DERECHOPRIVADOII Lectura2

Mdulo 2
Dinmica
funcional de las
obligaciones
9. Dinmica
funcional de la
obligacin. Efectos.
Tutela satisfactiva
del crdito
9.1 Efecto de las obligaciones en
general
En las unidades anteriores, se estudi la faz esttica de las
obligaciones, es decir, su nacimiento, elementos constitutivos y
accidentales y las diversas clasificaciones. Ahora ingresamos al
estudio de la faz dinmica, que comprende las diferentes
manifestaciones por medio de las cuales el ordenamiento
jurdico otorga al acreedor las herramientas para que el crdito
se torne efectivo.
Siguiendo la Bibliografa obligatoria de la materia (Pizarro y
Vallespinos, 2014), los efectos de la obligacin con respecto al
acreedor sern estudiados a travs del agrupamiento de sus
facultades en cuatro grandes tutelas que analizaremos infra.
9.1.1 Definicin. Diferencia con los

efectos de los contratos.
Pizarro y Vallespinos (2014) explican que los efectos de las
obligaciones son las consecuencias de ndole jurdica que
emanan de la relacin obligacional, y que se plasman en los
distintos medios con los que cuenta el acreedor para satisfacer
su inters, y posibilitar que el deudor ejercite regularmente su
derecho y su deber de cumplir.
Los autores destacan que no se deben confundir estos efectos

de las obligaciones con los efectos del contrato que es causa
fuente de aquellas, que son normas convencionales por las que
se crea, regula, modifica, transfiere o extingue una determinada
obligacin.
9.1.2 Tiempo de produccin de los efectos.

Efectos inmediatos y diferidos, instantneos
y permanentes. Remisin
La obligacin puede producir efectos desde distintos momentos,
segn cmo surja del convenio de partes contratos o de la ley
que la crea causa fuente.
Los efectos pueden producirse de modo:
Inmediato: desde el nacimiento de la obligacin, es decir,

no hay lapso de tiempo entre su creacin y la exigibilidad.
Ej.: compra de medicamente en farmacia: me entregan el
remedio y debo abonar el precio, sin tiempo en el medio.
Diferido: luego de cierto tiempo. Son los casos de

obligaciones a plazo. Ej.: compraventa de celular a plazo,
me lo entregan hoy pero la primera cuota debo abonarla el
mes que viene.
Instantneos: ocurren en un solo acto. Ej.: pago al

contado, entrega de escritura.
De duracin: se prolongan en el tiempo. Ej.: pago en

cuotas, asesoramiento jurdico anual.
9.1.3 Entre quines se producen los

efectos de la obligacin
Las partes: La obligacin produce efectos directo sobre

las partes titulares de la relacin obligacional, estos son:
deudor y acreedor, no existiendo propagacin respecto a
los terceros ajenos a la misma.
Sucesores: Se los define como aquellos a quienes se les

transmiten los derechos de otros. Estos pueden ser:
o Mortis causa o entre vivos segn se requiera o no
la muerte del transmitente para que operen los
efectos.
o Universales o singulares: en el primer caso,
cuando se transmite todo el patrimonio o una parte
alcuota; en el segundo, cuando se transmite un
objeto particular. La sucesin universal es slo
mortis causa, mientras que la singular puede ser
mortis causa o entre vivos.
Terceros:
extenderse
Excepcionalmente,
los
efectos
pueden
a terceros: personas ajenas al vnculo
obligacional. En general, se extiende a estos cuando sea

vlido el pago realizado por un tercero o cuando existe
2
incorporacin de terceros al contrato, regulado en los arts.

1027 a 1025 a 1030 del Cdigo.
Los terceros pueden ser:
o Interesados: poseen un provecho lcito en el
cumplimiento de la obligacin sea o no de contenido
patrimonial, en consecuencia, se perjudica si el
deudor no cumple. Ej.: fiador est interesado en que
el deudor cumpla.
o No interesado: no se perjudica si la prestacin no
se cumple. Ej.: un amigo del deudor.
9.2 El contenido del crdito y la

deuda
9.2.1 El derecho de crdito: Naturaleza y
contenido
El derecho de crdito es un verdadero derecho subjetivo del
acreedor, que adquiere desde el nacimiento de la obligacin.
Este derecho se materializa en un conjunto de derechospoderes (derecho a la prestacin, poder de agresin
patrimonial) que hacen a la tutela de su crdito a fin de
satisfacer su inters, pero a la vez, conlleva un conjunto de
cargas o deberes secundarios que deber realizar para permitir
que el deudor cumpla y se libere.
9.2.2 La facultad del acreedor: tutelas

satisfactiva, conservatoria, resolutoria y
resarcitoria
A los fines de satisfacer su derecho de crdito, el acreedor
cuenta con las siguientes facultades o tutelas:
Tutela satisfactiva: derecho al cumplimiento de la

prestacin debida. Puede ocurrir de manera ordinaria
mediante el cumplimiento voluntario y espontneo del
deudor, o tambin mediante el pago realizado por un
tercero salvo que se trate de obligaciones intuitu
personae que no lo permiten, o de manera
extraordinaria, ante incumplimiento del deudor, mediante
la ejecucin forzada, o en defecto de ello mediante el
reclamo del contravalor dinerario de la obligacin debida.
Tutela conservatoria: es tambin llamada cautelar o

preventiva. Es el conjunto de facultades que tiene el
acreedor con el fin de prevenir incumplimiento futuro del
deudor, antes que ocurra. Por tal razn, la tutela
conservatoria posee un doble propsito. El objetivo de
estas facultades es: asegurar la existencia del crdito,
brindar certidumbre y eficacia al derecho, y defender la
integridad patrimonial del deudor. El
3
acreedor puede realizar actos precautorios como solicitar

garantas reales o personales al deudor, preconstituir
prueba, etc.
Tutela resolutoria: tienen lugar en las obligaciones

recprocas, a fin de proteger el inters del contratante
cumplidor, a quien se le permite desligarse de una relacin
contractual incumplida y recuperar la posibilidad de volver
a contratar para poder satisfacer su inters. La tutela
resolutoria est regulada en el art. 1083 y siguientes del
Cdigo.
Tutela resarcitoria: Incluye todas las cuestiones

relacionadas a la prevencin y reparacin el dao derivado
del incumplimiento obligacional en cualquiera de sus
manifestaciones. Ante el incumplimiento definitivo, le da
derecho a obtener la reparacin integral de la prestacin
con ms los daos y perjuicios ocasionados por la
conducta del deudor.
9.2.3 Los lmites del derecho de crdito

El derecho de crdito no es absoluto, sino que est sometido a
un conjunto de lmites a los cuales debe atenerse. Algunos de
ellos son:
Naturaleza de la prestacin debida: La naturaleza de

la prestacin va ms all del derecho del acreedor de
pretender que el deudor cumpla con algo diferente a lo
que se oblig.
Principio de buena fe: como principio general del

derecho, establece lmites al accionar de las partes (arts.
9, 961, 968, 991, 1061, 1063 del Cdigo).
Abuso del derecho: tambin es un principio general,

impide el ejercicio del derecho del acreedor contrario al
ordenamiento jurdico o que exceda los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y las buenas costumbres (arts.
10, 11, 240 del Cdigo).
Orden pblico: importa que las partes no pueden

apartarse de las disposiciones que ostentan este carcter,
pues incurrirn en fraude a la ley (art. 12 del Cdigo). Ej.:
Ley de Defensa del Consumidor (art. 65) establece que es
una ley de orden pblico.
9.2.4 Deberes y cargas del acreedor.

Definicin. Importancia
El acreedor no slo tiene derechos y potestades, sino que

tambin tiene deberes jurdicos y cargas, que siguiendo a
Pizarro y Vallespinos (2014) se distinguen del siguiente modo:
Cargas: son imperativos del propio inters del sujeto
sobre quien pesan, a fin de evadir una consecuencia
desfavorable a sus intereses. Su observancia no puede
ser exigida compulsivamente y slo afecta al gravado. Ej.:
deber de controlar la cosa entregada luego de la
reparacin realizada por el servicio tcnico, de lo
contrario, luego no podr alegar vicios manifiestos.
Deberes: son deberes jurdicos en sentido estricto,

principalmente de cooperacin, como contrapartida de su
derecho de crdito y su incumplimiento acarrean la mora
del acreedor que se estudiar ms adelante. Ej.: estar en
el lugar y tiempo del cumplimiento de la obligacin para
recibir la prestacin, emitir y entregar el recibo al deudor
para liberarlo.
9.2.5 La deuda. Naturaleza y contenido

Es definida por Pizarro y Vallespinos (2014) como el deber
jurdico especfico, de contenido patrimonial, denominada
prestacin que asume el deudor cuya realizacin tiende a
satisfacer el inters del acreedor acarreando como
consecuencia su liberacin.
Su contenido se integra por:
El deber de cumplir la prestacin debida.
Deberes secundarios de conducta orientados a hacer

posible la prestacin, son accesorios de la prestacin
principal como: entregar la cosa envuelta, conservarla en
buen estado, etc.
Diversos derechos que se le reconocen al deudor, tales

como a pagar, liberarse, a constituir en mora al acreedor,
no violencia sobre su persona, etc.
9.2.6 Principio favor debitoris

Pizarro y Vallespinos (1999) explican que el adagio tiene sus
orgenes en el derecho romano, e implica que en caso de duda
acerca de la existencia o inexistencia de la obligacin, se estar
por lo ltimo, en virtud de que el deudor es la parte ms dbil
de la relacin jurdica. Es una va de morigeracin razonable.
Los autores citados entienden que esta presuncin est hoy

superada, pues no responde a los imperativos de justicia
actuales que no justifican el trato privilegiado.
Si bien el Cdigo no recepta este principio en forma expresa, s
existen diversas normas que lo consagran, como por ejemplo:
art. 762, la facultad de eleccin en las obligaciones de gnero
corresponde al deudor; art. 780, en las alternativas tambin
como regla le corresponde elegir al deudor; art. 900, la
imputacin del pago corresponde al deudor; etc.
Retomando la postura de Pizarro y Vallespinos (1999), vale
aclarar que este principio ha ido modificndose a fin de
adaptarse a las nuevas formas de contratacin: en masa o por
adhesin a clusulas generales predispuestas y los contratos de
consumo, en los que se protege a la parte dbil, que es el
adherente y consumidor o usuario, respectivamente. En estos
casos, la parte dbil no es el deudor sino el acreedor, y por ello
la modificacin. El Cdigo consagra esta proteccin en los arts.
987 y 1094 y 1095, respectivamente, as como tambin en el
art. 3 de la Ley 24.240 de Defensa del Consumidor.
9.3 Tutela Satisfactiva

9.3.1 El cumplimiento. Importancia
El cumplimiento importa la realizacin de la prestacin debida
por el deudor, de manera fiel y exacta de acuerdo con la
conducta comprometida, y la consecuente satisfaccin del
inters del acreedor y liberacin del deudor. Es el desenlace o
fin natural de la obligacin, nace para ser cumplida.
El Cdigo utiliza el trmino pago como sinnimo de
cumplimiento, por lo que se utilizan indistintamente.
Concretamente, el art. 865 define al pago como
el cumplimiento especfico de la prestacin que constituye el
1
objeto de la obligacin .
La importancia del cumplimiento de la obligacin radica en que
si este no ocurre, el acreedor se encuentra facultado para
ejercer las diversas tutelas antes vistas a fin de conseguir que
aquel tenga lugar.
9.3.2 Distintos modos de cumplimiento

especfico
El cumplimiento especfico de la prestacin que satisface el inters

del acreedor puede conseguirse por la actuacin voluntaria y
espontnea del deudor, o por
1
Art. 865. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
el contrario, mediante los medios de compulsin que el

ordenamiento jurdico le concede al acreedor para obtenerlo
(arts. 730 y 731 del Cdigo). En este ltimo caso se incluye la
ejecucin forzosa y el cumplimiento por un tercero.
9.4 El pago
9.4.1 Definicin
Existen distintas acepciones de la palabra pago:
1. En sentido vulgar: por pago entendemos el
cumplimiento de una obligacin de dar, y ms
concretamente de dar sumas de dinero: voy al bar tom
un caf y luego se lo pago al mozo, voy a la farmacia,
me entregan las aspirinas y pago por ellas al cajero.
2. En sentido jurdico amplio: el pago es la extincin por
cualquier medio, que libera al deudor, sea el
cumplimiento especfico o no de la obligacin.
3. En sentido jurdico estricto: segn Pizarro y Vallespinos
(2014): el pago es el cumplimiento de la prestacin que
hace al objeto de la obligacin y que debe ser fiel y exacto
de lo pactado, en casi idntico sentido a la definicin legal
del art. 865 del Cdigo.
En definitiva, el pago o cumplimiento implica una coincidencia

entre lo debido y lo prestado, que satisface el inters del
acreedor, extingue el vnculo jurdico y libera al deudor (Negri,
2014).
9.4.2 Funciones del pago

