Aula 1 (03/03) Feminicdio

O quadro do homicdio qualificado, atualmente, mais amplo do que aquele

estudado h dois anos em Direito Penal I Parte Especial. H, agora, a
previso do feminicdio e do crime cometido contra agentes de segurana
pblica como novas qualificadoras (incisos VI e VII do 2 do artigo 121). Foi
includo no artigo, ademais, o 2, que define causas de aumento para o
feminicdio.
Dado esse panorama, a pergunta da aula : essa criminalizao se justifica,
necessria? Para comear a traar respostas para essa questo,
importante buscar a relao da mulher com o direito e, mais ainda, com o
direito penal.
Historicamente, na Roma Antiga, havia a nefasta figura do paterfamilias,
que detinha poder de vida e de morte sobre sua prole e sobre esposa. O
poder jurdico-penal (em conceito posterior, mas aplicado poca) era do
paterfamilias, que precisava ser um homem. A filha, ainda, era tratada de
forma piorada em relao ao filho; a filha era moeda de trocas para acordos
patrimoniais e deveria obedecer ao pai, depois ao irmo e, por fim,
transformava-se em esposa e obedecia ao marido. Essa figura foi to
nefasta porque mostra que o germe familiar se espraia para a organizao
estatal, at hoje. A sociedade se consolidou como uma sociedade machista
e patriarcal, e no apenas no direito privado, mas tambm no pblico.
No perodo medieval, aps a queda de Roma, a situao da mulher no
melhorou e, na realidade, piorou. Devido a um moralismo religioso, colocouse que o sexo seria algo errado, e que, por isso, as mulheres deveriam ser
vistas com desconfiana. O emblema maior, nesse momento, de
perseguio penal mulher o crime de feitiaria. Em um perodo de
grande pensamento supersticioso e com uma cultura popular bastante
peculiar (que colocava, por exemplo, que a peste bubnica ocorria devido
ao de feiticeiras), a situao das mulheres tornou-se mais difcil. No
sculo XVI, em seguida, foi publicado um livro que ficou conhecido como O
manual dos inquisidores (vide nome e autor udio 12:00), que justificava
porque a mulher seria o alvo da perseguio feitiaria (vide udio para o
trecho 13:36). Consagra-se, assim, a perseguio mulher nesse perodo.
Aps isso, as conquistas femininas nos campos jurdicos e sociais foram
muito lentas, e em especial com a conquista da posio de vtima, no na
percepo da mulher como pessoas iguais. O que h em comum em todos
esses aspectos, de acordo com a viso do professor, pela forma de tratar a
mulher como objeto, algo que, de certa forma, infelizmente persiste at os
dias de hoje.
No Brasil, essa noo de tratar a mulher como objeto faz parte da cultura
jurdica. Nas Ordenaes Filipinas, por exemplo, um homem que
encontrasse sua mulher em adultrio, poderia licitamente mat-la, em
qualquer situao, e poderia matar o amante, mas apenas se esse

