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RESUMEN

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO:


ANLISIS DEL DAO FISIOLGICO O A LA VIDA DE RELACIN

Mediante este trabajo se analiza el dao fisiolgico o a la vida de relacin, su


importancia, conveniencia e independencia con respecto a los diferentes tipos de
daos, tanto materiales como inmateriales en el Derecho Colombiano, as como
en otras legislaciones.
En aras de conseguir este fin se llev a cabo un estudio detallado de la
jurisprudencia que sobre este tema ha proferido el Consejo de Estado
Colombiano. De igual manera, se incluyen conceptos doctrinales de diferentes
autores.
Finalmente, se llega a la conclusin de que el dao fisiolgico tiene una
naturaleza propia, independiente de otro tipo de daos, especialmente en lo
referente al dao llamado Alteracin a las Condiciones de la Existencia; con el
cual se ha venido asimilando ltimamente, sobre este tema se concluye que todo
dao fisiolgico o a la vida de relacin produce una alteracin en las condiciones
de la existencia, pero no toda alteracin a las condiciones de la existencia produce
un dao a la vida de relacin.

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO:


ANLISIS DEL DAO FISIOLGICO O A LA VIDA DE RELACIN

ANA MARA RIVERA VILLEGAS

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS JURDICAS
DEPARTAMENTO DE DERECHO PBLICO
BOGOT D.C.
2003

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO:


ANLISIS DEL DAO FISIOLGICO O A LA VIDA DE RELACIN

ANA MARA RIVERA VILLEGAS

Trabajo de grado presentado como requisito para


optar al ttulo de Abogado

Director
WILLIAM BARRERA MUOZ
Especialista en Derecho Administrativo

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS JURDICAS
DEPARTAMENTO DE DERECHO PBLICO
BOGOT D.C.
2003

Articulo 23 de la resolucin del 13 de Julio de 1946

La Universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus alumnos en sus
trabajos de tesis. Solo velar por que no se publique nada contrario al dogma y a la moral
catlica y por que las tesis no contengan ataques personales contra persona alguna, antes bien se
vea en ellas el anhelo de buscar la verdad y la justicia.

A Dios por permitirme culminar


mi carrera.
Al Dr. Angel Rivera, mi padre, quien
ha sido el compaero constante, el
modelo a seguir y a quien admiro como
profesional y como el mejor ser humano.
A la Dra. Claudia Villegas, mi madre, de
quien aprend la paciencia, la constancia
y la perseverancia en los momentos difciles,
y quien estuvo a mi lado todo el tiempo
ayudndome y guindome.
A mis hermanos, especialmente a Carlos Felipe,
quien con su llegada llen mi vida de amor y
felicidad.
Ana Mara

AGRADECIMIENTOS

La autora expresa sus agradecimientos:

A las Directivas y Docentes de la Universidad, por su preocupacin en formar


profesionales ticos, analticos y ante todo seres humanos.
Al Doctor William Barrera Muoz por, su invaluable ayuda sin la cual me hubiera
sido imposible culminar este trabajo.
A todos mis amigos por, acompaarme en este proceso.

TABLA DE CONTENIDO
Pg.
INTRODUCCIN

1. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO

12

1.1 LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO


EN COLOMBIA

12

1.1.1 Anlisis con anterioridad a la vigencia de la Constitucin de 1991

12

1.1.2 Anlisis con posterioridad a la vigencia de la Constitucin de 1991

20

1.2 PRESUPUESTOS PARA LA DECLARATORIA DE LA


RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO

23

1.2.1 Dao Antijurdico

28

1.2.2 Imputacin

29

1.3 LOS TTULOS JURDICOS DE IMPUTACIN

33

1.4 EL RGIMEN INDEMNIZATORIO

39

1.4.1 Del dao y el perjuicio

40

1.4.2 Requisitos del perjuicio

41

1.4.2.1 Carcter personal

42

1.4.2.2 Carcter cierto del perjuicio

42

2. LOS PERJUICIOS MATERIALES

44

2.1 ASPECTOS GENERALES

44

2.2 EL PERJUICIO MATERIAL

45

2.2.1 Definicin

45

2.2.2 Tipologa

45

2.2.2.1 El dao emergente

45

2.2.2.2 El lucro cesante

48

3. LOS PERJUICIOS INMATERIALES

52

3.1 ASPECTOS GENERALES

52

3.2 TIPOLOGA

52

3.2.1 Del perjuicio moral y del perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin

53

3.2.2 El perjuicio moral

53

3.2.2.1 Concepto

53

3.2.2.2 Caractersticas

55

3.2.2.3 Desarrollo jurisprudencial en el derecho Colombiano

56

3.2.3 Del perjuicio fisiolgico o dao a la vida de relacin,


(Breve anlisis introductorio)

60

4. ANALISIS DEL PERJUICIO FISIOLOGICO O A LA VIDA


DE RELACIN

61

4.1 CONCEPTO Y CARACTERSTICAS

61

4.2 CONCEPTO EN EL DERECHO COMPARADO

63

4.3 DESARROLLO JURISPRUDENCIAL CON POSTERIORIDAD


A LA VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN DE 1991

67

4.3.1 Alcance del dao fisiolgico o dao a la vida de relacin

75

4.3.2 Naturaleza del Dao a la vida de relacin

75

4.3.3 Cuantificacin del Perjuicio Fisiolgico o Dao a la Vida de Relacin

80

4.4 NUEVAS TENDENCIAS DEL HONORABLE CONSEJO DE


ESTADO FRENTE AL TEMA

87

5. EL PERJUICIO A LA VIDA DE RELACIN, UNA NUEVA


TIPOLOGIA DE PERJUICIO?

91

5.1 ANLISIS ACTUAL DEL HONORABLE CONSEJO DE ESTADO

91

5.2 LAS ALTERACIONES EN LAS CONDICIONES DE EXISTENCIA


Y EL PERJUICIO A LA VIDA DE RELACIN, (ANLISIS CRTICO
DE AMBAS FIGURAS)
98
5.3 POSICIN DOCTRINARIA FRENTE AL TEMA, (ANLISIS
FRENTE AL DERECHO ITALIANO)

102

6.0 CONCLUSIONES

106

BIBLIOGRAFA

109

INTRODUCCIN
A raz de la Constitucin del 91, en Colombia se han generado cambios en la
jurisprudencia relativos a la responsabilidad extracontractual del Estado, que
incluyen las diferentes causas nominadas como competencia directa o indirecta,
de lo que se considera debe ste asumir.
En Colombia los perjuicios estn compuestos por daos materiales y daos
inmateriales; estos ltimos se pueden catalogar como el dao moral, ampliamente
desarrollado por la doctrina y el dao fisiolgico o a la vida de relacin, el cual
fue reconocido por el Consejo de Estado mediante sentencia del 6 de Mayo de
1993, lo cual fue consecuente al anlisis del artculo 16 de la Ley 446, en la que se
expone:
La Sala procede a dar paso jurisprudencial en virtud del cual hay lugar, en casos como
el presente, al reconocimiento y pago del perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin. ste debe
distinguirse, en forma clara del dao material, en su modalidad de dao emergente y lucro
cesante, y tambin de los perjuicios morales subjetivos.1
Los primeros pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia sobre esta
materia se hicieron en 1922 y 1924 respectivamente, mediante dos sentencias con
ponencia de Tancredo Nannetti.2

Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sala de lo Contencioso Administrativo, Sentencia del 6 de


mayo de 1993. Consejero Ponente Dr. Julio Cesar Uribe Acosta.

BORRAJO INVESTA, Ignacio. El Derecho a la Tutela Judicial y al Recurso de Amparo. Bogot:,


Editorial Civitas 1995. p.65.

10

La primera de estas sentencias era de casacin y en ella el Tribunal de Bogot


absolvi al municipio de la demanda interpuesta por el seor Len Villaveces,
donde se peda entre otras cosas, la indemnizacin de los perjuicios derivados de
la negligencia del municipio, quien a travs de sus empleados, exhumo los restos
de la esposa del actor y los deposito en una fosa comn, argumentando que an
teniendo en cuenta el sufrimiento al que se haba visto expuesto el seor
Villaveces no se haban demostrado perjuicios patrimoniales derivados de la
lesin sufrida, razn por la cual el dao no era indemnizable. El actor,
inconforme con lo proferido en dicha sentencia, interpuso un recurso

de

casacin, alegando la violacin de los artculos 1494, 2341 y 2356 del Cdigo
Civil, los cuales enunciaban que todos los perjuicios deban ser reparados, no slo
los de contenido patrimonial.3
Este fue el fallo que por primera vez reconoci el dao extrapatrimonial y su
reparacin en Colombia. Posteriormente de este fallo se han derivado muchos
ms, los cuales con el paso del tiempo han ahondado en la materia, permitiendo
que no slo se repare el perjuicio moral, sino tambin otra modalidad de
perjuicio extrapatrimonial, como lo es el perjuicio fisiolgico o a la vida de
relacin, como se seala en el Artculo 16 de la Ley 446 de 1998, Valoracin de
daos. Dentro de cualquier proceso que se surta ante la Administracin de Justicia, la
valoracin de daos irrogados a las personas y a las cosas, atender los principios de
reparacin integral y equidad y observar los criterios tcnicos actuariales.
3

Atendiendo a este planteamiento la Corte finalmente otorga la razn al actuante diciendo: El articulo 2356
extiende la reparacin a todo dao inferido a una persona por malicia o negligencia de otra, de manera que
no puede limitarse su ordenamiento nicamente al dao patrimonial, sea en lo que mira el derecho de
propiedad respecto de los bienes pecuniarios, ya que ese derecho es slo una parte del conjunto de los
elementos que integran la persona humana. Tanto se puede daar a un individuo menoscabando su hacienda,
como infirindole ofensa en su honra o en su dignidad personal o causndole dolor y molestia por obra de
malicia o negligencia del agente

11

Al tenor de lo expuesto en este artculo, se observa que el legislador pretende que


la valoracin de los daos ocasionados se indemnicen en forma integral y que se
surtan en lo posible los daos ocasionados no slo a la vctima directa, sino a
todo aquel que resulte lesionado o afectado por la conducta daosa, lo cual no
haba sido contemplado anteriormente por la ley, aunque si por la jurisprudencia
colombiana como se analizar a lo largo del presente trabajo.
Para llevar un orden secuencial y de ambientacin al tema, en el primer captulo
se analiza la doctrina sobre la responsabilidad extracontractual del Estado en
Colombia, los presupuestos para la declaracin de sta responsabilidad y los
ttulos jurdicos de imputacin. En el segundo captulo se har referencia a los
perjuicios materiales, su definicin y la tipologa. En el tercer captulo se analizan
los perjuicios inmateriales, los aspectos generales y la tipologa. En el cuarto
captulo se har el anlisis del perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin, los
conceptos y caractersticas, concepto del derecho comparado, el desarrollo
jurisprudencial y las nuevas tendencias del Honorable Consejo de Estado. En el
quinto captulo se analizar el prejuicio fisiolgico o a la vida de relacin, como
una nueva tipologa y la posicin doctrinaria frente al tema bajo el derecho
italiano a manera de conclusiones.

12

1. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO


Toda actividad que desarrolle el Estado puede ser fuente de responsabilidad
extracontractual, por lo menos desde el punto de vista terico, pues en cada una de sus gestiones
es posible causar perjuicios a los asociados. No obstante cuando se habla de esta clase de
responsabilidad, la tendencia tradicional ha sido asociada con la funcin administrativa porque
en comparacin con la legislativa y judicial, es la principal fuente de la obligacin
indemnizatoria4
1.1 LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO
EN COLOMBIA
La evolucin de la responsabilidad extracontractual del Estado en Colombia, ha
pasado por diferentes etapas, las cuales pueden abordarse desde el punto de vista
cronolgico5, haciendo un anlisis con anterioridad a la vigencia de la
Constitucin Poltica de 1991, y otro posterior a la vigencia de la Carta; el
primero de ellos incluir la responsabilidad declarada por la Corte y la aceptada
por el Consejo de Estado y el segundo los antecedentes de la misma y el estudio
de la responsabilidad del Estado Colombiano a partir del articulo 90 de la
Constitucin de 1991.
1.1.1 Anlisis con anterioridad a la vigencia de la Constitucin de 1991.
Desde el siglo XIX la Corte Suprema de Justicia ostent la competencia general
en materia de responsabilidad del Estado con fundamento en lo dispuesto por el

BUSTAMANTE LEDESMA, Alvaro. La Responsabilidad Extracontractual del Estado. Bogot:


Editorial Leyer, 1999. p.29.
5

Esquema similar al utilizado por HENAO, Juan Carlos. Conferencia dictada en el marco de las II
jornadas Colombo-Venezolanas de Derecho Pblico. Presentacin General de la Responsabilidad
Extracontractual del Estado en Colombia. 1996.

13

artculo 151 de la Constitucin de 1886, segn el cual sta era la llamada a dirimir
los negocios contenciosos en que tenga parte la Nacin.
De otra parte al Consejo de Estado, en virtud de la Ley 130 de 1913 le
corresponda una competencia excepcional, consistente en el estudio de la
responsabilidad del Estado como consecuencia de la declaratoria de Nulidad, as
mismo a partir de la expedicin de la Ley 38 de 1918, conoca de las
reclamaciones intentadas contra la Nacin por expropiaciones o daos en la
propiedad ajena causados por rdenes administrativas y desde 1941 de la
responsabilidad por trabajos pblicos en los que no se produjera ocupacin
permanente.
Fue slo a partir de 1964, con la expedicin del decreto 528 que se traslad a la
jurisdiccin Contencioso Administrativa la competencia general en materia de
responsabilidad estatal, exceptuando solamente lo referente a cuestiones de
derecho privado.
Como se puede observar desde el siglo XIX hasta este ao la competencia sobre
este tema se reparti entre las dos corporaciones lo que genero una dualidad en
los fallos proferidos, por esta razn, en aras de una mayor claridad se hace
necesario dividir el estudio de la responsabilidad en: la responsabilidad declarada
por la Corte Suprema de Justicia y en la declarada por el Consejo de Estado.
- Responsabilidad declarada por la Corte Suprema de Justicia. En el siglo XIX los fallos
de la Corte Suprema Federal decretaban la responsabilidad del tesoro Nacional
con base a lo dispuesto expresamente en las leyes, por tal razn aun en los casos
en los que se probara el perjuicio, si la victima no se ajustaba a las exigencias
dictaminadas por la ley este no era indemnizado. Sin embargo se dieron
pronunciamientos excepcionales, como el fallo del 20 de Octubre de 1898, donde
se contemplaron principios generales de la responsabilidad basados en los

14

artculos 2341 y 2347 del Cdigo Civil; lo cual hacia viable la posibilidad de
obtener una reparacin del perjuicio por fuera de lo dispuesto expresamente por
la ley.
Inicialmente, la Corte fundamento la responsabilidad del Estado en normas que
regulaban la responsabilidad de los particulares por lo que fue la jurisdiccin
comn la llamada a dirimir los conflictos que en esta se presentaban.
Bsicamente lo que hizo esta corporacin fue aplicar la teora de la
responsabilidad indirecta como fundamento para explicar la responsabilidad de
las personas jurdicas de cualquier orden, ya fueran privadas o pblicas, tesis que
sustentaba en lo dispuesto por los artculos 23476 y 23497 del Cdigo Civil. As lo
afirma tambin el Consejo de Estado en fallo del 30 de septiembre de 1960:
Nuestra Corte Suprema de Justicia influenciada por la doctrina francesa acogi en
mltiples fallos la concepcin civilista de la responsabilidad del poder pblico con base en el
articulo 2349 del Cdigo Civilde conformidad con ella asimilaba al Estado o a la entidad
de derecho pblico al amo, patrn o empleador para deducirle responsabilidad 8
Teniendo en cuenta lo anterior es claro que el Estado se hacia responsable por la
eleccin de sus agentes en caso de que esta no fuera la mas adecuada o cuando
no ejerciera una vigilancia cuidadosa sobre estos y sus actuaciones. Esta teora
6

Artculo 2347 del C.C.: Toda persona es responsable, no slo de sus propias acciones para el
efecto de indemnizar el dao, sino del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidadoPero cesar la
responsabilidad de tales personas, si con la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les confiere y
prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
7

Artculo 2349 del C.C.: Los amos respondern del dao causado por sus criados o sirvientes, con
ocasin del servicio prestado por estos a aquellos; pero no respondern si se probare o apareciere que en tal
ocasin los criados o sirvientes se han comportado de modo impropio, que los amos no tenan medio de
prever o impedir empleando el cuidado ordinario y la autoridad competente; en este caso recaer toda la
responsabilidad del dao sobre dichos criados o sirvientes.
8

Consejo de Estado, 30 de Septiembre de 1960. Actor, Esther Wolf de Posada, C.P. Francisco Eladio
Gmez, A.C.E., Tomo LXIII, N 392-396, p.728

15

recibi severas criticas en la medida en que no todos los empleados o agentes del
Estado son elegidos libremente por el, tambin se dan elecciones populares,
donde, haciendo caso omiso a lo dispuesto, el Estado no tendra culpa de las
actuaciones de estos puesto que no fue el quien determino la escogencia de los
mismos, de igual manera concluyo que el Estado siempre actuaba a travs de sus
agente y por tal razn las actuaciones de estos siempre comprometan a la
persona jurdica.
Por lo anterior la Corte Suprema revalu los conceptos bsicos de la
responsabilidad indirecta y se acogi a lo dispuesto por la teora de la
responsabilidad directa, la cual fundamentaba en el artculo 23419 del Cdigo
Civil.
Esto qued claro a partir de la sentencia proferida por esta corporacin el 21 de
Agosto de 1939 donde se estim que:
La teora basada en la culpa in eligendo y la culta in vigilando, ha situado sta tesis de
responsabilidad indirecta del Estado por causa del funcionamiento de los servicios pblicos en el
campo de la responsabilidad por el hecho ajenoPero este tipo de responsabilidad no es la que
corresponde exactamente en tratndose de la responsabilidad civil extracontractual de personas
jurdicas de derecho pblico, por que en estos casos no existe la debilidad de autoridad o la
ausencia de vigilancia y cuidado que figura indefectiblemente como elemento constitucional de
responsabilidad por el hecho ajeno 10
Incluida en esta concepcin se encuentra la teora organicista, la cual se aplico a
partir de 1944, sta consideraba que:
9

Articulo 2341 del C.C.: El que ha cometido un delito o culpa, que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de la pena principal que la ley imponga por la culpa o el delito
cometido.
10

RODRGUEZ, Libardo. Compendio de Jurisprudencia CD-Room. C.S.J, 21 de Agosto de 1939.


Remisin 239

16

As como el hombre responde por los daos que causen sus rganos, as tambin las
personas jurdicas deben indemnizar los perjuicios causados por sus rganos; ahora bien, como
todos los individuos que sirven a una persona jurdica no pueden ser sus rganos, el problema se
desplaza hacia el conocimiento de aquellos cuerpos o personas que puedan considerarse rganos
del Estado 11
De esta forma si el dao se produca por la actuacin de uno de los rganos del
estado se estaba frente a una responsabilidad directa de la administracin y si no
era causado por agentes del mismo, la responsabilidad era indirecta.
Esta teora fue descartada por la Corte puesto que la determinacin de quienes
deban considerarse como rganos estatales y quienes no, fue de difcil aplicacin,
por esta razn se considero que la misma, careca de razones valederas para
diferenciar la existencia de una responsabilidad directa o indirecta.
La corte fundament la responsabilidad extracontractual del Estado en la falla del
servicio, donde lo indispensable era la falla de la administracin como tal y no la
culpa personal del agente, la cual paso a un nivel secundario, dado que era el
Estado el llamado a reparar los daos que se infirieran a sus afiliados por un mal
funcionamiento en los servicios pblicos; con respecto a esta teora el Doctor
Ricardo Hoyos Duque argumenta:
Es deber del Estado procurar la realizacin del bien comn, principio consagrado en el
articulo 16 de la Constitucin; para ello dispone y organiza los llamados servicios pblicos, y si
como consecuencia bien de un mal funcionamiento del servicio o de su no funcionamiento, o del
tardo funcionamiento del mismo se causa una lesin o un dao, el Estado es responsable y por
consiguiente est en la obligacin de indemnizar los perjuicios ocasionados.12
11

VIDAL, PERDOMO, Jaime. Derecho administrativo. Editorial Temis, Bogot. 1997. Pg. 268

12

HOYOS DUQUE, Ricardo. La responsabilidad de la administracin pblica, Editorial Temis.


Bogot. 1984. Pg. 66

17

Es as que con respecto a la falla del servicio, como ya se expuso antes lo


relevante es la falla de la administracin, en la medida en que esta debe responder
por el dao causado por una falta o indebida prestacin de sus deberes como
Estado.
En el fallo TINJACA (Corte Suprema de Justicia, 30 de Junio de 1962) se hace
evidente la aplicacin de esta teora, la cual se fundamenta en el articulo 2341 del
Cdigo Civil y en el 16 de la Constitucin de 1886 13.
Aunque en esta oportunidad la Corte utilizo una norma Constitucional para
referirse a la responsabilidad del Estado Colombiano, no puede afirmarse que as
sucedi en todos los casos o a partir de esta fecha, puesto que en su gran mayora
de fallos esta corporacin hizo referencia a normas de derecho civil.
Como se ha podido observar a lo largo de este punto, el aporte de la Corte
Suprema de justicia en lo concerniente a la responsabilidad del Estado es
fundamental, pues aunque en un principio empez declarndola con base a lo
dispuesto por normas preexistentes para este fin, poco a poco fue introduciendo
a esta materia principios del derecho privado que fueron bsicos para desarrollar
el concepto de responsabilidad Estatal.
- Responsabilidad declarada por el Consejo de Estado. Con el decreto 528 de 1964 se le
otorgo a la Jurisdiccin Contencioso Administrativa competencia para conocer
de las controversias relativas a la responsabilidad de la Administracin, (Artculos
20, 28, 30, y 32) salvo en los casos en que estas versaran sobre temas meramente
privados, (artculo 6).

13

Articulo 16, Constitucin Nacional de 1886: Las autoridades de la repblica estn instituidas para
proteger a todas las personas residentes en Colombia, en sus vidas, honra y bienes, y asegurar el
cumplimiento de los deberes sociales del Estado y los particulares

18

Para esta corporacin era de fundamental importancia basar la responsabilidad


del Estado en normas de derecho pblico, esta posicin se evidencio incluso
antes de la entrada en vigencia del decreto 528 con las sentencias del 2 de
Noviembre y el 30 de Septiembre de 1960, en las cuales se hace clara la diferencia
existente entre la responsabilidad que rige al Estado y la que lo hace con los
particulares as:
la responsabilidad del Estado no puede ser estudiada y decidida con base a las
normas civiles que regulan la responsabilidad extracontractual, sino a la luz de los principios y
doctrinas del derecho administrativo, en vista de las diferencias sustanciales existentes entre ste y
el derecho civil, dadas las materias que regulan ambos derechos, los fines perseguidos y el plano
en que se encuentran colocados 14
Como se puede apreciar en la citada sentencia el Consejo de Estado desde antes
de 1964, propugnaba por fundamentar la responsabilidad del Estado en el
articulo 16 de la Constitucin Nacional de 1886, el cual hacia expresa referencia a
los deberes de proteccin de los derechos de los particulares que deba proveer el
Estado.
Teniendo en cuenta esta posicin y la competencia otorgada por el decreto 528
de 1964 es fcil inferir que a partir de esta fecha la nocin de falla del servicio, as
como el deber de reparar los daos causados fundamentado en la Constitucin
fue posicionndose y fortalecindose cada vez mas.
Es as que la falla del servicio adquiere una importancia manifiesta en aras de
justificar y delimitar la responsabilidad del Estado, de igual manera la
jurisprudencia del Consejo de Estado permiti avanzar en la cobertura de esta

14

Consejo de Estado. Sentencia de 30 de Septiembre 1960. Sala Contenciosa Administrativa. Citado


por: RODRIGUEZ, Libardo. Derecho administrativo general y colombiano. Duodcima Edicin. Bogot.
2000. Pg. 400.

