Normalmente, por posesin se entiende la ocupacin de una cosa, el tener una cosa
en nuestro poder, sin que influya mayormente en este aspecto la tenencia o carencia de un
ttulo o del derecho a tener esa cosa.
El Cdigo Civil la define en su artculo 700 como: la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal
tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de
l.
Podra pensarse que slo las cosas corporales son susceptibles de posesin,
partiendo de la misma definicin del Art. 700. Sin embargo, las cosas incorporales (derechos)
tambin son susceptibles de posesin (Art. 715).
Elementos constitutivos de la posesin
1) La tenencia de una cosa (corpus).
2) Animo o intencin de tenerla como seor o dueo o, en su caso, como el titular del
respectivo derecho (animus).
3) Una cosa determinada.
1.- Tenencia de la cosa o corpus
Este es el aspecto material de la posesin y lo constituye el poder fsico o la potestad
que sobre la cosa se tiene.
El CC seala como elemento de la posesin la tenencia de una cosa, es decir, la
ocupacin actual y material de ella, entendiendo por ocupacin el apoderamiento, o sea,
que la persona tenga la cosa bajo su poder, debiendo tener en claro que tiene una cosa bajo
su poder no slo cuando hay aprehensin, sino cuando existe la posibilidad de disponer de
ella en forma directa e inmediata.
Es decir, el corpus no es apoderamiento material, constante y permanente de la cosa,
no es tenerla permanentemente asida, sino que consiste en obtener de la cosa la utilidad que
ella permite segn el destino que naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor actuar
sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la injerencia de extraos con
respecto a la cosa.
2.- Animus o intencin de tener la cosa como seor o dueo o como titular del
respectivo derecho real
Esto es as porque la posesin no slo implica un poder de hecho sobre la cosa como
lo es el corpus, sino que tambin una voluntad de carcter especial en la persona que
pretende ser poseedor. Este segundo elemento es de carcter sicolgico, y consiste en la
intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa como si fuera su propietario, como
seor o dueo, es decir, es la intencin de tener la cosa para s mismo.
No siempre la tenencia material est unida con el animus, pues hay casos en que una
persona tiene el corpus pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por ejemplo,
en la mera tenencia, en que el mero tenedor tiene materialmente la cosa pero reconoce
dominio ajeno sobre ella, es decir, tiene el corpus pero carece del animus, ejemplo: es el
caso del arrendatario.
3.- Cosa determinada
Esto significa que la cosa objeto de la posesin debe estar singularizada o
individualizada como especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin respecto de
gneros.
Importancia de la posesin
a) Al poseedor se le presume dueo: quien tiene la posesin de la cosa va a ser
considerado como dueo, y el peso de la prueba le va a corresponder al que impugne
la calidad de propietario. Mediante la posesin se puede llegar a la prueba del dominio
(Art. 700 inciso 2).
b) La accin reivindicatoria es la que se confiere al propietario de una cosa para proteger
su derecho; pues bien, al poseedor se le confiere la accin publiciana (igual que la
accin reivindicatoria, pero concedida al poseedor regular, Arts. 889 y 894).
c) El poseedor de un inmueble o un derecho real constituido sobre un inmueble tiene la
accin posesoria para su proteccin (Art. 916).
d) La posesin puede conducir a la adquisicin del dominio o de los derechos reales por
prescripcin adquisitiva (Art. 2492).
e) El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la cosa, an cuando deba devolver
sta a su verdadero dueo (Art. 907 inciso 3).
CLASES DE POSESIN
I.- Posesin regular e irregular: esta clasificacin se hace atendiendo a la apariencia
de dominio que en ellas se presenta.
II.- Posesin til y posesin viciosa: se hace atendiendo a la forma en que se adquiere
la posesin.
III.- Posesin continua y posesin interrumpida: segn la forma de conservacin de la
posesin.
I.- Posesin regular e irregular
La posesin regular es la que procede de justo ttulo 1, que se adquiere de buena fe 2, y
previa tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio. La posesin irregular es aquella en que
faltan uno o ms de estos requisitos (Arts. 702 y 708).
Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la posesin regular, que es como
decir que hay una mayor apariencia de dominio en el poseedor. Cuando concurren todos los
requisitos, el poseedor se presenta al exterior con mayor apariencia de ser dueo de la cosa,
que en aquellos casos en que faltan uno o ms de estos requisitos.
Por ello, el legislador reconoce ms ventajas al poseedor regular que al irregular, pero,
ambas son posesiones, y como tales conducen a la adquisicin del derecho por prescripcin,
con distintos plazos eso s una y otra. As, la posesin regular conduce a la prescripcin
ordinaria, cuyos plazos son de 2 aos para los bienes muebles y 5 aos para los inmuebles.
En tanto, la posesin irregular lleva a la prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos.
Por otro lado, tanto la posesin regular como la irregular dan origen a la presuncin de
dominio del Art. 700 inciso 2, norma que no hace distincin al respecto.
En cuanto a los requisitos de la posesin, es importante tener en cuenta el Art. 706
inciso 1, en orden a que para calificar la buena fe, se atiende al momento en que se inicia la
1
Justo ttulo es todo hecho o acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido es apto
para atribuir en abstracto el dominio, Por ejemplo, en la venta de cosa ajena, cuando el ttulo (contrato de
compraventa) rene todas las condiciones para operar la adquisicin del dominio, estamos frente a un justo
ttulo, y la no adquisicin del dominio no se debe a una circunstancia propia del ttulo, sino que a hechos ajenos
a l.
2
La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio.
posesin; si sta se adquiere de buena fe, la posesin va a ser regular (con los dems
requisitos), an cuando el poseedor pierda despus la buena fe.
II.- Posesin til y viciosa
El legislador nos dice que son posesiones viciosas la violenta y la clandestina (Art.
709). Por oposicin, posesin til es la que no adolece de los vicios de violencia y
clandestinidad.
La posesin violenta es la que se adquiere por medio de la fuerza, fsica o moral (Art.
710). En este aspecto, el legislador atiende al momento de la adquisicin de la posesin, y si
se adquiere por fuerza se cataloga de violenta. Esta fuerza tiene como requisitos:
Debe ser grave (Art. 1456),
No necesita ser una fuerza actual, puede ser inminente,
Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la fuerza, y en contra de quien se
ejerce, puede ser dueo o poseedor (Art. 711 y 712).
Posesin clandestina es aquella que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho
para oponerse a ella (Art. 713). Para calificar la posesin como clandestina, se atiende a los
actos de ejercicio de la posesin, de tal manera que si esos actos son ocultos, la posesin es
clandestina.
Tanto la posesin violenta como la clandestina parecen referirse exclusivamente a los
bienes muebles y a los inmuebles no inscritos, porque el poseedor inscrito de un inmueble
estara garantizado por la inscripcin, y todo acto de violencia y clandestinidad no puede
privarle de su posesin. De tal manera, si el inmueble est inscrito y alguno se apodera con
violencia o clandestinidad de ese inmueble, no va a adquirir la posesin, sino que tendr la
calidad de tenedor precario, y el dueo va a tener en su contra la llamada accin de precario
para obtener la restitucin de lo que le pertenece (Art. 2195).
III.- Posesin continua y posesin interrumpida
La posesin continua es aquella que no ha sido perdida, impedida, ni desconocida por
demanda judicial. La posesin interrumpida es aquella que se ha perdido, o ha sido
impedida, o desconocida por demanda judicial.
Cuando hay prdida o impedimento de la posesin se produce la interrupcin natural
de la misma; si hay desconocimiento por demanda judicial, se produce la interrupcin civil
de la posesin (Arts. 2502 y 2503). La interrupcin natural o civil de la posesin es a la vez
interrupcin natural o civil de la prescripcin adquisitiva del derecho.
La posesin tiene como caracterstica el hecho de ser personal, es decir, cada
individuo la adquiere por s mismo, no pudiendo haber ni transferencia ni transmisin de la
posesin (Art. 717 inciso 1). Adems, es exclusiva, ya que en general no puede compartirse,
salvo la posesin proindiviso.