El pago tiene diversas cuestiones segn desde la perspectiva
con que se lo mire:
Funcin jurdica: importa la satisfaccin del inters del
acreedor y la liberacin del deudor, por lo que produce la
extincin de la obligacin.
Funcin econmica: es un instrumento para la

transformacin del patrimonio de ambas partes. La
prestacin sale del patrimonio del deudor e ingresa al del
acreedor.
9.4.3 Naturaleza jurdica

7
Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial se debata la

naturaleza jurdica del pago, si consista en un hecho jurdico o
si se trataba de un acto jurdico, y dentro de esta ltima opcin,
que es la mayoritaria en la doctrina nacional, se dividan dos
posturas, quienes entendan que es bilateral y quienes
pensaban que es unilateral:
Segn Pizarro y Vallespinos (2014), es unilateral, ya que

requiere la voluntad del deudor solamente, y si el acreedor
no coopera, puede el deudor pagar por consignacin
(depsito judicial).
Para Moisset de Espans (2004), es bilateral porque se

requiere adems de la voluntad del deudor, la
colaboracin del acreedor como regla general. El acreedor
debe aceptar el pago del deudor, y para ello debe estar
presente en el lugar indicado, listo para otorgarle el recibo
liberatorio correspondiente. Adems, agrega el autor, que
en el caso que el acreedor se niegue a colaborar, el deudor
puede realizar el pago por consignacin donde el juez
suple al acreedor, ocupa su lugar y lo reemplaza a los fines
de la recepcin del pago, por lo que siempre el pago es
bilateral.
El Cdigo pone fin al debate al sealar que al pago se le

aplican las reglas de los actos jurdicos (arts. 259 y ss.), con
sujecin a lo previsto en el Captulo especial del pago, por lo
que toma postura y define la naturaleza del pago como un
acto jurdico. Sin embargo, no se determina si se trata de uno
bilateral o unilateral, por lo que en este aspecto el debate se
mantendr vigente segn la postura que se adopte.
9.4.4 Presupuesto y elementos del pago

El presupuesto del pago es la existencia de una obligacin
preexistente, cuyo objeto es la prestacin debida por el deudor
en miras a satisfacer el inters del acreedor.
Por su parte, los elementos del pago son:
1. Sujetos: acreedor debe ser quien recibe el pago s o s, el
deudor debera ser quien realiza el pago, aunque se
admite que el pago sea realizado por otro (pago por un
tercero). Ambos sujetos deben tener capacidad de
ejercicio.
2. Objeto: principio de exactitud: identidad, integridad,
pago exactamente a lo que me obligu en igual cantidad
y calidad; y tambin principios

puntualidad (art. 867 del Cdigo).
de
localizacin
El pago no debe realizarse en fraude a los acreedores (art.

876); y el crdito debe encontrarse expedito (art. 877).
Si la prestacin consiste en la entrega de una cosa cierta
para constituir derechos reales sobre ella, es requisito que
quien la entregue sea el propietario de la cosa (art. 878).
3. Causa fin: el animus solvendi o la intencin de pagar del
deudor, recordemos que el pago es un acto jurdico
voluntario.
9.4.5 Legitimacin activa. Terceros habilitados a

realizar el pago: clases de terceros, derecho a
pagar y lmite, oposicin de las partes, efectos
del pago realizado por el tercero
Lo lgico y natural es que el deudor sea quien realiza el pago,
aunque tambin se admite que puedan realizarlo terceros en los
supuestos que analizaremos, en todos los casos, quien paga es
el solvens.
Para que el pago sea vlido, se requiere que quien lo realice sea
2
una persona con capacidad para disponer , conforme el art.
875 del Cdigo, de lo contrario se estar ante un supuesto de
nulidad relativa (arts. 23, 24 y 388).
La legitimacin activa para realizar el pago est prevista
expresamente, de modo unificado, en el art. 879 del Cdigo, del
que se deriva que:
1. Deudor: tiene el deber y el derecho de pagar. Puede
hacerlo personalmente o por su representaste legal o
voluntario, tambin pueden pagar los sucesores del
deudor.
La norma aclara que si son varios deudores, el derecho de
pagar de cada uno de ellos se rige por las disposiciones
correspondiente a la categora de su obligacin, por lo que
habr que estar a las normas que regulan la
mancomunacin simple y solidaria, y si la prestacin es
divisible o indivisible.
2. Tercero: la ejecucin de la prestacin puede ser realizada
por un tercero (art. 881 del Cdigo) que asume la calidad
de solvens o sujeto activo del pago, pues satisface la
prestacin y desinteresa al acreedor. Con respecto a esta
alternativa, hay que aclarar:
o El tercero es quien no es parte de la relacin
obligacional (no es deudor ni acreedor).
Nacin Argentina.
o Por regla, el acreedor no puede rechazar el pago hecho

por un tercero, salvo que la obligacin fuere intuitu
personae.
o El tercero debe pagar con intencin de pagar una
deuda ajena (voluntad) y debe tener capacidad para
disponer (art. 875).
Existen dos tipos de terceros:

1. Interesado: es la persona a quien el incumplimiento del
deudor puede causar un menoscabo patrimonial (art. 881
del Cdigo). En otras palabras, se perjudica si la
obligacin no se cumple, por ello tiene un inters
patrimonial en su cumplimiento.
El cdigo de Vlez inclua en esta categora, en el 768 y
por exclusin a: quien siendo acreedor le paga a otro que
le es preferente, el que paga una deuda al que estaba
obligado a pagar con otros o por otros, el que adquiri un
inmueble, y paga al acreedor que tuviese hipoteca sobre
el mismo inmueble, el heredero que admiti la herencia
con beneficio de inventario, y paga con sus propios fondos
la deuda de la misma. Si bien el nuevo cdigo no reedita
esta norma, los supuestos son idnticos.
2. No interesado: no se perjudica con el incumplimiento de
la obligacin. Podr pagar slo si el acreedor
voluntariamente le recibe el pago. Ejemplo: quien por
inters afectivo le paga una deuda a su hermano o hijo.
El derecho del tercero a pagar tiene dos lmites que surgen del
art. 881 del Cdigo:
Si la obligacin es intuitu personae.
Si ambas partes de la obligacin se niegan al pago por el

tercero. Excepcin: si es tercero interesado, igualmente
puede pagar.
Por otro lado, debemos analizar el caso de la oposicin al

pago por un tercero, pues pueden darse distintas
alternativas:
1. Oposicin del acreedor: como regla, est obligado a
aceptar el pago, salvo obligacin intuitu personae, y
conforme Pizarro y Vallespinos
(2014), aun en las obligaciones de hacer, donde puede

que no le d lo mismo al acreedor que la realice un
tercero, aun cuando no sean intuitu personae.
1
0
2. Oposicin del deudor: como regla, no impide ni afecta

la eficacia del pago realizado por un tercero, sea
interesado o no.
3. Oposicin conjunta del acreedor y del deudor: el art.
881 del Cdigo dispone que ante dicho supuesto cesa el
derecho del tercero de pagar, salvo que sea interesado.
Los efectos del pago realizado por un tercero estn

previstos en el art. 882.
El principal efecto es que se satisface el inters del acreedor,
siempre que haya cumplido con las caractersticas que requiere
el pago (identidad, integridad, localizacin y tiempo), pero no
se extingue el crdito. En consecuencia, el tercero tiene
accin contra el deudor segn si este consinti, ignor o
rechaz ese pago, tal como se estudiar.
Negri (2014) explica que se produce un desdoblamiento en la
relacin obligacional que permite distinguir los efectos entre los
distintos sujetos (acreedor-deudor-tercero).
Relacin entre el tercero y el deudor: el deudor queda

obligado frente al tercero, quien tendr distintas acciones
para reclamar el reembolso segn cul haya sido la
voluntad del deudor al respecto, as puede darse:
o pago con asentimiento del deudor: reglas del
mandato (arts. 1319 y ss.).
o pago con ignorancia del deudor: reglas de la
gestin de negocios (arts. 1781 y ss.).
o pago contra la voluntad del deudor: slo puede
exigir mediante la accin del enriquecimiento sin
causa (arts. 1794 y ss.).
Relacin entre el tercero y el acreedor: como regla

general, el acreedor no puede negarse a recibir el pago de
un tercero, siempre que se den los requisitos para ello,
como vimos antes.
Una vez cumplido el pago, es irrepetible, salvo: el tercero:
fuera incapaz, hubiera pagado por error o no hubiera dado
aviso al deudor.
Relacin entre el deudor y el acreedor: el acreedor

queda desinteresado, pero no se cancela el crdito ni se
libera el deudor.
9.4.6 Legitimacin pasiva (El acreedor.

Distintos supuestos. Representante del
acreedor. Terceros
1
1
habilitados para recibir el pago. Tenedor de un

ttulo al portador. Acreedor aparente)
El titular del ius accipiendi, es decir, la persona que tiene
legitimacin pasiva para recibir el pago, es en principio el
acreedor, pues es el titular del derecho de crdito. Sin embargo,
tambin puede haber terceros habilitados para recibir el pago
de manera eficaz.
El art. 883 del Cdigo sintetiza las diversas alternativas de los
sujetos a los que puede realizarse el pago con efecto extintivo:
Acreedor, o a su cesionario o subrogante: el

cesionario es la persona a la cual el acreedor le transmiti
el derecho de crdito; el subrogante es quien sustituya al
acreedor, y tambin estn legitimados sus sucesores a
ttulo universal o singular.
La norma tambin aclara que si hay varios acreedores, el
derecho al cobro de cada uno de ellos se rige por las
disposiciones correspondientes a la categora de su
obligacin, con lo cual se remite a las reglas de las
simplemente mancomunadas o solidarias, y a las divisibles
e indivisibles.
A la orden del juez que dispuso el embargo del

crdito: si un acreedor del acreedor ante la interposicin
de una demanda de pago y solicitud de embargo consigui
que el juez dict la medida cautelar, el deudor no puede
pagarle al acreedor, sino que debe depositar la deuda a la
orden del juez que orden aquella.
Al tercero indicado para recibir el pago, en todo o en

parte: cuando el acreedor haya dado poder, mandato o
autorizacin a otra persona para recibir el pago en su
nombre. Incluye al representante voluntario o legal.
A quien posee el ttulo de crdito extendido al

portador, o endosado en blanco: por ejemplo un
cheque o un pagar en el que no se encuentra
identificada la persona que lo cobrar, por ser justamente
al portador o en blanco, recin se determinar al
momento de la presentacin para su cobro el da del
vencimiento del ttulo.
Se aclara que el pago es vlido excepto sospecha fundada
de no pertenecerle el documento, o de no estar autorizado
para el cobro a su portador;
Al acreedor aparente: es quien se comporta como si

fuera el acreedor, pero no lo es. Ej.: Acreedor cede su
crdito pero no lo notifica al deudor. Este paga a quien
cedi su crdito por no haber tenido conocimiento de la
cesin, quien lo recibe sabiendo que ya no tena derecho

a hacerlo.
Si quien realiza el pago acta de buena fe y de las
circunstancias resulta verosmil el derecho invocado; el
pago es vlido, aunque despus sea
1
2
vencido en juicio sobre el derecho que invoca (en el caso

del ejemplo, podra iniciar juicio el cesionario, quien era el
titular del ius accipiens).
9.4.7 Efectos que produce el pago a

terceros no autorizados: derecho del
acreedor frente al tercero
Pizarro y Vallespinos (2014) explican que si el deudor cumple
con la prestacin a un tercero no autorizado, la regla es que el
pago le es inoponible al acreedor, quien conserva su crdito; el
deudor podr repetir el pago si actu de buena fe, de lo
contrario: quien paga mal paga dos veces. Excepciones: que
el pago le sea til al acreedor, o que el acreedor ratifique el acto
hecho por el tercero: aprueba el acto que realiz el tercero en
su nombre y sin mandato.
El art. 884 del Cdigo expresamente prev este supuesto, y
seala que el acreedor tiene derecho a reclamar el valor de lo
que ha recibido contra el tercero, sobre la base de las siguientes
reglas:
en el caso del inciso c) del artculo 883, es decir, si el

tercero haba sido indicado para recibir el pago, pero de
modo parcial y lo hace totalmente, el acreedor puede
reclamar conforme a los trminos de la relacin interna
entre ambos, como puede ser por el mandato;
en los casos de los incisos d) y e) del artculo 883: el

poseedor del ttulo de crdito o el acreedor aparente, el
acreedor reclamar conforme a las reglas del pago
indebido, arts. 1796 a 1799 del Cdigo.
Negri (2014) aclara que el derecho a reclamar el valor de lo

recibido no obsta a la posibilidad de reclamar los mayores
perjuicios causados por el accipiens que actu de mala fe o que
le origin un dao injustamente causado.
9.4.8 Capacidad para recibir pagos. Efectos