19

responsabilidad, mediante la complementacin de este concepto con el de la


presuncin de falla en el servicio.
De igual manera por primera vez se solucionan litigios con base a la teora del
riesgo, y se extiende la cobertura del dao especial, demostrando as que la falla
del servicio no es el nico fundamento de la responsabilidad del estado. Un
ejemplo de esto se puede apreciar en el caso del peridico el siglo, fallo en el cual
se esbozo la teora del dao especial, segn la cual:
El Estado debe responder, a pesar de la legalidad total de su actuacin, de manera
excepcional y por equidad, cuando el obrar de tal modo, en beneficio de la comunidad, por
razones de las circunstancias de hecho en que tal actividad se desarrolla; causa al administrado
un dao especial, anormal, considerable, superior al que normalmente deben sufrir los
ciudadanos en razn de la especial naturaleza de los poderes y actuaciones del Estado,
rompiendose as la igualdad de los mismos frente a las cargas pblicas, o la equidad que debe
reinar ante los sacrificios que importa para los administrados la existencia del Estado
Este pronunciamiento se origin, cuando en virtud de un estado de sitio, se dict
un decreto de censura de prensa, el cual provoc el cercamiento militar de las
instalaciones del diario. Con respecto a ese caso el Consejo de Estado concluy:
debe rechazarse por improcedente la teoria relativa al enriquecimiento, puesto que el
Estado no deriv ningn aumento de patrimonio con la suspensin del diario, ni mucho menos
con detrimento de la empresa; y en cambio acjase la del dao especial, en armona con la
responsabilidad sin falta.
En lo concerniente al tema en cuestin, tambin se destaca el fallo del 23 de
Mayo de 1973 donde la seora Vitalia Duarte, result afectada por la captura del
seor Efran Gonzles, an cuando sta no tena relacin con los hechos.
Atendiendo a sta circunstancia, el Estado debi indemnizar el perjuicio causado
basndose en las siguientes consideraciones:

20

La accin armada ejercida para capturar a Efran Gonzles en cumplimiento de una


orden judicial expedida por funcionario competente no constituye falla en el servicio y fue, por lo
mismo, legitima, pero ella caus un perjuicio econmico a un tercero ajeno a esos hechos,
consistente en la destruccin de una casa, propiedad de ese tercero, razn por la cual al Estado
corresponde indemnizar el perjuicio causado, lo que equivale a hacer una equitativa distribucin
de las cargas pblicas entre todos los contribuyentes; por ello tal indemnizacin deber hacerse
con cargo al presupuesto de la nacin. 15
Con estos dos pronunciamientos queda clara la aplicacin de la teora del dao
especial por parte del Consejo de Estado.
1.1.2 Anlisis con posterioridad a la vigencia de la Constitucin de 1991.
Para el ao de 1991 la jurisprudencia administrativa haba avanzado en lo
referente a los diversos regmenes de responsabilidad existentes, por lo cual se
hace necesario estudiar lo dispuesto por el articulo 90 de esta Constitucin con el
fin de determinar si realmente se dio un cambio sustancial en lo referente a la
Responsabilidad del Estado.
- Antecedentes. En la Asamblea Nacional Constituyente se presentaron veintisis
proyectos referentes a la responsabilidad del Estado y/o del funcionario, pero no
todos pueden ser considerados como preliminares a lo dispuesto por el artculo
90 de la Carta, puesto que muchos de ellos no estaban enfocados en este tema.
Evidentemente era necesaria la inclusin de un articulo que hiciera referencia
expresa a responsabilidad directa y objetiva del Estado16, y aunque es difcil sealar
un proyecto como el precursor del citado articulo, segn el Doctor Juan Carlos
Prez Henao el actual articulo 90 de nuestra Constitucin se debe principalmente a la
pluma del profesor Juan Carlos Esguerra Portocarrero 17.
15

Consejo de Estado. Sala Contencioso Administrativa, seccin Tercera. 23 de Mayo de 1973

16

Gaceta Constitucional, N 56 del Lunes 22 de abril de 1991. Ponencia del doctor Juan Carlos
Esguerra Portocarrero. Pg. 14
17
HENAO PEREZ, Juan Carlos. Jornadas de derecho pblico, Universidad Externado de Colombia.
Bogot. Pg. 24

21

Estos proyectos atravesaron por diversas ponencias y debates de los cuales,


segn el Doctor Henao Prez, cabe resaltar la importancia de cuatro etapas a
saber; la de la subcomisin tercera, la de la Comisin primera, la que sirve de
transito entre la comisin primera y la plenaria y finalmente la de la Plenaria de la
Asamblea Nacional Constituyente.
De las distintas ponencias a las que se someti este tema, se infiere como
fundamento del deber reparatorio del estado el dao antijurdico, el cual es
extensivo a las tres ramas del poder publico.
- El artculo 90 de la Constitucin. El artculo 90 de la Constitucin de 1991 tiene
fundamento en el concepto de lesin del profesor Garca Enterria, el cual la
define como el detrimento patrimonial que afecta a una persona, la cual no tiene
el deber jurdico de soportarlo.
Este artculo tambin introduce el concepto de dao antijurdico, el cual esta
definido como un detrimento patrimonial que carece de titulo jurdico valido y que excede el
conjunto de cargas que normalmente debe soportar el individuo en su vida social.18
El constituyente baso la responsabilidad del Estado en el concepto objetivo de
antijuridicidad, donde lo esencial es la existencia de un dao antijurdicamente
causado y no como antes, en la teora subjetiva, donde lo importante era el dao
antijurdicamente causado, como lo expone el Doctor Esguerra Portocarrero:
El rgimen que se propone en materia de responsabilidad patrimonial del Estado no se
limita a su mera consagracin expresa a nivel Constitucional, sino que adems incorpora los
ms modernos criterios sobre la materia, consistentes en radicar el fundamento de esa
responsabilidad en el dao antijurdico y en su imputabilidad al rgano estatal. De esta manera
se resuelve el problema que hoy ya plantea la evidente insuficiencia del criterio de la llamada
18

HENAO, Op. Cit. p.771.

22

falla en el servicio pblico, dentro de la cual no caben todas las actuales formas y casos de
responsabilidad patrimonial, tales como el caso de responsabilidad por dao especial.19
Como puede observarse a raz de la expedicin de la Constitucin Poltica de
1991, y de la consagracin en ella de un artculo como el 9020, la obligacin
indemnizatoria a cargo del Estado adquiri contornos mucho ms amplios y una
cobertura menos limitada.
En este artculo se fundamentan las fuentes de la responsabilidad
extracontractual del Estado, que comprenden; la falla del servicio, expropiacin y
ocupacin de inmuebles en caso de guerra, el dao especial, el riesgo excepcional,
el enriquecimiento injusto, la funcin legislativa y la funcin jurisdiccional, es as
en la medida en que en ltima instancia el verdadero y autntico fundamento de
la responsabilidad patrimonial, descansa en el deber que tiene el Estado de
proteger y garantizar la efectividad de los derechos que se reconocen a los
administrados, los cuales no pueden ser vulnerados por daos que lesionen su
patrimonio y que alteren la igualdad de todos los ciudadanos frente a las cargas
pblicas; efectos estos que los hace antijurdicos en s mismos.21

19

Gaceta Constitucional, N 56. Abril 22 de 1991. Mecanismos de proteccin del orden jurdico y de
los particulares, Ponente. Juan Carlos Esguerra Portocarrero

20

Artculo 90, Constitucin Poltica 1991: El Estado responder patrimonialmente por los daos
antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas. En el
evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno de tales daos, que haya sido
consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra
ste.
21

TAMAYO, Op. cit, p.134.

23

1.2

PRESUPUESTOS PARA LA DECLARATORIA DE LA


RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO

Para que una persona pblica pueda ser considerada responsable de algo, siempre
debe haberse producido antes una actuacin imputable a la misma, la cual puede
ser un acto, un hecho, una operacin, una va de hecho o una omisin, as se dar
lugar a responsabilidad administrativa y de esta manera surgir la obligacin de
reparar el dao causado.
La actuacin debe ser irregular, pues en el diario vivir se pueden apreciar
mltiples daos causados por la administracin que tienen carcter normal y por
tal razn no son indemnizables, son los daos que resultan de el cumplimiento de
las normas legales, en desarrollo de su funcin.
En Colombia los regmenes existentes en materia de responsabilidad
extracontractual del Estado, son el de responsabilidad objetiva y el de
responsabilidad subjetiva, los cuales se diferencian en lo concerniente a la
imputacin del dao, segundo elemento indispensable para declarar la
responsabilidad del Estado.22
En el rgimen subjetivo se mira el concepto de falta, es decir, est fundamentado
en una falta proveniente del Estado; por esta razn el ttulo jurdico de
imputacin en este caso es la falla del servicio; por el contrario en el rgimen
objetivo no se mira este concepto, por lo que el dao ser imputable a titulo de
dao especial, riesgo excepcional, expropiacin u ocupacin de inmuebles en
caso de guerra entre otros.

24

Responsabilidad subjetiva. Esta se fundamenta en la falla del servicio y en lo


dispuesto por el artculo 90 de la Constitucin; por tal razn, para que sta se
constituya, se requiere de un hecho daoso que produzca un dao antijurdico
imputable al Estado (imputacin fctica), as lo dispone el fallo de Consejo de
estado del 13 Julio de 1993:
pese a ello para imponer el Estado la obligacin de repara este dao, es menester,
que adems de constatar la antijuridicidad del mismo, el juzgador elabore un juicio de
imputabilidad que le permita encontrar un titulo jurdico distinto de la simple causalidad
material que legitime la decisin; vale decir, debe existir la imputatin iuris-en este caso falla
del servicio-adems de la imputacin facti.23
Falla en el servicio. Esta es la inobservancia o incumplimiento de las obligaciones a cargo del
Estado24. Estas surgen de la Constitucin y de la ley y pueden estar consagradas
de forma especfica o genrica; lo primero ocurre cuando las normas expresan las
cargas del Estado y lo segundo cuando la obligacin se presenta en virtud de la
aplicacin de lo dispuesto por la Constitucin; la funcin del juez administrativo
es mirar si se cumplieron o no dichas obligaciones.
El Estado al incumplir con sus obligaciones incurre en una falta annima, la cual
no es predicable de un funcionario en particular, sino imputable a una actividad
pblica causante del perjuicio. En consecuencia, cuando se alega responsabilidad
con fundamento en la falla del servicio, no es necesario demostrar la accin u
omisin de un agente determinado.25
22

Consejo de Estado. Sala Contencioso administrativa, seccin tercera, sentencia del 13 de Julio de
1993. C.P Juan de Dios Montes.
23
Consejo de Estado. Sala Contencioso administrativa, seccin tercera, sentencia del 13 de Julio de
1993. C.P Juan de Dios Montes
24

Consejo de Estado. Sala Contencioso administrativa, seccin tercera, sentencia del 30 de Marzo de
1990. C.P Antonio Jos Irrisarri.
25

Consejo de Estado. Sala Contencioso administrativa, seccin tercera, sentencia del 29 de


Noviembre de 1977. C.P Carlos Betancur Jaramillo.

25

Falla probada del servicio. Hace parte del rgimen general. En esta le corresponde al
perjudicado (demandante) probar la falla del servicio, la existencia del dao y la
relacin de causalidad entre la falla del servicio y el dao.26
La administracin en estos casos se exonera mediante la prueba de caso fortuito,
fuerza mayor, culpa exclusiva de la victima o inexistencia de falla en el servicio.
De igual manera se podr exonerar si logra demostrar que el hecho daoso es
imputable a un tercero.27
Falla presunta del servicio. Es un rgimen intermedio entre la falla probada del
servicio y el rgimen objetivo28, se caracteriza por que en el la carga probatoria se
traslada al demandado.
El estado podr exonerarse si desvirta la premisa sobre la cual se fundo la
presuncin, as mismo si demuestra la existencia de fuerza mayor, culpa de la
victima o hecho de un tercero; la simple prueba del caso fortuito no lo exonera
puesto que no es suficiente demostrar la ausencia de culpa.
Rgimen de responsabilidad objetiva. Esta encuentra sus cimientos en el desequilibrio
de las cargas pblicas, que se presenta cuando un afiliado asume cargas mayores a
las que le corresponden, generndose as una condicin desequilibrada con
respecto a los dems, por tal razn se hace necesario enmendar esta situacin en
aras de restablecer el equilibrio perdido.
Se debe tener en cuenta que este tipo de responsabilidad solo se aplica a una
persona o grupo determinado de personas que hayan sufrido un dao, puesto
que si este es padecido por la totalidad de los administrados no tendra carcter
26

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin tercera. Sentencia del 20 de


Febrero de 1989. C.P. Antonio Jos Irrisarri.

27

Ibid.

26

indemnizable, en la medida en que seria una carga que todos estn obligados a
soportar y por tanto no habra lugar a desequilibrio.
Los principales campos de aplicacin de este tipo de responsabilidad son; el dao
especial, el riesgo excepcional, la expropiacin y ocupacin de inmuebles en caso
de guerra, la ocupacin por trabajos pblicos y los bodegajes especiales.
Dao especial. Se esta frente a este dao cuando el Estado en su actuar legitimo y
en beneficio de la comunidad, causa un dao especial, anormal y superior al que
normalmente deben soportar los gobernados en contraprestacin del servicio
prestado.
Riesgo excepcional. segn la teora de la responsabilidad por riesgo excepcional, el Estado
compromete su responsabilidad cuando quiera que en la construccin de una obra o la prestacin
de un servicio, desarrollados en beneficio de la comunidad, emplea medios o utilice recursos que
colocan a los administrados, bien sus personas o sus patrimonios, en situacin de quedar
expuestos a un riesgo de naturaleza excepcional que, dada su particular gravedad, excede
notoriamente las cargas que normalmente han de soportar los administrados como contrapartida
de los beneficios que derivan de la ejecucin de la obra o el servicio.29
Expropiacin de inmuebles en caso de guerra. Est consagrado en el artculo 59 de la
Constitucin as:
En caso de guerra y solo para atender a sus requerimientos, la necesidad de una
expropiacin podr ser decretada por el gobierno nacional sin previa indemnizacin.
En el expreso caso, la propiedad inmueble solo podr ser temporalmente ocupada, para
atender a las necesidades de la guerra o para destinar a ella sus productos.
28

Ibid
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso administrativo. Seccin tercera. Sentencia del 20 de
Febrero de 1989. Exp. 4655
29

27

El Estado ser siempre responsable por la expropiaciones que el gobierno haga por si o
sus agentes.30
A la vctima le corresponde acreditar el titulo con el cual reclama y la ocupacin o
expropiacin del inmueble. El estado solo puede exonerarse en los casos en que
logre demostrar la actuacin de un tercero.
Ocupacin por trabajos pblicos: Se presenta cuando una entidad pblica causa daos
en un inmueble a causa de la ocupacin que realiza con el fin de llevar a cabo un
trabajo pblico.
El estado podr exonerarse si demuestra rompimiento del nexo causal por fuerza
mayor o caso fortuito, hecho de un tercero o culpa de la vctima.
Bodegajes oficiales. salvo perdidas o daos por fuerza mayor, evaporacin, deterioro natural,
empaque defectuoso o de suyo inadecuado, por su poca consistencia o mala confeccin para la
seguridad del contenido, el Gobierno responder a los dueos de la mercanca por toda perdida o
entrega equivocada; o dao de la mercanca almacenada en bodegas oficiales, desde la fecha de su
recibo hasta la de su retiro en forma legal o su abandonada por haberse cumplido el termino
legal de almacenaje.31
En el derecho comn la culpa es eminentemente subjetiva, imputable a una
persona mientras que en lo referente a la responsabilidad administrativa sta
puede ser una culpa o falla funcional, orgnica o annima, es decir puede ser
atribuible a la administracin directamente y no necesariamente a un funcionario
en particular.

30

Artculo 90. Constitucin Poltica de Colombia 1991

31

Decreto 630 de 1942, Articulo 2.

28

Es importante en este punto la consagracin Constitucional de la responsabilidad


administrativa, manifestada en el articulo 90 de la Carta, ah expresamente se dice
que el estado debe responder patrimonialmente por los daos antijurdicos que le
sean imputables.
1.2.1 Dao Antijurdico. El dao, en todo proceso de responsabilidad
contractual o extracontractual, es el primer elemento que se debe analizar, este se
entiende como el detrimento patrimonial que carece de titulo jurdico valido y que excede el
conjunto de cargas que normalmente debe soportar el individuo en su vida social.32
El Consejo de Estado en sentencia del 13 de Julio de 1993 lo define como:
equivale a la lesin de un interes legitimo, patrimonial o extrapatrimonial que la
vctima no est en la obligacin de soportar, de esta manera se ha desplazado la antijuridicidad
del dao al dao mismo, constituyendo un elemento estructural del dao indemnizable y
objetivamente comprobable.
Quizs sea esta caracterstica la que ha inclinado a pensar que ha ocurrido un transito,
por imperio constitucional de una responsabilidad de tipo subjetivo a otro objetivo. Esa
conclusin no corresponde a la realidad.33
Resea la jurisprudencia34 que el dao en su sentido natural y obvio, es un hecho,
consistente en el detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia causado a alguien, en
su persona, bienes, libertad, honor, afectos, creencias, etc y supone la destruccin o
disminucin de ventajas o beneficios patrimoniales o extrapatrimoniales de que goza un
individuo.
32

HENAO, Juan Carlos. Opr. Cit. Pg. 771

Consejo de Estado, Sala de Lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera. Sentencia del


13 de Julio de 1993, Consejero Ponente: Dr. Juan de Dios Montes Hernandez

33

Consejo de Estado, Sala de Lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera. Sentencia del


21 De Octubre De 1999, Consejero Ponente: Dr. Alier E. Hernndez Enrquez. Procesos Acumulados
10948-11643, Demandado Ministerio de Defensa Polica Nacional.
34

29

Se indica que la condicin necesaria para que desencadene la reparacin


patrimonial o la indemnizacin es que el dao sea antijurdico, calificacin que se
obtiene de constatar que el ordenamiento jurdico no le ha impuesto a la vctima
el deber jurdico de soportarlo.
Por ello, es que para declarar la responsabilidad patrimonial del estado no se
examina primero la calificacin de la actuacin o conducta de la administracin
daosa como lcita o culpable, importa es el dao, que toma como fundamento el
hecho de que si los beneficios de las funciones administrativas alcanzan
potencialmente a todos, tambin los perjuicios deben repartirse entre todos, en
desarrollo del principio de la igualdad de la cargas.
La responsabilidad del Estado, entonces, se compromete frente a los daos que
origina tanto su accin injurdica (tesis tradicional) como su conducta lcita que es
donde se nota, con mayor nfasis, el carcter netamente reparatorio que ha ido
adquiriendo la teora.
En lo referente a la responsabilidad administrativa se deben dar tres elementos a
saber, estos son: una actuacin u omisin de la administracin, un dao o
perjuicio y un nexo causal entre el dao y la actuacin. Sin lugar a dudas, la
accin u omisin de las autoridades pblicas, es la que produce el dao
antijurdico y por ello se considera el objeto directo de las polticas que se
pretendan implantar para evitar causar daos a los administrados.
1.2.2 Imputacin. Esta hace referencia a que el hecho o conducta daosa sea
efectivamente atribuible al Estado. Segn la definicin de Garca Enterria y
Ramn Fernndez, la imputacin es un fenmeno jurdico consistente en la
atribucin a un sujeto determinado del deber de reparar el dao, con base en la
relacin existente entre aquel y este.35

35

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso administrativo. Seccin Tercera. CP. Juan de Dios
Montes. Sentencia del 13 de Julio de 1993.

30

Lo que encuentra fundamento en la jurisprudencia del Consejo de Estado36:


En el artculo 90 citado se consagr la responsabilidad patrimonial del Estado, por los
daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o por la omisin de sus
autoridades pblicas. No distingue la norma de la fuente de la responsabilidad, no dice si es
contractual o Avenida extracontractual, o con ocasin de un acto administrativo; en forma
genrica indica que puede surgir de la accin o la omisin de las autoridades pblicas, con la
cual se causa un dao antijurdico, y esa accin u omisin se puede presentar con ocasin de un
contrato, o por fuera de el como en el caso del que ahora se ocupa la Sala, o con la expedicin
de un acto administrativo. De cualquiera de esas causas puede surgir el dao antijurdico que
acarrea la responsabilidad patrimonial del Estado.
Es as como en reiterada jurisprudencia relacionada con el dao antijurdico la
conducta de la administracin se considera como ttulo de imputacin jurdica del
dao sufrido por el particular:
(.) la responsabilidad del Estado se compromete frente a los daos que origina tanto su
accin injurdica (como ha sido su tesis tradicional) como su conducta lcita que es donde se nota,
con mayor nfasis, el carcter netamente reparatorio que ha ido adquiriendo la teora.
Es en este contexto que toma importancia el concepto de dao antijurdico contenido en el
mandamiento constitucional del artculo 90, pues sobre l en tanto afecta a la vctima se
edifica la responsabilidad del Estado, a condicin de que le sea imputable.
Se desliga, de esta manera, la antijuricidad del dao de su causacin antijurdica;

esta ltima ser, en adelante . Un simple criterio de imputacin de


daos que, junto a otros criterios (tales como la ilegalidad del acto, el riesgo creado en
peligro de terceros o, segn algunos autores el enriquecimiento indebido) permite trasladar
36

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera. Auto del 22 de Octubre
de 1997, Consejero Ponente: Dr. Daniel Suarez Hernandez. Proceso 13977, Demandante: Instituto de Seguros
Sociales. Demandados: Martha Lucia Salamanca, Feliz Antonio Quitian Burgos, Noralba Garcia Romero.

31

los efectos negativos del hecho daoso desde el patrimonio de la vctima


hacia el patrimonio de la administracin y, eventualmente, dirimir tambin
el reparto de responsabilidades entre aqulla y el agente fsico cuya
conducta haya causado el dao (negrilla ajena al texto)
- Nexo causal. Si el dao es presupuesto indispensable para que pueda hablarse
de responsabilidad patrimonial, la relacin de causalidad entre accin lesiva de un
sujeto y el dao padecido por otro es el elemento necesario para su actualizacin
concreta en una relacin jurdica, con independencia de cuales sean los criterios
de imputacin que puedan caracterizar un determinado tipo de responsabilidad
patrimonial.
En el caso de la responsabilidad objetiva lo caracterstico es, precisamente, que la
relacin de causalidad en s misma agota por completo el criterio de imputacin
con el que, en ltimo trmino, se identifica. Basta pues la relacin de causalidad
entre la actuacin de la Administracin y el dao para que aqulla deba
indemnizar. De ah que el debate procesal especfico en un juicio sobre
responsabilidad patrimonial de la Administracin se cia a determinar el dao y
su relacin con la accin lesiva.
La primera cuestin que debe plantearse en este momento, es la de qu
circunstancias pueden romper esa relacin de causalidad. Tanto el constituyente
como el legislador reconocen la fuerza mayor, la culpa exclusiva de la vctima y el
hecho de un tercero, como causales de exoneracin del Estado.
Es necesaria la existencia de ese nexo de causalidad, pues de otro modo se estara
atribuyendo a una persona el dao causado por otro o por la cosa de otro. Por
ello la relacin causal es un elemento del acto ilcito y del incumplimiento
extracontractual, que vincula el dao directamente con el hecho, e indirectamente
con el elemento de imputacin subjetiva o de atribucin objetiva.

