Comentarios generales sobre el proyecto de codigo de responsabilidad

penal adolescente (CRIA) El contexto cna y leyes represivas de periodo

anterior Con el cdigo de la niez y la adolescencia Uruguay comenz un
proceso de adecuacin legislativa a los estndares internacionales. Si bien
el CNA presentaba algunas deficiencias, era mejor que la legislacin de
1934. Entre ellas el captulo de derechos y garantas en los procedimientos
con adolescentes infractores, tena elementos que tomaban del derecho
comparado buenas herramientas. Sin embargo esas garantas presentes en
el cdigo comienzan a ceder en primer trmino con la ley de procedimientos
policiales que elimina un plazo fundamental, como el de las dos horas como
mximo en la sede policial. En el ltimo periodo el embate fue ms fuerte,
se criminalizo figuras que el CNA con criterio de poltica criminal haba
decriminalizado, se plantearon mnimos de privacin de libertad de un ao,
sin posibilidad de revisin de la sancin, se aument la prisin preventiva
(cautelar) de 60 a 90 das, se plante el elevar de oficio a penal la situacin
de los padres para responsabilizarlos por los delitos de sus hijos (ha tenido
como resultado en su mayora a madres presas), se plante un proceso
abreviado y el mantenimiento de los antecedentes, entre otros aspectos
preocupantes y que han vuelto dura la respuesta en la materia. Es decir se
concentr la criminalizacin sobre los adolescentes, tal como ocurri en los
90 sobre los adultos, provocando un hacinamiento y deterioro de las
condiciones de detencin, junto a episodios repetidos de tortura y malos
tratos. Necesidad de discutir una ley de responsabilidad penal adolescente
Es necesario avanzar en una ley penal adolescente, pero ello no debe nunca
significar un retroceso en las pocas buenas cosas que el CNA posee. Y ello
porque la respuesta penal en esta rea tiene una caracterstica ineludible y
es que debe ser ESPECFICA, es decir reconocer que estamos frente a un
sujeto diferente al adulto. Tal cuestin es recogida por la Convencin sobre
los Derecho del Nio en dos cuestiones centrales que invierten el esquema
clsico de respuesta penal y est en sus artculos 37 y 40. All se indica que
la privacin de libertad debe ser excepcional y por el menor tiempo posible,
reconociendo de esa forma por primera vez en un tratado que la crcel ms
que un bien supone un mal que hay que contener y por otro que el recurrir a
procedimientos judiciales debera ser una opcin en lo posible evitable. Para
ellos se propone recurrir a un catlogo ms amplio de respuestas no penales
para abordar el fenmeno de las infracciones de los adolescentes a la ley
penal que tengan como norte lo educativo y el vnculo con la comunidad. En
nuestro pas nunca llegamos a ese punto, la opcin ha sido siempre la crcel
tal como se plantea desde la legislacin y tambin de las decisiones
judiciales que privilegian esta sancin. El camino uruguayo de
criminalizacin es malo As lo ha indicado el comit de los derechos del nio
de naciones unidas a Uruguay en su ltimo informe de Observaciones y
recomendaciones donde indica: "69. El Comit est preocupado por la
creciente percepcin social de que la delincuencia juvenil ha ido en aumento
en el Estado parte, que no se basa en los datos oficiales, pero ha dado lugar
a diversas reformas del Cdigo de la Niez y la Adolescencia que no estn
en consonancia con la Convencin, en particular: a) El establecimiento de
un nuevo Registro Nacional de Antecedentes Penales para los adolescentes
en conflicto con la ley, que permite la conservacin de los antecedentes
penales cuando los adolescentes han sido condenados por determinados

delitos; b) La tipificacin como delito de la tentativa de hurto en la Ley No

18.777 sobre Adolescentes Infractores de la Ley Penal, de julio de 2011; c)
La prolongacin de la duracin de la prisin preventiva de 60 a 90 das; d)
Los cambios en la clasificacin de determinados delitos graves, que pasan a
considerarse delitos muy graves, lo cual tiene efectos negativos, en especial
en la prisin preventiva obligatoria. 70. El Comit recomienda al Estado
parte que adopte todas las medidas necesarias para velar por que su
legislacin est en plena conformidad con los principios y disposiciones de
la Convencin y, con ese fin, derogue las recientes enmiendas al Cdigo de
la Niez y la Adolescencia relativas a la administracin de la justicia juvenil
que restringen las salvaguardias consagradas en los artculos 37 y 40 de la
Convencin. 71. El Comit expresa tambin su preocupacin por: a) La
ausencia de un sistema especializado de justicia juvenil a nivel nacional; b)
El excesivo recurso a la privacin de libertad, tanto como medida preventiva
como punitiva, y la prolongacin de la duracin de la prisin preventiva; c)
El escaso uso de las medidas alternativas a la privacin de libertad; d) La
falta de programas de recuperacin y reintegracin social para los nios. 72.
De conformidad con su recomendacin anterior (CRC/C/URY/CO/2, prr. 68),
su observacin general No 10 (2007) sobre los derechos del nio en la
justicia de menores y otras normas pertinentes, el Comit insta al Estado
parte a que: a) Establezca con prontitud tribunales de justicia juvenil y
procedimientos especializados dotados de suficientes recursos humanos,
tcnicos y financieros, designe jueces especializados en menores y
garantice que estos jueces reciban una educacin y formacin adecuadas;
b) Promueva medidas sustitutivas de la privacin de libertad, como la
remisin a procedimientos extrajudiciales, la libertad vigilada, la mediacin,
el apoyo psicosocial y los servicios a la comunidad, siempre que sea posible,
y vele por que la privacin de la libertad sea la medida de ltimo recurso,
tenga la duracin ms breve posible y se revise peridicamente con miras a
su levantamiento; c) En los casos en que la privacin de libertad sea
inevitable, vele por que las condiciones de reclusin se ajusten a las normas
internacionales, entre otras cosas en lo que respecta al acceso a la
educacin y a los servicios de salud; d) Adopte medidas eficaces
encaminadas a la recuperacin y reintegracin social de los nios en
conflicto con la ley. 73. A tal efecto, el Comit recomienda al Estado parte
que haga uso de los instrumentos de asistencia tcnica elaborados por el
Grupo Interinstitucional sobre Justicia Juvenil y sus miembros, entre los que
se encuentran la Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para
los Derechos Humanos, el UNICEF, la Oficina de las Naciones Unidas contra
la Droga y el Delito y diversas ONG, y solicite a los miembros del Grupo
asistencia tcnica en la esfera de la justicia juvenil." Las deficiencias del
CRIA El proyecto presentado en la anterior legislatura conocido como CRIA
no se inscribe en la lnea de lo que Uruguay debera estar discutiendo en la
materia. No es un proyecto que se inscriba en una respuesta penal
especfica que reconozca las peculiaridades de la edad del adolescente. Tal
punto se ve a lo largo de todo el texto. Explicitaremos algunos de ellas en
las lneas siguientes. a- No es un cdigo penal adolescente, porque sigue
utilizando el criterio de tipificacin delegada al Cdigo Penal adulto. Es decir
utiliza toda la tipificacin prevista en una legislacin que no reconoce sus
peculiaridades. Lo avanzado en teora del delito y de la pena en la materia

