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Doctrina prctica

Civil

Contratos

DOCTRINA PRCTICA
Contrato, operacin econmica y equilibrio
contractual*
Carlos Tamani Rafael**

SUMARIO

Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. Introduccin
2. Contrato y operacin econmica
3. Crtica del anlisis econmico del derecho a la supuesta nocin tradicional
de equilibrio contractual
4. Nuestro planteamiento sobre el concepto de equilibrio contractual
5. Conclusiones

1. Introduccin
Existe una interrelacin vital entre
el mbito prctico y el cientfico del
derecho. Sin la prctica no habra forma
de comprobar la validez de una teora,
y sin los problemas prcticos las teoras
careceran de sentido. La teora debe
retroalimentarse de la prctica.

Esta disociacin produce un sistema

legal sin dilogo, ya que se genera una falsa autosuficiencia basada en la experiencia personal, y no, en anlisis cientficos,
ya que estos se consideran prescindibles.
Esto genera una diferencia de lenguajes
entre los operadores jurdicos y, por ende,
un dilogo infructuoso.

Es necesario evitar la disociacin

1
(*)
Este artculo recoge parte de la investigacin en entre teora y prctica jurdica , toda vez
mi tesis para optar el Ttulo de Abogado titula- que una teora que no ayude a comprenda: La Excesiva Onerosidad de la Prestacin:
anlisis del derecho comparado y del modelo
peruano.
(**)
Consultor del Proyecto Justicia de la Cooperacin Alemana al Desarrollo GIZ (2013).
Asesor en Derecho Civil y Procesal Civil en la
Escuela de Estudios Jurdicos Studium. Ayudante de Ctedra en los Cursos de Acto Jurdico y
Obligaciones en la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos (2011-2012).

198

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1 As: Savigny, Friederich Karl von, Sistema del

derecho romano actual, traducido del alemn por
Ch. Guenoux, vertido al castellano por Jacinto
Mara y Manuel Poley, Comares, Granada,
2005, p. LXXIV. Larenz, Karl, Metodologa de
la Ciencia del Derecho, traduccin de Marcelino
Rodrguez Molinero de la cuarta edicin alemana definitiva, Ariel, Barcelona, 198, p. 178 y ss.
Volumen 12 Junio 2015

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der o aplicar de mejor manera las reglas
jurdicas no debera ser objeto de nuestro
inters. Es por ello que los estudios sobre
el derecho, y en particular los estudios
sobre el derecho privado2, deben estar
ligados de manera directa con la realidad, pero manteniendo siempre una
coherencia lgica que permita generar
un sistema de conceptos que ayuden a
la mejor comprensin y solucin de los
problemas jurdicos.
Conforme a lo sealado, es necesario
tambin evidenciar las discusiones vanas
o las falsas apreciaciones que pueden
existir en nuestra doctrina y que pudieran derivar, en consecuencia, prcticas
perjudiciales. Esta es la intencin de
este artculo: evidenciar la banalidad
de una postura sostenida respecto del
equilibrio contractual por cierta doctrina
fundamentada en el anlisis econmico
del derecho3.
2 Se debe tener en cuenta la centralidad que
caracteriza al derecho privado: As, el sistema
de derecho privado asume un valor ejemplar:
es el modelo que las otras disciplinas (desde el
derecho administrativo hasta el derecho penal)
se esfuerzan en imitar y reproducir. Constituye
una parte general propiamente dicha, a la que se
reconoce un papel propedutico e introductivo
para todos los estudios jurdicos. En: Irti, Natalino, Introduccin al estudio del derecho privado,
traduccin de Rmulo Morales y Leysser Len,
Editora Jurdica Grijley, Lima, 2003, p. 27.
3 Ghersi Silva, Enrique, El problema de la
equivalencia de las prestaciones, en Advocatus,
N 12, 2005-II, pp.189-197. Ghersi Silva,
Enrique, Captulo 7 El Problema del Sinalagma,
Conferencia dictada el 28 de enero de 2009, en
el Auditorio F.A. Hayek, Universidad Francisco
Marroqun, visto en: http://goo.gl/suaiGP
Volumen 12 Junio 2015