del pago realizado a un sujeto con capacidad
restringida y a un tercero no legitimado
El acreedor o tercero habilitado para recibir el pago debe tener
capacidad de ejercicio de sus derechos, de lo contrario, rige lo
dispuesto en el art. 885 del Cdigo.
La regla es que el pago hecho a una persona declarada incapaz

o con capacidades restringidas, no autorizado por el juez para
recibir pagos, o si se trata de un tercero no autorizado por el
acreedor para recibirlo, no es vlido.
1
3
Dentro de estos supuestos, Negri (2014) menciona al incapaz, a

quien tiene restricciones a su capacidad, y especficamente
para recibir el pago, a quien se encuentra en un proceso
concursal, por los arts. 15, 16, 107, 118 y 119 de la Ley 24.522.
La excepcin tiene lugar cuando el pago realizado a las
personas antes mencionadas sea ratificado por el acreedor con
posterioridad, lo que valida el acto y torna eficaz el pago. La
ratificacin es la manifestacin de voluntad del acreedor
mediante la cual convalida lo realizado por quien no tena
capacidad para recibir el pago.
Por ltimo, la norma citada tambin seala que el pago produce
efectos cuando sea beneficioso para el acreedor, lo que deber
ser analizado en el caso concreto.
9.4.9 Objeto del Pago. Principios que rigen el

cumplimiento. Otros requisitos: pago en
fraude a los acreedores, carcter expedito del
crdito, propiedad de la cosa
Bsicamente, el objeto del pago es el exacto cumplimiento del
programa de actuacin del deudor, que satisface el inters del
acreedor. Acreedor y deudor se obligaron a algo eso mismo es lo
que debe cumplirse. Los requisitos del pago deben coincidir con
los elementos de la obligacin: con los sujetos y con el objeto.
Lo dicho nos lleva a analizar los siguientes principios que deben
cumplirse en el pago. El art. 867 del Cdigo seala que el objeto
del pago debe reunir los requisitos de identidad, integridad,
puntualidad y localizacin. Los dos primeros son exigencias
sustanciales, mientras que los dos segundos circunstanciales.
Cabe aclarar que estos principios imponen reglas que deben
cumplirse, pero siempre con el lmite impuesto por los principios
generales de la buena fe y del no abuso del derecho.
1. Principio de identidad: Pizarro y Vallespinos (2014)
ensean que responde a la pregunta: qu se debe
pagar? Es la adecuacin cualitativa de lo debido con lo
pagado, e implica confrontar lo pagado con aquello a lo
que me obligu. Ej.: no puedo entregar un aparato de
telfono fijo en lugar de un celular, que era lo comprado,
ni un auto por una moto.
1
4
El acreedor no puede ser obligado a recibir y el deudor

no tiene derecho a cumplir una prestacin distinta a la
3
debida , aunque sea de mayor valor (art. 868).
Sin embargo, este principio no puede llevar a abusos de
derecho, por lo que el acreedor no puede rechazar el pago
por diferencias insignificantes. Sin embargo, este principio
tiene una excepcin en el caso de las obligaciones
facultativas (en las que el deudor conserva la facultad de
elegir una u otra cosa con la que pagar).
Existen supuestos controvertidos como son el pago con
cheque, o cualquier ttulo de crdito, o el pago por
depsito en cuenta bancaria, o por giro bancario, casos en
que el acreedor puede negarse a recibirlo por el riesgo de
insolvencia que traen aparejados.
2. Principio de integridad: responde a la pregunta:
Cunto se debe pagar? En virtud de este el pago debe
ser completo, no fraccionado (implcitamente incluye el
principio de indivisibilidad), debe llevar los intereses y
dems accesorios. Ej.: si en juicio el deudor realiza la
consignacin judicial del capital demandado, sin incluir los
intereses, el pago no ser ntegro, pues faltan los
intereses por la mora, y otros si existieran.
Ello importa que el acreedor no est obligado a recibir
pagos parciales, salvo que la ley o un acuerdo de partes lo
autorice ej.: pago en cuotas (art. 869). La norma aclara
que si la deuda es parcialmente lquida, el deudor s
puede hacer pago parcial de esta y adeudar la ilquida.
Adems, Negri (2014) indica que algunas excepciones
legales a este principio estn dadas por el pago con
beneficio de competencia (arts. 892 y 893), es decir, lo
que el deudor buenamente pueda.
Por su parte, se aclara que si la deuda es de dar una suma
de dinero, y esta lleva intereses, el pago slo es completo
si incluye el capital ms los intereses (art. 870).
El fundamento es que la obligacin no puede modificarse,
salvo acuerdo de partes. Las excepciones al principio,
casos en los que se admite un pago parcial es cuando hay
acuerdo de partes o la ley as lo establece, cuando existe
deuda parcial ilquida, o ante pago parcial de un cheque.
3. Principio de puntualidad: Este principio marca el
tiempo de cumplimiento, y para ello debemos recordar la
clasificacin de los plazos en las obligaciones, pues en
cada uno de estos el momento del cumplimiento ser
diferente. Si el pago no es realizado en el tiempo propio,
el deudor incurrir en mora e incumplimiento, habilitando
al acreedor a ejercer las facultades que le concede el
cdigo.
Nacin Argentina.
1
5
Este principio est contemplado en diversas reglas claras

que establece el art. 871 del Cdigo, que seala cundo
debe hacerse el pago:
a. si la obligacin es de exigibilidad inmediata, en el
momento de su nacimiento;
b. si hay un plazo determinado, cierto o incierto, el da
de su vencimiento;
c. si el plazo es tcito, en el tiempo en que, segn la
naturaleza y circunstancias de la obligacin, debe
cumplirse;
d. si el plazo es indeterminado, en el tiempo que fije
el juez, a
solicitud de cualquiera de las partes, mediante el
4
procedimiento ms breve que prevea la ley local.
Por su parte, el art. 872 regula los efectos del pago

anticipado aceptado por el acreedor, es decir, el realizado
con anterioridad al momento del vencimiento del plazo
legal o convencionalmente establecido en la obligacin, y
se aclara que aquel no concede al deudor derecho a exigir
descuento alguno.
o Principio de localizacin: alude al lugar del pago,
es decir, aquel donde debe realizarse la prestacin,
en donde se debe cumplir.
La regla est dada por el principio de la autonoma de la
voluntad que impone pagar en el lugar establecido de
manera expresa o tcita por las partes (art. 873). En
el primer supuesto, surgir del contrato; y en el segundo,
de la naturaleza, circunstancias de la obligacin.
Subsidiariamente, en caso de que las partes nada
hubieran previsto, el art. 874 establece la siguiente regla
y dos excepciones:
o Regla: el lugar de pago es el domicilio del deudor al
tiempo del nacimiento de la obligacin. Si el deudor
se muda, el acreedor tiene derecho a exigir el pago
en el domicilio actual o en el anterior. Igual opcin
corresponde al deudor, cuando el lugar de pago sea
el domicilio del acreedor.
o Excepciones:
Esta regla no se aplica a las obligaciones:
a) de de dar cosa cierta; en este caso, el lugar de
pago es donde la cosa se encuentra habitualmente;
Nacin Argentina.
16
b) de obligaciones bilaterales de cumplimiento

simultneo; en este supuesto, lugar de pago es
5
donde debe cumplirse la prestacin principal.
Otros requisitos relacionados con el objeto del pago se prevn

en los arts. 876, 877 y 878 del Cdigo, los que imponen:
El pago no puede ser realizado en fraude a los

acreedores: de lo contrario, se habilita la accin de
ineficacia, que puede ser individual: se aplicarn las
normas de la accin revocatoria; o si es colectiva, las de la
Ley concursal 24.522.
Negri (2014) explica que se trata de un requisito negativo
de validez del pago y que hace al principio de buena fe.
Pizarro y Vallespinos (2014) explican que el pago
fraudulento se configura cuando quien lo realiza, a travs
del mismo, provoca o agrava su insolvencia, y dicha
erogacin no tiene para el deudor carcter necesario o
forzoso, en razn de que no genera el riesgo de una
inminente ejecucin individual o colectiva de sus bienes.
Ej.: quien paga una gran deuda que se funda en un deber
moral o de conciencia (art. 728 del Cdigo) o quien paga
una deuda anticipadamente, pues su plazo todava no
venci.
El crdito debe encontrarse expedito: que sea

disponible por el acreedor, lo que implica que no est, por
ejemplo, embargado o prendado por sus acreedores por
alguna deuda. Pizarro y Vallespinos (2014) justifican la
medida en el hecho que todo crdito forma parte del
patrimonio de una persona, y en consecuencia, es garanta
comn de los acreedores.
Negri (2014) seala que se trata de una orden dirigida al
deudor, a fin de que se abstenga de pagar al acreedor en
tales hiptesis.
El art. 877 dispone que el pago del crdito embargado o
prendado es inoponible al acreedor prendario o
embargante. Lo que remite a las reglas del art. 396 y 397,
y si hay fraude, art. 338 y siguientes.
Propiedad de la cosa con que se paga: este requisito

rige en las obligaciones de dar cosa cierta con el fin de
constituir derechos reales sobre esta. El pago de una cosa
que no es de propiedad del deudor impone la aplicacin de
las reglas de la compraventa de cosa ajena.
Nacin Argentina.
1
7
Se trata de una derivacin del art. 399 del Cdigo, que

nadie puede transmitir un derecho mayor o ms extenso
del que posee.
9.4.10 Gastos del pago

Refiere a todo desembolso necesario tanto para la preparacin
de la prestacin como para su exacto cumplimiento (ej.:
Custodia, transporte, entrega, acondicionamiento, etc.).
Si bien esta cuestin no est expresamente contemplada en el
Cdigo, la doctrina nacional entiende que, en principio, son a
cargo del deudor, salvo pacto en contrario.
9.4.11 Prueba del pago

El Cdigo regula la prueba del pago de manera concreta y
detallada en los arts. 894 a 899, normas que consagran la
doctrina y jurisprudencia imperante en la materia, pues el
Cdigo de Vlez no traa normas al respecto.
Cabe aclarar algunos conceptos que tienen relevancia en
cuanto a la prueba del pago, siguiendo a Pizarro y Vallespinos
(2014), relacionndolos con las disposiciones legales al
respecto:
Carga de la prueba: pesa sobre el deudor que alega

haber pagado. Si bien no se presume, puede probarse por
medio de presunciones. En cuanto a la carga de la prueba
incumbe, el art. 894 dispone dos reglas segn el tipo de
obligacin de que se trate:
a. en las de dar y de hacer, sobre quien invoca el
pago;
b. en las de no hacer, sobre el acreedor que invoca el
6
incumplimiento.
Objeto de prueba: el cumplimiento de la conducta

debida cualitativa y cuantitativamente. Se presume que es
tal cuando el acreedor recibe sin reservas.
Medios de prueba: implica cmo puedo probar el pago.

Rige el principio de libertad de medios probatorios y la
rigurosidad en la apreciacin,
Nacin Argentina.
1
8
excepto que de la estipulacin o de la ley resulte previsto

el empleo de uno determinado, o revestido de ciertas
7
formalidades .
Recibo: es un instrumento pblico o privado en el que el
8
acreedor reconoce haber recibido la prestacin debida .
Los autores citados sealan que es la constancia escrita
que emana del acreedor, destinada a documentar el pago.
Es el medio de prueba por excelencia, el ms perfecto: es
la confesin del acreedor de que se pag.
Con respecto al recibo se aclara que:
o El cumplimiento de la obligacin confiere al deudor
derecho de obtener la constancia de la liberacin
correspondiente. El acreedor tambin puede exigir
un recibo que pruebe la recepcin o solicitar un
contrarrecibo. La negativa del acreedor de conceder
recibo habilita la declaracin de la mora del
acreedor.
o El deudor puede incluir reservas de derechos en el
recibo y el
acreedor est obligado a consignarlas. La inclusin
de estas reservas no perjudica los derechos de quien
9
extiende el recibo .
Finalmente, existen presunciones, iuris tantum de origen

legal, que el Cdigo dispone en el art. 890 y que refieren a las
siguientes circunstancias en las que se presume el pago:
1. si se otorga un recibo por saldo, quedan canceladas
todas las deudas correspondientes a la obligacin por la
cual fue otorgado;
2. si se recibe el pago correspondiente a uno de los
periodos, estn cancelados los anteriores, sea que se
deba una prestacin nica de ejecucin diferida cuyo
cumplimiento se realiza mediante pagos parciales o que
se trate de prestaciones sucesivas que nacen por el
transcurso del tiempo;
3. si se extiende recibo por el pago de la prestacin
principal, sin los accesorios del crdito, y no se hace
reserva, estos quedan extinguidos;
4. si se debe dao moratorio, y al recibir el pago el
acreedor no hace reserva a su respecto, la deuda por ese
dao est extinguida.
Nacin Argentina.
8
Nacin Argentina.
9
Nacin Argentina.
1
9
9.4.12 Efectos del pago. Principales,