especfica indica que debe reconocerse este aspecto sustancial para

desarrollar toda su estructura. Por ejemplo no es lo mismo recurrir al
elemento asociativo para castigar una modalidad de delito en adultos
-asociacin para delinquirque en adolescentes, en donde el andar en
grupos, el ser gregarios es una caracterstica que lo define como tal. Sin
pretender agotar los ejemplos tambin es pertinente analizarlo desde la
perspectiva de los delitos que imponen una regla de conducta - delitos de
omisin-, sera un desconocimiento tremendo de la dimensin sicosocial,
reclamarle por conductas que no mereceran por lo menos la menor duda
desde la psicologa evolutiva, que no son plausibles de reclamo a
adolescentes. Por lo que lo que propone el CRIA es un continuo del derecho
penal adulto y por lo tanto no avanza en construir una respuesta penal
especfica. b- Elevar las penas de 5 a 10 aos es a todas luces un exceso. El
proyecto apuesta exclusivamente a la respuesta a travs del encierro,
cuando la experiencia internacional esta marcando que son las penas no
privativas de libertad las que realmente contribuyen a reducir los niveles de
violencia en la materia. La media internacional indica que las tasas de
reincidencia en la materia, cuando se implementan penas no privativas de
libertad rondan el 20% cuando en la privacin de libertad esta ronda el 70%.
Asimismo el plazo planteado parte de un concepto equivocado, como el de
que la dimensin tempo-espacial vivida por los adolescentes es igual a la
del adulto. Y eso terminantemente es un error en trminos de subjetividad
pero tambin de vida realmente vivida. c- El CRIA tiene un gran llamador,
como lo es la cuestin del acusatorio, pero reitera el mismo error del
proceso previsto por el CNA, y es que recurre al proceso establecido en el
Cdigo General del Proceso. Este instrumento est previsto para regular otro
tipo de procedimientos judiciales en donde no est en juego la libertad, por
lo que no es una herramienta idnea para un proceso de estas
caractersticas. Para graficarlo vemoslo con un ejemplo, los plazos. un
adolescente al que decretan su libertad un da viernes, saldr efectivamente
en libertad el lunes siguiente, pues en el proceso que regula el cgp la
comunicaciones se cuentan en das hbiles, por lo que hoy la experiencia
forense est plagada de ejemplos como este en donde el debate se da entre
lo burocrtico y la libertad del sujeto. Pero adems no crea oficinas que
avanzan en la profesionalizacin de la materia tal como se indica en la
exposicin de motivos. Basta ver que lo nico especializado siguen siendo
los juzgados de adolescentes de Montevideo. Algunas facultades como el
desistimiento del proceso estarn en manos de fiscales civiles. d- El CRIA
habilita la declaracin en sede policial del adolescente, sin presencia de
defensa y con la participacin de un funcionario de Ministerio Publico, no
aclara si ese funcionario debe ser fiscal. Hay todo un apartado sobre
indagatoria preliminar en que la instruccin queda en manos de la fiscala,
sin posibilidades de que esa actividad tenga participacin de la defensa. eEs preocupante por lo menos desde la perspectiva de la igualdad de armas
que el proyecto prevea recursos para la fiscala y la creacin de tribunales
de apelaciones, pero se siga menospreciando la actividad de la defensa,
componente central en un contradictorio que se preocupe por las garantas
de la persona. f- Sin nimo de agotar la lista de deficiencias del proyecto en
el CNA se exclua la persecucin de las faltas al establecer que los delitos se
dividan en graves y gravsimos. En el proyecto esta opcin se descarta

incluyendo a las faltas e inclusive yendo ms all cuando incorpora a los

crmenes. Debemos indicar que los crmenes estn previstos en la ley 18026
que incorpora el Estatuto de Roma a nuestra legislacin y son aquellas
violaciones a los derechos humanos como tortura y genocidio, que
nicamente pueden ser realizados por agentes del estado.