RESUMEN

En el presente trabajo se cuestiona el criterio

del anlisis econmico del derecho que sostiene la inutilidad de la excesiva onerosidad
de la prestacin y de la lesin, en razn de
que los contratos son en s desequilibrados,
por lo que no son necesarias figuras legales
que apunten a remediar tal desequilibrio.
En opinin del autor, debe comprenderse
de forma correcta la nocin del equilibrio
contractual, entendindose, al efecto, al
contrato como una operacin econmica.
En tal sentido, el equilibrio contractual no
se identificara con una equivalencia de
prestaciones sin que exista un intercambio
de prestaciones querido por ambas partes;
generndose entonces un desequilibrio
cuando un hecho imprevisto modifica el
intercambio econmico subyacente, desnaturalizndolo, o se genere desproporcin
por el aprovechamiento del estado de necesidad de una de las partes.
CONTEXTO NORMATIVO
Cdigo Civil: artculos 1351, 1440 y
1447
PALABRAS CLAVE
Contrato / Equilibrio contractual / Operacin econmica / Anlisis econmico
del Derecho / Excesiva onerosidad de la
prestacin

Esta doctrina ha sostenido que todos

los contratos son desequilibrados y, que
siendo ello as, no tienen sentido figuras
que buscan remediar el desequilibrio, tales
como la lesin o la excesiva onerosidad,
al estar basadas en la concepcin de que
existe una equivalencia de las prestaciones;
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Contratos

toda vez que al estar siempre los contratos desequilibrados no habra nada que
remediar o corregir. Bajo esta premisa se
pretende echar por tierra los remedios
sealados, calificndolas como errores. En
el presente trabajo buscaremos demostrar
lo equivocado de estas afirmaciones.
As, primero, analizaremos la relacin entre el contrato y la operacin
econmica, luego expondremos cules
son las crticas a la supuesta concepcin
tradicional del equilibrio contractual
y finalmente definiremos al equilibrio
contractual.
CONCLUSIN IMPORTANTE DEL
AUTOR

El contrato forma con la operacin

econmica una unin inescindible,
ya que ambos hacen referencia al
mismo fenmeno, pero desde diferentes perspectivas. El contrato que
se concentra en la concurrencia de
los elementos y requisitos que el ordenamiento solicita, y la operacin
econmica que se preocupa del negocio a realizarse.

que esta desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los contratantes
del estado de necesidad del otro.
Del anlisis de dichos artculos se
puede observar que ambos tienen como
presupuesto la existencia de un contrato
con prestaciones equilibradas, equilibrio
que bajo condiciones normales, debera
mantenerse. Es evidente que se est
defendiendo dicho equilibrio, ya sea, en
el momento en el que surge el contrato,
como en el momento de su ejecucin.
Este equilibrio entre las prestaciones
hara referencia a la operacin econmica
que concretamente las partes estn buscando alcanzar a travs de la realizacin
del contrato; por lo que, se est reconociendo valor jurdico no solamente al
acuerdo realizado entre las partes, sino
tambin a la operacin econmica que
las partes estn regulando mediante el
contrato.
Esto nos lleva al necesario estudio
de la relacin que existe entre contrato
y operacin econmica.
La operacin econmica es una
secuencia unitaria y compuesta que
comprende en s al reglamento, a todos
los comportamientos que se vinculan a
este para la consecucin de los resultados
queridos, y a la situacin objetiva en la
cual el conjunto de las reglas y los otros
comportamientos se colocan, puesto
que tal situacin tambin concurre a
definir la relevancia sustancial del acto
de autonoma privada4. Esta definicin

2. Contrato y operacin econmica

El Cdigo Civil peruano de 1984,
en su artculo 1440, seala que puede
demandarse la adecuacin del contrato,
cuando la prestacin se vuelve excesivamente onerosa, debido a un hecho
imprevisible o extraordinario. As tambin, se seala en su artculo 1447, que
se podr rescindir el contrato cuando
exista una desproporcin mayor a las dos 4 Gabrielli, Enricco, Estudios sobre teora general
quintas partes entre las prestaciones, y
del Contrato, traduccin, revisin y notas al
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parte de entender que la autorregulacin negocial no se compone nica y
exclusivamente de las enunciaciones y
de las disposiciones preceptivas de las
partes, sino tambin de los comportamientos y de las actividades vinculadas
y dependientes de tales disposiciones5.