pertencesse classe social inferior. No mesmo diploma legal, havia a figura

do estupro voluntrio de mulher virgem, que trazia como pena o
casamento com a vtima e, em seguida (udio 21:00). Aqui, na realidade,
trata-se de sexo consensual com uma mulher virgem, e trata-se do fato de a
mulher ser utilizada pelas famlias como moeda de troca em casamentos
arranjados. A legislao brasileira, portanto, inicia-se, assim.
O Cdigo Criminal do Imprio de 1830 traz a nefasta figura da mulher
honesta, para fim de tratamento diferenciado para a mulher dita honesta da
mulher dita desonesta. Por exemplo, o estupro de uma mulher honesta tinha
pena de priso por 3 a 12 anos, enquanto o estupro da mulher desonesta
tinha como pena a priso por 1 ms. Ademais, considerava-se mulher
desonesta as prostitutas, as mulheres solteiras no virgens e as mulheres
separadas. Os cdigos subsequentes continuaram ser marcados pela
presena do moralismo machista, como a parte dos crimes sexuais ser
chamada crimes contra a honestidade familiar.
No Cdigo Penal de 1940, esses moralismos machistas no foram
derrubados. No s os tipos legais, mas o entendimento doutrinrio e
jurisprudencial do perodo trazem noes como da mulher honesta, da
legtima defesa da honra (que permitiria ao homem matar sua mulher se ela
fosse adltera) e de uma no punio a estupros cometidos pelo marido
contra a esposa (vide Nelson Hungria). Na reforma de 1984, ademais, a
exposio de motivos trouxe o absurdo de dizer que, em crimes sexuais, a
reprovabilidade do agente seria menor se a mulher estivesse com pouca
roupa. A sociedade brasileira machista e patriarcal e, assim, isso reflete no
direito que, at hoje, extremamente machista e patriarcal.
A partir de muita luta do movimento feminista, houve alguns reflexos na
legislao em favor da garantia de direitos de mulheres. O principal
exemplo disso a Lei Maria da Penha, que tem uma parte penal e uma
parte no penal. A parte no penal da lei extremamente celebrada
internacionalmente, e traz uma srie de modos de proteo mulheres
vtimas de violncia domstica. A parte penal, na viso do professor,
todavia, tem alguns problemas: em primeiro lugar, na parte que se refere
retratao, h a exigncia de a mulher entrar em audincia, frente a um juiz
e a um promotor, o que na viso do professor, equivocado, pois no
considera a mulher como sujeito pensante. Um segundo problema, na viso
do professor, que a legislao no clara sobre a incluso de mulheres
trans na possibilidade de ser vtima. Por ltimo, a parte penal da lei no
trata do homicdio, mas apenas da leso corporal. Por esse motivo, uma
parcela do movimento feminista continuou na luta pelo reconhecimento
penal do feminicdio.
De onde saiu o feminicdio? Evidentemente no saiu de ideias do legislativo
brasileiro. A primeira utilizao do termo na literatura, em lngua inglesa,
em 1881, mas com uma alterao, o termo era femicide (femicdio). Esse
termo volta a ser utilizado, todavia, por Diana Russell, que no Frum
Internacional de Crimes Contra Mulheres em 1976, utilizou a palavra para

descrever os modelos sociais que fazem a mulher ser tratada como um

objeto e serem assassinadas por serem mulheres. Essa palestra, assim,
populariza o termo femicdio e, em um momento seguinte ela define o
termo como assassinato misgino de mulheres praticado por homem. Em
2001, em uma revisita definio, diz que assassinato de mulher pela
condio de ser mulher praticado por homem. A histria do termo muda a
partir de 2001, com um caso emblemtico: o Caso del campo aligodonero,
em uma cidade mexicana perto dos EUA. Essa cidade extremamente
violenta, em especial pelo trfico de drogas, gerada pelo proibicionismo
norteamericano. A economia dessa cidade foi influenciada para os EUA, pois
diversas indstrias de maquiagem foram passadas para essa sociedade;
nesse contexto, as mulheres passaram a trabalhar nessas indstrias e os
homens no crime organizado, o que gerou mais problemas. Em 2001, trs
moas (Laura, Cludia e Esmeralda) desapareceram em um mesmo perodo,
e todas as famlias foram s autoridades, que no fizeram nada, e ainda
trouxeram para essas famlias o signo da desconfiana. As famlias, sem se
conhecerem, comearam a investigar por conta prpria e encontraram, em
um campo de algodo, dois corpos dessas mulheres, com sinais de violncia
sexual; em seguida, foi encontrado o terceiro corpo e, depois, ainda, outros
cinco. O indicie de violncia contra a mulher, nessa cidade, era muito alta. O
Mxico, em seguida, foi denunciado e condenado na Corte Interamericana a
tomar providncias contra a violncia contra a mulher. Com a anlise desse
caso, Marcela Lagarte (deputada mexicana) colocou que o termo deveria ser
feminicdio, pois femicdio seria apenas uma contraposio ao homicdio, e a
realidade que os motivos so muito mais complexos. Russel, em primeiro
lugar, concordou com o termo, mas Lagarte colocou algo a mais no
conceito: a culpabilidade do Estado nesses casos. Na viso do professor,
para os objetivos da lei, o termo femicdio mais adequado, mas no devido
essa histria, mas pelo fato de o feminicdio se referir ao genocdio da
populao feminia. dessa histria oriunda no movimento feminista que
surge o movimento que deflagra esse tipo de legislao na Amrica Latina.
No Brasil, a movimentao da legislao foi feita s pressas e, na
construo legislativa, foi deixada de fora a expresso por razes de
gnero, trocada por razes de sexo feminino. Essa mudana de ltima
hora, na viso de diversos autores, foi proposital para excluir as mulheres
transexuais. No contexto da violncia contra a mulher, a maioria das vezes
ocorre no mbito domstico, e, assim, no 2, h a definio da violncia
por razes de sexo, que coloca a condio objetiva de ser em mbito
familiar e pelo motivo de misoginia.
Est justificada a criminalizao do feminicdio?
Alguns mitos precisam ser desfeitos: no verdade que matar mulher
tornou-se crime hediondo com a lei do feminicdo, isso j era crime
hediondo, pois o motivo era torpe.
Na viso do professor, a criminalizao se justifica, pois no trata-se de
expanso penal, uma vez que j