32

Los hechos son siempre fenmenos complejos por la concurrencia de


circunstancias diversas que actan como condicin del resultado, o sea, del dao
cuya reparacin se pretende. Cuando se habla de un hecho se alude a una
modificacin del mundo exterior que sucede en un momento dado y en cierto
lugar, con la intervencin de personas y cosas que constituyen los elementos
actuantes. Sin embargo, cada hecho no es sino un eslabn en una cadena causal
en la que se suceden inexorablemente hechos que son antecedentes de aqul y
hechos que son su consecuencia.
La cuestin de determinar en cada caso cul de los hechos antecedentes es la
causa de un cierto resultado es problema que ha preocupado desde tiempo atrs a
filsofos y juristas.
En la actualidad predomina la teora de la causa adecuada, segn la cual, no todas
las condiciones necesarias de un resultado son equivalentes. Aquella que segn el
curso natural y ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado, sa es
la causa. Las dems condiciones que no producen normal y regularmente ese
efecto, son solamente condiciones antecedentes o factores concurrentes.37
Para establecer cul es la causa de un dao conforme a esta teora, es necesario
formular un juicio de probabilidad, o sea considerar si tal accin u omisin del
presunto responsable era idnea para producir regular o normalmente un
resultado; y ese juicio de probabilidad no puede hacerse sino en funcin de lo que
un hombre de mentalidad normal, juzgada ella en abstracto, hubiese podido
prever como resultado de su acto.
Abstracto es el que parece ms razonable para determinar la adecuacin del
resultado a su causa. Si bien la causalidad es material, o sea que alude al
encadenamiento de los fenmenos que acontecen externamente en relacin al
hombre, interesa determinar jurdicamente el nexo causal para imputar a ste un
resultado, y es aqu, precisamente, donde no puede prescindirse de una
37

FERNADEZ SESSAREGO, Carlos. Dao psquico. Madrid: Editorial Norma, 2000, p. 112

33

apreciacin racional, referida a la aptitud normal de previsibilidad considerada en


abstracto, es decir, objetivamente.38
Otra cosa es la culpa que alude a la previsibilidad de un sujeto determinado para
imputarle aquel resultado que debi prever, empleando la debida atencin y
conocimiento de las cosas, atendindose a las circunstancias de las personas, del
tiempo y del lugar.
As las cosas, siempre debe existir una relacin de causalidad entre el dao y la
actuacin imputable de la administracin, el dao debe ser el resultado o el efecto
de la misma. Para que efectivamente se de esta relacin la actuacin debe ser
determinante idnea y actual para causar el perjuicio. En caso de no poder
demostrarse este nexo no habr responsabilidad.
1.3 LOS TTULOS JURDICOS DE IMPUTACIN
Los ttulos jurdicos que permiten la legitimacin activa del demandante segn los
criterios lentamente construidos por la jurisprudencia en materia de
responsabilidad del Estado, han recibido una expresin constitucional firme en el
artculo 90, que representa entonces "la consagracin de un principio constitucional
constitutivo de la clusula general de responsabilidad patrimonial del Estado, tanto la de
naturaleza contractual como la extracontractual". Por ello se ha dicho que ese artculo
"es el tronco en el que encuentra fundamento la totalidad de la responsabilidad patrimonial del
Estado, trtese de la responsabilidad contractual o de la extracontractual".39
Lo anterior obviamente no significa que los ttulos y regmenes de
responsabilidad patrimonial del Estado sean idnticos en todos los campos y en
todas las situaciones, puesto que en la actual prctica jurisprudencial siguen
existiendo regmenes diferenciados. As, en determinados casos se exige la prueba
38

39

FERNNDEZ, Op. Cit. p.114.


Sentencia C-333/96. Vladimiro Naranjo Mesa, Julio Cesar Ortiz Gutirrez

34

de la culpa de la autoridad, en otros sta se presume mientras que en algunos


eventos de ruptura de la igualdad ante las cargas pblicas la responsabilidad es
objetiva.
No basta, como ya se explic antes, que el dao sea antijurdico sino que ste
debe ser adems imputable al Estado, es decir, debe existir un ttulo que
permita su atribucin a una actuacin u omisin de una autoridad pblica. Esta
imputacin est ligada pero no se confunde con la causacin material, por cuanto
a veces, como lo ha establecido la doctrina y la jurisprudencia, se produce una
disociacin entre tales conceptos. Por ello, la Corte Suprema de Justicia coincide
con el Consejo de Estado en que para imponer al Estado la obligacin de reparar
un dao:
"... es menester, que adems de constatar la antijuricidad del mismo, el juzgador elabore un
juicio de imputabilidad que le permita encontrar un ttulo jurdico distinto de la simple
causalidad material que legitime la decisin; vale decir, la imputatio juris adems de la
imputatio facti".40
El anterior anlisis lleva de la Corte a compartir las consideraciones del Consejo
de Estado sobre los alcances del inciso primero artculo 90 de la Carta, tribunal
que ha resumido su criterio en los siguientes trminos:
"(S)on dos las condiciones indispensables para la procedencia de la declaracin de la
responsabilidad patrimonial con cargo del Estado y dems personas jurdicas de derecho pblico,
a saber: el dao antijurdico y la imputabilidad del dao a alguna de ellas.
La nocin de dao antijurdico es invariable cualquiera sea la clase (contractual o
extracontractual) o el rgimen de responsabilidad de que se trate; consistir siempre en la lesin
patrimonial o extrapatrimonial que la vctima no est en el deber jurdico de soportar.
40

Sentencia C-333/96, Op. Cit.

35

La diferencia estriba, en consecuencia, en los ttulos jurdicos de imputacin del dao,


determinantes de la causalidad jurdica ms all de la simple causalidad material que se deriva
del nexo causal.
As, mientras en la responsabilidad fundada en el contrato, sern ttulos jurdicos de
imputacin, por ejemplo los mandatos de la buena fe, y la igualdad y equilibrio entre
prestaciones y derechos que caracteriza los contratos conmutativos"(art. 28, ley 80 de 1993).
En la extracontractual lo sern, adems, la falla del servicio que es el ttulo de
imputacin ms frecuente, cualquiera que sea el sistema que para su prueba se adopte; la culpa
personal en nexo con el servicio, prevista para citar algunas disposiciones, en el inciso 2 del
artculo 90 de la C.P y en el artculo 77 del CCA; la igualdad de las personas ante la Ley
(art. 13 de la C.P, entre otros); el riesgo excepcional establecido, por ejemplo por la Ley 104 de
1993 o en el decreto 444 del mismo ao; el error judicial y el anormal funcionamiento de la
administracin de justicia art. 40 del CPC, art. 414 del CPP, etc), la inconstitucionalidad de
la Ley declarada judicialmente, y principios de justicia de equidad como ste del no
enriquecimiento sin causa.41
El fundamento de sta peculiaridad se encuentra en la idea de socializacin de los
riesgos derivados de la existencia de la propia Administracin de cuya accin
todos son beneficiarios y en el principio de igualdad ante las cargas pblicas, por
lo que no es admisible el dao singularizado que recae de modo especial sobre
algn o algunos ciudadanos, sea cual sea su situacin econmica.42
Esto no significa que la responsabilidad se identifique con una especie de seguro
general frente a todo tipo de riesgos, ni que su funcin se escore hacia una suerte
de asistencia social general. Significa un aseguramiento frente a los riesgos que
crea la propia existencia y funcionamiento de la Administracin.
41

Sentencia C-333/96, Op. Cit.

42

Ibd.

36

De ah que el alcance mximo de los daos indemnizables, sea el de los que ha


causado la Administracin, por su actuacin correcta o incorrecta o, por utilizar
la expresin legal, el normal o anormal funcionamiento de los servicios pblicos,
pero no cubre los daos que la Administracin, poniendo toda su diligencia,
actuando con arreglo a los mdulos exigibles en el mbito de cada actividad en
que interviene, no pueda llegar a evitar.
Responsabilidad por falla en el servicio. Esta responsabilidad se presume partiendo de
las reglas equitativas como un nivel medio o punto medio del funcionamiento del
servicio, que se traducen en lo que normalmente se espera de ellos. Esto es
debido a que en un pas como el nuestro, que no tiene una adecuada
infraestructura administrativa, adems de escasos recursos financieros, tcnicos y
humanos, las cosas no funcionan como en otros ms desarrollados.
La jurisprudencia ha acogido y desarrollado estas ideas, en un esfuerzo por juzgar
con acierto la forma como el Estado debe cumplir sus fines esenciales, sin que
ese deber se convierta en una obligacin de resultado.
En un fallo del Consejo de Estado, se hizo referencia a este tema de la siguiente
manera: 43
Se insiste en este carcter porque la falta del servicio no puede predicarse de un Estado
ideal. Para hablar de ella hay que tener en cuenta la realidad misma del pas, el desarrollo, la
amplitud y la cobertura de los servicios pblicos. En otras palabras, la infraestructura de los
mismos.
Por eso es fcil pensar que no pude tener la misma extensin en un pas desarrollado
que en uno como el nuestro que apenas est en va de desarrollo.

43

Fallo del 25 de Octubre de 1991 en la Seccin Tercera del Consejo de Estado.

37

La idea no es nueva para la Sala. As en mltiples oportunidades ha dado a


entender ese alcance relativo o limitado que tiene, como lo expuso el magistrado
ponente en sentencia del 24 de agosto de 1992, haciendo referencia a un
pronunciamiento anterior: 44
... esta Seccin con el objeto de resolver sobre un asunto en el que estaba comprometida
la responsabilidad en la prestacin del servicio mdico, estableci diferencias entre el rgimen
aplicable en estos eventos y el que deba regir frente a los daos producidos por cosas o
actividades peligrosas y consider que en relacin con los ltimos en los que no se juzga la
conducta irregular de la administracin sino el dao antijurdico, opera una presuncin de
responsabilidad y no una presuncin de falta. As se dijo en la sentencia:
Mientras en el evento de la responsabilidad por falla del servicio mdico oficial se
presume dicha falla, es decir, se presume uno de los tres supuestos de esa responsabilidad (los
otros, como se sabe, son el dao y la relacin de causalidad), en el evento de los daos
producidos por las cosas o actividades peligrosas, ya no juega la falla o la conducta irregular de
la administracin, sino solo el dao antijurdico (artculo 90 de la C.P.C.) producindose as
mas que una presuncin de falla, una de responsabilidad.
cuando se habla de responsabilidad por los daos producidos por las cosas o
actividades peligrosas, en las que no juega ya la nocin de falla, ni la probada ni la presunta, le
incumbe a la demandada demostrar, para exculparse, la fuerza mayor, la culpa exclusiva de la
vctima o el hecho de tercero, tambin exclusivo y determinante. Y por eso mismo se entiende que
en estos casos no se pueda exonerar la administracin demostrando la diligencia y cuidado. En
otras palabras, estos eventos encuentran en el derecho colombiano respaldo inequvoco en el
artculo 90 de la Constitucin.
No todas las veces lo que sucede una omisin puede calificarse como falla del
servicio y de responsabilidad administrativa, dado que debe analizarse sobre la
base de que ste no es un Estado ideal y por lo tanto tiene sus limitaciones, por lo

44

HOYOS DUQUE, Ricardo. MP. Expediente No. 6754, actor: Henry Enrique Saltarn Monroy.

38

cual debe examinarse cada caso en particular. De ello resulta que la nocin de
falta de servicio tiene un carcter relativo, pudiendo el mismo hecho, segn las
circunstancias, ser reputado como culposo o no culposo.
Esto se puede observar en lo que el profesor Garca de Enterra escribe en su
curso de Derecho Administrativo45
Como ms atrs anotbamos, para que el dao se impute a la Administracin no es
necesario localizar al agente concreto que lo haya causado. Puede tratarse - y as ocurre con
frecuencia de daos annimos e impersonales, no atribuibles a persona fsica, sino a la
organizacin en cuanto tal. La titularidad de esa organizacin o servicio justifica por s sola la
imputacin de los mismos a la Administracin, tanto si ese servicio ha funcionado mal (culpa in
omitendo, abstenciones cuando existe un deber funcional de actuar), o si lo ha hecho
defectuosamente (falta al deber de diligencia funcional, deber con base en el art.103-1 de la
Constitucin), ya que todos esos supuestos quedan ampliamente cubiertos por la expresin que
la Ley utiliza (funcionamiento anormal). A propsito de ella, conviene subrayar que el hecho de
que la Ley haya objetivado la anormalidad haciendo uso de sta un concepto jurdico
indeterminado cuya concrecin se remite a los estndares de rendimiento medio del servicio de
que se trate, significa que en su estimacin entran factores variables en cada poca segn el grado
de sensibilidad social y de desarrollo efectivo de los servicios pblicos.
El Estado es liberado de responsabilidad dependiendo de la fuente en la que
supuestamente es basada la reclamacin. Bustamante lo define as:
Si se trata de responsabilidad fundada en la falla probada del servicio, en al cual la
parte accionante debe acreditar ese preciso fenmeno, la entidad pblica demandada puede
contradecir la configuracin de la falla demostrando que el servicio funcion oportuna y
eficientemente. Pero tambin se libra de toda responsabilidad si prueba que en la produccin del
dao cuya indemnizacin se pretende intervino uno de los factores que rompen el nexo de
causalidad, como son la fuerza mayor o caso fortuito, culpa exclusiva de la vctima o el hecho de
un tercero, como causa nica y determinante del perjuicio.

39

En los eventos de falla presunta del servicio, donde se da por cierta esta circunstancia,
tambin el Estado se exonera de responsabilidad probando plenamente que obr correcta,
oportuna y eficientemente o que el dao se produjo por una de las causas desvirtuadoras del nexo
de causalidad antes indicadas.
En las hiptesis de presuncin de responsabilidad, en los que el concepto de la falla del
servicio no desempea papel alguno, el Estado slo puede quedar exento de responsabilidad si se
establece la fuerza mayor, la culpa exclusiva de la vctima o el hecho de un tercero. En estos
casos no tiene incidencia alguna aducir que el servicio funcion adecuadamente, en cuanto a la
oportunidad y la eficacia.
Igual situacin se presenta cuando la responsabilidad administrativa de la entidad
pblica est apoyada en el dao especial, el riesgo excepcional y dems supuestos de la
responsabilidad objetiva.
1.4 EL RGIMEN INDEMNIZATORIO
Una vez se den los presupuestos para la declaratoria de la responsabilidad del
Estado sealados anteriormente, se puede proceder al anlisis de la teora del
perjuicio.
El legislador lo expone en forma simple: la reparacin del dao debe dejar
indemne a la persona, esto es, como si el dao no hubiere ocurrido, o al menos,
en la situacin ms prxima a la que exista antes de su suceso. Dicho en otra
forma, nicamente se debe indemnizar el dao y slo el dao, o como expone la
Corte Constitucional ...el resarcimiento del perjuicio, debe guardar correspondencia directa
con la magnitud del dao causado, mas no puede superar el lmite46

45

GARCA ENTERRA, Tomo II, Civitas. p. 350


Corte Constitucional, Sentencia C-197 del 20 de mayo de 1993, en la que se estudia la
constitucionalidad de las normas de asistencia a las vctimas de atentados terroristas.
46

40

Esto se observa en la siguiente sentencia de la Corte:


... esto es, del dao antijurdico y su imputabilidad a la entidad demandada, los cuales
consider acreditados el a quo, mediante argumentacin que no ha sido cuestionada por las
partes del proceso. Hechas las anteriores precisiones, procede la Sala a resolver el recurso
interpuesto. Luego de haber encontrado demostrado que la seora Lilia Silva Cifuentes sufri
un dao moral antijurdico, como consecuencia de la muerte de su hijo Jos Ever Rueda Silva, y
que aqul es imputable a las omisiones en que incurri la entidad demandada, el Tribunal
Administrativo de Cundinamarca consider que deba condenarse a sta ltima a pagar a la
primera, por concepto de indemnizacin del perjuicio sufrido, la suma equivalente, en moneda
legal colombiana, al valor de quinientos gramos de oro puro.47
1.4.1 Del dao y el perjuicio. La jurisprudencia ensea que la palabra dao
equivale exactamente a perjuicio48, sin embargo estos conceptos dependiendo de
cmo sean tratados, permiten operar de una forma diferente la responsabilidad
civil, de igual manera ocurre en la legitimacin en la causa y su consecuente
indemnizacin.
Al tenor de lo expuesto por el profesor Bnoit49:
(... el dao es un hecho: es toda afrenta a la integridad de una cosa, de una persona, de
una actividad, o de una situacin (...) el perjuicio lo constituye el conjunto de elementos que
aparecen como las diversas consecuencias que se derivan del dao para la vctima del mismo.
Mientras que el dao es un hecho que se constata, el perjuicio es, al contrario, una nocin
subjetiva apreciada en relacin con una persona determinada.

47

RIASCOS GMEZ, Libardo Orlando. Jurisprudencia del Consejo de Estado de Colombia.


Responsabilidad Estatal. Puede verse en www.Lorgesp@yahoo.com

48

Consejo de Estado. 31 de julio de 1998, extractado de los Anales del Consejo de Estado, T. LVI,

p167
49

Citado por HENAO, Op. Cit. p.77

41

As las cosas, se observa que la jurisprudencia y la doctrina aceptan diferencias


sobre los dos conceptos, como se puede observar en la siguiente sentencia:
El dao, considerado en si mismo, es la lesin, la herida, la enfermedad, el dolor, la
molestia, el detrimento ocasionado a una persona en su cuerpo, en su espritu o en su
patrimonio, mientras que el perjuicio es el menoscabo patrimonial que resulta como consecuencia
del dao; y la indemnizacin es el resarcimiento, la reparacin, la satisfaccin o pago del
perjuicio que el dao ocasion50.
La diferenciacin de estas dos figuras es de til pues se determina claramente la
relacin de causalidad entre el dao como lesin y el perjuicio como menoscabo
patrimonial que resulta del dao. Es as que solo es indemnizable el perjuicio que
proviene del dao.
Sin embargo, existen perjuicios que no necesariamente se causan en el patrimonio
de la vctima; por lo que cobra importancia la legitimacin para obrar; es as que
la accin de responsabilidad civil no se dirige nicamente a un individuo en si
mismo considerado, sino tambin a ste con respecto a su relacin con la
sociedad.
1.4.2 Requisitos del perjuicio. Si se habla de las condiciones del perjuicio
tambin deben mencionarse los elementos que son necesarios para que ste se
produzca. Por lo tanto para que exista debe ser causado a la vctima o a su
patrimonio y no se debe mirar la relacin de causalidad de ste con el
comportamiento del causante, sino establecer el perjuicio proveniente del dao
en todos sus aspectos y consecuencias.
Para que pueda determinarse el perjuicio, es preciso que contenga dos
caractersticas fundamentales, que sea personal y cierto. A continuacin se
estudiarn estas figuras.

50

Corte Suprema de Justicia. 13 de diciembre de 1942. MP. Dr. Cardozo Gaitn.

42

1.4.2.1 Carcter personal. El dao es personal cuando quien reclama la


reparacin de un inters lesionado es el titular del mismo.
En Colombia desde el fallo del 24 de junio de 1942, la Corte Suprema de Justicia
estableci quienes tienen derecho a solicitar esta reparacin:
... las personas que ya por vivir directamente del esfuerzo del muerto, ya por derivar
utilidad cierta y directa de las actividades del fallecido, tienen derecho, la personera, la accin,
para reclamar o pedir la indemnizacin de perjuicios, porque ellas directamente han sido
perjudicadas.51
Como se observa en esta sentencia, la nica exigencia es que sea personal, es
decir que la vctima haya sufrido en s misma un perjuicio. Esta posicin ha sido
frecuentemente reiterada por la jurisprudencia del Consejo de Estado, lo cual se
observa en sus diferentes fallos.
La reclamacin del dao puede ser presentada por los lesionados directos o los
damnificados indirectos y en ambos casos existir propiedad del dao. Los
lesionados directos son aquellos que sufren, como su nombre lo indica,
directamente las alteraciones producto del dao, tambin es posible que se
produzca cuando el dao causado a una persona afecta a otras.
Se habla de damnificados indirectos cuando se trata de los herederos del
directamente afectado, los cuales conforme a la cesin de derechos entran a
remplazarlo en su titularidad.
1.4.2.2 Carcter cierto del perjuicio. Este hace referencia a la real ocurrencia
del perjuicio, por lo que los hipotticos o eventuales no son indemnizables.

51

HENAO, Op. Cit.

43

El Consejo de Estado en sentencia del 30 de septiembre de 1949, enuncia que:


Tanto en lo civil como en lo administrativo, para que exista responsabilidad, es necesario que
el dao se haya ocasionado52.
Lo anterior hace alusin a la reparacin del perjuicio, siempre que el dao sea
cierto, es decir que afecte a una persona en su patrimonio econmico, y en caso
de que la afectacin se produzca en el campo de lo moral o fsico, ser
susceptible de indemnizacin.
No debe existir duda sobre la ocurrencia del dao en aras de indemnizar el
perjuicio; el perjuicio debe ser "susceptible de apreciacin", materializndose en
el menoscabo, la injuria, detrimento, dolor o molestia, trauma, disfuncin,
disturbio, trastorno, etc. Ahora bien, no slo debe ser apreciable sino que adems
debe ser demostrable el nexo causal (nexo causal adecuado) que lo produce en
calidad de efecto.
En conclusin, la responsabilidad extracontractual del Estado tiene su
fundamento en la existencia del dao o perjuicio, y en la necesidad de repararlo
(fsico o patrimonial) o compensarlo (moral o fisiolgico), segn lo estipulan las
normas vigentes y los pronunciamientos de las Altas Cortes Colombianas.

52

Consejo de Estado. 30 de septiembre CP., Dr. Gmez Naranjo.

44

2. LOS PERJUICIOS MATERIALES

2.1 ASPECTOS GENERALES


El perjuicio como tal es la lesin de un inters jurdicamente protegido, es decir,
de un derecho reconocido y salvaguardado por las normas positivas. Como ya se
ha anotado en reiteradas oportunidades, este es un componente determinante en
la responsabilidad extracontractual del Estado, pues de no presentarse no habra
lugar a la indemnizacin.
Es importante aclarar que la lesin que produzca el perjuicio debe recaer sobre
un inters lcito y no necesariamente este ltimo debe estar contenido
taxativamente en la legislacin, lo importante es que no vaya en contra de sta.
El dao destruye, deteriora o modifica un bien o beneficio de la vctima, este
debe ser propio o referido de esta ltima, en la medida en que no es posible
reclamar la indemnizacin del perjuicio causado a otra persona, el cual deber
restituirse, siempre que sea posible, con abono de los deterioros y menoscabos
que el Juez o Tribunal determinen.
En la medida en que los seres humanos son integrales, es decir estn compuestos
por una esfera material y otra espiritual, moral, y atendiendo a lo dispuesto por
las normas existentes, cabe recalcar que todo dao debe ser reparado, sin
importar el campo que afecte, pues todo hace parte de una integridad espiritual y
material que debe estar protegida frente a los hechos o actos de otros hombres.
En Colombia los perjuicios se dividen en materiales e inmateriales, los primeros
son aquellos que son susceptibles de apreciacin en dinero pues recaen sobre
bienes corporales, hacen parte del campo objetivo y por tal razn es fcil

45

encontrar un valor de reemplazo casi exacto al dao sufrido por la vctima; por el
contrario los perjuicios inmateriales son meramente subjetivos y por tal razn
existe una gran dificultad para su tasacin, su naturaleza no es econmica y
atendiendo a ello no se habla de restitucin del dao si no de compensacin pues
los bienes sobre los que recae este tipo de perjuicio estn fuera del comercio,
siendo as imposible de otorgarles un valor econmico exacto sin caer en la
arbitrariedad.
2.2 EL PERJUICIO MATERIAL
Como ya se dijo antes es el perjuicio que causa un detrimento en el patrimonio
econmico de la persona y por tal razn es fcilmente apreciable en dinero.
2.2.1 Definicin. Los perjuicios materiales segn lo expresa el Dr. Henao ... son
aquellos que atentan contra bienes o intereses de naturaleza econmica, es decir, medibles o
mesurables en dinero53, es decir, es el dao que afecta el patrimonio econmico de
la persona directamente, modificando de esta forma su situacin pecuniaria;
hacen parte de esta clasificacin todos los daos que perturban bienes o
derechos de contenido econmico.
2.2.2 Tipologa. Esta clase de daos se dividen en lucro cesante y dao
emergente, conceptos que sern ampliados a continuacin.
1.2.2.1

El dao emergente

- Definicin: Segn el Doctor Luis Eduardo Mario Camacho, dao emergente:


Son todas las erogaciones o gastos que tuvieron que ser sufragados causa efecto por un
hecho determinado que haya causado un dao a la victima, o sea las sumas de dinero y los
bienes y servicios apreciables en el mismo que tuvieron que salir del patrimonio de alguien por
53

HENAO, Juan Carlos. Anlisis comparativo de la responsabilidad extracontractual del Estado en


Derecho Colombiano y Francs. Bogot: Universidad Externado de Colombia, 1999. p. 195.