ha hecho que se discuta, por ejemplo, la

necesidad misma de una parte general7.
As tambin, se ha sealado la presencia
de un nuevo paradigma contractual originado en gran parte por la regulacin
comunitaria europea, haciendo que la
regulacin existente resulte inadecuada
La concepcin del contrato como a los nuevos instrumentos contractuales
8
operacin econmica, se basa en la com- de caractersticas ms complejas .
Frente a este panorama, el contrato,
prensin de este como norma jurdica, ya
que son normas de la relacin, no solo como hecho jurdico concreto, debe ser
los enunciados verbales contenidos en las reconsiderado, segn el prisma ofrecido
clusulas contractuales, sino tambin el por la nueva y diversa dimensin de la
mismo orden econmico de la relacin: realidad en la cual est destinado a proel equilibrio de intereses en que consiste ducir sus efectos, para configurarlo segn
la operacin econmica; lo que permite una nocin que se encuentre en aptitud
afirmar que la operacin econmica de dar cuenta, en toda su completitud
constituye, por s misma, una fuente de y complejidad, de la multiplicidad y el
regulacin, libera reglas ulteriores con conflicto de los intereses que en cada
respecto a las directamente expresadas hecho jurdico concreto singular concuen la declaracin negocial de las partes. rren en la construccin del acto y de la
Existe, entonces, una unin inescindible actividad de la cual la autonoma privada
entre operacin econmica y contrato6. es expresin: vale decir, en la dimensin
9
Esta concepcin del contrato, como de la operacin econmica .
El origen de la teora se encuentra
en la separacin entre causa y tipo del
contrato. Ya que la conceptualizacin de
la causa como funcin econmico-social,
generaba una identidad entre tipo y causa. Lo que fue posteriormente superado,
entendindose la causa como la funcin
cuidado de Rmulo Morales Hervias y Walter econmico-individual del negocio, perVsquez Rebaza, Jurista Editores, Lima, 2013,
mitiendo que la causa se independice de
p. 463.
la nocin de tipo contractual. En virtud a
5 Ibdem, p. 465.
6 DAngelo, Andrea, Contrato y operacin ello, es que todo contrato es en definitiva

operacin econmica, se hace necesaria

al encontrarnos en un momento de crisis
de la nocin del contrato (como concepto general) frente a la regulacin especial
surgida en los ltimos tiempos, lo que

econmica, en AAVV, Estudios sobre el Contrato

en general. Por los sesenta aos del Cdigo Civil
italiano (1942-2002), seleccin traduccin y
notas de Leysser L. Len, 2da. Edicin, Lima,
ARA Editores, 2004, pp. 633-681, p. 653.

Volumen 12 Junio 2015

7 Gabrielli, Enricco, op. cit., pp. 173-176.

8 Ibdem, pp. 176-178.
9 Ibdem, p. 179.
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Contratos

lo que resulta de su causa en concreto, y

el tipo expresa solamente un modelo de
organizacin de intereses10. Es decir, que
el tipo se convierte en, precisamente en
cuanto modelo de organizacin de intereses, tambin en un plano de distribucin de
riesgos contractuales: de modo que su eleccin es ya de por s un signo revelador de
cmo las partes quieren distribuir el riesgo
del incumplimiento y de la sobrevinencia
relevante, es decir, de cmo quieren regular
la economa de su contrato11.
En virtud a la teora planteada, se hace
necesario delimitar los conceptos de contrato y operacin econmica, precisando
sus relaciones. Debido a la superacin de
los esquemas contractuales tradicionales,
es que estos se ven superados como instrumentos para satisfacer los intereses de
los particulares, por lo que prescinden del
esquema del contrato como acto, puesto
que para su regulacin y su realizacin
requieren la presencia simultnea tanto
del acto como de la actividad12.

mita aprehender mejor que otros en una

sntesis conceptual, en su completitud y
globalidad, la esencia del negocio mismo:
la operacin econmica13.
IMPORTANTE

La admisin de esta teora [del contrato como operacin econmica]

hace que adoptemos el criterio de
congruencia, de tal forma que la solucin a los conflictos de intereses
que no se encuentre en las clusulas
del contrato, debe ser buscada en la
operacin econmica que ha propiciado la realizacin del contrato.

Entonces, se hace evidente que existe

una unin inescindible entre contrato y
operacin econmica, ya que uno, no
puede existir sin la otra. La regulacin
contractual ayuda a cumplir con las finalidades de los particulares, y la economa
del negocio determina la regulacin a
utilizarse14. Esta concepcin del contra-

Es decir, que tanto el contrato como

13 Ibdem, p. 201.
la operacin econmica hacen referencia 14 [] el fenmeno contractual constituye una
al mismo fenmeno, pero desde diferentes
entidad unitaria, jurdica y econmica. En
este fenmeno, la estructura econmica es
perspectivas. El contrato, se concentra en
definida por la regulacin legal-convencional,
la concurrencia de los elementos y requisiy encuentra en el derecho la razn y la regla de
tos que el ordenamiento solicita, y la opesu estabilidad: sin el derecho, las exigencias y
racin econmica se preocupa del negocio
finalidades que la operacin tiende a satisfacer
y realizar quedaran frustradas. En oposicin, el
a realizarse. Siendo que a veces el contrato
criterio de la regulacin jurdica es determinado
no puede abarcar la totalidad del negocio,
por la economa del negocio, y un contrato que
es necesario que se busque en cada caso
tenga por objeto una operacin econmica no
el esquema lgico-conceptual que perpuede ser conocido, ni adecuadamente regulado,
10 Ibdem, p. 182.
11 Ibdem, p. 183.
12 Ibdem, p. 200.
202