accesorios e incidentales
Los efectos del pago, conforme Pizarro y Vallespinos (2014), son
las consecuencias que provoca el pago con relacin a las partes
y los terceros.
Los efectos se clasifican en:
Principales: previstos en el art. 880 del Cdigo: el pago

realizado por el
deudor que satisface el inters del acreedor, extingue la
obligacin y lo
10
libera , esto es de manera irrevocable, ya que los

efectos del pago son definitivos. De igual modo, el art. 731
establece que: el cumplimiento exacto de la obligacin
confiere al deudor el derecho a obtener la
11
liberacin y el de rechazar las acciones del acreedor . En
cambio, el pago realizado por un tercero, tal como ya
vimos, no extingue la obligacin.
Secundarios: se proyectan en las relaciones de las partes
con independencia de la funcin cancelatoria. El pago
como:
1- Acto de reconocimiento: implica que el deudor admita
ser deudor, ya que quien paga quiere extinguir, slo se
extingue lo que existe. Por ello la importancia de lograr el
reconocimiento de la deuda ante la posibilidad o sospecha
del incumplimiento del deudor, o ante prdida o robo del
contrato, por ejemplo. Requisitos para que tenga plena
eficacia probatoria:
o causa de la obligacin: contrato de alquiler, por
ejemplo
o el quantum de lo debido (monto)
o tiempo en que fue contrada (importante para la
prescripcin).
As, es un acto jurdico declarativo, cuyos efectos son:

o probatorio: para acreditar la relacin obligacional
o acto interruptivo: de la prescripcin.
10
11
Art. 880. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
2
0
Por todo ello conviene admitir un pago parcial si con ello

se logra el reconocimiento de la deuda (siempre que haga
recibo de ello con copia y aclarando el saldo adeudado).
As, a pesar de que la mora sea automtica, conviene
antes del vencimiento del plazo intimar al deudor a que
cumpla, a lo que contestar que no paga porque no
venci la obligacin, pero en ese acto reconoce la
existencia de la misma.
2- Acto de consolidacin del contrato: si en el contrato
estaba la posibilidad de arrepentirse, no podr realizarse
luego del pago. Ej.: entrega de la cosa a prueba por 10
das, si paga antes, ya no podr devolverla luego, pues
consolid el negocio con el pago.
3- Importante a los fines de interpretar el contrato: se
realiza segn la literalidad del contrato, segn los usos y
costumbres, pero tambin segn los comportamientos de
las partes, y el pago es uno de ellos.
4- Interrumpe la prescripcin.
5- Pago como acto de confirmacin tcita del acto
invlido. Ej.: Contrato celebrado por sujeto con
capacidad restringida para disponer de sus bienes, luego
ratificado por quien ejerce el apoyo necesario.
Incidentales: se producen con posterioridad al pago, se

origina una nueva obligacin. Son por ejemplo:
o reembolso de lo pagado por el tercero: que
tiene accin contra el deudor originario.
o repeticin del pago indebido: el acreedor tiene el
deber de restituirlo con ms los daos y perjuicios
(arts. 1796 y ss.).
o inoponibilidad del pago por cosa embargada (art.
877).
o Restitucin al acreedor de lo pagado a un
tercero.
9.5 Pago a mejor fortuna

(Principio. Carga de la prueba.
Muerte del deudor)
El pago a mejor fortuna implica que las partes pueden acordar

que el deudor no pague en el tiempo que corresponde a la
obligacin, sino cuando pueda o
2
1
12
mejore su fortuna . La norma aclara que en dicho caso se

aplican las reglas del plazo indeterminado.
Santarelli (2014) destaca que:
en el rgimen anterior se discuta la naturaleza de
esta clusula, podra considerarse una condicin,
dado que el deudor puede o no mejorar en sus
condiciones patrimoniales, sin embargo, para otros
autores, la cuestin campea en el mbito de la
exigibilidad sin poner en vilo a la obligacin misma
que qued perfeccionada, considerndola, pues,
como una obligacin de plazo incierto 22, para otro
sector de la doctrina, se trata de una obligacin de
plazo indeterminado 23; solucin que sigue el art.
889. (p. 508).
En definitiva, el cdigo tom posicin con respecto al debate y

consagr que el pago a mejor fortuna consiste en una
modalidad del plazo y no se trata de una condicin.
El efecto de este pacto es diferir el cumplimiento de la
obligacin para cuando el deudor pueda cumplir o tenga los
medios para hacerlo; la constitucin en mora exige para este
caso la fijacin del plazo e interpelacin por el acreedor, vase
el art. 887 inc. b del Cdigo (Negri. 2014).
Con respecto a la carga de la prueba de esta concesin, el
Cdigo dispone en el art. 890 que el acreedor puede reclamar el
cumplimiento de la obligacin, y le corresponde al deudor
13
demostrar que su estado patrimonial le impide pagar . El
fundamento se encuentra en que es un imperativo del propio
inters.
Adems, se autoriza al juez fijar el pago en cuotas para facilitar
el cumplimiento al deudor.
Finalmente, se aclara que en caso de muerte del deudor, al
tratarse de una concesin intuitu personae que tiene en
cuenta la situacin patrimonial del deudor, es exclusiva para
este, y por ende, no se traspasa a sus herederos, quienes
14
reciben la deuda como obligacin pura y simple .
12
13
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
14
la Nacin Argentina.
22
9.6 Pago con beneficio de

competencia (Definicin. Personas
incluidas)
El beneficio de competencia es un derecho que se otorga a
ciertos deudores para que paguen lo que buenamente puedan,
15
segn las circunstancias, y hasta que mejoren de fortuna .
El fundamento de la figura se encuentra en razones de
humanidad, solidaridad y familia, que imponen que el deudor no
pueda exigir el pago a personas cercanas que no se encuentren
en condiciones econmicas de afrontar la deuda. Colmo (1951)
destaca que el carcter humanitario se funda en el derecho a
la subsistencia del pobre deudor, que antes que tener que
pagar a sus deudores tiene que vivir (p. 514).
Negri (2014) entiende que el favor legal que se concede, a
pedido de parte el deudor debe alegar y probar que no puede
pagar importa dos consecuencias: reduce la obligacin para el
deudor dentro de lo que buenamente puede pagar, y
circunscribe el derecho del acreedor que no podr reclamarle
ms que eso; y por otro lado, el deudor deber el saldo insoluto
sin quedar liberado de este, pues nicamente se difiere su
exigibilidad hasta que mejore su fortuna.
Las personas incluidas en este beneficio, que en general son
aquellas a las que el acreedor les debe alimentos, son
determinadas en el art. 893, que dispone que debe concederse
a:
a. sus ascendientes, descendientes y colaterales
hasta el segundo grado, si no han incurrido en
alguna causal de indignidad para suceder;
b. a su cnyuge o conviviente;
c. al donante en cuanto a hacerle cumplir la
16
donacin.
Moisset de Espans (2004), desde hace tiempo, manifest que
este instituto
en la actualidad carece de razn de ser, no porque
cerremos los ojos ante situaciones de esta
naturaleza, de extrema indigencia, de la miseria
ms absoluta a que puede ser llevado un deudor y
el ncleo familiar del cual es jefe o cabeza, sino
porque hay otros remedios, por ejemplo, la
inembargabilidad de ciertos bienes, de los muebles
de uso indispensable, ropas, alimentos, etc. () y
tambin de cierta porcin de los sueldos (p. 45).
15
Art. 892. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
16
la Nacin Argentina.
2
3
De cualquier forma, el cdigo unificado recibe la figura y habilita

su solicitud.
9.7 Imputacin del Pago

9.7.1 Definicin
Es el conjunto de reglas y principios que dan solucin a los
problemas que se suscitan entre acreedor y deudor cuando
existen varias obligaciones de la misma naturaleza pendientes
de cumplimiento y tiene lugar un pago que no alcanza a cubrir a
todas (Pizarro y Vallespinos, 2014). Estas reglas determinan
quin elige y cul ser la obligacin que se extinguir con el
pago.
Los presupuestos de la imputacin del pago son:
Varias obligaciones pendientes de pago.
Que vinculen a las mismas personas.
Que su objeto sea de la misma naturaleza.
Que el pago no sea suficiente para extinguir a todas.
9.7.2 Imputacin por el deudor.

Oportunidad para hacerla. Limitaciones
La regla general, con fundamento en el principio del favor
debitoris es que corresponde al deudor realizar la imputacin
del pago, es decir, elegir qu obligacin cancela con su pago.
Este derecho debe ejercerlo declarando al acreedor, al
momento de hacer el pago, por cul de ellas lo hace (art. 900
del Cdigo).
Sin embargo, la norma aludida tiene dos limitaciones:
1. De oportunidad: slo puede elegir hasta el lmite del
momento del pago. Salvo acuerdo de partes.
2. De contenido: la eleccin debe recaer:
a. Sobre deuda lquida y de plazo vencido: el fundamento
est en que en las deudas ilquidas es imposible conocer
si ese pago es o no ntegro porque todava no se sabe
cul es el monto de la deuda. Tampoco se puede obligar
al acreedor a tener por cumplida una obligacin a plazo
antes de su vencimiento.
24
b. Si adeuda capital e intereses el pago no puede imputarse

a la deuda principal sin consentimiento del acreedor: el
fundamento est en el principio de integridad del pago, y
tiene relacin con la norma del art. 903.
9.7.3 Imputacin por el acreedor:

Oportunidad para hacerla. Limitaciones
Subsidiariamente, si el deudor no realiz la imputacin del pago
al momento de realizarlo, dicha facultad se transmite al
acreedor, que puede hacerlo cuando lo recibe, segn las
siguientes reglas que manda el art. 901:
a. debe imputarlo a alguna de las deudas lquidas y
exigibles: tal como tena derecho el deudor a hacerlo.
b. una vez canceladas totalmente una o varias
deudas,
puede aplicar el saldo a la cancelacin parcial de
17
cualquiera de las otras.
La imputacin por el acreedor es una manifestacin de voluntad

mediante un acto unilateral recepticia, por el que hace saber al
deudor qu deuda considera extinguida con el pago (Negri,
2014).
9.7.4 Imputacin legal

Nuevamente, y de modo subsidiario, cuando ni el deudor ni el
acreedor hayan elegido o determinado cul es la obligacin que
se extingui, tiene lugar la imputacin legal que concreta el art.
902 del Cdigo, del siguiente modo:
1. en primer trmino, a la obligacin de plazo vencido ms
onerosa para
18
el deudor . Ej.: la que tenga intereses o clusula penal,

la que lleva prenda o hipoteca, etc. No se tiene en cuenta
la antigedad de la deuda.
2. cuando las deudas son igualmente onerosas, el pago se
19
imputa a prorrata : es decir, se divide en partes iguales
a cada deuda.
17
la Nacin Argentina.
18
19
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
2
5
9.7.5 Pago a cuenta de capital e intereses

El Cdigo tambin establece una regla o limitacin a la facultad
de eleccin del deudor, pues impone en el art. 903 que si el
pago se hace a cuenta de capital e intereses es decir, es un
pago parcial y no se precisa su orden, se imputar en primer
trmino a intereses.
El fundamento de este principio se encuentra en el principio de
integridad del pago.
La excepcin tiene lugar cuando el acreedor d recibo por
cuenta de capital, en el que se entiende que tuvo la voluntad de
dejar de lado la disposicin legal y as hacerlo.
26
10. Tutela
satisfactiva. Tutela
resolutoria del
crdito
10.1 Ejecucin especfica.
Definicin. Importancia. Modos de
hacerla efectiva
En la unidad anterior se hizo referencia a que el deudor podra
cumplir con la prestacin a su cargo de modo voluntario, en
tiempo y forma, satisfaciendo el inters del acreedor.
Sin embargo, si el deudor no lo hace, e incurre en mora e
incumplimiento, el acreedor tendr derecho a satisfacer su
crdito mediante el cumplimiento especfico o pago in natura,
por medio de las diferentes herramientas que el ordenamiento
jurdico le proporciona para satisfaccin de su inters, y que
constituyen la tutela satisfactiva del crdito.
En consecuencia, el deudor se ubica en la etapa de la
responsabilidad por incumplimiento.
Pizarro y Vallespinos (2014) ensean que la ejecucin especfica
son las vas que el ordenamiento jurdico le reconoce al
acreedor, ante incumplimiento del deudor, para hacer compeler
a este a cumplir, mediante:
a) ejecucin
forzada:
exigir
compulsivamente
determinado comportamiento del deudor.
un
b) ejecucin por un tercero: satisfacer el inters por otro.
Estas alternativas estn previstas en el art. 730 del Cdigo y le

permiten al acreedor satisfacer su inters obligando al deudor a
cumplir o consiguiendo la ejecucin por otra persona cuando
igualmente le sirva al acreedor, es decir, que la obligacin no
sea intuitu personae.
La ejecucin en especie es distinta al pago del equivalente de la
prestacin con ms los daos y perjuicios (art. 730 inc. c), pues
en este supuesto no se satisface el inters del acreedor

mientras que en aquella si se consigue.
2
7
10.1.1 La ejecucin forzada
La ejecucin forzada es el conjunto de acciones

legales orientadas a alcanzar la satisfaccin del
inters del acreedor a travs de la realizacin
compulsiva de la prestacin. (Pizarro y Vallespinos,
2014, p. 45).
Esta ejecucin tiene una doble justificacin, como se expone en
el esquema del principio:
Sustancial: Es la que deriva el inc 1 del art. 730 del