46

causa del perjuicio causado. Tambin lo son la merma patrimonial que sufre un tercero como
consecuencia directa del siniestro.54
- Caractersticas: Este dao est integrado por todos los gastos en que incurri la
vctima por causa del hecho generador del perjuicio, as si ste ltimo fue la
muerte de una persona, los gastos seran, el servicio de ambulancia, la sala
de velacin, servicios funerarios y gastos de hospitalizacin requeridos por el
perjudicado.
La legitimacin para reclamar la indemnizacin por este concepto esta en cabeza
de la persona natural o jurdica que sufrago los gastos.
- Dao emergente pasado, presente y futuro: Como ya se dijo anteriormente, el dao
emergente esta constituido por las sumas de dinero que se pagan en orden de
atender las consecuencias y alteraciones del dao del que fue victima el afectado.
Cabe anotar que este dao puede ser considerado como pasado presente o futuro
dependiendo del momento en que se hagan, o se deban llevar a cabo las
erogaciones respecto de la valoracin que en su momento haga el juez. As pues
se considera futuro el dao emergente en que deba incurrir la victima o quien se
haga cargo, en el tiempo con el fin de atender las consecuencias derivadas del
dao.; es decir, si Pedro a raz de un accidente sufre lesiones que lo conminan a
un tratamiento a travs del tiempo, las erogaciones futuras que haga por este
concepto se tendrn como dao emergente futuro, por el contrario los pagos que
se lleven a cabo en orden de prestar los primeros auxilios a la victima y en los que
se incurran en lo que media entre el acaecimiento del hecho daoso y la sentencia
se tomaran como dao emergente pasado y presente.
-Tratamiento jurisprudencial: Una vez el dao emergente es probado en el proceso,
54

HENAO., Op. Cit.

47

es seguido por su correspondiente indemnizacin; como se ha podido apreciar


este dao es material, en la medida en que causa un detrimento al patrimonio
econmico.
El dao puede repercutir sobre cosas o bienes en la persona como tal, cuando
se presenta el primer caso, constituyen este dao las erogaciones que se hacen en
orden de su reparacin o reemplazo, as mismo si recae sobre personas lo que se
indemniza son las sumas de dinero pagadas por concepto de tratamientos
mdicos, drogas y dems gastos en que hubo de incurrirse para atender el
perjuicio causado. En orden de ejemplarizar la lesin a la persona, se cita la
Sentencia proferida por el Consejo de Estado el 19 de Julio de 2000:
En cuanto al dao emergente, se tiene lo siguiente: Obra en el proceso el informe rendido
el 9 de diciembre de 1994, con fundamento en la evaluacin realizada a Jos Manuel
Gutirrez, por los mdicos Mara Elena Montoya y Luis Edgardo Sanz Surez, fisiatra y
cirujano, respectivamente, funcionarios del Hospital Universitario San Jorge de Pereira, donde
se describen, de la siguiente manera, las lesiones sufridas (folios 120 a 122 del cuaderno 2): "a)
Incapacidad para deambular por lo cual se ve obligado a usar una silla de rueda (sic)... b)
Deformidad permanente de columna dorsal con cifosis. Lesin permanente del funcionamiento de
sus (sic) sistem a digestivo por lo cual deber usar enemas o supositorios evacuantes y del sistema
urinario consistente en vejiga neurognica con dificultad para la miccin, lo cual obliga el uso de
sonda vesical permanente conectada a cistofl, resultado lo anterior en serio deterioro de su vida
de relacin o interpersonal por el manejo dificultoso de la bolsa llenndose sta de orina con las
consecuencias de olor, humedad, por lo que el paciente tiene que permanecer recluido en su casa,
adems la persona sufrir infecciones urinarias a repeticin con fiebre y malestar general que lo
obligan a guardar reposo en cama.
Se expresa que el paciente necesitar, como consecuencia de dichas lesiones, lo
siguiente:

48

...Enfermera permanente 24 horas por tres (3) meses, Fisioterapia una (1) sesin diaria
por tres (3) meses. Terapia ocupacional 1 (una) sesin diaria por tres (3) meses. 1 (una)
consulta de mdico fisiatra cada 15 das. Una (1) consulta de neurocirujano cada 15 das. Dos
(2) consultas de siquiatra o siclogo. Dos (2) escanografas al ao. Una (1) consulta de urologa
cada 15 das. Laboratorio: parcial de orina una (1) cada 15 das. Urocultivo uno (1)
mensual.Paales cambio permanente.Una silla de ruedas con descansabrazos removible.
DROGAS: Infeccin urinaria, Amplicilina, Gentamicina, Netromicina, Amikacina ()
Est probado, entonces, el perjuicio causado a la vctima, en forma de dao emergente, el cual
comprende los rubros indicados en el dictamen y su adicin. Tambin existen elementos
suficientes para efectuar su liquidacin, salvo respecto de algunos gastos que ms adelante se
indicarn55
Como puede apreciarse en este fallo se determinaron los gastos en que haba
incurrido la victima a causa del accidente, as como los que en un futuro deba
realizar por el mismo concepto, en orden de otorgarle la indemnizacin
correspondiente.
Este es un claro ejemplo del tratamiento jurisprudencial que se le da a este dao
en Colombia.
2.2.2.2 El lucro cesante
- Definicin: Conforme al artculo 1614 del Cdigo Civil, el lucro Cesante es toda
ganancia o beneficio que deja de reportarse como consecuencia del
incumplimiento de una obligacin, de su cumplimiento imperfecto o
extemporneo.
Segn Mario Camacho el lucro cesante esta constituido por:

55

Consejo de Estado. Seccin Tercera, Sentencia 19 Julio de 2002. M.P Dr. Alier Hernndez

49

... todas las sumas de dinero que para la fecha del hecho generador del dao no haban
ingresado al patrimonio de la persona, pero que se esperaban recaudar, ya que las devengaba
peridica ocasionalmente con el empleo o con la actividad econmica a la que se dedicaba la
victima, acorde a sus estudios, capacitacin, experiencia, etc; o si por el contrario estaba en una
improductividad transitoria (infante), vienen los ingresos que hubiera podido percibir una vez
alcanzada la mayora de edad o capacidad productiva 56.
En esta nocin se encuentra incorporado la falta de productividad o rendimiento
que se derive del hecho, por ejemplo los intereses que se dejan de percibir por un
capital que se pierde la falta de ayuda econmica que se reciba de alguien que
como consecuencia del hecho causante del perjuicio fallece.
- Caractersticas: Se presenta lucro cesante cuando un bien econmico que
conforme al curso normal de los acontecimientos deba ingresar al patrimonio
de una persona y no lo hizo a causa del hecho daoso.
El lucro cesante no puede equipararse al dao futuro, puesto que este puede ser
futuro al momento de la ocurrencia de los hechos, pero puede ostentar tambin
la calidad de presente o pasado segn el momento en que sea proferida la
sentencia, razn por la cual la jurisprudencia hace referencia al lucro cesante
consolidado y al lucro cesante futuro; el primero de ellos es la perdida de la
ganancia que alguien experimenta desde el acaecimiento del hecho daoso hasta
el momento en que se dicta sentencia, y el segundo es la perdida que se produce
entre la fecha del fallo y la fecha en que la obligacin de indemnizar se extingue.
- Tratamiento y desarrollo jurisprudencial: En la sentencia citada con ocasin al
tratamiento del dao emergente se trata tambin el tema del lucro cesante y su
indemnizacin, razn por la cual se hace ese aparte:
56

MARIO CAMACHO, Luis Eduardo. Manual practico de indemnizacin de perjuicios, Ediciones


librera del profesional. Bogota, 1999. p.1.

50

Respecto del lucro cesante, se tiene lo siguiente:


Jos Manuel Gutirrez Seplveda se desempeaba, en la poca del accidente, como
trabajador de la finca de su suegro, el seor Daniel Giraldo Len. Al respecto, Marta Dolli
Santa Rivera expres (folios 27, 28 del cuaderno 2):
...siempre ha trabajado en la finca y el nico empleo que ha tenido as, que no sea de
cafetales, es el de ayudante de panadero, en Pereira, Cuba o en Altagracia, donde le ha
resultado. En eso lo conoc trabajando unos ditas (sic). En ese tiempo, lo que le pagaban en la
finca al da, eran $2.500. Digo eso porque ahora ya un jornal es de $3.000 para la gente de la
finca. Cuando l se accident estaba trabajando ah en la finca de don Daniel Giraldo, voliando
(sic) machete y cogiendo caf, no recuerdo qu haca en ese tiempo, pero l s trabajaba en la
finca, por cuenta de don Daniel Giraldo, el suegro. El suegro le pagaba a l un jornal como se
lo pagaba a cualquier trabajador.
As, encuentra la Sala que est acreditada la existencia del perjuicio material, en forma
de lucro cesante, sufrido por Jos Manuel Gutirrez Seplveda. Sin embargo, la declaracin de
la seora Santa Rivera no se considera suficiente para acreditar su cuanta. Se dar, entonces,
aplicacin a la tesis ya sostenida por esta Corporacin en otras oportunidades, presumiendo, con
fundamento en el hecho probado de que la vctima se dedicaba a una labor productiva, de la cual
derivaba el sustento para s y para su familia, que obtena de su trabajo una suma equivalente
al valor del salario mnimo.
Aplicando la frmula utilizada reiteradamente por la jurisprudencia, se tiene que la
renta actualizada (Ra) es igual a la renta histrica (devengada por la vctima al momento del
accidente, esto es, el salario mnimo vigente en el ao 1992), multiplicada por el ndice de precios
al consumidor del mes anterior a la sentencia, dividido por el ndice de precios al consumidor
vigente en el mes del hecho daino, conforme a las certificaciones del DANE.
Con este fallo se pone de presente la forma de indemnizar este perjuicio por
parte del Consejo de Estado, as como el tratamiento que recibe por parte de esta
corporacin.

51

Para finalizar el tema de los perjuicios materiales es importante recalcar que si se


toma como punto de partida el significado de estos dos conceptos se podra
sealar que uno se relaciona con la prdida o salida de los bienes patrimoniales y
el otro hace referencia a lo que se deja de percibir o ganar. De Cupis lo expresa
de la siguiente manera: ... el dao emergente puede ser tanto presente como futuro y lo
mismo se puede referir para el lucro cesante.57
Lo cual significa que no puede asemejarse la nocin de dao emergente con dao
pasado y lucro cesante con dao futuro, dado que ste ltimo, como ya se
menciono: ... siempre tiene la condicin de futuro respecto al momento en que se ha
producido (en cuanto a su objeto es un inters todava futuro), puede ser presente y futuro
relacionado con el instante en que se produjo el juicio58

57

DE CUPIS, Adriano. El Dao. Barcelona: Bosch, 1975,. p. 320 .

58

Ibd., p.324.

52

3.

LOS PERJUICIOS INMATERIALES

3.1 ASPECTOS GENERALES


Como ya se ha dicho este tipo de perjuicio afecta bienes incorporales, que hacen
parte del ser de la persona en su aspecto mas ntimo y por lo tanto deben gozar
de proteccin legal. En este caso no se podra hablar de reparacin del perjuicio
o dao, puesto que generalmente son bienes que por su naturaleza estn fuera del
comercio, es as que lo pertinente es hablar de compensacin. Esto se puede
observar en lo expuesto por el Dr. Henao, quien considera que:
... los perjuicios que no tienen una naturaleza econmica en el sentido de que, por
definicin, no se les puede medir en dinero. Distinto, como ya se vio, es lo que ocurre con el dao
material en donde se puede encontrar un valor de reemplazo, ms o menos exacto al perjuicio.59
El dao inmaterial es autnomo del dao al patrimonio, pues puede configurarse
sin que concurra desmedro econmico alguno; del mismo modo el mero
acaecimiento un dao patrimonial no conlleva una lesin a las afecciones
legtimas de la persona.
3.2 TIPOLOGA
Los daos inmateriales a efectos de la responsabilidad extracontractual del
Estado en Colombia estn compuestos por el dao moral y desde 1993 por el
perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin, los cuales se explicaran
detalladamente a continuacin.

59

HENAO, Op. Cit. p.195

53

3.2.1 Del perjuicio moral y del perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin.


El perjuicio moral es aquel que afecta a la persona en su esfera mas intima, por lo
que probar su acaecimiento es difcil y aun mas su tasacin, dado que esta
compuesto por sentimientos y como bien es sabido es imposible medir el dolor la
angustia o la depresin de un ser humano.
El perjuicio fisiolgico, aunque hace parte de los perjuicios inmateriales tiene
manifestaciones externas, es decir en l, no se mide el sentir de la victima, lo que
se analiza son sus condiciones de vida que se vean afectadas por la lesin. As
mismo se busca mediante su compensacin que el dao inferido a esta no haga
mas gravosa su situacin con respecto a las dems personas, por ejemplo que no
se vea afectada en la realizacin de sus actividades diarias normales, que aunque
no constituyan su alegra de vivir, al verse menoscabadas obligan a la persona a
realizar esfuerzos mayores a los que otros en iguales circunstancias tendran que
hacer causando as un perjuicio de desagrado en la victima.
3.2.2 El perjuicio moral
3.2.2.1 Concepto. La Corte Suprema de Justicia de Colombia ha dicho que
perjuicio moral es el que proviene de un hecho ilcito que ofende, no a los
derechos patrimoniales ni a la persona fsica, sino a la personalidad moral del
damnificado, hiriendo sus sentimientos legtimos o bienes no econmicos de los
que integran lo que generalmente se llama patrimonio moral de una persona.
La jurisprudencia francesa ha manifestado que dao moral, es el dolor sufrido
por una persona como consecuencia de un hecho ilcito de que es vctima sin
repercusin patrimonial aunque importando una disminucin de los atributos o
facultades morales de quien sufre el dao. El Dr. Henao hace un paralelo sobre
este tema citando el fallo Letisserand Francs y el fallo Villaveces colombiano, as:

54

El fallo Villaveces del 21 de julio de 1922 para el derecho colombiana y el fallo


Letisserand para el derecho francs, son los fallos de principio, que, segn la doctrina reconocen
por primera vez de manera explcita la indemnizacin del perjuicio moral.
En efecto, el fallo colombiano citado, al resolver un caso de perjuicio causado a un viudo
por la extraccin ilcita de la fosa de los restos de su mujer, considera que al demandante
Villaveces, por el slo hecho de la extraccin indebida de los restos de su esposa que l tena
depositados en una boveda de su propiedad, se le infiri por culpa de los empleados del
municipio un dao moral que debe ser reparado, a la luz de los artculos 2341 y 2356 del
Cdigo Civil, artculos que el Tribunal infringi por haber restringido su alcance e interpretado,
por tanto, errneamente. A su turno, el fallo Letisserand, al considerar que el dolor moral que
resulta para sta ltima (la madre) de la desaparicin prematura de su hijo, es por si mismo
indemnizable, revolucion la concepcin del Consejo de Estado francs que negaba dicha
reparacin al apoyarse sobre la clebre frase las lgrimas no se monedean.
El reconocimiento hecho por las dos sentencias permite observar que el perjuicio moral se
toma en cuenta por si mismo, es decir, en tanto rubro independiente del perjuicio: el perjuicio
moral es un rubro del perjuicio que tiene entidad propia en ambas jurisprudencias.
La jurisprudencia Argentina dice:
... el dao moral es la privacin y disminucin de aquellos bienes que tienen un valor
precioso en la vida del hombre que son la paz, la tranquilidad del espritu, la libertad
individual, la integridad individual que constituyen sus ms gratos afectos.60
Otra jurisprudencia extranjera dice:

60

FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao al proyecto de vida en una reciente sentencia de la


Corte Interamericana de Derechos Humanos. En: Revista de Responsabilidad Civil y Seguros. Buenos Aires.
(julio-agosto, 2000); p. 28.

55

... el dao moral es cualquier inquietud o perturbacin al nimo originados en un mero


perjuicio patrimonial, como la simple invocacin de molestias, aflicciones, fatigas, etc., no justifica
la reparacin de un dao moral dice esta jurisprudencia.61
Otro concepto expresa:
... el dao es aquel mal o perjuicio producido a una persona o bien. Moral es la suma
de elementos psquicos y espirituales, que inciden en el normal desenvolvimiento emotivo del ser
humano.62
As las cosas, el dao moral consiste en el dolor, la angustia, la afliccin fsica o
espiritual, y en general, los padecimientos inflingidos a la vctima por el evento
daoso. El dao moral es un acontecer conmovedor captado por el Derecho al
considerar ste, como supuesto esencial, que toda persona vive en estado de
equilibrio espiritual.
El dao moral es una modificacin disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento
de su capacidad de entender, querer o sentir, que se traduce en un modo de estar
de la persona diferente de aqul en que se hallaba antes del hecho, como
consecuencia de ste y anmicamente perjudicial.
3.2.2.2 Caractersticas. Este tipo de dao est localizado en la zona de mayor
intimidad de la vctima, la de los sentimientos, afectos y el dolor, de tal manera
que se hace imposible de determinar su valor para un tercero, pues dada su
naturaleza subjetiva, no son mesurables objetivamente; en principio tan solo
quien padece una afeccin de este tipo podra determinar su intensidad, veracidad
y valor.
El dao moral se configura con la violacin de los derechos que protegen, la
seguridad personal, la paz, la tranquilidad del espritu, la privacidad, la libertad
61

FERNNDEZ, Op. Cit. p.29.

62

LOPEZ MORALES, Jairo. Perjuicios Morales. Bogot: Ediciones Doctrina y Ley Ltda., 1997. p.13.

56

individual, la integridad fsica y las afecciones legtimas como: el honor, la honra,


los sagrados afectos etc. El perjuicio moral es el dolor que se causa ntimamente a
una persona, las angustias y padecimientos que sufre como consecuencia de un
hecho o acto de un tercero.
El dao moral es ntegramente subjetivo, y va en proporcin directa con la parte
afectiva del ser humano; es decir el grado de reaccin ante las mismas
circunstancias puede acarrear diferentes estados psicolgicos dependiendo del
sujeto, puede que a una persona le ofenda lo que a otra no, por ello la apreciacin
econmica es discrecional del juzgador.
Los derechos que se protegen al implementarse la figura del dao moral son
aquellos que protegen la paz, integridad, honorabilidad, y la salud mental y
espiritual. Puede recaer sobre la persona afectada directamente por la ilegalidad,
as como tambin indirectamente a los familiares o terceros con legtimos
derechos.
La naturaleza de este dao es meramente subjetiva, ya que este recae sobre bienes
inmateriales, que adems estn fuera del comercio. La lesin que se causa no tiene
incidencia real en el patrimonio econmico del afectado, por tal razn con la
indemnizacin no se busca reparar el dao sufrido o restablecer el derecho
vulnerado.
El resarcimiento de este tipo de dao no tiene por objeto volver las cosas a su
estado anterior, puesto que es imposible entregar bienes o valores iguales o
similares al perdido, lo que se busca es compensar a la vctima por el dolor
padecido, haciendo de sta manera ms llevadera su pena, atenuando as el
sufrimiento y las limitaciones que debe soportar el afectado.
3.2.2.3 Desarrollo jurisprudencial en el derecho Colombiano. La primera
vez que se reconoci en Colombia la indemnizacin de este perjuicio fue
mediante un fallo de la Corte Suprema de Justicia el 21 de Julio de 1922, el cual
deca:
57

...al demandante Villaveces, por el solo hecho de la extraccin indebida de los restos de
su esposa que el tenia depositados en una bveda de su propiedad, se le infiri por culpa de los
empleados del municipio un dao moral que debe ser reparado, a la luz de los artculos 2341 y
2356 del Cdigo Civil, artculos que el Tribunal infringido por haber restringido su alcance e
interpretado, por tanto errneamente63
A partir de este fallo la figura del dao moral se consolido dentro de la
responsabilidad extracontractual permitiendo el desarrollo y la ampliacin
conceptual de la misma.
Lo que se busca indemnizar en este caso es el intenso dolor o sufrimiento,
sentimientos de congoja que pueda sufrir la victima a raz del hecho daoso; la
legitimacin para pedir la indemnizacin del perjuicio la tiene en primera medida
la vctima directa as como quienes por su relacin cercana con ella puedan verse
afectados, es decir sus familiares mas cercanos, los cuales deben proporcionar
pruebas de su parentesco en aras de ser indemnizados.
Sin embargo con el paso del tiempo la jurisprudencia ha aceptado indemnizar
por este concepto a personas que aunque no tienen una filiacin real con la
victima, pueden probar que por la estrecha relacin que mantenan con ella se
vieron afectados en el campo moral; para ejemplarizar este caso se tomar la
sentencia del Consejo de Estado del 1 Marzo de 2001, donde:
... en momentos en que el menor Wilson Cruz Cobos se desplazaba hacia su hogar en el
municipio de Ambalema, fue atacado por un gato callejero que le caus mordeduras en la oreja y
piernas, y un araazo en la mucosa de la boca.
El menor fue trasladado por su madre haca el Hospital San Antonio en donde fue
atendido en el servicio de urgencias por el mdico Wilson Santana, a quien le informaron que
63

Citado por HENAO, Op. Cit. p. 233.

58

dadas las circunstancias, existan suficientes elementos para suponer que el felino estaba afectado
con el virus de hidrofobia. Sin embargo, el galeno se limit a formular un jarabe y orden la
aplicacin de Isodine.
Veinte das despus el menor Wilson Cruz, quien para la poca contaba con 5 aos de
edad, mostr sntomas de infeccin hidrofbica, razn por la cual fue llevado nuevamente al
Hospital San Antonio y all el mdico particular, Dr. Roberto Garavito, lo remiti al Hospital
de los Seguros Sociales en la ciudad de Ibagu en donde falleci el da 24 de noviembre de
1.994 a las 9:00 p.m.64
Como se puede apreciar en la sentencia la muerte de un nio trae graves
consecuencias aflictivas para quienes lo rodean, es decir su familia, en este caso
compuesta por una hermana, la madre y el compaero permanente de la misma,
los cuales demandaron pidiendo se les indemnizara por concepto de dao moral.
Esta sentencia es interesante en la medida en que aunque el compaero
permanente de la madre de la vctima no es el padre biolgico de sta, por lo que
en primera instancia se le niega la indemnizacin, logra demostrar el vnculo
afectivo que exista con la misma por lo que finalmente se le concede. El fallo
dice:
La Sala siguiendo las pautas sealadas por la jurisprudencia reconocer una
indemnizacin para compensar el perjuicio moral de los demandantes, consistente en la afliccin
que experimentaron por la prdida de un ser querido, esto es un hijo menor que forma parte
fundamental de un ncleo familiar. En ese orden de ideas condenar al Hospital San Antonio
de Ambalema a pagar en favor de ELOISA COBOS AMAYA en su condicin de madre
de la vctima el equivalente de MIL (1000) GRAMOS DE ORO, en favor de CARMEN
ROSA FIGUEROA COBOS en calidad de hermana del menor el equivalente de
QUINIENTOS (500) GRAMOS DE ORO y en favor de JOCOB FIGUEROA
PEREZ, en su calidad de padre de crianza el equivalente de MIL (1000) GRAMOS DE

64

Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera. Marzo 1 de 2001. Exp.
12.491 M.P Jess Maria Carrillo Ballesteros

59

ORO, al precio que certifique el Banco de la repblica al da de la ejecutoria de la presente


providencia. 65
Como se pudo apreciar en el caso citado, se present una indemnizacin por
concepto de dao moral a una persona que no tenia una filiacin real con la
vctima, esto demuestra que tambin se puede causar este perjuicio a personas
ajenas al circulo familiar del perjudicado, aunque este no es precisamente el caso
puesto que el seor Figueroa era el padre de crianza del menor.
El anterior es un ejemplo de un perjuicio moral producido por el acaecimiento de
la muerte de la vctima, sin embargo puede ocurrir que ste se de a raz del
sufrimiento o angustia padecido por un accidente; tal es el caso del fallo del 6 de
Agosto de 1982, donde se reconoce la reparacin del mismo por concepto del
malestar psquico66 soportado por la victima de un accidente.
Como se ha podido apreciar, aunque la muerte es la primera forma en que se
expresa el dao moral, ste tambin puede provenir de otras causas como los
sufrimientos padecidos por la vctima a raz de un accidente, al respecto el jurista
Henao cita el fallo francs Morell que expresa:
... Los sufrimientos excepcionales que resultan de la extrema gravedad de las
quemaduras sufridas en la cara y manos, constituye uno de los elementos del perjuicio sufrido, o
del fallo empresa Roussel, en donde el Consejo de Estado francs, tiene el cuidado de diferenciar
los sufrimientos fsicos del perjuicio esttico, al afirmar que est probado que el Tribunal
Administrativo no hizo una excesiva evaluacin de la reparacin debida del seor Delvigne
Giraudeau,...