Instituto Pacfico

si no es en plena compenetracin con ella. La

regulacin jurdica y el equilibrio econmico,
el contrato y la operacin constituyen una
unidad, los unos y los otros no tienen existencia
autnoma, no son singularmente concebibles en

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Doctrina prctica
to como operacin econmica, nos va
permitir realizar el anlisis no solo de
la regulacin, sino tambin del negocio
subyacente.
La admisin de esta teora hace que
adoptemos el criterio de congruencia, de
tal forma que la solucin a los conflictos
de intereses que no se encuentre en las
clusulas del contrato, debe ser buscada en la operacin econmica que ha
propiciado la realizacin del contrato15.
Esto hace que figuras como la excesiva
onerosidad o la frustracin del contrato,
sean defendibles ms all del reconocimiento expreso que pudiera existir en
las clusulas contractuales. Dejando
adems de lado abstracciones en torno a
la presuposicin de ciertas circunstancias,
ya que dichos remedios se explicaran
por las caractersticas en cada caso de la
operacin econmica a realizarse.
Entendida la unin inescindible que
existe entre contrato y operacin econmica, podemos analizar al intercambio
econmico subyacente y, por ende, la
crtica existente a una supuesta nocin
objetiva de equilibrio contractual.

tienen prestaciones equivalentes, es

decir, que la cosa es igual al precio,
y que con base en dicha presuncin si
surgiera algn desequilibrio, la funcin del derecho consiste en devolver
ese equilibrio, reponer ese equilibrio.
Se seala adems, que esta visin del
contrato est sencillamente equivocada, puesto que el intercambio no se
produce nunca entre cosas equivalentes,
el intercambio se produce solo entre
cosas no equivalentes, porque el valor
es subjetivo. Agrega que los abogados
creen en la teora objetiva del valor y
han construido, muy aristotlicamente,
tributarios de las ideas aristotlicas (sic),
toda una idea de que el contrato solo
existe en equilibrio porque el contrato
solo se produce cuando las cosas son
equivalentes; cuando el precio es igual
a la cosa ah hay contrato16. Se sostiene
entonces, que la inexistencia de la igualdad entre los valores de las prestaciones
a intercambiar, convierte en errores a
las instituciones jurdicas, que como la
excesiva onerosidad, buscan restablecer
el equilibrio.

Se ha planteado, desde un enfoque

econmico, que el derecho civil asume como una condicin dada, que los
contratos de prestaciones recprocas

De manera ms especfica se afirma

lo siguiente: Las clusulas rebus sic
stantibus solo son posibles en el contexto
de la teora del valor cuando nosotros
pensamos que se intercambian cosas
iguales. La teora del anlisis econmico
del derecho, en cambio, sostiene que jams se intercambian cosas iguales; por el
contrario, se produce el intercambio solo

trminos jurdicos, ni en trminos econmicos.

DAngelo, Andrea, op. cit., p. 650-651.
15 Ibdem, p. 662 y ss.

16 Ghersi Silva, Enrique, op. cit. p. 191.

3. Crtica del anlisis econmico del

derecho a la supuesta nocin tradicional de equilibrio contractual

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Civil

Contratos

entre cosas desiguales17. Prosigue: Hay

una de estas instituciones muy popular,
sobre todo en los pases con inflacin, en
el Per en su poca todo el mundo pona
estas demandas; en Brasil, las inventaron
(!)18, se llama la excesiva onerosidad de
la prestacin, que es un clsico; en un
contrato de prestaciones recprocas de
tracto sucesivo, por ejemplo el suministro, puede ocurrir desde este punto de
vista que el cumplimiento del contrato
sea muy caro, entonces, el perjudicado
puede ir al juez y decir seor juez la
prestacin ha devenido excesivamente
onerosa, redzcala usted o incremntela
usted, que era lo que pasaba en el Per, t
como proveedor por ejemplo de un restaurante acordabas venderle pollo, resulta
que la inflacin lleg en un momento
a un billn por ciento, claro qu pollo,
cmo calculabas el precio del pollo; entonces el resultado es que tenas que ir
con un juez para que fijara el precio, o
establecas una clusula de indexacin19.