Cdigo, se justifica en la garanta de cumplimiento de la
que goza el acreedor por su derecho de crdito y la
responsabilidad del deudor por incumplimiento.
Procesal: basada en la necesidad de utilizar una va para

el cumplimiento coactivo del derecho sustancial. Hace a
las normas que regulan el proceso de ejecucin.
Sin embargo, la ejecucin forzada presenta lmites segn el

tipo de obligacin de que se trate:
Obligaciones de dar sumas de dinero: el juez sustituye

la voluntad del deudor, mediante el embargo, secuestro y
remate de algn bien de aquel a fin de que el acreedor se
asegure de manera suficiente el cobro de la suma
adeudada. Tambin puede embargarse una suma de
dinero, por ejemplo, en una cuenta bancaria, luego el juez
librar la orden de pago. El lmite en este supuesto est
dado por los bienes inembargables del deudor (arts. 744,
2110, etc.).
Obligaciones de dar cosa cierta: la conducta del

deudor es incoercible, pero el bien si lo es, puesto que con
auxilio de la fuerza pblica, el juez puede disponer su
entrega. Las acciones judiciales a tal fin son: embargo,
secuestro de la cosa mueble o desalojo en caso de que el
bien sea inmueble. Es necesario que la cosa exista, que
est en el patrimonio del deudor ejecutado y que el
demandado tenga la posesin de la cosa.
Obligaciones de hacer: el lmite es la no violencia sobre

la persona del deudor, a no ser que fuese necesaria
violencia contra este. Ante incumplimiento, el acreedor
slo podr conseguir la ejecucin por otro, o podr pedir
perjuicios e intereses.
28
Obligaciones de no hacer: Si todava le interesa, puede

exigir el cumplimiento forzoso, existe la misma limitacin
de la no violencia. De lo contrario, al acreedor le quedan
los daos y perjuicios.
La ejecucin forzada en la Ley de Defensa del Consumidor

est prevista en el art. 10 bis, que de modo similar al 730 del
Cdigo, le concede al consumidor ante incumplimiento del
proveedor el derecho a exigir:
a) Exigir el cumplimiento forzado de la obligacin,
siempre que ello fuera posible;
b) Aceptar otro
equivalente;
producto
prestacin
de
servicio
c) Rescindir el contrato con derecho a la

restitucin de lo
pagado, sin perjuicio de los efectos producidos,
20
considerando la integridad del contrato.
Y todo ello sin perjuicio de las acciones de daos y perjuicios
que correspondan.
Con respecto al quid de la preferencia entre la ejecucin
forzada o la indemnizacin de los daos y perjuicios, el
Cdigo no dispone un orden de prelacin entre las opciones que
tiene el acreedor en el art. 730, por lo que este es libre de
elegir, segn su propio inters, la que ms lo satisfaga.
En consecuencia, no es necesario que el acreedor primero
intente la ejecucin forzada y luego recin pueda reclamar los
daos y perjuicios, pues si ya perdi inters, por ejemplo,
porque la obligacin era de plazo esencial musicalizador en la
fiesta de casamiento, no ser necesario que exija al deudor el
cumplimiento sino que directamente puede reclamar los daos.
Cabe destacar que aun cuando consiga el cumplimiento forzoso,
siempre tiene derecho a reclamar adems los daos y perjuicios
si existen los que debe alegar y probar.
10.1.2 Ejecucin por un tercero (Definicin.

Prestaciones fungibles e infungibles. La
ejecucin por un tercero en las obligaciones de
dar, hacer y no hacer. La
20
Art. 10 bis. Ley N 24.240 Ley de Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
2
9
autorizacin judicial. Aspectos procesales.

Nociones. Casos en los que es posible
prescindir de ella)
La ejecucin por un tercero es otra de las opciones de las que
dispone el acreedor para conseguir el cumplimiento de la
prestacin y satisfacer su inters, siempre que la obligacin no
sea intuitu personae, es decir, que le sirva que otra persona
distinta al deudor la cumpla en su lugar, a costas de este.
Tambin est prevista en el art. 730 inc. b del Cdigo.
El acreedor tendr derecho a solicitar el reembolso de los
gastos efectuados al deudor, con ms los daos y perjuicios
ocasionados.
De acuerdo con el tipo de prestacin que se haya
comprometido, se presentan diversas particularidades que
merecen distincin:
1. Obligaciones de dar:
o cosas ciertas en poder del deudor: No es posible,
porque la cosa la tiene el deudor. Ej.: estatua que se
encuentra en su jardn.
o Cosas inciertas no fungibles: si es posible porque
siguen las reglas del gnero y son reemplazables.
Ej.: cmara de fotos nueva de determinadas
caractersticas y marca.
o Sumas de dinero: si es posible.
2. Obligaciones de hacer: slo cuando el deudor pueda
ser sustituido. No en caso de intuitu personae.
3. Obligaciones de no hacer: muy excepcionalmente un
tercero se abstenga, pero podra suceder si le interesa al
acreedor.
Una cuestin relevante es si el acreedor requiere o no

autorizacin judicial para conseguir el pago por un tercero. El
Cdigo no regula la cuestin.
Pizarro y Vallespinos (2014) opinan que la regla es que el
acreedor no puede por su sola voluntad sustituir al deudor por
un tercero para la realizacin de la prestacin, con fundamento
en el principio de que nadie puede hacer justicia por mano
propia, y en consecuencia, se debe requerir autorizacin
judicial. Esto, adems, es recomendable a los fines de la
posterior obtencin del reembolso de los gastos, pues el juez ya
autoriz la realizacin por el tercero y seguramente tambin el
costo.
La excepcin est dada cuando se trata de un caso de urgencia,

que impide la tramitacin judicial.
3
0
10.2 Las sanciones

conminatorias o astreintes
10.2.1 Definicin. Caracteres. Supuestos de
aplicacin y exclusin
Las sanciones conminatorias o astreintes son condenas
pecuniarias que los jueces aplican a quien no cumple con el
deber jurdico impuesto en una resolucin judicial decreto, auto
o sentencia. Estn reguladas en un nico artculo del Cdigo: el
804.
Estas sanciones se incluyen en la tutela satisfactiva del
acreedor, pues son una herramienta ms para obligar al deudor
al cumplimiento especfico, aunque cualquiera de los sujetos
puede ser condenado a ellas y no slo el deudor.
Los caracteres de las astreintes son:
Conminatorias: son medio de compulsin procesal.
Discrecionales: el juez puede o no aplicarlas y es libre de

fijar su cuanta.
Progresivas: aumentan da a da mientras se mantenga

el incumplimiento.
No retroactivas: siempre corren para el futuro desde el

da en que se disponen.
Revisables: porque dependen de la conducta del sujeto

pasivo, el juez puede disminuirlas o dejarlas sin efecto
mientras no estn firmes si el deudor cumple o justifica su
imposibilidad de no hacerlo.
Pecuniarias: slo consisten en sumas de dinero.
Transmisibles: por acto entre vivos o mortis causa.
Ejecutables: una vez firmes, por el procedimiento de

ejecucin de sentencia.
No son subsidiarias: pueden aplicarse aunque existan

otras vas para lograr el cumplimiento de la resolucin.
Las condiciones de aplicacin de las sanciones

conminatorias, segn Campagnucci de Caso (2014), son:
El hecho por el que se impone la penalidad debe ser de

cumplimiento posible, pues nadie puede ser obligado a lo
imposible;
31
La conducta incumplimiento de la resolucin judicial

debe ser injustificada, obstinada y caprichosa.
A los fines de la cuantificacin, se debe tener en cuenta el

caudal econmico de quien debe satisfacer la resolucin
judicial (art. 804).
Con respecto al factor de imputacin del incumplimiento,

Pizarro y Vallespinos (2014) sealan que es suficiente la mera
negligencia del sujeto pasivo, que se presume por el
incumplimiento.
Los sujetos de las astreintes son:
Activo: el beneficiario, titular del derecho, en general ser
el acreedor, pero puede no serlo.
Pasivo: la parte que no cumple, un tercero ajeno al litigio
(Sociedad, Institucin, etc., de carcter privado).
Se excluye por expresa manda legal del art. 804 a las
autoridades pblicas, quienes no se rigen por esta norma
sino por las del derecho
21
administrativo, lo que ya ha sido criticado respecto a su

constitucionalidad, por tratarse de una distincin sin
fundamento.
Las astreintes
comportamiento
en cuyo caso
disminuirlas (art.
pueden cesar si el deudor justifica su

o desiste y cumple con la resolucin judicial,
los jueces pueden dejarlas sin efecto o
804).
Los supuestos de aplicacin de astreintes, segn Borda

(2008), son a cualquier obligacin de dar, hacer o no hacer;
pero aclara que en las de dar es mucho ms eficaz el embargo y
la ejecucin del bien, por ejemplo, pero que en las obligaciones
de hacer y no hacer encuentran su campo especfico. Ej.: Ante
la negativa del demandado de acompaar informes internos
que acrediten una determinada situacin de hecho como
balances de una empresa, libros de comercio, videos de
cmaras de seguridad, etc.
Por su parte, Pizarro y Vallespinos (2014) afirman que se aplican
a todo tipo de obligaciones, de contenido patrimonial, no
patrimonial e incluso derivadas del derecho laboral.
21
En este sentido, Campagnucci de Caso (2014) entiende que la exclusin es improcedente

y fuera de lugar. En principio porque desconoce la unidad del plexo normativo, y segundo porque
pareciera crear una especie de ius singulare para las que se denominan autoridades pblicas,
que considero que sern los funcionarios pblicos a cargo de las dependencias administrativas o
algo similar (p. 168).
3
2
10.2.2 Doble regulacin procesal y sustantiva.

Rgimen legal en Cdigo Civil y Comercial
Las astreintes tienen un doble carcter sustancial y procesal,
pues si bien estn estipuladas en el art. 804 del Cdigo Civil y
Comercial, los diversos cdigos de procedimiento provinciales y
el nacional establecen el modo de aplicarlas y ejecutarlas a fin
de tornarlas eficaces.
10.2.3 Liquidacin y ejecucin de las

astreintes.
Acumulabilidad
con
la
indemnizacin de daos y perjuicios
Las astreintes se establecen en dos etapas:
1. Conminatoria: refiere a la decisin judicial de imponer la
condena por la cual se hace saber al incumplidor que se
le aplicar la sancin conminatoria, es decir, el costo de
su resistencia (amenaza).
2. Sancionatoria: si el sujeto no cumple con el deber, se
hace efectiva imposicin de la sancin, acta como una
pena (efectivizacin). En este momento quedarn firmes y
podrn ser ejecutadas por el beneficiario.
Por otro lado, la sancin conminatoria se acumula a la

indemnizacin de daos y perjuicios, pues constituyen un
concepto distinto, y un fenmeno autnomo con respecto a
estos por tener carcter punitivo (Pizarro y Vallespinos, 2014).
10.2.4 Aspectos procesales. Nociones

Pizarro y Vallespinos (2014) destacan los siguientes aspectos:
Pueden darse antes de la sentencia y en consecuencia se
pueden establecer a travs de decreto, auto o sentencia.
No requiere formalidades especiales, pero la decisin debe

estar fundada.
Corren desde que est firme y ejecutoriada la resolucin

que las impone.
La naturaleza de las astreintes no impide que puedan ser

declaradas de de oficio segn los autores citados, aunque
otros consideran que debe ser a peticin de parte

interesada. El Cdigo unificado nada dispone al respecto.
3
3
La vigencia de las astreintes se mantiene hasta que el

deudor acabe el deber objeto de la intimacin o se dicte
una nueva resolucin que las modifique o termine.
Son apelables.
La decisin que las impone es sentencia definitiva para el

recurso extraordinario.
10.3. Accin directa

10.3.1 Definicin
El Cdigo unificado define a la accin directa en el art. 736
como: la que compete al acreedor para percibir lo que un
22
tercero debe a su deudor, hasta el importe del propio crdito .
La accin directa integra la tutela satisfactiva del crdito, pues
es otra herramienta o facultad con la que cuenta el acreedor
para hacer efectivo su crdito y satisfacer su inters.
En consecuencia, existen dos obligaciones, una entre el
acreedor y el deudor, y otra entre el deudor y otro sujeto
(tercero respecto a la primera obligacin).
La ley habilita al acreedor del deudor a demandar directamente
al deudor de su deudor, siempre que se den los requisitos
legales, a fin de hacer efectiva su propia acreencia.
Figura 1
Ingresa directamente al
patrimonio
Acreedo
r
Deudor
(actor)
Tercero
(demandado)
Reclama al
Fuente: Elaboracin propia.
22
Nacin Argentina.
3
4
10.3.2 Fundamentos
Los fundamentos de la accin directa son:
1. Evitar el enriquecimiento sin causa del deudor.
2. Economa procesal: se evita el desgaste jurisdiccional que
importara la doble demanda, en primer lugar, al deudor
originario; y luego, al tercero.
10.3.3 Caracteres
Los caracteres de la accin directa son los siguientes:
Excepcional: porque slo procede en los supuestos