65

Exp. 12.491, Op. Cit.

66

Consejo de Estado. Seccin Tercera. 6 Agosto de 1982. C.P. Dr. Betancur Jaramillo. Exp. 3139

60

Los sufrimientos fsicos son indemnizados a ttulo de perjuicio moral en el derecho


francs, y son reconocidos no slo en cuanto al rubro separado del perjuicio, sino tambin en
cuanto perjuicio que se diferencia claramente de las alteraciones en las condiciones de existencia
o de la incapacidad de trabajo
Tal como se expres anteriormente, en Colombia tambin se reconoce
indemnizacin por los daos morales padecidos a raz de los sufrimientos de la
vctima en un accidente, por lo que se puede concluir que se busca compensar
todas las angustias, dolores o malestares que pueda sufrir la persona como
consecuencia de este tipo de perjuicio.
3.2.3 Del perjuicio fisiolgico o dao a la vida de relacin, (Breve anlisis
introductorio). El perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin, es aquel que altera
las condiciones normales de vida de una persona. Todo ser humano tiene gustos
y preferencias que en lo personal lo llenan de alegra, satisfaccin y que hacen
definitivamente ms agradable el levantarse diariamente.
Teniendo en cuenta estas circunstancias, adems de lo dispuesto por la norma
Constitucional, la doctrina extranjera y las diversas jurisprudencias que haban
hecho aproximaciones en lo referente al tema, en 1993 el Consejo de Estado
estableci expresamente la existencia de una nueva figura en lo que al tema de los
perjuicios inmateriales respecta.
Dicha figura no fue otra que el perjuicio del que trata esta monografa, a partir de
esta fecha han surgido nuevos pronunciamientos sobre el tema, algunos a favor y
otros en contra, pero todos con algo en comn y es que de una u otra manera
han contribuido al desarrollo de este nuevo perjuicio propendiendo as por
indemnizaciones cada da mas completas, cindose a lo estipulado por las
normas con respecto a la reparacin integral.

61

4. ANALISIS DEL PERJUICIO FISIOLOGICO O A LA VIDA DE


RELACIN

4.1 CONCEPTO Y CARACTERSTICAS


El Consejo de Estado mediante sentencia de Mayo 6 de 1993 (expediente 7428)
dice que ... el perjuicio fisiolgico se produce cuando se ven limitadas las actividades vitales
que generan un goce de los placeres de la vida al individuo..., es la perdida de la alegra de
vivir. Se presenta en los casos donde la persona pierde la capacidad de realizar
actividades que le reportan placer en su vida diaria pero que de ninguna manera
se representan en beneficios econmicos o patrimoniales.
En este contexto adquiere mucha importancia la proyeccin de vida que se tenga
individualmente, lo cual slo es posible en tanto podamos decidir sobre ella, y
que responda a nuestra recndita y raigal vocacin personal para precisar aquello
que para nosotros es valioso realizar en la vida, lo que le va a otorgar un sentido a
nuestra existencia. Es decir, supone trazar anticipadamente nuestro destino, un
modo cierto de llenar nuestra vida, de realizarnos. Es, en sntesis, lo que le otorga
razn y, por ende, trascendencia al vivir. El proyecto de vida no es concebible,
por consiguiente, sin un vivenciamiento axiolgico de parte del sujeto.
Una vez que, por ser libres y poder valorar, decidimos o elegimos una proyeccin
futura, tratamos por todos los medios a nuestro alcance de cumplirla, de
concretarla, de ejecutarla durante el curso de nuestra vida, salvo que, en algn
momento de nuestro existir, cambiemos o modifiquemos, en alguna medida, el
proyecto existencial. Al decir "medios" nos referimos a todo aquello de que se
vale nuestro ser para realizarse, es decir, nuestro cuerpo o soma, nuestra psique,
los "otros", las cosas del mundo. Todo ello, en una u otra medida o manera,

62

contribuye ya sea a la realizacin exitosa del proyecto de vida o a su fracaso, a su


destruccin, a su frustracin o a su menoscabo y retardo. La vida, bien lo
sabemos por experiencia, est llena de gratificantes realizaciones, pero tambin,
de traumticas frustraciones.
Su actuacin, en cambio, significa su expresin fenomnica, cuya realizacin o
frustracin depende de las posibilidades de cada cual, condicionada por los
medios con que cuenta para conseguir este fin. El proyecto de vida tiende a
concretarse en actos, conductas, comportamientos, a travs de los cuales
descubrimos la libertad. Es decir, somos conscientes de que existe una razn para
vivir. Lo que no es poco, si apreciamos en todo su valor y significacin el
precioso don de la vida.
Despus de lo hasta aqu expresado es lcito preguntarse si es posible causar un
dao, de tal magnitud, que frustre nada menos que el proyecto de vida de la
persona?
Despus de analizar el tema surge un convencimiento positivo al respecto, por lo
que es importante precisar los alcances y la importancia de una proteccin plena
e integral del ser humano en todo lo que l significa y representa, lo cual debe
estar contemplado en la vida de relacin del individuo.
Como claramente se observa es diferente este concepto de los perjuicios
previamente analizados puesto que en el caso de los perjuicios materiales se ve
afectada directamente la esfera patrimonial de la persona y en los morales la
afectiva o emocional a diferencia de ste, en donde se ve lesionada la esfera
funcional o fisiolgica del individuo, deteriorando la sociabilidad de ste,
produciendo cambios fundamentales en su vida de relacin, obligndolo a
cambiar sus hbitos ms personales que pueden ir desde actividades deportivas o
artsticas hasta el mismo hecho de leer un libro o disfrutar un paisaje, alterando
de sta forma las fuentes que le reportan placer a la persona.

63

Como es evidente que este tipo de dao o perjuicio no hace referencia a la lesin
como tal, sino a los efectos que esta produce en la vida de relacin del individuo,
la denominacin de perjuicio fisiolgico fue criticada en providencias
posteriores a la de 1993, por considerarse que no era exacta, que no tenia
relacin con el dao a que hacia referencia, por el contrario causaba confusin
puesto que tal denominacin se entenda como consecuencia de una lesin fsica
o corporal, razn por la cual se desecho definitivamente esta denominacin y se
opto por la de Dao a la vida de relacin que va ms acorde con lo que se quiere
expresar; esta precisin se hizo mediante el fallo del 25 de Septiembre de 199767.
Sin embargo, fue slo hasta el ao 2000 donde se clarifica en forma ms
especfica el concepto y el alcance del mismo, mediante sentencia del Consejo de
Estado del 19 de julio del citado ao:
Debe insistirse ahora, entonces, con mayor nfasis, en que el dao extrapatrimonial
denominado en los fallos mencionados dao a la vida de relacin , corresponde a un concepto
mucho ms comprensivo, por lo cual resulta ciertamente inadecuado el uso de la expresin
perjuicio fisiolgico, que, en realidad, no podra ser sinnima de aqulla, ni siquiera en los casos
en que este dao extrapatrimonial distinto del moral es consecuencia de una lesin fsica o
corporal. Por esta razn, debe la Sala desechar definitivamente su utilizacin. En efecto, el
perjuicio aludido no consiste en la lesin en s misma, sino en las consecuencias que, en razn de
ella, se producen en la vida de relacin de quien la sufre68
4.2 CONCEPTO EN EL DERECHO COMPARADO
El perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin no esta consagrado como tal en
muchas legislaciones extranjeras, puesto que como es obvio, la denominacin, as
como la cobertura de la responsabilidad en el caso de los perjuicios varia de Pas
en Pas; por tal razn lo que se ha tratado de hacer en este titulo es analizar la
67

NAVIA, Op. cit, p. 39.

68

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin tercera. Sentencia del 19 de juli
de 2000, MP: Alier Hernndez Enriquez

64

consagracin de los perjuicios extrapatrimoniales en algunas legislaciones


extranjeras.
En Alemania, por ejemplo se habla de perjuicio esttico y de la perdida de la
alegra de vivir, en este ordenamiento se hace alusin al Schmerzensgeld,
concerniente a la indemnizacin por el sufrimiento que se soporta la victima, al
producirse uno de estos perjuicios. Su evaluacin es dejada a la libre apreciacin
de los jueces, que se valen de listas no oficiales de una numerossima
jurisprudencia.69
En el Derecho Italiano, la distincin entre perjuicio econmico y no econmico
es sustituida por una distincin entre los daos en sentido objetivo, que dan
siempre lugar a indemnizacin, el perjuicio moral, que no es indemnizado si no
es en los casos excepcionales contemplados en el artculo 185 del Cdigo Penal y
el 2059 del Cdigo Civil, y los daos biolgicos, que comprenden todo perjuicio
a la persona que tenga una repercusin en su vida fisiolgica, social, sus placeres,
el dao esttico, etc. Este dao se indemniza independientemente de la prdida
de capacidad de trabajo y de ingresos.70
El nuevo texto del artculo 2059 de la Constitucin italiana ha confirmado los
esfuerzos interpretativos de la jurisprudencia con relacin al significado que debe
atribuirse para el reconocimiento del dao moral, al artculo 185 del Cdigo
Penal, por lo que hace a la expresin todo hecho que comprenda los extremos del
delito.

69

CASALS, Miguel Martn. Distintos modelos de valoracin europeos. Madrid: Voluntad, 2000. p.

134.
70

ROZO SORDINI, Paolo Emanuele. El Dao Biolgico. Bogot: Universidad Externado de


Colombia, 2002. p.309.

65

Finalmente en Francia, el perjuicio no econmico, catalogado como moral,


siempre ha sido indemnizado. En caso de deceso, el juez concede a los parientes
ms cercanos una indemnizacin por perjuicio moral, deducible por tablas
oficiales. En casos de lesiones, la doctrina preconiza una indemnizacin que
distinga entre el perjuicio econmico y el fisiolgico. Finalmente los perjuicios
anexos (esttico y prdida de placer) son atribuidos en funcin de las
constataciones mdicas y con la ayuda de listas compensatorias oficiales.
En este pas el dao psicofsico derivado de lesiones corporales no se considera
de modo unitario sino mediante la agregacin de determinados conceptos. La
tendencia de los tribunales de distinguir entre varios tipos de dao psicofsico es
perfectamente clara cuando las lesiones que sufre la vctima son permanentes,
mientras que cuando son temporales la subcategorizacin es menos pronunciada
En ste pas los jueces, otorgan las indemnizaciones de acuerdo a las
subcategoras preestablecidas, aunque esto es solo un punto de partida para
ajustarlas a la situacin personal, individual y concreta de la vctima. Por otra
parte, la estandarizacin no se halla centralizada y cada Tribunal de apelacin
tiene sus propias tablas indemnizatorias, por lo que todava existen diferencias
significativas a nivel nacional.
En la doctrina francesa se distingue la parte social y la parte afectiva del
patrimonio moral. Separan los daos que atentan contra la parte social del
patrimonio moral que afectan al individuo en su honor, en su reputacin y en su
consideracin, y los daos que atentan contra la parte afectiva del patrimonio
moral que alcanzan al individuo en sus afectos, se trata, por ejemplo, del pesar
experimentado por el hecho de la muerte de una persona que nos es querida.
En Francia existe un dao conocido como troubles dans les condition d
existence alteraciones en las condiciones de la existencia, el cual es autnomo
frente al dao moral. El Dr. Henao cita al profesor Chapus quien lo define

66

como:Una modificacin anormal del curso de la existencia del demandante, en sus


ocupaciones, en sus hbitos o en sus proyectos.
Estas alteraciones se producen a raz de la muerte de una persona cercana, pues
un evento como ste definitivamente altera la vida familiar, as lo expresa el
citado jurista quien hace referencia con respecto a ste tema al fallo consortes
Vimarc, en el cual el juez indemniza las alteraciones sufridas en el ncleo familiar,
de igual manera en el fallo Letisserand se reparan las alteraciones de toda naturaleza
que la desaparicin del jefe de familia creo en la vida familiar, especialmente en la educacin de
los tres hijos menores, lo mismo sucedi con el fallo Plonisy al afirmar que las
alteraciones de toda naturaleza que la desaparicin del jefe de familia creo en la vida familiar,
especialmente para la educacin de las tres hijas menores.71
Aunque slo se han citado casos de alteraciones producidas por la muerte del
jefe de familia estas no son las nicas indemnizables, dado que tambin es
susceptible de reparacin la muerte de la madre, o cualquier integrante de la
familia, as como una enfermedad, es el caso del fallo Pol en donde se condena a
reparar el dao causado por las alteraciones de la existencia padecidas por un
padre cuya hija qued paraltica. De igual manera, se da en caso cuando hay
alteracin de la vida profesional (fallo Cmara de Comercio de Saint malo),
entre otros.
Como se aprecia en este titulo, todas las legislaciones de una u otra manera
consagran protecciones en lo referente al tema de los perjuicios inmateriales,
aunque es difcil encontrar la misma denominacin, y ms aun el mismo
contenido axiolgico de estos.

71

Citado por HENAO, Op. Cit. p. 253.

67

4.3 DESARROLLO JURISPRUDENCIAL CON POSTERIORIDAD A


LA VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN DE 1991
Durante muchos aos las altas cortes de la nacin sostuvieron que el dao
extrapatrimonial estaba constituido slo por el dao moral; fue hasta 1993
cuando el Consejo de Estado habl por primera vez explcitamente sobre el dao
fisiolgico como sinnimo del dao a la vida de relacin; sin embargo, un ao
antes ya se haban hecho algunas aproximaciones al tema aunque no de manera
directa, como es el caso de la sentencia del 14 de febrero de 1992 del Consejo de
Estado, en donde un juez contencioso administrativo otorga una indemnizacin
de 1800 gramos oro, por concepto de dao moral, excediendo en 800 gramos el
limite establecido legalmente para stos efectos. Se hace referencia al tema de
gramos oro, teniendo en cuenta que en la poca de la sentencia, sta era la forma
de tasar el perjuicio. En la actualidad y a raz de la vigencia del Cdigo Penal (Ley
599 de 2000) sta tasacin se lleva a cabo en salarios mnimos legales vigentes.
Aunque en este fallo slo se hace alusin al dao moral, el hecho de superar el
tope mximo y el anlisis detenido de los considerandos de la sentencia, permiten
suponer que adems del mencionado perjuicio, se est reparando un nuevo rubro
de carcter extrapatrimonial.
Esto se puede observar en lo siguiente:
... los perjuicios morales en su ms amplio sentido, comprensivo, en las excepcionales
circunstancias que muestra este proceso, no solo del aspecto que tradicionalmente se ha
indemnizado por el concepto aludido, sino por las incidencias traumticas que en el campo
afectivo le quedaron a la seora Barazutti por lo que en la demanda se denomina 'daos
fisiolgicos', los que en definitiva no pudieron quedar totalmente reparados y siguen pesando en
el tiempo"72

72

BENTACOUR JARAMILLO, J. CP. Consejo de Estado, Seccin Tercera, actor Mariana Barazutti
Chiapolino, exp. 6477.

68

De igual manera la sentencia del 21 de Julio de 1992 de la Corte Suprema de


Justicia considera la existencia de diversos perjuicios extrapatrimoniales,
aduciendo que:
"... todo derecho lesionado requiere una reparacin a fin de que se conserve la armona
en la convivencia social, pues aparte de las sanciones penales que se refieren a la seguridad
pblica, es preciso que la persona ofendida sea en lo posible indemnizada por quien menoscab
sus derechos"73
Como se puede apreciar, ste fallo aunque no menciona especficamente otro
tipo de dao extrapatrimonial diferente al moral, abre las puertas a su
consideracin en la medida en que se dice que todo dao debe ser reparado; al
decir todo hace referencia a la totalidad de los actos daosos, los cuales pueden
afectar diferentes mbitos de la persona, ya sean los morales, ampliamente
reconocidos por la jurisprudencia y la doctrina hasta la fecha otros que hasta el
momento no haban sido tenidos en cuenta.
Estos dos pronunciamientos fueron de vital importancia para el reconocimiento
expreso del perjuicio fisiolgico, el cual como ya se dijo anteriormente ocurri en
el ao de 1993 mediante sentencia del consejo de estado del 6 de mayo del ao
citado, con la cual se afirmo que:
"... procede a dar el paso jurisprudencial en virtud del cual hay lugar, en casos como el
presente, al reconocimiento y pago del perjuicio fisiolgico o dao a la vida de relacin. Este debe
distinguirse, en forma clara, del dao material, en su modalidad de dao emergente y lucro
cesante, y tambin de los perjuicios morales subjetivos. Mientras que el primero impone una
reparacin de la lesin pecuniaria causada al patrimonio, y el segundo busca darle a la victima
la posibilidad de remediar en parte ...' (...) ...no solo las angustias y depresiones producidas por
73

Corte Suprema de Justicia, Sala de casacin civil, 21 de Julio de 1992, Gaceta Judicial, Nmero
1515, p.220

69

el hecho lesivo, sino tambin el dolor fsico que en un momento determinado pueda sufrir la
victima de un accidente74.
Atendiendo a las anteriores definiciones en la sentencia se le indemniza a la
vctima por la prdida de sus dos piernas la suma de ocho millones de pesos con
el fin de que adquiriera una silla de ruedas sin ninguna sofisticacin adicional y
pague los servicios de una persona que la asista en los desplazamientos que
tuviera que realizar; sta decisin la justifica as:
"Es lamentable que nios, jvenes, hombres maduros y ancianos tengan que culminar su
existencia privados de la alegra de vivir porque perdieron sus ojos, sus piernas, sus brazos, o la
capacidad de procreacin por la intolerancia de los dems hombres. A quienes sufren esas
perdidas irremediables es necesario brindarles la posibilidad de procurarse una satisfaccin
equivalente a lo que ha perdido. Por algo se ensea que el verdadero carcter del resarcimiento de
los daos y perjuicios es un papel satisfactorio (Mazeaud y Tunc). As, el que ha perdido su
capacidad de locomocin, debe tener la posibilidad de desplazarse en una cmoda silla de ruedas
y ayudado por otra persona; a quien perdi su capacidad de practicar un deporte, debe
procurrsele un sustituto que le haga agradable la vida (equipo de msica, libros, proyector de
pelculas, etc.)
(...) Al logro de este renacimiento, de sta especie de resurreccin del hombre abatido por
los males del cuerpo, y tambin por los que atacan el espritu, se orienta la indemnizacin del
dao fisiolgico o a la vida de relacin"

74

TAMAYO JARAMILLO, Javier. De la responsabilidad Civil, Tomo II, p.139. El perjuicio


fisiolgico o a la vida de relacin, exige que se repare la perdida de la posibilidad de realizar ....otras
actividades vitales, que aunque no producen rendimiento patrimonial, hacen agradable la existencia .

70

Sin embargo, es importante anotar que aunque fue en este fallo donde se
reconoci el perjuicio fisiolgico o dao a la vida de relacin, la justificacin
terica que se le da a sta figura, se ve claramente contradicha por la solucin
indemnizatoria realizada, puesto que al otorgarle a la vctima una suma de dinero
con el fin de sufragar los costos de una persona que lo asista en sus
desplazamientos y la adquisicin de una silla de ruedas, an sin ninguna
sofisticacin, se est reparando el dao emergente y por consiguiente se est
dejando de reparar el nuevo rubro, es decir, el dao fisiolgico o dao a la vida
de relacin, generando as confusin sobre la autonoma de la nueva figura,
frente a daos patrimoniales como el lucro cesante.
Esta confusin se hizo evidente en mltiples sentencias posteriores a este fallo,75
un ejemplo de esto fue la sentencia del 13 de junio de 1997 donde se expreso que
los perjuicios fisiolgicos o daos a la vida de relacin.
"... no corresponden a una entidad jurdica propia, pues se conforman a la vez de perjuicios
morales y materiales . Son ms bien una figura pretoriana para poder administrar justicia en
estos casos en que dichos perjuicios no se recogen o encasillan totalmente dentro del rubro de los
morales, ni de los materiales (...) Ahora bien, para la tasacin misma de los perjuicios
fisiolgicos se debe tener en cuenta su naturaleza jurdica ya que, en cuanto a materiales que son,
pueden ser resarcidos con el precio equivalente al salario de una enfermera, la dotacin de una
silla de ruedas, o el costo de la instruccin de un nuevo pasatiempo que sustituya aquel que
resulta afectado; y, en cuanto participan de la naturaleza de los perjuicios morales, esto es el
dolor intenso e incalculable que representa la perdida del goce de vivir, deben indemnizarse con el
equivalente en pesos de los gramos oro fino que el juez estime en consonancia con las
circunstancias particulares de cada caso"76

75

Ver, a nivel de ejemplo: Consejo de Estado, Seccin tercera, 29 de septiembre de 1993, CP. Dr.
Uribe Acosta, actor: Jacobo Mera Pacheco, Exp. 7059; 17 de enero de 1995, CP. Dr. Betancur Jaramillo,
actor: Luis Enrique Herrera y otros, Exp. 9732; 2 de octubre de 1996, CP. Dr. Carrillo Ballesteros, actor
Albeiro de Jess Giraldo Ballesteros, Exp. 9948.

76

Consejo de Estado, Seccin Tercera, 13 de junio de 1997, CP. Dr. Carrillo Ballesteros, exp. 12499,
en jurisprudencia y doctrina, tomo XXVI, N 309 Septiembre de 1997, p. 1274.