esa equivalencia, pierde todo sentido

su regulacin. Consideramos que esta
postura es equivocada ya que seala un
falso problema, toda vez que la doctrina
no identifica equilibrio contractual con
equivalencia de prestaciones, es decir, no
existe identidad entre equilibrio y teora
del valor objetivo, como demostraremos
en seguida.
IMPORTANTE

Desde un punto de vista econmico, los intercambios econmicos

se realizan siempre en situaciones
de beneficio mutuo y en las que el
valor de la transaccin es determinado por las expectativas de ambos
sujetos involucrados, siendo sus
expectativas siempre de ganancia,
por lo que nunca se intercambian
bienes equivalentes.

Discrepamos con esta posicin, ya

que consideramos que el equilibrio contractual no implica la igualdad entre las
Para este sector de la doctrina nacio- prestaciones y que dicha interpretacin
nal, la figura de la excesiva onerosidad de es fruto de una visin ideologizada de
la prestacin solo toma sentido en tanto nuestra legislacin20.
se considere que las prestaciones son
equivalentes entre s; y al no existir nunca 20 Si bien nos adherimos a la opinin de que
17 Ghersi Silva, Enrique, op. cit., p. 192.
18 Es evidente el desconocimiento del origen de la
teora de la excesiva onerosidad de la prestacin.
Ver por todos: Battista Ferri, Giovanni, De la
clusula rebuc sic stantibus a la resolucin por
excesiva onerosidad, en AAVV, Estudios sobre
el Contrato en General, por los sesenta aos del
Cdigo Civil Italiano (1942-2002), al cuidado
de Leysser L. Len, ARA Editores, Lima, 2004,
p. 1060 y ss.
19 Ghersi Silva, Enrique, op. cit., p. 192.

204

Instituto Pacfico

existe una identidad entre contrato y operacin

econmica, (Ver: Morales Hervias, Rmulo y
Len Hilario, Leysser, en la presentacin del
libro: Ferri, Luigi, Lecciones sobre el contrato,
Grijley, Lima, 2004; DAngelo, Andrea, op. cit.
pp. 633-681) no compartimos la postura como
no lo hace la doctrina sobre el tema que identifica equilibrio contractual con equivalencia de
prestaciones, toda vez que esto no se desprende
de una atenta lectura del nuestra legislacin, la
que no indica la necesidad de una equivalencia.
Haciendo referencia, ms bien, a la necesidad
de que ambos contratantes queden obligados de

Volumen 12 Junio 2015

Doctrina prctica
Si bien, contrato y operacin econmica no pueden subsistir el uno sin
el otro21, el ordenamiento jurdico no
regula toda la operacin econmica en
s, sino solo algunos aspectos, dejando a
las partes la determinacin de las reglas
respecto a los bienes a intercambiar,
sus valores y dems materias relativas
a la operacin econmica. Es decir, el
ordenamiento pone al servicio de los particulares una serie de instrumentos que
los sujetos emplearan de acuerdo a sus
intereses, siempre que sean coincidentes
con los valores que el ordenamiento
jurdico favorece.
El ordenamiento jurdico se preocupa porque las relaciones entre los privaforma recproca, dejando a las partes en la libertad
de determinar el valor y los bienes a intercambiar.
Es cierto que no intercambiamos cosas de igual
valor, pero es tambin cierto que lo inicialmente
beneficioso puede devenir en perjudicial, generando un dao tanto a la parte afectada, como
a la sociedad en su conjunto, lo que no debe ser
permitido por el ordenamiento jurdico.
21 En realidad, el fenmeno contractual constituye una entidad unitaria, jurdica y econmica.
En este fenmeno, la estructura econmica es
definida por la regulacin legal-convencional,
y encuentra en el derecho la razn y la regla de
su estabilidad: sin el derecho, las exigencias y
finalidades que la operacin tiende a satisfacer
y realizar quedaran frustradas. En oposicin, el
criterio de la regulacin jurdica es determinado
por la economa del negocio, y un contrato que
tenga por objeto una operacin econmica no
puede ser conocido, ni adecuadamente regulado,
si no es en plena compenetracin con ella. La
regulacin jurdica y el equilibrio econmico,
el contrato y la operacin constituyen una
unidad, los unos y los otros no tienen existencia
autnoma, no son singularmente concebibles en
trminos jurdicos, ni en trminos econmicos.
DAngello, Andrea, op. cit., p. 650-651.
Volumen 12 Junio 2015