Problemas na legislao: udio 1h18

Aula 2 (10/03)
A aula de hoje inicia o estudo dos crimes contra a incolumidade pblica, que
se encontram no Ttulo VIII da Parte Especial do Cdigo Penal Brasileiro.
Incndio, exploso, desmoronamento so alguns exemplos.
O estudo parte, dessa forma, da pergunta: o que significa incolumidade
pblica? Incolumidade o estado de preservao e segurana em face de
possveis eventos lesivos, porm, essa incolumidade pblica e, assim, diz
respeito coletividade das pessoas (ou coletividade das coisas). Se disser
respeito a pessoas, trata-se da vida e da integridade fsica das pessoas; em
relao s coisas, trata-se do patrimnio.
Deve-se fazer, aqui, uma diferenciao com os crimes de periclitao da
vida ou da sade com os crimes contra a incolumidade pblica: naqueles, o
alcance menor, trata-se de apenas uma pessoa, e nesses, o crime afeta
um nmero indeterminado de coisas ou pessoas ( crime de perigo
abstrato). Os crimes, assim, precisam ser interpretados com vistas
magnitude de seu alcance. O Cdigo Italiano (de Carrara) chamava esses
crimes de tranquilidade pblica; Nelson Hungria diz que crimes (vide udio
comecinho).
Os crimes de incolumidade pblica so divididos em trs captulos:
Os crimes de incolumidade pblica so crimes de perigo abstrato; em
crimes de perigo concreto h a necessidade de demonstrar o perigo,
enquanto nos crimes de perigo abstrato ele presumido. Resta, todavia, a
seguinte questo: o que perigo? Uma palavra prxima que pode ser
equiparada risco (sobre sociedade do risco vide udio 8:50). A discusso
interessante, pois se estamos em uma sociedade do risco, uma das
principais formas de expanso do direito penal por meio de crimes de
perigo. H, nesses casos, uma antecipao da tutela penal pelo legislador.
A definio do perigo pode ser dada por trs definies: (i) subjetiva (de Von
Buri) que entende que o perigo no existe, ele uma hiptese, uma
representao da mente humana1. (ii) objetiva (de Von Kries) que define o
perigo como um trecho da realidade, um estado de fato que contm
condies potencialmente lesivas, que poderiam ser demonstradas pela
cincia. (iii) objetiva-subjetiva (de Rocco) que define o perigo como algo
analisado subjetivamente conforme uma situao objetiva, de forma que
necessrio conciliar as duas teorias: o perigo uma possibilidade de dano,
mas que recair sobre ela um juzo e uma representao humana.

1 Por exemplo, para algum que tem medo de avio, a pessoa pode
representar aquela viagem como perigosa, enquanto para outra pessoa,
indiferente ao medo, aquela atividade no perigosa.