71

As las cosas, la Sala ha seguido usando la expresin "perjuicio fisiolgico",


asimilndola a la de dao a la vida de relacin, en diferentes fallos. Tal vez por
esta razn y por el hecho de que, hasta ahora, slo se ha reconocido la existencia
de un perjuicio extrapatrimonial diferente del moral, en casos de lesiones
corporales que producen alteraciones a nivel orgnico; el profesor Juan Carlos
Henao Prez expresa que "... no es extrao que el campo de aplicacin del dao fisiolgico
lo constituya el de daos fsicos sobre la persona... En todos estos eventos la lesin fsica supone
la prdida de una oportunidad del goce de la vida y la privacin de vivir en igualdad de
condiciones que los congneres"77, sin embargo, actualmente se ha considerado la
expresin dao a la vida de relacin como puede observarse en el siguiente fallo
de la Corte:
... y por concepto de perjuicios fisiolgicos o dao a la vida de relacin, la suma
equivalente a diez mil (10.000) gramos oro, o $150.000.000.oo millones. (...) En el caso que
ocupa a la Sala, se sustenta la pretensin relacionada con el perjuicio fisiolgico o a la vida de
relacin, en la siguiente forma:
En el caso de autos, los DAOS FISIOLGICOS son fcilmente perceptibles...
Nos encontramos frente a un PARAPLJICO, con deformidad fsica de carcter permanente,
con perturbacin funcional total de rganos tales como la (sic) excrecin, el de la miccin, el de la
reproduccin, el de la sensibilidad. Con prdida funcional total del rgano de locomocin, de sus
miembros y inferiores y de su miembro viril, condenado a depender de otras personas para
satisfacer elementales necesidades biolgicas, condenado a un lecho o a una silla de ruedas, sin
los goces de la vida... Y con serias prdidas o consecuencias de tipo psicolgico que lo hacen
asumir su estado como de muerte y deprimirse gravemente.
...Se establecen las siguientes secuelas mdico legales: 1. Deformidad fsica de carcter
permanente por la condicin de paraplejia. 2. Perturbacin funcional permanente de los rganos

77

HENAO, Op. cit, p. 253.

72

del sistema nervioso, de la digestin, de la miccin y de la reproduccin, de la excrecin urinaria.


3. Prdida funcional de ambos miembros inferiores. 4. Prdida funcional del rgano de la
locomocin. 5. Prdida funcional del miembro viril.
Igualmente, el mismo instituto concluy lo siguiente, en un dictamen posterior (folios
57 a 59 del cuaderno 2):
...El examinado haba logrado desarrollar su propio estilo de vida, era productivo
laboralmente, sostena relaciones interpersonales permanentes, velaba por su propio sustento y el
de su familia, era autnomo en sus decisiones, se proyectaba en el futuro de acuerdo a su
situacin presente, la lesin sufrida ocasiona que perdiera estas caractersticas personales
originando un estado de afliccin, de desesperanza y depresin, aadido que tambin perdi su
propia imagen corporal es (sic) estar en un "cuerpo extrao" perdi su autoestima, perdi la
intimidad de la vida sexual y gran parte de su propia libertad: el seor Gutirrez Seplveda no
ha logrado elaborar el duelo de esta prdidas, ocasionando un gran malestar en su salud
mental.... (Se subraya).
Conforme a lo anterior, est plenamente demostrado el perjuicio extrapatrimonial
sufrido por Jos Manuel Gutirrez, en su vida de relacin. En efecto, las consecuencias de la
lesin, que perfectamente podran presumirse, con base en la prueba de sta, son claramente
descritas por los peritos. Se deja constancia, en los dictmenes citados, de las graves afectaciones
que la vctima sufre, por su condicin de paraplejia, tanto a nivel esttico, como en su
autonoma, su intimidad, sus relaciones interpersonales y, en general, en su posibilidad de
desarrollar, en el futuro, actividades que antes resultaban fciles o posibles. 78

78

Consejo de Estado, Seccin Tercera, 19 de julio del 2000, C.P Dr. Alier Eduardo Hernndez, exp.
11.842, actor Jose Manuel Gutierrez y otros.

73

Lo expuesto anteriormente se ejemplariza en el siguiente salvamento de voto,


emitido por el Dr. Ricardo Hoyos Duque, quien manifest lo siguiente en la
sentencia anteriormente mencionada, confirmando la dualidad que se observa en
la apreciacin del concepto, en cuanto a su denominacin por algunos juristas:79
(Salvamento de voto) Comparto la decisin y la motivacin en cuanto se abandona
el concepto de dao fisiolgico para referirse a aquel tipo de daos que sin ser estrictamente
morales, si afectan la esfera individual de la vctima y por consiguiente, hacer parte de los daos
inmateriales.
Considero, sin embargo, que a esta categora de dao bien puede llamrsele dao a la vida
de relacin como lo propone la doctrina italiana o alteracin de las condiciones de existencia
(troubles dans les conditions dexistence) como lo hace la jurisprudencia del Consejo de Estado
Frances, para indemnizar "la modificacin anormal del curso de la existencia del demandante,
en sus ocupaciones, en sus hbitos o en sus proyectos..
Lo que importa destacar, sea que se le denomine de una u otra manera, es que la
reparacin integral del dao que hoy demanda como imperativo el artculo 16 de la ley 446 de
1998, norma declarada exequible por la Corte Constitucional mediante sentencia C-487 del
presenta ao, no se agota en la indemnizacin del dao material y moral.
Esa es la tendencia jurisprudencial en el derecho comparado que le ha abierto paso a nuevos
tipos de daos, justificativos de indemnizacin independiente de la que tiene como finalidad
reparar la incapacidad fsica como tal
En sentencia del 2 de Octubre de 1997 se preciso en relacin a este concepto que
no se trata de indemnizar el dolor o la tristeza experimentados por la victima, lo
cual es propio del dao moral, o de resarcir las consecuencias patrimoniales que
de el puedan derivarse, pues esto hace parte del dao material, ... sino mas bien de

74

compensar, en procura de otorgar al damnificado una indemnizacin integral la mengua de


las posibilidades de realizar actividades que la victima bien podra haber realizado o realizar,
de no mediar la conducta daina que se manifest en su integridad corporal. 80
Como en todos los casos este tipo de perjuicio o dao debe ser demostrado
dentro del proceso por la parte demandante; por tratarse de un perjuicio que se
lleva a cabo en la vida exterior del ser humano es fcilmente perceptible y por tal
razn su prueba no presenta mayor dificultad. Sin embargo en algunos casos el
juez puede construir presunciones con fundamento en hechos debidamente
acreditados en el proceso que le resulten suficientes para entender probado el
perjuicio sufrido.
La determinacin de la cuanta de la indemnizacin corresponde al juez en cada
caso en particular, conforme a su arbitrio, que siempre debe considerar las
pruebas practicadas con relacin al dao para que la suma que establezca como
compensacin resulte equitativa. Se habla de compensacin y no de reparacin
teniendo en cuenta la naturaleza del dao y la imposibilidad que sta genera para
repararlo in natura o pecuniariamente; la suma de dinero que se le reconoce al
reclamante slo busca proporcionarle una satisfaccin o compensacin que le
permita sobrellevar de una mejor manera las privaciones a las que se ha visto
expuesto.
Estimacin de los perjuicios fisiolgicos o a la vida de relacin. La reparacin del dao a la
vida de relacin a cargo de la administracin tiene su fuente normativa en el
artculo 90 de la Constitucin Poltica de Colombia, en relacin con este artculo
se ha consolidado jurisprudencialmente la idea de una reparacin integral, en este
sentido se ha pronunciado el legislador en el campo tanto contractual como
extracontractual, en ese ltimo que es el de inters para este trabajo, lo hizo
mediante la Ley 446 de Julio de 1998, en su artculo 16:
79

Ibd.
HERNNDEZ SUREZ, Daniel. MP. Consejo de Estado, S.C.A., Seccin Tercera, Expediente
11.652, actor: Francisco Javier Naranjo Pelez y otros.
80

75

La reparacin del dao debe dejar a la victima en una situacin igual a la que gozaba
antes de que el hecho daoso se presentara, es decir como si este no hubiera ocurrido o al menos
en la situacin mas prxima a este evento, sin exceder los perjuicios causados pues en este caso se
estara produciendo un enriquecimiento de la victima sin justa causa.
Como se puede obstar la estimacin del dao a la vida de relacin es bastante
compleja, sta radica en el libre convencimiento del juez, en su capacidad para
analizar cada caso en particular y as determinar lo que corresponde a cada quien.
Por ser imposible dejar a la vctima en condiciones iguales a las que gozaba antes
del hecho daoso, se habla de compensacin y no de reparacin, lo que hace ms
difcil la labor del juez, pues debe compensar lo suficiente para satisfacer a la
victima en el dao sufrido pero sin excederse so pena de enriquecerla sin causa
alguna.
4.3.1 Alcance del dao fisiolgico o dao a la vida de relacin. En las
precisiones hechas en el fallo proferido el 25 de Septiembre de 199781 se advierte
que este perjuicio debe provenir de un dao fsico, de una anomala orgnica, no
es posible alegar dao a la vida de relacin a causa de una severa depresin. En
este mismo pronunciamiento ... no se descarta la posibilidad de que este dao pueda
tener origen en una afectacin al patrimonio, como podra ocurrir en aquellos eventos en que la
perdida econmica es tan grande que al margen del perjuicio material que en si misma
implica- produce una alteracin importante de las posibilidades vitales de las personas.82
De igual manera este perjuicio puede experimentarlo tanto la vctima
directamente como las personas que la rodean, es decir las personas que hacen
parte de su circulo afectivo, tales como familiares y en algunos casos amigos muy
81

NAVIA, Op. cit, p.40.

82

CONSEJO DE ESTADO, S.C.A., Seccin tercera, expediente 11.842, actor, Jos Manuel Seplveda
y otros,. M.P. Alier Eduardo Hernandez Enrquez

76

cercanos. ... as en muchos casos, parecer indudable la afectacin que adems del perjuicio
patrimonial y moral puedan sufrir la esposa y los hijos de una persona, en su vida de relacin,
cuando esta muere. As suceder, por ejemplo, cuando aquellos pierden la oportunidad de
continuar gozando de la proteccin, el apoyo o las enseanzas ofrecidas por su padre y
compaero, o cuando su cercana a este les facilitaba, dadas sus especiales condiciones
profesionales o de otra ndole, el acceso a ciertos crculos sociales y el establecimiento de
determinadas relaciones provechosas, que, en su ausencia, resultan imposibles. 83
Como se ha dicho anteriormente, el dao a la vida de relacin es la prdida de la
alegra de vivir, o la prdida de la capacidad de llevar a cabo actividades que le
reportan placer a la persona. Sin embargo esto no es lo nico que cubre este tipo
de dao; en l tambin se tienen en cuenta eventos rutinarios en la vida de los
seres humanos, donde no necesariamente media el placer y en lo cuales la vctima
se ha visto seriamente afectada para llevarlos a cabo, ya sea mediante una
imposibilidad total o requiriendo un esfuerzo excesivo, tal es el caso de un
parapljico, al cual le resulta incomodo cualquier desplazamiento, que para otra
persona seria fcil de llevar a cabo.
De esta manera se puede ver que el dao a la vida de relacin puede presentarse
en casos diferentes a los que presenten imposibilidad de gozar de los placeres de
la vida, as como tambin puede ser padecido por personas que no lo sufran
directamente pero que estn vinculados estrechamente con la vctima. Es un
dao de tal trascendencia que afecta, por tanto, la manera en que el sujeto ha
decidido vivir, que frustra el destino de la persona, que le hace perder el sentido
mismo de su existencia. Es, por ello, un dao cierto y continuado, que
generalmente acompaa al sujeto durante todo su existir en tanto compromete,
de modo radical, su peculiar y nica "manera de ser". No es una incapacidad
cualquiera, ni transitoria ni permanente, sino se trata de un dao cuyas
consecuencias inciden sobre algo an ms importante para el sujeto como son
83

CONSEJO DE ESTADO, Op. cit.

77

sus propios fines vitales, los que, como est dicho, le otorgan razn y sentido a su
vida.
4.3.2 Naturaleza del Dao a la vida de relacin. Este dao puede
considerarse subjetivo en la medida en que aunque recae sobre bienes materiales,
es decir apreciables por los sentidos, estos estn por fuera del comercio y por tal
razn se hace imposible su apreciacin en dinero.
De igual manera no se puede hablar en ese caso de reparacin, puesto que las
cosas no se pueden volver a su estado anterior, aqu tambin opera la
compensacin, que lo que busca es hacer ms llevadera la vida de quien sufri el
dao, compensndolo por el padecimiento experimentado. La naturaleza del
dao a la vida de relacin es extrapatrimonial en la medida en que no puede
drsele un valor de reemplazo al perjuicio sufrido.
Ejemplo de la situacin: Se trata del caso de una bailarina por vocacin,
profesional, entregada por entero a su arte, cuya vida adquiere sentido
vivenciando intensamente valores estticos, cuya concrecin se aprecia a travs de
la ejecucin de la danza. Esta bailarina, a raz de un accidente automovilstico,
pierde algunos dedos de ambos pies.
Cualquier observador comprobar que se ha producido un dao a un ser
humano. Advertir tambin que este dao a la persona tiene mltiples
consecuencias, unas personales o no patrimoniales y otras no personales o
patrimoniales. Se trata, sin duda, de un grave infortunio. Por lo expuesto,
podemos afirmar, sin ningn titubeo, que nos encontramos frente a un dao a la
persona.
Si se analizan los daos producidos en el caso del ejemplo propuesto se
encuentra, en primer lugar, que a la bailarina se le ha causado un evidente dao
emergente que hay que indemnizar. La vctima ha sido internada en un centro
hospitalario. Se deben, por consiguiente, cubrir los gastos derivados de su

78

internamiento, los honorarios mdicos, el costo de las medicinas empleadas, entre


otras consecuencias. Pero, tambin, debe atenderse el lucro cesante, ya que la
bailarina acredita documentalmente que tena pendientes de ejecutar cinco
presentaciones, lo que supone una significativa suma de dinero que dejara
ciertamente de percibir. Estas seran algunas de las consecuencias patrimoniales o
no personales del dao a la persona, fciles de comprobar e indemnizar.
Pero, simultneamente, el dao a la persona ha generado daos personales o no
patrimoniales como es el caso del dao biolgico, consistente en las lesiones
causadas, consideradas en s mismas, y que han de ser valorizadas por los mdicos
legistas a la luz de lo establecido para esta clase de incapacidades. Se trata de
lesiones fsicas y, adems, de alteraciones psquicas, que son interactuantes. Y, al
lado de este dao biolgico, de carcter psicosomtico, se ha producido un
inevitable dao a la salud que compromete, en algn grado, el bienestar integral
de la persona, el ordinario o normal transcurrir de su existencia, el mismo que
deber ser apreciado equitativamente por el juez a la luz de los informes de los
mdicos legistas.
Pero, adems de los daos no patrimoniales antes referidos, se ha inferido a la
persona un dao radical, que incide en el sentido mismo de su vida. Se ha
frustrado su proyeccin en la vida, que consista, nica y exclusivamente, en "ser"
bailarina. El ser bailarina otorgaba razn a su vida, sentido a su existencia, la
identificaba en la vida social a tal punto que, cuando la gente la ubicaba en un
lugar pblico, sealaba que se trataba de "una bailarina".84
No se puede reducir conceptualmente el dao al proyecto de vida con un dao a
la estructura psicosomtica del sujeto. Es obvio que para que exista un dao que
incida en la libertad es preciso que se produzca, necesariamente, un dao
biolgico y un dao a la salud. Es decir, tenemos que hallarnos frente a lesiones o
84

FERNADEZ SESSAREGO, Carlos. Dao psquico. Madrid: Editorial Norma, 2000, p. 118-122

79

heridas producidas en el soma o cuerpo y en el aparato psquico. Pero el dao a la


proyeccin de su vida, cuando aparece, trasciende este dao psicosomtico para
comprometer, como se ha insistido, el sentido mismo de la vida del sujeto. En el
caso propuesto, el dao biolgico est dado por la lesin consistente en la
prdida de algunos dedos de los pies. Pero esta lesin, en el caso de la bailarina,
compromete su futuro, le sustrae el sentido a su existencia, la afecta en su ncleo
existencial. Estar en el futuro, simplemente, impedida de ser lo que era: "una
bailarina".
En conclusin el trabajo, en cualquiera de sus mltiples manifestaciones, no slo
es el modo como el ser humano se inserta en la comunidad y presta un servicio,
sino que, adems, el trabajo libremente escogido supone su realizacin
existencial. Cmo podr seguir viviendo la bailarina?, este es uno de las mltiples
interrogantes que pueden formularse al contemplar el abatimiento existencial de
un ser humano que se enfrenta a la frustracin que es de tal magnitud que le
sustrae, nada menos, que el sentido valioso de su vida.
Se hacen evidentes las dificultades por las que podra atravesar el juez para
determinar la magnitud de un dao a la proyeccin de vida de la persona, de cada
persona en particular, as como las que se presentan en el momento de fijar una
adecuada reparacin. Este constituye probablemente un problema imposible de
resolver con exactitud matemtica, situacin que se agrava dadas tanto las
caractersticas propias de cada ser humano como la importancia que para l
representa su proyecto de vida. Sin embargo, la indudable existencia de estas
dificultades no puede conducir a soslayar o ignorar su importancia y las graves
repercusiones que genera el dao y exigir su reparacin.
4.3.3 Cuantificacin del Perjuicio Fisiolgico o Dao a la Vida de
Relacin. El reconocimiento al perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin es
consecuente con una lesin fsica, es decir se aplica slo cuando se considera que

80

ha habido un atentado contra la integridad fsica que no ha ocasionado la muerte


de la vctima, y que a consecuencia de ello, la persona no podr, en el futuro,
dedicarse a las actividades que le causaban placer antes del accidente, es decir se
hace referencia a un dao fsico que priva a la vctima de la alegra de vivir.85
Respecto del alcance y contenido del perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin, la
Sala consider necesario hacer las siguientes precisiones:
A partir de la sentencia proferida el 6 de mayo de 1993, el Consejo de Estado ha
reconocido la existencia de una forma de perjuicio extrapatrimonial, distinto del moral,
denominado - en ste y en otros fallos posteriores - perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin. Se
dijo, en aquella ocasin, citando al profesor Javier Tamayo Jaramillo, que dicho
perjuicio estaba referido a la "... prdida de la posibilidad de realizar... otras actividades
vitales, que aunque no producen rendimiento patrimonial, hacen agradable la existencia".86
Posteriormente, el 25 de septiembre de 1997, se precis, con ms claridad, el
alcance del concepto mencionado. Se critic, entonces, en esta providencia, la
expresin "perjuicio fisiolgico", y pareci considerarse ms adecuado el concepto
de perjuicio de placer. No obstante, es claro que no se renunci finalmente a la
utilizacin de aqulla. Por lo dems, la Sala ha seguido usando la expresin citada,
asimilndola a la de dao a la vida de relacin, en fallos posteriores.87
Debe insistirse entonces, con mayor nfasis, en que el dao extrapatrimonial
denominado en los fallos mencionados "dao a la vida de relacin", corresponde a
un concepto mucho ms comprensivo, por lo cual resulta ciertamente inadecuado
el uso de la expresin perjuicio fisiolgico, que, en realidad, no podra ser sinnima
de aqulla, ni siquiera en los casos en que este dao extrapatrimonial - distinto del
moral - es consecuencia de una lesin fsica o corporal.
85

NAVIA, Op. cit, p.81.

86

RIASCOS GMEZ, Libardo Orlando. Jurisprudencia del Consejo de Estado de Colombia.


Responsabilidad Estatal. Puede verse en www.Lorgesp@yahoo.com

81

En efecto, el perjuicio aludido no consiste en la lesin en s misma, sino en las


consecuencias que, en razn de ella, se producen en la vida de relacin de quien la
sufre. Debe advertirse, adicionalmente, que el perjuicio al que se viene haciendo
referencia no alude, exclusivamente, a la imposibilidad de gozar de los placeres de
la vida, como parece desprenderse de la expresin prjudice dagrement (perjuicio de
agrado), utilizada por la doctrina civilista francesa, ya que no todas las actividades
que, como consecuencia del dao causado, se hacen difciles o imposibles, tendran
que ser calificadas de placenteras. Puede tratarse de simples actividades rutinarias,
que ya no pueden realizarse, o requieren de un esfuerzo excesivo.88
Algunos autores prefieren no hablar de un perjuicio de agrado, sino de desagrado.
Lo anterior resulta claro si se piensa en la incomodidad que representa, para una
persona parapljica, la realizacin de cualquier desplazamiento, que, para una
persona normal, resulta muy fcil de lograr, al punto que puede constituir, en
muchos eventos, un acto reflejo o prcticamente inconsciente. Resulta, sin duda,
ms adecuada la expresin dao a la vida de relacin, utilizada por la doctrina
italiana, la cual acoge plenamente esta Corporacin.
Se advierte, sin embargo, que, en opinin de la Sala, no se trata simplemente de la
afectacin sufrida por la persona en su relacin con los seres que la rodean. Este
perjuicio extrapatrimonial puede afectar muchos otros actos de su vida, an los de
carcter individual, pero externos, y su relacin, en general, con las cosas del
mundo. En efecto, se trata, en realidad, de un dao extrapatrimonial a la vida
exterior; aqul que afecta directamente la vida interior sera siempre un dao
moral.89
Es necesario aclarar que una afectacin de tal naturaleza puede surgir de diferentes
hechos, y no expresamente como consecuencia de una lesin corporal, porque en
87
88

89

Ibd.
RIASCOS, Op. Cit.
Ibd.

82

este caso, nicamente permitira considerar el perjuicio sufrido por la lesin a uno
solo de los derechos de la personalidad, la integridad fsica. As, aquella afectacin
puede tener causa en cualquier hecho que trascienda como para provocar una
alteracin a la vida de relacin de las personas, (situaciones a las que alude,
expresamente, el artculo 4 del Decreto 1260 de 1970), o un sufrimiento muy
intenso (dao moral), que, dada su gravedad, modifique el comportamiento social
de quien lo padece, como podra suceder en aquellos casos en que la muerte de un
ser querido afecta profundamente la vida familiar y social de una persona, o en
caso de un perjuicio que afecte el patrimonio y tenga consecuencias en las
posibilidades vitales de las personas.
As las cosas, es importante mencionar, que como en todos los casos, la existencia
e intensidad de este tipo de perjuicio deber ser demostrada dentro del proceso
por la parte demandante, y a diferencia de lo que sucede, en algunos eventos con el
perjuicio moral, la prueba puede resultar relativamente fcil, en la medida en que,
sin duda, se trata de un perjuicio que, como se acaba de explicar, se realiza siempre
en la vida exterior de los afectados y es, por lo tanto, fcilmente perceptible, lo cual
se puede observar en la siguiente sentencia del Consejo de Estado en la que se da
compensacin al perjuicio extrapatrimonial: 90
Est plenamente demostrado el perjuicio extrapatrimonial sufrido por Jos Manuel
Gutirrez, en su vida de relacin. En efecto, las consecuencias de la lesin, que perfectamente
podran presumirse, con base en la prueba de sta, son claramente descritas por los peritos. Se deja
constancia, en los dictmenes citados, de las graves afectaciones que la vctima sufre, por su
condicin de paraplejia, tanto a nivel esttico, como en su autonoma, su intimidad, sus relaciones
interpersonales y, en general, en su posibilidad de desarrollar, en el futuro, actividades que antes
resultaban fciles o posibles. As las cosas, est demostrada la existencia del perjuicio
extrapatrimonial en la vida exterior sufrido por la vctima, y est probado, adems, que el mismo
es de suma gravedad. Como en todos los casos de dao extrapatrimonial, conforme a lo dicho
antes, el valor de la indemnizacin debe ser tasado por el juez, conforme a su prudente juicio. En

83

ste, con fundamento en lo expresado anteriormente, la Sala considera que debe condenarse a la
entidad demandada a pagar a Jos Manuel Gutirrez Seplveda, por este concepto, la suma de
dinero equivalente, a cuatro mil (4.000) gramos de oro.91
Un primer paso en el reconocimiento del perjuicio no patrimonial diferente de los
dolores y padecimientos afectivos propiamente dichos se dio en la sentencia del
Consejo de Estado, Seccin Tercera, el 14 de febrero de 1992, con Ponencia del
Consejero Carlos Betancur, la cual otorg a la demandante a ttulo de dao moral
una indemnizacin de 1.800 gramos de oro, teniendo en cuenta que se daban
incidencias en el campo afectivo provenientes del dao fsico sufrido por la
demandante92. En otra sentencia se expres el deseo de reparar en parte el
perjuicio fisiolgico o dao moral, dndole a ttulo de reparacin (no
compensacin) lo cual se ve expresado en los siguientes trminos: 93
La Sala considera que en el presente caso puede hablarse de la existencia de perjuicio
fisiolgico, ya que se encuentra plenamente acreditada la disminucin del pleno goce de la existencia
por el hecho de que la lesin sufrida por las vctimas afect el desarrollo de actividades placenteras
de la vida diaria, como la prctica de actividades recreativas y deportivas.
Si bien los demandantes no formularon de manera expresa una pretensin indemnizatoria
con relacin al llamado perjuicio fisiolgico, la Sala considera que debe ordenarse su reparacin,
teniendo en cuenta las secuelas sufridas por las vctimas del accidente y la obligacin establecida en
el artculo 16 de la ley 446 de 1998 de reparar el dao de manera integral y equitativa. En
consecuencia, dada la magnitud del perjuicio, la Sala reconocer el equivalente a doscientos
cincuenta gramos oro para Vitelmo Reyes y a ciento cincuenta gramos oro para Hernn Peralta.
90
91

RIASCOS, Op. Cit.