dos no sean relaciones de abuso sino de

cooperacin, por lo que determina la necesidad de la existencia de un equilibrio
econmico tanto al momento del consentimiento22, como de su ejecucin23,
para la subsistencia de los efectos entre las
partes. Del anlisis de la legislacin, no se
desprende la existencia de una necesidad
de la igualdad de las prestaciones, ya que
no se seala qu equilibrio contractual
corresponde a una equivalencia entre las
cosas a intercambiar, y es ms, no se seala el mecanismo de determinacin del
mismo, dejndose al arbitrio del juez la
determinacin del desequilibrio24. Por lo
que, lo determinante no es que desde un
punto de vista objetivo exista una equivalencia entre las prestaciones, sino que
exista un intercambio de prestaciones
querido por ambas partes, sin importar
las valuaciones de estas.
Consideramos necesario aclarar el
tema, tambin, desde una perspectiva
econmica.
22 Artculo 1447 del CC.
23 Artculos 1440 del CC.
24 El art. 1467 (del Cdigo Civil italiano de
1942) se abstiene oportunamente de fijar la
medida para que se pueda considerar excesiva la
desproporcin de las prestaciones. La solucin
queda al prudente arbitrio del Magistrado, quien
deber ponderar, caso por caso, si la onerosidad
de la prestacin (que tambin podr depender de
la disminucin del valor de la otra prestacin)
lleg o no a una magnitud tal como para comprometer gravemente el equilibrio contractual.
Scognamiglio, Renato, Teora general del
contrato, traduccin de Fernando Hinestrosa,
Universidad Externado de Colombia, 1996,
p. 285. Lo sealado por el profesor italiano es
vlido tambin para nosotros.
Actualidad Civil

205

Actualidad

Civil

Contratos

La economa busca entender el

comportamiento del hombre, como ser
racional y maximizador25. Al tener una
finalidad comprensiva de las decisiones
y comportamientos humanos, busca
explicar la estructura de los intercambios
econmicos y las condiciones para su
realizacin.
La naturaleza y las condiciones de
los intercambios econmicos han sido
tema de discusin desde muy antiguo.
En particular, el tema del valor ha sido
objeto de diversos estudios, existiendo
hoy principalmente dos teoras: la teora
del valor-trabajo, planteada por los clsicos, quienes sostenan que el precio de las
cosas est determinado por la cantidad
de trabajo invertido para su realizacin,
es decir, por sus costos; y la teora del
valor-utilidad marginal, que plantea que
el precio de las cosas est determinados
por los precios esperados en el mercado26.
25 Posner, Richard, El anlisis econmico del
derecho, traduccin de Eduardo L. Surez,
Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1998,
p. 11. Ver en contra: Sendhil Mullainathan
y Richard Thaler, Working Paper, Behavioral
Economics, en Working Paper Series, Massachusetts Institute of Technology, Department
of Economics, September 2000. Descargado
de: http://goo.gl/5nsqw8
26 Para ver una historia sobre las discusiones desde
la teora del valor-utilidad marginal: Cachanosky, Juan Carlos, Historia de las teoras del
valor y del precio Parte I, en Revista Libertas
20, Mayo 1994, Instituto Universitario Eseade, Consultado en el portal de Eseade: http://
goo.gl/5cVUgY, y Cachanosky, Juan Carlos,
Historia de las teoras del valor y del precio
Parte II, en: Revista Libertas, 22, Mayo 1995,
Instituto Universitario Eseade. Consultado en el
portal de Eseade: http://goo.gl/6yWZtr, Desde
206

Instituto Pacfico

Esta ltima teora explica que los precios

a lo largo de la cadena de produccin,
no se determinan por el costo de los
insumos, sino por la expectativa del productor respecto de la demanda del bien.
Esto quiere decir que los empresarios
no producen un bien porque sea barato
realizarlo, sino porque el precio esperado
es alto. Y cmo se determina el precio?
Por la oferta y la demanda, vinculadas a
las valuaciones subjetivas de vendedores
y compradores.
Aclaremos esto con un ejemplo: A
observa que en el mercado existe una
fuerte demanda de casacas de cuero, las
que se venden entre 200 y 300. Con base
en ello decide producir dicho bien para su
comercializacin, lo que finalmente logra
posicionando su producto en el mercado
con un precio esperado mnimo de 200,
colocando el precio de 250. B desea
comprar una casaca de cuero, pero no
desea pagar ms de 300. B encuentra en
el mercado la oferta de A, y decide comprarla al ser menor a su valor estimado. Se
ha realizado un intercambio econmico,
se puede ver que dicho intercambio se
produce por la ganancia que ambas partes
esperan obtener, es decir, ambas consideran que estn ganando, lo que ocasiona
que el bien sea destinado a un uso ms
valioso, mejorando ambos en dicho intercambio y ayudando al incremento de
la riqueza en general.