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN
1.- Reglas aplicables slo a la posesin de bienes muebles
Dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin.
a) Adquisicin de la posesin de bienes muebles.
Se adquiere desde el momento en que concurre la aprehensin material o fsica de la
cosa y la voluntad de poseer (corpus y animus). En cuanto a la adquisicin de la posesin,
hay una situacin especial respecto de los incapaces, ya que incluso los absolutamente
incapaces -excepto dementes e infantes- pueden adquirir por s mismos la posesin de
bienes muebles, siempre que concurra apoderamiento e intencin, pero no pueden ejecutar
actos jurdicos en virtud de esa posesin (ej., prestar el bien, o darlo en arriendo), sino por
intermedio de sus representantes legales. Lo mismo se aplica para los relativamente
incapaces (Art. 723). Esta es una regla excepcional en materia de incapacidad.
b) Reglas sobre la conservacin de la posesin de los bienes muebles.
La posesin se conserva mientras subsista el animus. A este respecto, hay que
considerar que para la adquisicin de la posesin la persona debe reunir dos elementos:
animus y corpus. Pero, para su conservacin, basta con tener el animus, aun cuando
momentneamente la persona no tuviera el corpus. Es decir, lo que se requiere es la
conservacin de la voluntad de mantener la posesin, y esa voluntad subsiste o se mantiene
mientras no se manifieste o aparezca una voluntad contraria a ella (Art. 727).
El conservar el animus (voluntad de poseer), no implica una continuidad en el tiempo,
es decir, no implica que el animus se tenga o mantenga momento a momento; el legislador
supone que la voluntad del poseedor se mantiene mientras no aparezca una voluntad
contraria a ella. Por eso, mientras duerme la persona, caso en el cual no estara
manifestando su voluntad, la posesin se mantiene. El legislador supone esta voluntad de
conservacin mientras no aparezca voluntad en contrario, por ej. cuando el poseedor
abandona o enajena la cosa.
La posesin se puede conservar (al igual que se puede adquirir) por medio de
terceros. En concordancia con este principio, el legislador estatuye que el poseedor conserva
su posesin an cuando le entregue la tenencia de la cosa a otra persona, por ejemplo:
cuando la da en arrendamiento, comodato, depsito o, en general, a cualquier otro ttulo no
traslaticio de dominio (Art. 725). En estos casos, si bien es cierto que el poseedor se
desprende de la tenencia de la cosa (corpus), mantiene el animus, y, por lo tanto, conserva la
posesin.
c) Reglas sobre prdida de la posesin de los bienes muebles.
Se produce la prdida cuando el poseedor pierde el corpus y/o el animus, como:
Cuando el poseedor enajena la cosa, hacindose la correspondiente tradicin, o si la
abandona (Art. 684 y 726).
Cuando el poseedor ha perdido el corpus, conservando el animus, siempre que el
tercero que tiene el corpus tenga a su vez nimo de seor y dueo (Art. 726).
En el caso que el poseedor conserva el corpus pero pierde el animus; es la situacin
que sucede cuando el poseedor del mueble transfiere la cosa, quedando como mero
tenedor de la misma. El corpus aqu no sufre alteraciones, pues la cosa sigue en
manos de quien la tena, pero hay un cambio en el animus.
2.- Reglas aplicables a la posesin de los bienes inmuebles
Esta es la llamada teora de la posesin inscrita.
Teora de la posesin inscrita
Tambin estas normas dicen relacin con la adquisicin, conservacin y prdida de la
posesin de los inmuebles:
I.- Normas referentes a la adquisicin de la posesin de los inmuebles
Ttulos constitutivos de dominio: Se llama as a los modos originarios para adquirir el dominio, es decir, se
le atribuye a ciertos modos de adquirir el dominio el rol de ttulos para poseer (ocupacin, accesin y
prescripcin).
4
Ttulos traslaticios de dominio: Son los que por su naturaleza sirven para transferir el dominio (por ej., venta,
permuta, donacin entre vivos).