Sentencias del 24 de agosto de 1992, Exp. 6754 y en la sentencia del 10 de marzo de 1997, Exp.

10080.
92

NAVIA, Op. cit, p.82.

84

En este contexto el magistrado reconoci abiertamente el dao a la vida de


relacin, teniendo en cuenta las consecuencias que para el demandante tenan tanto
el dao moral como el dao patrimonial, atendiendo lo que seala el Consejo de
Estado, al aludir la figura del dao fisiolgico o de vida de relacin, cuando expresa
que ste no tiene una entidad jurdica propia ya que su naturaleza es ms bien
hbrida, en el sentido en que en ella confluyen daos materiales y morales.
Cuando el reconocimiento del dao a la vida de relacin se hace presente, ste
puede ser orientado a una vctima directa e indirecta, ya que este perjuicio puede
ser sufrido por la vctima directa del dao o por otras personas cercanas a ella, por
razones de parentesco o amistad, entre otras. As, en muchos casos, parecer
indudable la afectacin que - adems del perjuicio patrimonial y moral - puedan
sufrir la esposa y los hijos de una persona, en su vida de relacin, cuando sta
muere.
Esto suceder, por ejemplo, cuando aquellos pierden la oportunidad de continuar
gozando de la proteccin, el apoyo o las enseanzas ofrecidas por su padre y
compaero, o cuando su cercana a ste les facilitaba, dadas sus especiales
condiciones profesionales o de otra ndole, el acceso a ciertos crculos sociales y el
establecimiento de determinadas relaciones provechosas, que, en su ausencia,
resultan imposibles.
Esto se puede observar en la siguiente Sentencia:94
Se advierte que aunque la menor Carmen Margarita Surez Valerio an no haba
nacido cuando falleci el seor Arturo Miguel, la Sala ha reconocido a favor del hijo pstumo el

93
94

Sentencias del 24 de agosto....


Puede verse en sentencias del 16 de noviembre de 1989, Exp. 5606 y del 19 de julio de 2000, Exp.

11842

85

derecho al pago de los perjuicios tanto morales como materiales que sufre con la prdida de sus
padres.
No obstante, la Sala aclara en esta oportunidad que en el caso del hijo pstumo si bien
es posible que se repare el perjuicio moral, es indudable que el dao que principalmente sufre es
la alteracin de las condiciones de existencia. En efecto, si el perjuicio moral es el dolor, la
afliccin o tristeza producidos por el hecho daino, es claro que tales sentimientos no fueron
experimentados por quien an no haba nacido cuando ste se produjo. Lo que en realidad
afecta a quien pierde a uno de sus padres antes de nacer es el apoyo, el afecto y la compaa, que
habra recibido de ste.
La Sala ha optado por denominar a dicho perjuicio como dao a la vida de relacin, por
considerar que esta denominacin es ms comprensiva de lo que se pretende reparar a travs de
este concepto. En consecuencia se reconocer a favor de la menor, la suma de $25.837.320,
como indemnizacin por el dao causado a la vida de relacin.
La fijacin de la indemnizacin del perjuicio moral, como es obvio ser mayor para
la vctima directa que para los dems actores, como fue determinado en la
sentencia del da 6 de septiembre de 2001, expresado en los siguientes trminos: 95
Dentro del arbitrio judicial razonado, teniendo en cuenta la naturaleza de la lesin
causada por la explosin de la granada (prdida de la mano izquierda) a la vctima directa se le
fija como indemnizacin 30 salarios mnimos legales de 2002 que equivalen a $9270.000,oo; y
a las vctimas indirectas (cnyuge e hija) 10 salarios mnimos legales, para cada uno, es decir
$3.090.000,oo. La indemnizacin por el perjuicio causado a la vida de relacin (antes
denominado como fisiolgico).
En pronunciamiento de 13 de julio de 2000, esta Sala rememorando sentencia
anterior, en relacin con la cuantificacin del perjuicio a la vida de relacin dijo:

86

Para cuantificarlo la Sala tomar en cuenta lo expuesto en sentencia de 13 de 1997,


expediente 12.499...en lo pertinente se expuso: Para la cuantificacin del dao debe tenerse en
cuenta que los perjuicios fisiolgicos pueden ser genricos, es decir, aquellos que se producen en
todas las personas que padecen la lesin y que no necesitan otras pruebas para su reconocimiento,
vgr: prdida de sentidos como la vista, la audicin, el habla, de rganos como los de la
reproduccin; o, pueden ser especficos que se presentan por la incidencia de la lesin, en las
actividades placenteras o el goce espiritual que disfrutaba la vctima antes de producirse el evento
daoso y que deben acreditarse en el expediente, tales como la prdida de una extremidad superior
de un pianista, o, un tenista, de una extremidad inferior de un ciclista, etc. Es cierto que en estos
casos de entrada hay lugar al reconocimiento de esta ndole de perjuicios, si se demuestra que la
vctima ejerca la actividad o pasatiempo y su relacin directa con el goce de vivir...(...)
Particularmente, estando probado el hecho de prdida de la mano izquierda de la vctima directa,
se fijar como indemnizacin por ese concepto 30 salarios mnimos legales de 2002 que equivalen
a $9270.000,oo.
As pues, a travs de la jurisprudencia se ha podido observar el desarrollo de la
figura del perjuicio fisiolgico, desde su desde su concepcin, hasta este tiempo;
en estos pronunciamientos se ha profundizado en el tema, mediante diversos
conceptos que van desde su denominacin, cuantificacin y reparacin hasta la
legitimacin necesaria para pedir su indemnizacin.
4.4 NUEVAS TENDENCIAS DEL HONORABLE CONSEJO DE
ESTADO FRENTE AL TEMA
Con respecto a este tema son muchas las tendencias del Consejo de Estado, una
de las mas novedosas e importantes al respecto es la sentencia del 19 de Julio de
95

Contenido extractado de las sentencias del da 6 de septiembre de 2001, Exp. 13232 y 15646.

87

2002, con ponencia del Doctor Alier Eduardo Hernndez.


Dicho fallo expone los motivos por los cuales es importante cambiar la
denominacin del perjuicio fisiolgico por el vida de relacin as:
Debe insistirse ahora, entonces, con mayor nfasis, en que el dao extrapatrimonial
denominado en los fallos mencionados dao a la vida de relacin , corresponde a un concepto
mucho ms comprensivo, por lo cual resulta ciertamente inadecuado el uso de la expresin
perjuicio fisiolgico, que, en realidad, no podra ser sinnima de aqulla, ni siquiera en los casos
en que este dao extrapatrimonial distinto del moral es consecuencia de una lesin fsica o
corporal. Por esta razn, debe la Sala desechar definitivamente su utilizacin. En efecto, el
perjuicio aludido no consiste en la lesin en s misma, sino en las consecuencias que, en razn de
ella, se producen en la vida de relacin de quien la sufre
De igual manera este pronunciamiento amplia el concepto del perjuicio y fija su
alcance, no solo para los daos que causen un detrimento en realizacin de las
actividades que producen placer al afectado, sino tambin a aquellas que por el
hecho daoso lo gravan obligndolo a hacer esfuerzos mayores a los que otra
persona en iguales condiciones realizara. Este punto se expone as:
Debe advertirse, adicionalmente, que el perjuicio al que se viene haciendo referencia no
alude, exclusivamente, a la imposibilidad de gozar de los placeres de la vida, como parece
desprenderse de la expresin prjudice dagrement (perjuicio de agrado), utilizada por la
doctrina civilista francesa. No todas las actividades que, como consecuencia del dao causado, se
hacen difciles o imposibles, tendran que ser calificadas de placenteras. Puede tratarse de
simples actividades rutinarias, que ya no pueden realizarse, o requieren de un esfuerzo excesivo.
Es por esto que, como se anota en el fallo del 25 de septiembre de 1997, algunos autores
prefieren no hablar de un perjuicio de agrado, sino de desagrado. Lo anterior resulta claro si se
piensa en la incomodidad que representa, para una persona parapljica, la realizacin de
cualquier desplazamiento, que, para una persona normal, resulta muy fcil de lograr, al punto

88

que puede constituir, en muchos eventos, un acto reflejo o prcticamente inconsciente. Resulta, sin
duda, ms adecuada la expresin dao a la vida de relacin, utilizada por la doctrina italiana,
la cual acoge plenamente esta Corporacin. Se advierte, sin embargo, que, en opinin de la Sala,
no se trata simplemente de la afectacin sufrida por la persona en su relacin con los seres que la
rodean. Este perjuicio extrapatrimonial puede afectar muchos otros actos de su vida, aun los de
carcter individual, pero externos, y su relacin, en general, con las cosas del mundo. En efecto,
se trata, en realidad, de un dao extrapatrimonial a la vida exterior; aqul que afecta
directamente la vida interior sera siempre un dao moral.
Otro pronunciamiento reciente de esta corporacin96 estipula la necesidad de
reconocer a los hijos pstumos la correspondiente indemnizacin por el dao a
la vida de relacin as:
...en esta oportunidad que en el caso del hijo pstumo si bien es posible que se repare el
perjuicio moral, es indudable que el dao que principalmente sufre es la alteracin de las
condiciones de existencia. En efecto, si el perjuicio moral es el dolor, la afliccin o tristeza
producidos por el hecho daino, es claro que tales sentimientos no fueron experimentados por
quien an no haba nacido cuando ste se produjo. Lo que en realidad afecta a quien pierde a
uno de sus padres antes de nacer es el apoyo, el afecto y la compaa, que habra recibido de
ste.
Es importante este fallo en la medida en que protege al hijo no nacido,
otorgndole as el mismo derecho que al nacido.
En este fallo cabe resaltar que se esta asimilando el perjuicio a la vida de relacin
con el de alteracin a las condiciones de existencia, los cuales son diferenciados por la
doctrina, lo que hace pensar que en Colombia se estn haciendo aproximaciones
en lo referente a este nuevo perjuicio, por ahora uno esta contenido dentro del
96

Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin tercera, Sentencia 14357 de


agosto 15 de 2002. CP. Dr. Ricardo Hoyos Duque.

89

otro, pero cabe la posibilidad de que con el tiempo este se fragmente dando
como resultado un nuevo perjuicio del orden inmaterial.
Otro pronunciamiento importante en esta materia es el de la sentencia del 15 de
Agosto de 2002, la cual hace referencia a la trasnmisibilidad del perjuicio a la vida
de relacin as:
En sentencia del 19 de julio de 2000, expediente 11.842, la Sala aclar que el
reconocimiento de este perjuicio no debe limitarse a los casos de lesiones corporales que producen
alteraciones a nivel orgnico, sino que debe extenderse a todas aquellas situaciones que alteran
la vida de relacin de las personas; tampoco debe limitarse su reconocimiento a la vctima, toda
vez que el mismo puede ser sufrido adems por las personas cercanas a sta, como su cnyuge y
sus hijos; ni debe restringirse a la imposibilidad de gozar de los placeres de la vida, pues puede
referirse adems al esfuerzo excesivo de realizar actividades rutinarias; ni se trata slo de la
afectacin sufrida por la persona en su relacin con las dems, sino tambin con las cosas del
mundo.
La existencia de este perjuicio como la de los dems, puede acreditarse a travs de
cualquier medio probatorio e inclusive puede presumirse en razn de las circunstancias
particulares del caso, o a partir de indicios.
Adicionalmente, se advierte que dicho perjuicio es trasmisible, porque una vez causado
se convierte en un derecho patrimonial que puede hacer parte del acervo hereditario. A este
respecto, la Sala remite al anlisis realizado a propsito de la trasmisibilidad del derecho a la
reparacin del perjuicio moral
En esta sentencia se hace alusin a lo dispuesto por otro pronunciamiento del
Consejo en el ao de 1998 al respecto del mismo tema as:

90

De cara al ordenamiento jurdico colombiano y especficamente desde la ptica del


artculo 90 de la Constitucin Poltica es indudable que la trasnmisibilidad del derecho a la
reparacin originado en dao moral padecido por la vctima se impone, mxime si se tiene
presente que, tanto el ordenamiento jurdico privado ex-artculo 2341 Cdigo Civil consagra
como regla general el resarcimiento de todo dao, y, en el mbito penal, el dao moral cuya
resarcibilidad est consagrada expresamente ex-artculo 103 Cdigo Penal, puede ser reclamado
por las personas naturales, o sus sucesores; de otra parte, no existe como se observ,
en el ordenamiento colombiano precepto prohibitivo y resulta incompatible a la
luz de las normas precitadas, afirmar la intransmisibilidad de un derecho de
naturaleza patrimonial que desde luego puede ser ejercido bien directamente por
la vctima ora por los continuadores de su personalidad, sucesores mortis causa,
que en su condicin de herederos representan al de cujus, o digirase ms
propiamente, ocupan el lugar y la posicin jurdica que ostentaba el causante
frente a la totalidad de los derechos y acciones de contenido patrimonial
transmitidas por virtud del fallecimiento
Estos son los fallos mas importantes y recientes que han versado sobre esta
materia, a continuacin se analizara la posicin del Consejo de Estado sobre el
mismo, as como la de la doctrina extranjera.

91

5. EL PERJUICIO A LA VIDA DE RELACIN, UNA NUEVA


TIPOLOGIA DE PERJUICIO?

5.1 ANLISIS ACTUAL DEL HONORABLE CONSEJO DE ESTADO


A lo largo de sta exposicin se ha discutido que en materia de responsabilidad
extracontractual del Estado la regla de oro es que la reparacin del dao debe
dejar indemne a la persona. Es decir, como si el dao no hubiera ocurrido. El
Consejo de Estado en orden de acatar estas disposiciones se ha concentrado en
lograr que la indemnizacin por los perjuicios causados a la vctima se realice de
manera integral o plena, esto es, resarciendo el perjuicio en sus diferentes
manifestaciones y modalidades.
En este aspecto cabe anotar que cuando se hace alusin a un perjuicio inmaterial
y extrapatrimonial, no se habla de reparacin si no de compensacin segn lo
establece esta corporacin:
... es obvio que debe hablarse de compensacin, en estos eventos, y no de reparacin,
dado que, por la naturaleza del perjuicio, ser imposible, o al menos muy difcil, en la mayor
parte de los casos, encontrar un mecanismo que permita su reparacin in natura o con el
subrogado pecuniario. Est plenamente demostrado el perjuicio extrapatrimonial sufrido por
Jos Manuel Gutirrez, en su vida de relacin.
Con respecto a la indemnizacin:
Si el dao se indemniza por encima del realmente causado, se produce un
enriquecimiento sin justa causa a favor de la vctima; si el dao se indemniza por debajo del

92

realmente causado, se genera un empobrecimiento sin justa causa para la vctima. Es as el dao
la medida del resarcimiento.97
As la jurisprudencia
... al expresar que dentro de cualquier proceso que se surta ante la administracin de
justicia, la valoracin de los mismos atender a los principios de reparacin integral y
equidad. Se pone de manifiesto as que la jurisdiccin ordinaria no estara dando
cumplimiento a la ley ni a los principios que orientan y regulan la estructuracin y valoracin del
dao, toda vez que dentro de un sistema jurdico no pueden coexistir validamente criterios de
suficiencia y racionalidad para una institucin, cuya aplicacin y eficacia dependa del simple
capricho del juez que conoce del asunto, se trata de una realidad jurdica que se impone y no que
se supone, esos criterios legales y jurisprudenciales se tornan de obligatorio cumplimiento y no
pueden ser preservados o aplicados por unos jueces e ignorados por otros ya que caera el derecho
en el campo de la arbitrariedad y en el ms crudo subjetivismo la administracin de justicia
desnaturalizndose as el derecho en cuanto a su esencia.98
En aras de lograr una reparacin integral de los perjuicios, como ya se expuso
antes, esta Corporacin, basndose en lo dispuesto por el artculo 90 de la
Constitucin de 1991, reconoci en 1993 la existencia de un nuevo perjuicio
inmaterial, llamado fisiolgico o a la vida de relacin, con el cual se pretende
compensar el perjuicio causado a la vctima en su exterioridad, lo cual es diferente
a lo contenido en el dao moral el cual tiene sus consecuencias o efectos en la
parte interior del ser humano.
Con la Sentencia del 19 de Julio de 2000, el Consejo de Estado reiter lo ya
estipulado por el fallo de 1993, la autonoma y contenido extrapatrimonial del
97

HENAO, Op. Cit.

98

GIL BOTERO, Enrique. Dao corporal Dao biolgico Dao a la vida de relacin. En: Revista
de Responsabilidad Civil y del Estado. No 13. Medelln. (nov., 2002); p. 12.

93

perjuicio fisiolgico, el cual, a raz de este pronunciamiento adopt el nombre de


dao a la vida de relacin, lo cual ampli su cobertura, pues posibilit su
reconocimiento en eventos diferentes al dao corporal, que era el que en un
principio se entenda compensado. De igual manera se extendi la legitimacin
para exigirlo, pues ya no solo puede hacerlo la victima sino tambin terceros,
constituidos por: otras personas cercanas a ella, por razones de parentesco o amistad,
entre otras.
Lo cierto es que ste concepto ha cambiado los presupuestos que viabilizaban la
doctrina virtual de la omisin resarcitoria del perjuicio al dao fisiolgico o a la
vida de relacin, porque ahora se sabe de verdad lo que resarcen y lo que no
resarcen las indemnizaciones que establece el legislador, en cuanto a la
compensacin tanto del dao fsico como del perjuicio moral, discutido en las
sentencias citadas anteriormente. Por lo tanto la valoracin del dao corporal
tiene que hacerse separando la doble dimensin personal y patrimonial de sus
diversas consecuencias perjudiciales; y, dentro de cada una, separando los
diversos conceptos daosos para dar lugar a las correlativas subpartidas
resarcitorias.
As pues, se obtiene la liquidacin analtica del dao corporal y de sus
heterogneos efectos perjudiciales, cobrando adems las indemnizaciones un
valor demostrativo.
Dotada de un inequvoco valor interpretativo, sta compensacin aceptada por la
jurisprudencia, determina las dudas que pueden suscitar las normas actuales
respecto a que sean reguladoras de un clculo separado o confundido de los
perjuicios de ndole diversa, que deben resolverse de acuerdo con tal principio,
optndose, por el criterio radical de la discriminacin y, por tanto, prescindiendo
de la tradicional globalidad.
En el caso concreto, el actor ha sufrido un dao a la vida de relacin, puesto que segn
se desprende del dictamen mdico pericial, ha quedado impedido para la realizacin de

94

actividades ldicas como la msica, adems de las actividades profesionales y muy


probablemente limitacin de la respuesta sexual en la medida en que la integridad sensorial
juega un rol crucial en la respuesta sexual no disfuncional. Estima la Sala que, en atencin a
las implicaciones que para la vida futura del actor implica el perjuicio sealado, se justifica una
indemnizacin de 500 gramos de oro fino, suma sta superior al monto de dinero reconocido por
el Tribunal, actualizado a la presente fecha.99
Esta solucin que antes poda tener respaldo legal en el artculo 1626 del Cdigo
Civil en cuanto seala que el pago efectivo es la prestacin de lo que se debe, ha sido
reiterada hoy con mayor precisin en materia del derecho de daos por el artculo
16 de la Ley 446 de 1998 al sealar como imperativo para el juez atender dice
la norma dentro de cualquier proceso que se surta ante la administracin de
justicia, la aplicacin del principio de reparacin integral al momento de
valorar los daos irrogados a las personas y a las cosas.100
En este orden de ideas, esta corporacin considera que el dao y perjuicio
constituyen conceptos principales en la funcin tutelar y reparadora del Derecho.
Ambas voces se relacionan para completarse, puesto que todo dao provoca un
perjuicio, y todo perjuicio proviene de un dao y por ende, quien quiera su
reparacin debe, en primer trmino, pedir que el autor asuma esa
responsabilidad, y demostrar, salvo casos de presunciones, su existencia y la
cuanta de la indemnizacin, que deben ser equivalentes a lo que se considere fue
lesionado con respecto a la proyeccin de la vctima y a su entorno, ya que el
artculo 16 del Cdigo Contencioso Administrativo consagra el derecho de las
personas al libre desarrollo de su personalidad, sin ms limitaciones que las que
impone el derecho de los dems y el orden jurdico. Todas las personas tienen
derecho al libre desarrollo de su personalidad. Este concepto da a la persona el
99

Se cita sentencia del 19 de julio de 2000, Exp. 11842, sobre la naturaleza y alcance del dao a la vida
de relacin o perjuicios fisiolgicos.
100

HENAO, Op. Cit.

95

privilegio de ser diferente, de ser distinto, con las limitaciones que establezca la
ley. Es el derecho a la administracin de su propia individualidad.
Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte en algunos casos ha reconocido que
atender pretensiones no formuladas en la demanda, ni deducir que se han
formulado cuando la parte actora guarda silencio sobre los distintos daos que
dice haber sufrido, y el modo de proveer a su reparacin, hace que no se
reconozca que la demanda es el acto procesal ms importante a cargo del actor, y
si bien el juez goza de facultades para interpretarla y fijar su debido alcance en
aras de los derechos sustanciales del actor, tales no pueden llegar hasta incluir, a
ltima hora, pretensiones declarativas, constitutivas o de condena que el libelista
no incluy como extremos de la litis a resolver mediante la sentencia.