la teora del valor-trabajo ver: Astarita, Rolando, Valor, Mercado Mundial y Globalizacin,
(n.d.) Consultado en: http://goo.gl/l2z83M
Volumen 12 Junio 2015

Doctrina prctica
IMPORTANTE

El equilibrio contractual se entiende, entonces, como la situacin en

la que ambas partes se encuentran
obligadas de forma recproca. Esta
reciprocidad debe entenderse referida a los trminos econmicos del
contrato

ganadores ganen ms que los perdedores,

y sea posible (aunque no se realice) la
compensacin de dichas prdidas29.

Tenemos entonces, que desde un

punto de vista econmico, los intercambios econmicos se realizan siempre en
situaciones de beneficio mutuo y en las
que el valor de la transaccin es determinado por las expectativas de ambos sujeSe puede apreciar, entonces, que el tos involucrados, siendo sus expectativas
siempre de ganancia, por lo que nunca se
intercambio econmico solo se da si las
intercambian bienes equivalentes.
valuaciones respecto del bien no son
En esto es lo nico en lo que consiequivalentes entre s, y si consideramos
que estamos teniendo algn tipo de deramos que el autor que venimos critiganancia. Es decir, el intercambio econ- cando no se equivoca, en su descripcin
mico jams se realiza cuando comprador del porqu se realizan los intercambios
y vendedor consideran que existe una econmicos. Pero en su crtica a la forma
equivalencia entre los bienes a intercam- en la que ordenamiento califica dicho
intercambio, discrepamos, segn lo sebiar, sino cuando ambos consideran que
alado lneas arriba.
van a tener una ganancia.
Y adems consideramos, que las ideas
Mencionamos en el ejemplo el aude la teora objetiva nos parecen equivomento de la riqueza en general, esto es,
cadas, pero no vemos la conexin entre
explicado por el ptimo de Pareto, el rechazo de la teora objetiva y rechazo
que seala lo siguiente: un intercambio de la teora de la excesiva onerosidad o
eficiente es aquel que mejora la posicin de la lesin. Ya que, incluso desde un
de al menos una persona sin empeorar enfoque econmico, es necesario que se
la posicin de nadie27. Dicho criterio es remedie la situacin sealada respecto del
muy poco aplicable a casos reales, debido desequilibrio. Si se considera que el
a los daos que podran generarse a ter- contrato es una estructura beneficiosa
ceros en el intercambio28. Frente a dicho para ambas partes y este se da frente a
problema Kaldor-Hicks plantearon su situaciones de beneficio mutuo, as como
eficiencia en los siguientes trminos: un que siendo el hombre un ser maximizador
intercambio es eficiente siempre que los (analizando costos y beneficios todo el
tiempo, inclusive prefiriendo el incumplimiento al cumplimiento de un contrato
27 Posner, Richard, op. cit., p. 21.
28 Cooter, Robert; Ulen, Thomas, Derecho y economa, Fondo de Cultura Econmica, Mxico,
1998, p. 66.

Volumen 12 Junio 2015

29 Ibdem, p. 66.
Actualidad Civil

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Actualidad

Civil

Contratos

convertido en perjudicial), no se ve cmo

se puede sostener que la parte perjudicada
debe quedar obligada al cumplimiento de
un contrato devenido ineficiente.

bio econmico que lo desnaturaliza, lo

que lleva a revisar o extinguir el vnculo
contractual; as tambin, se produce el
desequilibrio producto de la celebracin
de un contrato desproporcionado, de4. Nuestro planteamiento sobre el bido al aprovechamiento del estado de
concepto de equilibrio contractual necesidad de una de las partes.
Segn se ha visto a lo largo del
presente artculo, saltan a la vista las
incongruencias del planteamiento. No
es unvoca ni mucho menos la postura
referida a la supuesta necesidad de equivalencia de las prestaciones, antes ms
bien, la doctrina ms moderna identifica
el equilibrio, no con las prestaciones, sino
con los intereses de las partes y cmo
es que estn distribuidos los riesgos al
interior del contrato. Con referencia
a las prestaciones, se las analiza no en
cuanto objetivamente valoradas, sino
respecto de lo estipulado inicialmente
por las partes. Valga indicar, tambin, la
concepcin del contrato como operacin
econmica para terminar de desvirtuar
un planteamiento que busca desaparecer
a la excesiva onerosidad, a la lesin y, en
general, a cualquier forma de proteccin
frente al desequilibrio contractual, basado en una argumentacin vana.