23
expresamente previstos por la ley .
Interpretacin restrictiva: en caso de duda no procede,

y no es aplicable por analoga (art. 736).
Medio de ejecucin: Es una forma que tiene el acreedor

para satisfacer su crdito de un tercero.
10.3.4 Requisitos
Para que el acreedor pueda accionar directamente contra el
tercero, se requieren los presupuestos previstos en el art. 737
del Cdigo:
1. Un crdito
exigible del acreedor contra su propio
24
deudor : que no est sujeto a plazo, condicin y que
sea lquido.
2. Una deuda correlativa exigible del tercero
25
demandado a favor del deudor : y que est
subsistente al momento de entablar la accin.
26
3. Homogeneidad de ambos crditos entre s : de

igual naturaleza, en general son prestaciones de dar
sumas de dinero.
23
24
la Nacin Argentina.
Argentina.
25
la Nacin Argentina.
26
la Nacin Argentina.
3
5
4. Ninguno de los dos crditos debe haber sido

objeto de embargo
anterior a la promocin de la accin directa
deben encontrarse expeditos y disponibles.
27
28
5. Citacin del deudor a juicio : a fin de hacerle

extensivos los efectos de la condena.
10.3.5 Efectos
El nuevo cdigo unifica los efectos que produce la accin
directa respecto a todos los sujetos involucrados en una sola
norma, el art. 738:
1. la notificacin de la demanda causa el embargo del
29
crdito a favor del demandante ;
2. el reclamo slo puede prosperar hasta el monto
menor de las dos
30
obligaciones : pues no puede exigirle al tercero ms de

lo que ste debe a su deudor, ni tampoco el acreedor
puede reclamar un monto mayor a su propio crdito. En
consecuencia, se deben analizar los montos de ambas
obligaciones y la demanda procede por el menor de stos.
3. el tercero demandado puede oponer al progreso de la
accin todas las
defensas que tenga contra su propio acreedor y
31
contra el demandante ;
4. el
monto
percibido
directamente a su
por
el
actor
ingresa
32
patrimonio : esta es la caracterstica ms particular

de la accin directa, y que la distingue de la subrogatoria
(ingreso al patrimonio del deudor).
5. el deudor se libera frente a su acreedor en la
medida en que
corresponda en funcin del pago efectuado por el
33
demandado : habr que analizar si fue por el monto total
de la deuda con el acreedor o por uno menor (en atencin al
crdito que el deudor tena con el tercero).
27
31
la Nacin Argentina.
28
la Nacin Argentina.
29
la Nacin Argentina.
30
la Nacin Argentina.
Argentina.
32
33
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
3
6
10.3.6 Casos legislados

Tal como se describi supra, la accin directa es de carcter
excepcional, y slo procede en los casos expresamente
consagrados por la ley, los que pueden sintetizarse con fines
didcticos en el siguiente cuadro (pueden existir otros casos
previstos en leyes especiales):
Tabla 1
CASO
ACREEDOR
DEUDOR
TERCERO
SUBLOCACIN Locador
DE COSAS
(1216)
Sublocatario
Locatario
Sublocatario
Locatario
Locador
SUSTITUCIN Mandante
DEL MANDATO
(1327)
Mandatario
Reemplazante
del mandatario
SUBCONTRAT
O
SUBCONTRATAD
O.
CONTRATADO.
(1071)
Ej.: Trabajador
PROPIETARIO.
Ej.:
dueo de la
Ej.: empresario obra
de la
construccin
COBRO DE
COSTAS. Ley
Abogado
21.839
Cliente
Condenado en
costas
(contraparte
del
cliente)
10.3.7 Paralelo con la accin subrogatoria

La accin directa se diferencia de la accin subrogatoria en
mltiples aspectos:
Tabla 2
Aspectos
DIRECTA
TUTELA
Satisfactiva pues se
ejecuta el crdito y
SUBROGATORIA
Tutela conservatoria
del
patrimonio del
deudor.
37
satisface el inters
del
acreedor.
INGRESO DEL BIEN
FACULTADES DEL
DEUDOR
Patrimonio del
acreedor
Indisponibilidad del
crdito objeto del
juicio.
Queda embargado.
Patrimonio del
deudor
subrogado
Deudor puede
disponer
del crdito.
MONTO DEL
CRDITO.
Por el monto de la
LMITE
deuda menor.
REPRESENTACIN
Demanda en nombre Demanda en

propio
representacin de su
deudor (al que
subroga)
Sobre la totalidad del

crdito del deudor
con el
tercero.
Fuente: Elaboracin
propia.
10.4 Accin de inoponibilidad

10.4.1 Nociones generales. Su importancia
como va de tutela satisfactiva del crdito
Si el deudor acta con fraude y, por ejemplo, provoca su estado
de insolvencia o lo agrava o incluso empeora su situacin
patrimonial sin llegar a tal situacin, en fraude a sus
acreedores, con el fin de no pagar su deuda, estos tienen
derecho a ejercer la antes denominada accin revocatoria o

pauliana.
Pueden declararse inoponibles los actos jurdicos vlidos
contenido patrimonial, en general se trata de actos
disposicin (compraventa, donacin, cesin, permuta,
contestar la demanda en un juicio y permitir la ejecucin
bien objeto de la obligacin).
de
de
no
del
Si bien este instituto fue estudiado en la materia correlativa

anterior, Derecho Privado I, aqu simplemente se hace
referencia a este como una de las facultades con las que goza el
acreedor a fin de hacer efectivo su crdito, pues est dentro de
la tutela satisfactiva.
38
10.4.2 Remisin a las normas del fraude en el

Cdigo Civil y Comercial. Inoponibilidad
(Requisitos. Efectos. Extincin)
El Cdigo unificado regula el instituto de la accin de
Inoponibilidad al tratar el fraude en los actos jurdicos, en los
arts. 338 a 342 del Cdigo.
La primera de las normas, bajo el ttulo de Declaracin de
Inoponibilidad dispone que:
Todo acreedor puede solicitar la declaracin de
inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor
en fraude de sus derechos, y de las renuncias al
ejercicio de derechos o facultades con los que
hubiese podido mejorar o evitado empeorar su
34
estado de fortuna.
El fundamento de esta facultad se encuentra en el principio

segn el cual el patrimonio del deudor es prenda comn de los
acreedores (art. 242 del Cdigo).
Los presupuestos para el ejercicio de esta facultad son los
previstos en el art. 339:
a. que el crdito sea de causa anterior al acto
impugnado, excepto que el deudor haya actuado
con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b. que el acto haya causado o agravado la insolvencia del
deudor;
c. que quien contrat con el deudor a ttulo
oneroso haya
conocido o debido conocer que el acto provocaba o
agravaba la
35
insolvencia.
(Es decir, haya actuado de mala fe,
en connivencia con el deudor).
La accin de Inoponibilidad no puede oponerse a los acreedores

del adquirente que de buena fe hayan ejecutado los bienes
36
comprendidos en el acto . La norma agrega que:
34
35
36
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
3
9
La accin del acreedor contra el subadquirente de

los derechos obtenidos por el acto impugnado slo
procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es
cmplice en el fraude; la complicidad se presume si,
al momento de contratar, conoca el estado de
37
insolvencia.
La prueba del fraude pesa sobre el acreedor que lo alega,

aunque se presume en caso de insolvencia (art. 340). Por su
parte, el deudor desvirta la prueba demostrando que no est
en estado de insolvencia. En este sentido, las presunciones
juegan un rol sumamente importante, ya que muchas veces la
prueba del fraude en s misma puede resultar una de las
denominadas prueba diablica por su dificultad.
Los efectos del pedido de Inoponibilidad son regulados en el
art. 340 del Cdigo del siguiente modo:
El subadquirente de mala fe y quien contrat de
mala fe con el deudor responden solidariamente por
los daos causados al acreedor que ejerci la
accin, si los derechos se transmitieron a un
adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro
modo se perdieron para el acreedor. El que contrat
de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor,
38
responde en la medida de su enriquecimiento.
Por su parte, el art. 342 del Cdigo aclara la extensin de la

Inoponibilidad, que slo beneficia al acreedor que promovi la
accin, y en la medida de su crdito.
Finalmente, cabe aclarar que la accin de Inoponibilidad cesa
si el adquirente de los bienes transmitidos por el deudor los
39
desinteresa o da garanta suficiente , tal como lo dispone el
art. 341.
10.5 La ejecucin forzada colectiva

En materia de tutela satisfactiva, el acreedor puede intentar
ejecutar la prestacin que el deudor le adeuda en un juicio en
particular, en los que las partes son el acreedor actor y el
deudor demandado, por ejemplo: demanda de cumplimiento
de contrato.
37
38
la Nacin Argentina.
Argentina.
39
la Nacin Argentina.
4
0
Sin embargo, puede suceder que el deudor se encuentre en

estado de cesacin de pagos o insolvencia, lo que implica que
no slo incumple con un deudor, sino que no puede asumir en
general con su activo las obligaciones asumidas. En este
supuesto, la ejecucin de sus deudas ya no es individual sino
colectiva, mediante los procedimientos consagrados en la Ley
24.522 de Concursos y Quiebras (LCQ).
En ambos procedimientos concursales, la regla es que los
acreedores se encuentran en pie de igualdad frente al
patrimonio del deudor, como consecuencia del principio de la
par conditio creditorum (a pesar que luego habr algunos
privilegiados, segn lo determina la propia ley).
Los procedimientos son:
Concurso preventivo: el estado de insolvencia no es

definitivo, tiene por fin lograr un acuerdo entre el
concursado y sus acreedores a fin de cumplir con las
prestaciones a su cargo, pero de un modo distinto al
previsto originariamente, por ejemplo, en un plazo mayor y
en cuotas.
Quiebra: el estado es irreversible, se produce el

desapoderamiento de pleno derecho de los bienes del
deudor, se nombra un sndico que administra su
patrimonio a los fines de la liquidacin y pago a los
acreedores hasta donde alcance con su producido.
El estudio en profundidad de estos procedimientos tendr lugar

en la materia pertinente.
10.6 Tutela Resolutoria del

Crdito. Definicin.
Importancia. Supuestos
Hasta ahora hemos visto la tutela satisfactiva del crdito, que
es la que le permite al acreedor perseguir el cumplimiento de
una obligacin y satisfacer su inters.
Sin embargo, puede ocurrir que el cumplimiento ya no sea
posible o que el acreedor no mantenga el inters en la
prestacin. En este, el acreedor posee la tutela resolutoria como
forma de desvincularse de la obligacin, extinguiendo el
contrato por esta va. De esta manera, el acreedor recupera la
posibilidad de realizar un nuevo contrato que le facilite la
consecucin de su fin.
Para que proceda la resolucin, se requiere la presencia de un

contrato bilateral, con que genere obligaciones recprocas entre
las partes, como puede ser la compraventa, o la locacin, en
donde ambas tienen a su cargo una prestacin.
4
1
Por otro lado, es necesario que quien reclama haya cumplido,

demuestre que su obligacin es a plazo, u ofrezca cumplir, y por
otro lado, que el incumplimiento de su co-contratante sea
importante.
Esta tutela es denominada por la doctrina pacto comisorio y
est regulado en los arts. 1083 a 1089 del Cdigo, que
establecen que puede estar prevista de modo expresa en una
clusula del contrato, o implcita en caso de contratos
bilaterales, as como tambin puede surgir de la ley, como
ocurre en el caso del art. 10 bis de la Ley de Defensa del
Consumidor, que brinda al consumidor, como alternativa ante
incumplimiento, la facultad de resolver el contrato.
El art. 1083 establece una nocin de la figura al expresar:
Una parte tiene la facultad de resolver total o
parcialmente el contrato si la otra parte lo incumple.
Pero los derechos de declarar la resolucin total o la
resolucin parcial son excluyentes, por lo cual,
habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer
luego el otro. Si el deudor ha ejecutado una
prestacin parcial, el acreedor slo puede resolver
ntegramente el contrato si no tiene ningn inters
40
en la prestacin parcial.
Este instituto ser estudiado en profundidad en la materia