No Brasil, a teoria objetivo-subjetiva foi adotada, por intermdio de Nelson

Hungria, pela maior parte da jurisprudncia e da doutrina brasileira.
Os crimes de perigo comum encontram-se no primeiro captulo do ttulo VIII.
Os nove tipos so: (vide cdigo). Vrios desses delitos possuem modalidade
culposa: incndio, exploso, difuso de praga ou doena, desabamento
esto entre os delitos que permitem a comisso por imprudncia. Nesse
captulo, ainda, apenas os crimes de posse, fabrico etc. de material txico e
de ocultao de material de salvamento so de perigo abstrato. Esses
crimes no surgiram de uma ideia deslocada da cabea do legislador; por
todo o mundo, os delitos contra a incolumidade pblica surgiram, no incio
do sculo XX, em especial na Europa, com o objetivo de reprimir
movimentos sociais, e foi, assim, reproduzido no Brasil.
Aqui, vale fazer uma ressalva: h no Brasil a lei de segurana nacional
(7170/83), editada em um contexto de Ditadura Militar, que prev crimes de
incndio e exploso em contexto de inconformismo poltico. Na viso do
professor, essa lei inconstitucional, mas a jurisprudncia brasileira no
considera dessa forma.
O primeiro crime do captulo o de incndio. Pode-se pensar, aqui, o
exemplo do jogador Breno: aps despontar como talento no So Paulo, foi
vendido ao Bayern de Munique e no obteve o sucesso esperado e, em uma
crise, colocou fogo em sua prpria casa (dentro da casa no havia nenhum
membro de sua famlia, apenas ele mesmo e seu cachorro), e foi
condenado, na Alemanha, a trs anos e nove meses de priso. Outro caso
famoso, que ser analisado posteriormente, o da Boate Kiss.
O crime de incndio tem tipificao antiga, mas nos primrdios, apenas
como meio para a prtica de outro delito (homicdio qualificado por meio de
incndio, por exemplo), e depois ganha tipificao autnoma. No Brasil, o a
previso do crime como autnomo surge no Cdigo Penal de 1890.
Incndio pode ser definido como um fogaru de grandes propores e
perigoso, que, assim, expe em perigo coisas e pessoas. possvel
tentativa de incndio? Parece, na viso do professor, possvel, quando o
agente, por exemplo, iniciou a execuo, por exemplo, jogando gasolina e
ser impedido antes de colocar fogo, ou o fogo ser contido pelos bombeiros
antes de ganhar grandes propores.
Nos crimes do presente captulo, conforme dispe o artigo 258 do CP,
existem causas de aumento para os casos nos quais, do crime, resulta a
morte ou a leso corporal culposa.
Para analisar casos, pode-se pensar em alguns exemplos: Nero deseja matar
seu desafeto Mvio e, para isso, coloca fogo na casa na qual este dorme; o
incndio, todavia, acaba por queimar o quarteiro inteiro, e um vigia do
local acaba morto, tambm. O crime exige, conforme apresentado, uma
situao perigosa para um nmero indeterminado de pessoas. Em relao
ao desafeto, o crime foi de homicdio (121, qualificado por emprego de

fogo), e como o incndio tomou propores grandes e que expuseram

outras pessoas em perigo, o agente responde, tambm, pelo crime de
incndio e, pela morte do vigia, com a causa de aumento do artigo 258.
Em outro exemplo, Caio mora em uma casa isolada no campo, em um
campo seco, e Tcio mata Caio por meio de atear fogo a casa. Tcio, aqui,
responde apenas por crime de homicdio, pois, devido ao isolamento, no h
o perigo.
Para entender outras questes, pode-se analisar o caso da Boate Kiss 2 (em
Santa Maria/RS). No caso, tratava-se de uma balada, na qual uma banda
tocava e utilizava sinalizadores. Um membro da banda levantou o
sinalizador e, com isso, queimou o revestimento acstico (com espuma
inflamvel e inadequada), e o fogo se espalhou rapidamente. No havia,
ainda, porta de incndio e os seguranas acharam que os jovens tentavam
sair sem pagar e trancaram a porta principal. Na tragdia, assim, cerca de
250 pessoas morreram e 100 ficaram gravemente feridas. O Ministrio
Pblico ofereceu denncia contra 5 pessoas, todas por homicdio doloso (em
dolo eventual) qualificado pelo emprego de fogo.
Pensando na teoria de Roxin sobre o tipo subjetivo:
Dolo Direto Quer o resultado
Dolo direto de 2 grau saber que o resultado inevitvel em sua conduta
Dolo eventual desconfia do resultado (prev) e se resigna em relao a ele
Culpa consciente Prev o resultado, mas rechaa, pois acredita friamente
que o resultado no vai ocorrer.
Culpa inconsciente No prev a hiptese.
Voltando ao caso, o vocalista da banda que acendeu o sinalizador no
queria o resultado, no sabia que ele ocorreria e no se resignou em relao
a esse resultado (at porque causou risco a vida do prprio vocalista). A
classificao correta seria de incndio culposo (art. 250) com resultado
morte culposo (art. 258).

2 Terceira maior tragdia em casas noturnas do mundo e segundo maior

incndio registrado no Brasil.