El desequilibrio contractual sobreviniente o inicial, viene a afectar la

naturaleza del intercambio econmico
subyacente, el cual deja de ser una estructura beneficiosa para ambas partes
del contrato. Esto quiere decir, que el
contrato como norma no se ve modificado30, pero la perversin del intercambio
econmico subyacente obliga a la modificacin del contrato, o a la terminacin
de la relacin contractual, debido a su
unin inescindible.
El equilibrio contractual se entiende,
entonces, como la situacin en la que
ambas partes se encuentran obligadas de
forma recproca. Esta reciprocidad debe
entenderse referida a los trminos econmicos del contrato conforme a la ya
sealado31. Puede darse el caso que este
equilibrio est ausente desde el inicio de
la relacin contractual, en cuyo caso, lo

En oposicin a lo analizado, soste- 30 Es decir, que las estipulaciones iniciales no se ven

nemos que un contrato ser equilibrado
modificadas puesto que son posibles de ser realizadas, pero se han convertido, o lo son desde un
cuando el acuerdo de ambas partes
inicio, en excesivamente onerosas o perjudiciales
tienda a la realizacin de un intercambio
para una de las partes, en ese sentido no se ve
econmico que responda a los intereses
modificada la regulacin, sino que la operacin
econmica que origin la regulacin se volvi,
y necesidades de estas, generando una
o naci como un contrato injusto.
situacin de beneficio mutuo. Genern31
Larenz, Karl, Base del negocio jurdico y cumdose el desequilibrio contractual cuando,
plimiento de los contratos, traduccin de Carlos
producto de un hecho imprevisto se
Fernndez Rodrguez, Editorial Revista de
genera una modificacin en el intercamDerecho Privado, Madrid, 1956, p. 130 y ss.
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Instituto Pacfico

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Doctrina prctica
denominaremos: desequilibrio inicial; o
puede ser que desaparezca al momento
de su ejecucin, generando una extrema
dificultad en el cumplimiento, llamndolo entonces desequilibrio sobrevenido32.

diferentes perspectivas. El contrato

que se concentra en la concurrencia
de los elementos y requisitos que el
ordenamiento solicita, y la operacin
econmica que se preocupa del negocio a realizarse.
5. Conclusiones
- Es falsa la doctrina crtica que sostiene la inutilidad de la excesiva
- El contrato forma con la operacin
econmica una unin inescindible,
onerosidad y de la lesin basada en
ya que, ambos hacen referencia
la concepcin de que el equilibrio
al mismo fenmeno, pero desde
contractual responde a la teora objetiva del valor. Siendo por el contrario
que ambas figuras son requeridas
32 Chamie, Jos Flix, Desequilibrio Contractual,
op. cit., p. 1 y Equilibrio contractual y coopesi se entiende de forma correcta el
racin entre las partes: El deber de revisin del
equilibrio contractual.
contrato, en Revista de Derecho Privado, N
14, 2008, p. 114. En un reciente artculo se ha - El equilibrio contractual se enafirmado: El equilibrio; es el que inspiran (sic)
tiende, como la situacin en la
al derecho de los contratos. El equilibrio, como
que ambas partes se encuentran
todo fundamento, busca explicar y comprender
el fenmeno del negocio y an ms all de la
obligadas de forma recproca. Esta
operacin econmica en su total amplitud.
reciprocidad debe entenderse refeSiendo aquel, en principio, aquello que lo hace
rida a los trminos econmicos del
jurdico entre las partes; desde el momento
en que a una prestacin corresponde una
contrato. Puede darse el caso de que
contraprestacin (un intercambio razonable).
este equilibrio est ausente desde
Vlchez Chiroque, Jimmi E., El equilibrio
el inicio de la relacin contractual,
econmico como base del negocio jurdico de
intercambio, en Gaceta Civil & Procesal Civil,
en cuyo caso lo denominaremos:
Tomo 15, Lima, setiembre, 2014, p. 124. Condesequilibrio inicial; o puede ser
sidero en general acertado su planteamiento,
que desaparezca al momento de su
aunque con reservas respecto de la importancia
de la operacin econmica en el contrato, ya
ejecucin, generando una extrema
que solamente a travs de la afirmacin de la
dificultad en el cumplimiento,
unin entre operacin econmica y contrato, se
llamndolo entonces desequilibrio
puede entender de forma coherente el equilibrio
contractual en los trminos sealados.
sobrevenido.

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