Se advierte que aunque la menor Carmen Margarita Surez Valerio an no haba


nacido cuando falleci el seor Arturo Miguel, la Sala ha reconocido a favor del hijo pstumo el
derecho al pago de los perjuicios tanto morales como materiales que sufre con la prdida de sus
padres. Sobre este tpico la Sala ha tenido ya ocasin de pronunciarse en diversas oportunidades.
As, por ejemplo, en providencia de noviembre 16 de 1989, proceso 5606, se dijo:
Si el hijo pstumo tiene derecho a aspirar a una vida armoniosa, al lado de sus padres,
por el tiempo que la naturaleza misma indique y si ese derecho se contrara por acto injurdico
de cualquiera (una persona natural o jurdica y sta, bien de derecho pblico o privado) por qu
no admitir su reparacin? Y lo mismo puede preguntarse y quiz con mayor razn ya no
slo del pstumo sino del nacido pero an de corta edad, que ya ha experimentado, as no sea en
forma plenamente consciente, el cario y la solicitud de la madre o el padre, que de pronto
desaparece por la accin o inaccin de alguna de aquellas personas.
No obstante, la Sala aclara en esta oportunidad que en el caso del hijo pstumo si
bien es posible que se repare el perjuicio moral, es indudable que el dao que
principalmente sufre es la alteracin de las condiciones de existencia. En efecto,

96

si el perjuicio moral es el dolor, la afliccin o tristeza producidos por el hecho


daino, es claro que tales sentimientos no fueron experimentados por quien an
no haba nacido cuando ste se produjo. Lo que en realidad afecta a quien pierde
a uno de sus padres antes de nacer es el apoyo, el afecto y la compaa, que
habra recibido de ste.
El Consejo de Estado, en Sentencia de Agosto 10 de 2000, antes de entrar a
decidir sobre un fallo se expres en los siguientes trminos:
... la Sala considera conveniente advertir que en fallo reciente1 se ha puntualizado
sobre la calificacin de ste tipo de perjuicio, as como su naturaleza y alcance; de all que se hace
necesario transcribir lo pertinente. Debe insistirse ahora, entonces, con mayor nfasis, en que el
dao extrapatrimonial denominado en los fallos mencionados dao a la vida de
relacin, corresponde a un concepto mucho ms comprensivo, por lo cual resulta
ciertamente inadecuado el uso de la expresin perjuicio fisiolgico, que, en
realidad, no podra ser sinnima de aqulla, ni siquiera en los casos en que

este dao extrapatrimonial - distinto del moral - es consecuencia de una


lesin fsica o corporal. Por esta razn, debe la Sala desechar definitivamente
su utilizacin. En efecto, el perjuicio aludido no consiste en la lesin en s misma, sino en las
consecuencias que, en razn de ella, se producen en la vida de relacin de quien la sufre.
De otra parte, se precisa que una afectacin de tal naturaleza puede surgir de diferentes
hechos, y no exclusivamente como consecuencia de una lesin corporal. De otra manera, el
concepto resultara limitado y, por lo tanto, insuficiente, dado que, como lo advierte el profesor
Felipe Navia Arroyo, nicamente permitira considerar el perjuicio sufrido por la lesin a uno
solo de los derechos de la personalidad, la integridad fsica. As, aquella afectacin puede tener
causa en cualquier hecho con virtualidad para provocar una alteracin a la vida de personas,
como una acusacin calumniosa o injuriosa, la discusin del derecho al uso del propio nombre o
la utilizacin de ste por otra persona (situaciones a las que alude, expresamente, el artculo 4
del Derecho 1260 de 1970), o un sufrimiento muy intenso (dao moral), que, dada su

97

gravedad, modifique el comportamiento social de quien lo padece, como podra suceder en


aquellos casos en que la muerte de un ser querido afecta profundamente la vida familiar y social
de una persona.
Y no se descarta, por lo dems, la posibilidad de que el perjuicio a la vida de relacin
provenga de una afectacin al patrimonio, como podra ocurrir en aquellos eventos en que la
prdida econmica es tan grande que - al margen del perjuicio material que en s misma implica
- porque una alteracin importante de las posibilidades vitales de las personas. Debe decirse,
adems, que este perjuicio extrapatrimonial puede ser sufrido por la vctima directa del dao o
por otras personas cercanas a ella, por razones de parentesco o amistad, entre otras. As, en
muchos casos, parecer indudable la afectacin que - adems del perjuicio patrimonial y moral puedan sufrir la esposa y los hijos de la una persona, en su vida de relacin, cuando sta
muere.
(...) Lo anterior
dadas las circunstancias
fundamento en indicios,
resulten suficientes para
texto)

debe entenderse, claro est, sin perjuicio de que, en algunos eventos,


especiales del caso concreto, el juez pueda construir presunciones, con
esto es, en hechos debidamente acreditados dentro del proceso, que
tener por demostrado el perjuicio sufrido. 101 (Negrillas fuera del

Finalmente se puede concluir que el Consejo de Estado a travs de su


jurisprudencia ha entendido el dao a la vida de relacin en un sentido
excesivamente amplio, puesto que considera un perjuicio de este tipo siempre
que se ven afectadas las condiciones de existencia de quien lo padece, sin tener en
cuenta que todo dao, independientemente de su causacin trae como
consecuencia o efecto una alteracin a la vida de quien lo sufre.

101

HENAO, Op. Cit.

98

5.2 LAS ALTERACIONES EN LAS CONDICIONES DE EXISTENCIA


Y EL PERJUICIO A LA VIDA DE RELACIN, (ANLISIS
CRTICO DE AMBAS FIGURAS)
Durante el desarrollo de este trabajo se ha definido el perjuicio a la vida de
relacin, como la perdida de la alegra de vivir, la reduccin del goce de la vida,
por el contrario no se ha determinado en que consiste la alteracin en las
condiciones de la existencia, en la medida en que la jurisprudencia Colombiana
asimila estas dos figuras negando la independencia que una tiene frente a la otra.
Esta diferenciacin se hace evidente en otras legislaciones donde la alteracin a
las condiciones de la existencia constituye un perjuicio inmaterial y
extrapatrimonial individualmente considerado, se entiende por el, la modificacin
que debe afrontar la vctima en sus relaciones familiares y sociales, en todo lo que
se considera grato en el interactuar cotidiano, que en un momento dado puede
reforzar los aspectos gratos de la convivencia diaria.
Sin embargo, como se puede apreciar esta alteracin aunque es sustancialmente
diferente al perjuicio a la vida de relacin, puede confundirse con el mismo pues
la divisin que versa entre ellos es una delgada lnea, fcilmente franqueable por
el legislador, ocurri as en el caso de la sentencia 14.357, del 15 de Agosto de
2002 proferida por el Consejo de Estado en virtud de la indemnizacin
correspondiente al hijo pstumo as:
la Sala aclara en esta oportunidad que en el caso del hijo pstumo si bien es posible
que se repare el perjuicio moral, es indudable que el dao que principalmente sufre es la
alteracin de las condiciones de existencia. En efecto, si el perjuicio moral es el
dolor, la afliccin o tristeza producidos por el hecho daino, es claro que tales sentimientos no
fueron experimentados por quien an no haba nacido cuando ste se produjo. Lo que en
realidad afecta a quien pierde a uno de sus padres antes de nacer es el apoyo, el afecto y la
compaa, que habra recibido de ste.

99

La Sala ha optado por denominar a dicho perjuicio como dao a la vida de relacin, por
considerar que esta denominacin es ms comprensiva de lo que se pretende reparar a travs de
este concepto (Negrilla fuera de texto)
Como se evidencia en lo dispuesto por este fallo el Consejo de Estado esta,
expresamente, asimilando la alteracin a las condiciones de existencia con el dao
a la vida de relacin, que es el concepto por el que finalmente indemniza al
interesado en este proceso, de igual manera se establece en sentencia del 19 de
Julio de 2002 as:
la Sala aclar que el reconocimiento de este perjuicio no debe limitarse a los casos de
lesiones corporales que producen alteraciones a nivel orgnico, sino que debe extenderse a todas
aquellas situaciones que alteran la vida de relacin de las personas ()
.... ni debe restringirse a la imposibilidad de gozar de los placeres de la vida, pues
puede referirse adems al esfuerzo excesivo de realizar actividades rutinarias; ni se trata slo de
la afectacin sufrida por la persona en su relacin con las dems, sino tambin con las cosas del
mundo
Teniendo en cuenta estos antecedentes, cabe preguntarse si lo que actualmente se
esta viviendo con relacin a esta materia, no es lo mismo que hace un tiempo
atrs ocurri con el dao moral y el perjuicio a la vida de relacin, antes de que a
este ltimo le fuera reconocida su autonoma en 1993; la jurisprudencia
Colombiana tiende a agrupar los daos que carecen de contenido econmico
bajo un mismo nombre, creando as una ficcin de derecho, puesto que si se
analizan individualmente puede concluirse que cada uno tiene diferencias con
respecto al otro y que como tal es mejor otrgales una identidad propia.
Sin embargo, entre los diversos argumentos esgrimidos a favor de las alteraciones
en las condiciones de existencia y el perjuicio a la vida de relacin, puede

100

analizarse que la figura ha sido separada de los perjuicios morales, lo que haba
venido siendo asumido por la jurisprudencia contenciosa administrativa. Esto ha
ocasionado que la funcin del resarcimiento sea ms equitativa, ms consecuente
con los efectos derivados de la correspondiente lesin que afecten a la vida de
relacin de la vctima y de las personas que el juez considere lesionadas.
Si bien la indemnizacin del perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin no hace
desaparecer el dao causado, se entiende que el fin ltimo de la indemnizacin es
la satisfaccin; en este sentido se seala que ste perjuicio no es propiamente
resarcido, sino indemnizado, mientras que los daos morales, no patrimoniales,
no son resarcibles, sino slo, en algn modo, compensables.
Al tenor de lo expuesto se seala, que la tesis aceptada por diferentes magistrados
muestra un adecuado enfoque sobre el resarcimiento del perjuicio en una
dimensin ms profunda, de lo que significa la alteracin de la vida de la vctima
de un perjuicio o dao fisiolgico. Para explicar la verdadera realidad y
complejidad del fenmeno, la jurisprudencia se ha fundamentado en que se debe
indemnizar la persona daada por un perjuicio fisiolgico o a la vida de relacin,
en lo que pudiera ser valioso realizar en la vida, aquello que le va a otorgar un
sentido a la existencia.
As las cosas, es lcito preguntarse si es posible causar un perjuicio de tal
magnitud, que frustre en el futuro la relacin del perjuicio con la calidad de vida
de la persona. De ello la jurisprudencia se ha plenamente convencido, por lo que
ha pretendido intentar con las indemnizaciones citadas en los captulos
anteriores, contribuir con la tarea de precisar los alcances y la importancia de una
proteccin plena e integral del ser humano en todo lo que l significa y
representa.
Por lo tanto, en el perjuicio a la vida de relacin se indemniza la consecuencia de
un dao previo de carcter fsico, en lo que se tendra una experiencia previa, ya
que no es posible daar "directamente" aquello de lo que se tiene "experiencia"

101

pero que carece de "ubicacin" en tanto se trata del ser mismo del hombre. Si el
colapso es de una magnitud tal que sume al sujeto en un estado conocido como
"vegetativo", es decir, de prdida de conciencia, si bien no se aniquila la libertad
en s misma, - lo que slo sera posible con la muerte - se est, de hecho,
anulando su capacidad de decisin. Si el perjuicio, en cambio, es de un grado
inferior en lo que se refiere a sus consecuencias, si bien no se anula la capacidad
de decisin, se infiere al sujeto un perjuicio que incide en su posibilidad de
"realizar" una decisin libre, de actuar en su vida futura. En este sentido el
perjuicio a la vida futura compromete, seria y profundamente la libertad del
sujeto a ser "el mismo" y no "otro", afectndolo en aquello que se puede
denominar su identidad dinmica, es decir, el despliegue de su personalidad.
En sntesis, no se puede confundir un dao a la estructura psicosomtica del
sujeto, que acarrea consecuencias biolgicas, lesiones de todo tipo, y efectos en
su salud, es decir, en el bienestar integral, con el dao a la libertad misma del
sujeto, el que se traduce en la frustracin de la vida de relacin con lo que l
considera grato para s mismo.
As las cosas, el perjuicio a la vida de relacin, es un dao actual y cierto en
cuanto se ha materializado antes del momento de la sentencia. Lo que ocurre es
que las consecuencias del perjuicio a la vida de relacin, de acuerdo con el curso
natural de los acontecimientos, se prolongarn o agravarn con el correr del
tiempo. Es decir, se trata de consecuencias daosas de un evento que ya ha
ocurrido pero que se proyectan al futuro. En este sentido ese trata tambin lo que
la doctrina suele designar como un dao futuro-cierto. Se trata, por consiguiente,
de un dao continuado o sucesivo, ya que, como est dicho, sus consecuencias
estarn siempre presentes, en mayor o menor medida, durante el transcurrir vital
del sujeto.
El perjuicio que produce el dao a la vida de relacin es un dao cuyas
consecuencias, que comprometen la existencia misma del sujeto, suelen perdurar,
difcilmente logran ser superadas con el transcurso del tiempo. El dao causado

102

es de tal magnitud que frecuentemente acompaa a la vctima por toda la vida,


por lo que compromete su futuro. La vctima ha perdido, en gran medida, su
propia identidad, dej de ser lo que libremente se propuso ser.
Para concluir se podra analizar que esta posicin de la jurisprudencia ha
adquirido mucha importancia, ya que se tiende a variar los tradicionales alcances
del "derecho subjetivo" a fin de sustraerle toda connotacin absolutista. Ello ha
dado lugar, atendiendo a la realidad del sujeto como un ente libre pero al mismo
tiempo coexistencial, que todo derecho supone un correlativo deber y que, a su
vez, todo deber conlleva un derecho. Es decir, se ha logrado superar el concepto
tradicional de derecho subjetivo sustituyndolo por el de "situacin jurdica
subjetiva", el mismo que denota esta nueva nocin de amplios alcances. La
"situacin jurdica subjetiva" da cuenta de la realidad coexistencial del derecho.
5.3 POSICIN DOCTRINARIA FRENTE AL TEMA, (ANLISIS
FRENTE AL DERECHO ITALIANO)
En Italia se aborda el tema de los perjuicios inmateriales, haciendo especial
nfasis en el dao biolgico, el cual esta definido como:
aquellas situaciones de invalidez fsica, prdida de funcionalidad de un rgano, deturpacin,
impotencia sexual, enfermedades nerviosas y sicosomticas, insomnio, trastornos mentales y
cualquiera otra lesin, permanente o no, de la persona en cuanto a la entidad biolgica. 102
Como se puede ver esto hace referencia a un dao en la persona, para ser mas
exactos un dao a la salud de esta, lo cual no es equiparable con el tratamiento
que le otorga la jurisprudencia Colombiana al dao a la vida de relacin, en la
medida en que como se ha dicho en reiteradas ocasiones se le otorga una mayor
102

ROZO, SORDINI. Paolo Emanuele. El dao biolgico, Universidad Externado de Colombia.


Bogot, 2002. p.85

103

cobertura, la cual va mas all del dao meramente fsico o corporal. Sin embargo
es importante anotar que la reparacin del dao biolgico se fundamenta mas en
los derechos e intereses de la victima vulnerados que en la lesin en si misma
considerada, es por esto que se trata como un perjuicio inmaterial y
extrapatrimonial; lo anterior se basa en lo expresado por el Doctor Paolo
Emanuele Rozo en su libro El dao biolgico as:
Una parte muy acreditada de la doctrina italiana funda la reparacin del dao
biolgico no tanto en la materialidad de la lesin, cuanto mas bien, en la importancia social y
jurdica de los intereses perjudicados, elevados al rango de valores Constitucionales103
En lo referente al dao a la vida de relacin este mismo autor expresa:
el dao a la vida de relacin puede encontrar su fuente en la lesin tanto de la
integridad psicofsica (salud fsica o mental) como de cualquier otro bien de la personalidad,
como, por ejemplo la reputacin ()
Lo cual es similar a lo dispuesto por el Consejo de Estado en el citado fallo del 12
de Julio de 2002; el cual amplia la cobertura del dao a la vida de relacin a
campos que van mas all de la lesin fsica:
el reconocimiento de este perjuicio no debe limitarse a los casos de lesiones corporales
que producen alteraciones a nivel orgnico, sino que debe extenderse a todas aquellas situaciones
que alteran la vida de relacin de las personas ()
Por lo que se encuentra un punto de convergencia entre las dos legislaciones. En
Italia sin embargo:

103

ROZO, Op. Cit. p. 96.

104

el dao a la vida de relacin, por los aspectos que no inciden sobre la capacidad de
producir rdito, aunque tienda a ser absorbido por el dao biolgico, no se identifica sin embargo
totalmente con aquel
De tal manera que aunque existe cierta similitud entre estas dos figuras, no puede
aseverarse que una esta contenida dentro de la otra o que ambas garantizan los
mismos derechos.
La posicin de la doctrina italiana en el artculo 2059 del Cdigo civil italiano de
1942 prescribe que el dao a la persona de ndole no patrimonial debe ser
resarcido, en los casos expresamente indicados en la ley. En el ordenamiento
jurdico italiano slo se ha utilizado la expresin de dao no patrimonial en el
caso de los artculos 89 del Cdigo de Procedimiento Civil y los artculos 185 y
598 del Cdigo Penal.
El mencionado dispositivo fue en su momento muy criticado por cierto sector de
la doctrina por su carcter absurdamente restrictivo tratndose de un dao a la
persona. As, se observ que el artculo 2059 del Cdigo civil contradeca lo
dispuesto en el numeral 2043 del mismo cuerpo legal que prescribe,
genricamente, el resarcimiento de cualquier dao injusto sin especificar si l ha
generado consecuencias patrimoniales o no patrimoniales, con excepcin del
dao moral en cuyo caso es de aplicacin el limitativo artculo 2059. De otro
lado, se precis, que este artculo contrara lo dispuesto en el numeral 32 de la
Constitucin italiana en el sentido que la Repblica tutela el derecho a la salud
La Corte Constitucional italiana, en su sentencia 184 de 1986, zanj el problema
al pronunciarse en el sentido que el artculo 2059 del Cdigo civil era de
aplicacin tan slo en el caso del dao moral en sentido de dolor, afliccin,
sufrimiento. Por lo tanto concluye que cabe reparar el dao a la persona de ndole

105

no patrimonial sustentndose en el artculo 32 de la Constitucin y el artculo


2043 del Cdigo civil.
Esta posicin se asemeja a la posicin jurisprudencial colombiana, en lo que
hace referencia al perjuicio no reconocido doctrinariamente, pero que, al
ocuparse de la persona la doctrina, tcita o explcitamente, reconoce que la tutela
jurdica de la libertad es el tema central en cuanto a la proteccin integral del ser
humano. El derecho ha sido creado por los seres humanos para poder convivir
pacficamente en sociedad con la finalidad que, cada uno de ellos, pueda realizar
su vida futura con el subyacente deber jurdico de no daar al otro. Precisamente,
es a travs del derecho - que es una exigencia existencial - que se establecen las
condiciones ambientales favorables para lograr dicho propsito. Para ello se vale
de los valores jurdicos que, presididos por la justicia, son recogidos por la
normatividad jurdica. Las normas, en efecto, son estructuras lgico-formales
cuyo contenido es vida humana social - conductas humanas nter subjetivas
debidamente valoradas.

106

6.0 CONCLUSIONES
La primera conclusin a la que se llega es que el dao fisiolgico o a la vida de
relacin es independiente con respecto a cualquier otro tipo de dao, ya sea
material o inmaterial, en la medida en que tiene una naturaleza propia, particular y
claramente diferenciable de estos.
La finalidad de la responsabilidad extracontractual del Estado es la reparacin de
los daos inferidos a la victima en tanto sea posible, para dejarla en el mismo
estado en que se encontraba antes de la ocurrencia del hecho daoso, en los
casos en que sea imposible reparar el dao, debe compensarse, en aras de hacer
mas llevadera la pena de quien lo padece. Cabe anotar aqu que un ser humano
no es solo materia, es un conjunto donde coexisten esta y el espritu, lo subjetivo,
lo imperceptible, que esta integrado por los sentimientos, el gusto, el placer y el
goce o disfrute de determinadas actividades, que varan segn la persona,
llegando a ser radicalmente individualizados, es precisamente el segundo
componente el que se ve afectado por el acaecimiento del dao fisiolgico o a la
vida de relacin, produciendo una necesidad de compensacin para la victima
que se ve perturbada y a veces definitivamente privada de aquello que
precisamente le produca placer, alegra de vivir. Atendiendo estas razones
concluyo que la figura del dao fisiolgico o a la vida de relacin es conveniente
y necesaria; por tanto su incorporacin al tema de la responsabilidad
extracontractual del Estado es mas que afortunada, pues como ya se menciono,
todo dao antijurdico debe ser reparado.

107

Con respecto a la peticin de indemnizacin por este concepto, considero que


debe hacerse de forma expresa, especifica y fundamentada en la demanda, con el
fin de eliminar la discusin que actualmente se presenta acerca de si el juez puede
o no otorgar dicha reparacin en los casos donde no se haya solicitado
especialmente. Es claro que uno de los derechos del demandado es precisamente
conocer desde el mismo momento de la demanda, las pretensiones que tiene el
demandante, con el fin de controvertirlas, de defenderse, por tal razn al otorgar
una indemnizacin que no ha sido solicitada se podra pensar que el juez se esta
extralimitando, que esta incurriendo en un fallo ultra petita. Adems
introduciendo desde la demanda misma y en forma muy clara la peticin de
reconocimiento y compensacin del perjuicio a la vida de relacin, se dara
termino a la polmica que con razones, tambin muy respetables, mantiene sobre
la capacidad del juez para condenar por algo no pedido por el actor, un
importante sector de la jurisprudencia y de la doctrina.
Finalmente considero importante hacer una diferenciacin en lo que respecta a
este dao y al llamado alteracin a las condiciones de la existencia ya que como
se anoto en el trabajo ltimamente se han venido asimilando aun cuando es claro
que son figuras independientes y determinables pero que por recaer sobre bienes
inmateriales, subjetivos, estn divididas por una tenue lnea que en ocasiones hace
compleja su diferenciacin. Como ya sabemos el dao a la vida de relacin o
perjuicio fisiolgico afecta la alegra de vivir mientras que la alteracin a las
condiciones de existencia no se enfoca precisamente en esta materia si no en los
cambios a los que se ve sometida una persona por la ocurrencia del hecho
daoso en su diario vivir; alteraciones que pueden provenir de diversas fuentes, y
aunque el dao fisiolgico o a la vida de relacin es una de ellas, de ninguna

108

manera es la nica o principal. As pues una persona que disfruta de una pasin
especial por las actividades artsticas, tales como tocar el piano o pintar al leo,
puede verse afectada en sus condiciones de existencia por el acaecimiento de un
hecho daoso que le produce una lesin permanente en la pierna, lo cual le
impide su libre desplazamiento; sin embargo no puede decirse que en este caso se
sufre un dao a la vida de relacin, en la medida en que la lesin en la pierna no
afecta las actividades que como se dijo antes son fuente de su placer y disfrute, de
su alegra de vivir. Caso contrario, para aclarar esta conclusin, seria el de un
melmano, cuyo mayor goce, disfrute radicara en el escuchar msica
interpretada por las mejores orquestas y grabada con el mas exquisito cuidado y
tcnica; un dao sustancial en su capacidad auditiva le privara de su verdadera
capacidad de disfrute de lo que constituira su alegra de vivir, individual y propia.
Atendiendo a estas consideraciones se puede concluir que siempre que se causa
un dao fisiolgico o a la vida de relacin se producen alteraciones a las
condiciones de existencia, pero no siempre que estas ltimas se presentan se
produce dao a la vida de relacin.

109

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Enrquez, expediente 11.842, actor, Jos Manuel Seplveda y otros.
Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sala de lo Contencioso Administrativo,
Sentencia del 6 de mayo de 1993. Consejero Ponente Dr. Julio Cesar Uribe
Acosta.
Consejo de Estado, 30 de Septiembre de 1960. Actor, Esther Wolf de Posada,
C.P. Francisco Eladio Gmez, A.C.E., Tomo LXIII, N 392-396, p.728
Consejo de Estado. Sala Contencioso Administrativa, Seccin Tercera. 23 de
Mayo de 1973
Consejo de Estado. Sala Contencioso Administrativa, Seccin Tercera, sentencia
del 13 de Julio de 1993. C.P Juan de Dios Montes.
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del 30 de Marzo de 1990. C.P Antonio Jos Irrisarri.
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del 29 de Noviembre de 1977. C.P Carlos Betancur Jaramillo
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Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso administrativo. Seccin Tercera.
Sentencia del 20 de Febrero de 1989. Exp. 4655
Sentencia C-333/96. Vladimiro Naranjo Mesa, Julio Cesar Ortiz Gutirrez

115

Consejo de Estado. 30 de septiembre CP., Dr. Gmez Naranjo


Consejo de Estado. Seccin Tercera, Sentencia 19 Julio de 2002. M.P Dr. Alier
Hernndez
Consejo de Estado. Sala de lo Contencioso Administrativo. Seccin Tercera.
Marzo 1 de 2001. Exp. 12.491 M.P Jess Maria Carrillo Ballesteros
Consejo de Estado. Seccin Tercera. 6 Agosto de 1982. C.P. Dr. Betancur
Jaramillo. Exp. 3139

116