Contratos, pues es una forma de extincin de estos, que tiene
relacin con la materia ahora estudiada, pues al ponerle fin
elimina la causa fuente de la obligacin.
40
Art. 1.083. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
4
2
11. Dinmica de la
garanta comn.
del crdito
11.1 El patrimonio del deudor
como garanta comn de los
acreedores
11.1.1 Definicin y fundamentos del principio.
Inclusin en el Cdigo Civil y Comercial
En esta unidad se estudia la Tutela Conservatoria del Crdito, es
decir, el conjunto de facultades que tiene el acreedor a fin de
asegurar la existencia de su crdito y mantener inclume el
patrimonio del deudor que constituye su garanta.
El Cdigo Civil de Vlez Srsfield no consagraba de modo
expreso este principio, sino que recin fue consagrado en el
Cdigo unificado 2014, en dos normas.
Los arts. 242 y 743 del Cdigo receptan el principio.
El primero fundamenta la funcin de garanta comn, sobre la
base de que:
Todos los bienes del deudor estn afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la
garanta comn de sus acreedores, con excepcin
de aquellos que este Cdigo o leyes especiales
41
declaran inembargables o inejecutables.
La norma tambin seala que en caso de patrimonios

especiales como puede ser un fideicomiso la garanta de los
acreedores slo alcanza los bienes que conforman ese
patrimonio especial y no el resto de los bienes de los sujetos
que son parte de l.
En igual sentido, el art. 743 aclara que aquella est constituida

por todos los bienes presentes y futuros del deudor. El
acreedor puede exigir la venta judicial
41
Nacin Argentina.
4
3
de los bienes del deudor, pero slo en la medida necesaria para

42
satisfacer su crdito .
Adems, la ltima norma incluye otro principio ya antes
mencionado, que es de la par conditio creditorum o de
igualdad entre los acreedores, al establecer que: Todos los
acreedores pueden ejecutar estos bienes en posicin igualitaria,
43
excepto que exista una causa legal de preferencia , es decir,
un privilegio.
En definitiva, y tal como ensean Pizarro y Vallespinos (2014), el
principio es una consecuencia lgica y directa del carcter
patrimonial que tiene la responsabilidad del obligado, y que por
ello:
El deudor responde con todos sus bienes presentes y

futuros.
Todos los acreedores concurren en situacin paritaria

frente al patrimonio del deudor, salvo que medien causas
de preferencia.
Los acreedores estn legitimados para satisfacer su
inters sobre cualquier bien del deudor que no haya sido
declarado inembargable.
Figura 2
Inembargables
Patrimonio
del deudor
A1
A2
A3
A4
11.1.2 Limitaciones: bienes excluidos de la

garanta comn (bienes inembargables, bien de
familia, pago con beneficio de competencia, otros
supuestos. Nociones)
42
43
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
4
4
El principio de la garanta comn de los acreedores posee

lmites, legalmente impuestos, que se definen por bienes que
no pueden ser atacados por los acreedores: bienes
inembargables, es decir, los que no pueden ser ejecutados por
aquellos.
El fundamento de esta limitacin se encuentra en la necesidad
de proteger la dignidad de la persona del deudor y permitirle
mantener las condiciones mnimas de subsistencia de l y su
familia.
Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial, por un lado,
exista una serie de normas dispersas que establecan la
inembargabilidad de determinados bienes del deudor, y por
otro, haba una doble regulacin procesal
inconstitucionales, segn Pizarro y Vallespinos (2014), pues las
provincias no tienen competencia para regular las relaciones
entre acreedores y deudores, art. 75 inc. 12 de la CN y
sustancial.
Ossola (2012) explica que el primer lmite es de carcter
objetivo y se deriva de la autorizacin para la venta judicial de
los bienes del deudor, pero slo en la medida del crdito del
acreedor (art. 743 del Cdigo). Adems, seala que existe otro
lmite derivado del no ejercicio abusivo de los derechos (art.
10).
Los bienes que se excluyen del patrimonio del deudor
como garanta comn son:
1. Se unific en un solo artculo, el 744, los bienes
inembargables
origen
sustancial
y
a
ttulo
ejemplificativo y no taxativo, tal como se desprende del
ltimo inciso del artculo:
a. las ropas y muebles de uso indispensable del
deudor, de su cnyuge o conviviente, y de sus hijos;
b. los instrumentos necesarios para el ejercicio
personal de la profesin, arte u oficio del deudor;
c. los sepulcros afectados a su destino, excepto que
se reclame su precio de venta, construccin o
reparacin;
d. los bienes afectados
reconocida por el Estado;
cualquier
religin
e. los derechos de usufructo, uso y habitacin, as

como las servidumbres prediales, que slo
pueden ejecutarse en los trminos de los artculos
2144, 2157 y 2178;
f. las indemnizaciones que corresponden al deudor

por dao moral y por dao material derivado
de lesiones a su integridad psicofsica;
4
5
g. la indemnizacin por alimentos que corresponde

al cnyuge, al conviviente y a los hijos con derecho
alimentario, en caso de homicidio;
h. los dems bienes declarados inembargables o
44
excluidos por otras leyes.
2. El art. 243 dispone una limitacin para el caso de los
bienes de particulares afectados a la prestacin de
un servicio pblico, como pueden ser colectivos de una
empresa que se utilizan para el servicio pblico de
transporte de los ciudadanos de una ciudad. En este caso,
al poder de agresin de los acreedores no puede
perjudicar la prestacin del servicio, por lo que
seguramente se autorizar, por ejemplo, el embargo de
los colectivos, pero no su ejecucin o subasta.
3. Proteccin de la vivienda: art. 244 a 256. Se habilita la
afectacin de un inmueble destinado a vivienda, por su
totalidad o hasta una parte de su valor.
La afectacin es solicitada por el titular registral, puede
ser decidida por un juez juicio de divorcio o conclusin de
convivencia si hay beneficiarios incapaces o con
capacidades restringidas.
Debe inscribirse en el Registro de la Propiedad Inmueble a
fin de dar publicidad a terceros al respecto.
Los beneficiarios de la afectacin son el titular, su
cnyuge o conviviente, sus ascendientes y descendientes,
y en defecto de ellos, los pariente colaterales hasta el
tercer grado que convivan con el constituyente.
Es requisito que al menos uno de los beneficiarios viva en
el inmueble.
El efecto principal de la afectacin es la inejecucin de la
vivienda por deudas posteriores a su constitucin, excepto
los casos previstos en el art. 249. La afectacin es
inoponible a los acreedores con causa fuente de la
obligacin anterior a su inscripcin.
Con igual finalidad, existe la Ley 14.394 de Bien de
familia y las inscripciones de inmuebles bajo este
rgimen anterior al Cdigo se mantienen a pesar de la
nueva regulacin.
Pandiello Molina (2012) destaca que hay provincias donde
se ha adoptado un sistema de afectacin automtica de
proteccin de la vivienda, cuando se renen los requisitos
previstos por la ley: as las provincias de Crdoba:
Constitucin de 1987 y Ley 8067/1991; de Santiago del
Estero, Ley 6317/1996; de Formosa, Ley 1334/2000; de
44
El destacado es nuestro. Art. 744. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
4
6
Chaco, Ley 5052/2002; de Entre Ros, Ley 9543/2004. En

esos casos, es necesaria la manifestacin de voluntad
contraria del titular del dominio a fin de evitar que el bien
quede afectado bajo el rgimen especial.
4- Pago con beneficio de competencia. Remisin. Vase
Unidad 9.
11.1.3. Prioridad del primer embargante

Si bien la regla es, tal como se estudi, que los acreedores
concurren en pie de igualdad, la excepcin legalmente prevista
consiste en la existencia de una causa de preferencia respecto
del crdito del acreedor.
Los privilegios, que son legtimas causas de preferencias de un
crdito por sobre otros, sern estudiados en la unidad siguiente.
Sin embargo, el Cdigo dentro de la regulacin de la garanta
comn de los acreedores incluye la prioridad del primer
embargante, en el art. 745, y le otorga derecho a cobrar su
crdito, intereses y costas antes que otros acreedores.
El embargo es una medida cautelar que debe solicitarse
judicialmente, tal como analizaremos en esta unidad, que
otorga a quien la consiga una preferencia para cobrarse su
crdito con garanta sobre el bien o suma de dinero
embargado. Ej.: inicio demanda por cobro de alquileres y, a fin
de asegurarme el cobro de la deuda, solicito embargo del
automotor del locatario.
Este privilegio es oponible en juicios individuales ejecucin de
un contrato por ejemplo y no en los colectivos concursos y
quiebras.
Puede suceder que el bien objeto de embargo tenga otros
embargos, en cuyo caso, la ley concede prioridad al primero
que consigui la medida cautelar.
La norma aclara que si varios acreedores embargan un mismo
bien, el rango se determina por la fecha de la traba, y rige el
principio: primero en el tiempo, mejor en el derecho. Los
embargos posteriores al primero slo pueden afectar el
sobrante que quede despus de haberle pagado los crditos a
los acreedores anteriores.
11.2 Tutela conservatoria del

crdito
11.2.1 Definicin
4
7
La tutela conservatoria del crdito es el conjunto de

facultades y acciones que el ordenamiento jurdico
atribuye al acreedor en procura de preservar la
integridad patrimonial del deudor y prevenir un
eventual incumplimiento. Tiene por objeto conservar el
patrimonio del deudor a fin de garantizar el cobro de
su crdito.
11.2.2 Medidas de tutela preventiva del

crdito en general (Definicin.
Importancia. Clases)
Las medidas de tutela preventiva son todas aquellas facultades
y medidas que tienden a mantener ntegro el patrimonio del
deudor, a fin de que llegado el momento del cumplimiento,
pueda satisfacerse el inters del acreedor, cual es el
cumplimiento de la obligacin.
La finalidad de estas medidas es lograr el ingreso y evitar el
regreso de bienes del patrimonio del deudor, para conservar el
patrimonio como garanta comn, es decir, pretenden mantener
la solvencia del deudor y poniendo al resguardo el cumplimiento
de la obligacin.
Se diferencian de las acciones ejecutivas que procuran la
satisfaccin directa y coactiva del derecho de crdito.
Segn los efectos que cada una produce, se clasifican en:
1- Medidas cautelares: tienen carcter judicial y estn
dirigidas a evitar que un determinado bien del deudor
salga de su patrimonio. Los requisitos procesales para
su procedencia son: verosimilitud en el derecho, peligro
en la demora, contracautela o fianza para asegurar el
resarcimiento en caso que resultare improcedente. Son
medidas cautelas: embargo, inhibicin general de bienes,
indisponibilidad de un bien, anotacin de la litis,
prohibicin de innovar, medidas cautelares innovativas,
intervencin judicial, prohibicin de contratar, etc.
2- Medidas precautorias: su objetivo es asegurar la
existencia y certidumbre del derecho de crdito del
acreedor, sin afectar la integracin actual o futura del
patrimonio del deudor (Pizarro y Vallespinos, 2014). Son
medidas precautorias: documentacin del crdito
reconocimiento de la deuda (art. 733 del Cdigo); la
confeccin de balances e inventarios (en donde conste la
deuda o crdito), la interrupcin de la prescripcin por
demanda (art. 2546), constitucin en mora del deudor por

interpelacin autntica, etc.
3- Medidas de garanta: ver punto siguiente.
4
8
4-
Medidas de integracin: a fin de mantener o

recomponer la solvencia del deudor, restituyendo bienes a
su patrimonio. Se materializan en la accin de simulacin,
accin de Inoponibilidad y accin subrogatoria.
5-
Medidas
autosatisfactivas:
son
urgentes
y
excepcionales, se solicitan y autorizan judicialmente, y
tienen por finalidad ordenar la satisfaccin inmediata del
inters del acreedor, aun antes de la sentencia definitiva.
Ej.: la autosatisfactiva solicitada en un amparo de salud a
fin de que se entregue una prtesis para una operacin de
urgencia, por estar en riesgo la vida de una persona.
11.3 Medidas de garanta del

crdito
11.3.1 Definicin. Caracteres
Las medidas de garanta de crdito tienden a
asegurar el eficaz cumplimiento de la obligacin,
mediante la creacin de un derecho subjetivo o una
facultad que se adosa al derecho de crdito como
accesorio a l; son seguridades adicionales por las
que el deudor reduce el riesgo de incumplimiento al
acreedor. (Pizarro y Vallespinos, 2014, p. 105)
Los caracteres de las medidas de garanta son:
Voluntarias: provienen del libre acuerdo de partes

(fianza, prenda, hipoteca etc.), aunque tambin pueden
ser
de
origen
legal
(derecho
de
retencin).
Excepcionalmente pueden ser unilaterales (aval).
Vinculadas con la prestacin principal: en general, son

accesorias a esta (fianza, hipoteca), pero pueden no serlo
(aval).
A travs de la garanta se crea un nuevo derecho a

favor del acreedor: que se adiciona al que se quiere
asegurar.
11.3.2 Distintos tipos de garantas: reales y

personales. Nociones. Modernas formas de
garanta. Las garantas a primera demanda o
simple
requerimiento.
Las
garantas
"autoliquidables". Otros supuestos
Las garantas pueden clasificarse en:

1. Las garantas personales le otorgan al acreedor el
derecho de ir contra la persona del deudor o un tercero
que compromete su patrimonio para
4
9
dar seguridad al acreedor. Ej.: fianza, aval, clusula penal,

privilegios. Las garantas reales confieren al acreedor un
derecho real: sobre una cosa, que le confiere a aquel
facultades de persecucin (ejecutarla del poder de quien
se encuentre) y preferencia (de cobro sobre otros
acreedores). Ej.: constitucin de prenda o hipoteca, etc.
2. Las garantas especficas se constituyen para asegurar
el cumplimiento de un crdito determinado e
individualizado, cuyo riesgo se procura acotar, por
ejemplo, fianza en el contrato e locacin. Las generales
o permanentes son las otorgadas para un conjunto de
crditos, o para todos los crditos que el acreedor tome
para el futuro, durante el trmino de vigencia de la
garanta, por ejemplo, las exigidas por los bancos a los
socios de las sociedades por las deudas que esta asuma
en la entidad financiera (Pizarro y Vallespinos, 2014).
3. Las modernas formas de garanta tienen fundamento
en la necesidad de percibir crditos de manera expedita,
sin dilaciones ni costos significativos, habilitan la liquidez
inmediata. Son otorgadas sobre fondos depositados en el
banco prestamista, o en otro banco, o sobre instrumentos
que acreditan la existencia de un depsito de dinero como
los certificados de plazo fijo o sobre ttulos pblicos o
acciones que cotizan en bolsa, que son dados en
caucin como seguridad del cumplimiento de los
crditos (Pizarro y Vallespinos, 2014). Incluyen las
garantas autoliquidables, las garantas a primera
demanda y seguros de afianzamiento tomados por el
deudor.
11.4 Medidas de compulsin

11.4.1 Definicin e importancia
Son facultades que adquiere el acreedor a fin de forzar la
voluntad del deudor tendiente a lograr el cumplimiento de su
obligacin mediante una amenaza
legalmente autorizada dirigida contra su patrimonio y
obviamente no contra su persona.
Estas modalidades son previstas por las partes o de origen
legal, y buscan que el deudor cumpla por voluntad propia a fin
de no resultar sancionado y perjudicado por la efectivizacin
de la amenaza. Ej.: pagar la suma de dinero extra por da de
demora en el pago del alquiler, prevista en el contrato como
una clusula penal, que se suma al monto del canon que

adeuda.
11.4.2 La clusula penal. Principales cuestiones

5
0
El concepto de clusula penal est expresamente consagrado

en el art. 790 del Cdigo, que dispone: La clusula penal es
aquella por la cual una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o
multa en caso de retardar o de no ejecutar la
45
obligacin .
Un ejemplo de clusula penal (moratoria) es la que se inserta
en los contratos de mutuos prstamos de dinero o de tarjeta
de crdito o de locacin, en los que se estipula que por cada da
de demora en el pago de la cuota se deber abonar $ X, los que
se acumulan hasta el da del pago.
El Cdigo unificado ha ubicado a la clusula penal en los arts.
790 a 803, dentro de la clasificacin de las obligaciones, lo que
es cuestionable, pues en realidad se trata de una de las
herramientas de la tutela conservatoria y la resarcitoria del
acreedor (Ossola, 2015).
Campagnucci de Caso (2014) explica que la clusula penal
puede tener dos funciones:
Compulsiva: implica que su contenido gravoso ejerce una

especie de presin psicolgica sobre el deudor para que
este cumpla de manera voluntaria la prestacin;
Resarcitoria: se trata de una forma prctica de

determinar a priori el importe de los daos y perjuicios que
derivan del incumplimiento.
Los caracteres de la clusula penal se pueden sintetizar,

conforme Pizarro y Vallespinos (1999), en los siguientes:
Voluntaria: slo ante previsin expresa de partes, sobre

la base del principio de la autonoma de la voluntad.
Accesoria de la obligacin principal: tiene como

consecuencia que la nulidad de la obligacin principal
acarrea la nulidad de la clusula penal, y la nulidad de la
clusula penal no acarrea la de la principal (art. 801)
efecto de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Excepcin: la nulidad de la principal no apareja la de la
clusula penal, si esta fue contrada por un tercero para el
supuesto de nulidad de la principal por falta de capacidad
del deudor.
Adems, el art. 802 expresamente manda que la extincin
de la principal sin culpa del deudor acarrea la extincin de
la clusula penal.
Subsidiaria: en las obligaciones con clusula penal, lo

que se debe principalmente es la prestacin de la
obligacin, por lo que el deudor no puede pretender

liberarse del cumplimiento pagando la clusula penal,
45
El destacado nos pertenece. Art. 790. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
5
1
salvo as se haya previsto expresamente (art. 796).

Tampoco el acreedor puede pretender que se le pague la
clusula penal antes del cumplimiento de la obligacin.
Condicional: toda vez que su existencia depende de que

el deudor no cumpla voluntaria y debidamente con la
prestacin principal a su cargo.
Interpretacin restrictiva: en caso de duda no procede.
Relativamente inmutable: ya que no se puede reclamar

una indemnizacin mayor, aunque se pruebe que el dao
fue mayor, ni el deudor puede pretender una disminucin
probando que el dao fue menor. La clusula penal slo
puede ser morigerada por el juez, cuando su monto sea
desproporcionado con la gravedad de la falta que se
sanciona, de acuerdo con el valor de las prestaciones, las
circunstancias del caso y se configure un accionar abusivo
en contra del deudor (art. 794).
Definitiva: una vez fijada

patrimonio del acreedor.
es
exigible,
ingresa
al
Preventiva: las partes la estipularon para prever las

consecuencias de la mora o del incumplimiento definitivo.
Del artculo 790 se desprende que las clases de clusula

penal son:
Compensatoria: sustituye el valor econmico de la

prestacin principal (la reemplaza) y los daos y perjuicios.
El acreedor debe optar por reclamar el incumplimiento de
la prestacin principal o por una pena o multa que
reemplaza a aquella (art. 797). Ej.: en un contrato de
servicio de catering para la fiesta de fin de ao de una
empresa, se prev que ante la no realizacin de la
obligacin principal si no cumplen el da del evento la
empresa contratante tendr derecho a exigir una pena de
$ x (que al ser compensatoria, ser equivalente al valor de
la prestacin del servicio con ms los daos y perjuicios).
Moratoria: para el supuesto de retardo imputable al

deudor, incumplimiento defectuoso o parcial. El acreedor
puede reclamar la prestacin y la pena, ya que este slo
sustituye la indemnizacin por los daos y perjuicios
derivados del incumplimiento no definitivo. Ej.: el dado al
comenzar a estudiar el tema.
Con respecto al objeto de la pena que se consagra en la

clusula penal, el art. 791 habilita que pueda ser una suma de
dinero o cualquier otra prestacin que pueda ser objeto de las
obligaciones. En consecuencia, se debe estar a los requisitos
analizados en la Unidad 2, que sern aplicables al caso.
5
2
Adems, la norma citada dispone que el beneficiario de la

clusula penal puede ser, tal como ocurre en la mayora de los
casos, el propio acreedor, pero tambin autoriza que lo sea un
tercero.
La imputabilidad del incumplimiento del deudor debe ser
analizada sobre la base del factor de atribucin objetivo, por
expresa manda del art. 792, que slo habilita como eximente al
pago de la clusula penal el caso fortuito, el que aclara que
debe ser interpretado de modo restringido.
El Cdigo prev expresamente la clusula penal que
garantiza obligaciones de no hacer, y aclara que el deudor
incurre en la pena desde el momento que ejecuta la prestacin
46
a la cual se oblig a abstenerse .
Una cuestin trascendente deriva de la relacin entre la
clusula penal y la indemnizacin (art. 793), y entre aquella
y el cumplimiento especfico (art. 797).
Si la clusula penal es compensatoria, rige el principio de la
no acumulacin, pues la regla es que la pena suple o
reemplaza tanto el cumplimiento especfico como la
indemnizacin de los daos y perjuicios, de lo contrario se
exigira dos veces lo mismo. Campagnucci de Caso (2014)
explica que es una aplicacin del principio de inmutabilidad, que
tiene como efecto prctico dejar firme lo convenido por las
partes. La regla es que el acreedor no puede pedir las dos
cosas, debe elegir una u otra. Excepciones: clusula moratoria o
cuando las partes expresamente pactaron que ante
incumplimiento el deudor deba cumplir ambas, con el lmite que
no sea abusivo (art. 797).
Si la clusula penal es moratoria la pena reemplaza la
indemnizacin por el retardo imputable, y el acreedor mantiene
la facultad de solicitar el cumplimiento especfico (art. 797).
La extincin de la clusula penal puede ocurrir por dos vas:
Directa: por cumplimiento de la clusula penal. Pago la

multa estipulada.
Indirecta: por extincin de la obligacin principal por ser

accesoria a esta.
En caso de pago parcial o defectuoso de la prestacin o

en lugar o tiempo no pactado, siempre que este sea
aceptado por el acreedor, el deudor tiene derecho a una
disminucin proporcional de la clusula penal (art. 798).
La relacin entre clusula penal y las obligaciones

divisibles-indivisibles, simplemente mancomunadas y
solidarias est regulada en los arts. 799 y 800 del Cdigo.
46
Nacin Argentina.
5
3
La primera de las normas impone que independientemente del

carcter divisible o indivisible de la obligacin principal, cada
uno de los codeudores o herederos del deudor no incurren en la
pena, sino en la proporcin de su parte, siempre que la
prestacin de la clusula penal sea divisible. En este sentido,
Campagnucci de Caso (2014) explica que:
si ambos son divisibles, y todos los deudores
incumplen se aplica el efecto del artculo, pero si
algunos cumplieron nada deben de la pena, pues
por la divisibilidad o mancomunacin, hay tantas
obligaciones como sujetos haya, y cada uno
responde en su proporcin. (p. 160).
Por su parte, el art. 800 prev una misma consecuencia: cada

uno de los codeudores debe la pena por entero, para dos
supuestos:
Clusula penal con objeto indivisibilidad.
Clusula penal solidaria, pero con objeto divisible.
Otra cuestin relevante es la de la nulidad prevista en el art.

801, que establece que la nulidad de la clusula penal no
acarrea la de la obligacin principal
consecuencia de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal. Y por el contrario, la nulidad de la principal s
conlleva la de la clusula penal, con excepcin de que esta haya
sido contrada por un tercero, para garantizar la obligacin en
caso de falta de capacidad del deudor.
Campagnucci de Caso (2014) entiende que no se trata de una
excepcin a la regla, porque el deber de cumplir resulta propio y
directo del tercero que establece una especie de garanta de la
validez del acto.
Por ltimo, y tal como ya sealamos al estudiar la Unidad 3, el
art. 803 estipula la validez y plenos efectos de una clusula
penal aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una
obligacin que al tiempo de la creacin de aquella no poda
exigirse judicialmente, siempre que no sea reprobada por la ley.
En definitiva, se trata de la consagracin o habilitacin de la
clusula penal
obligacin accesoria para garantizar una obligacin no
exigible, supuesto antes concebido como obligacin natural,
clasificacin eliminada del Cdigo.
11.4.3 Otras vas de compulsin. El

derecho de retencin. Remisin
54
Este tema ser estudiado en la Unidad 13, pese a lo cual cabe

tener presente que se trata de una facultad del acreedor que
tiene una funcin de compulsin al deudor para que pague.
55
12. Dinmica de la
garanta comn.
del crdito.
12.1 El poder del acreedor sobre
la gestin patrimonial del deudor.
Acciones conservatorias del
patrimonio del deudor: remisin
En la unidad anterior, ya se defini que las acciones
conservatorias son aquellas que tienden a mantener la
integridad del patrimonio actual del deudor, impidiendo que
salgan los bienes de su activo o que se disminuya el mismo
para preservar la garanta comn de los acreedores, es decir, el
patrimonio del deudor.
Dentro de la tutela conservatoria, se encuentran las medidas
de integracin del patrimonio del deudor, que incluyen las
acciones: subrogatoria y de simulacin, que sern objeto de
estudio en esta unidad.
12.2 Accin subrogatoria:

medida de integracin del
patrimonio del deudor
12.2.1 Definicin
La accin subrogatoria, indirecta u oblicua es un derecho que la
ley le concede al acreedor, cuyo deudor por negligencia o
inactividad no ejercita derechos que le son propios, con lo que
desmejora su patrimonio, para exigirlos judicialmente en su
nombre. Por medio de esta accin, el acreedor se coloca en
lugar de
subroga su deudor y ejercita sus derechos, a fin de impedir

que se pierdan y lograr que ingresen bienes a su patrimonio,
para conservar la garanta (Moisset de Espans, 2004).
Cabe aclarar que en esta accin el acreedor no goza de
preferencia alguna sobre los bienes obtenidos por esta va, sino
que si as lo pretende debe luego
5
6
embargarlos, por ejemplo (vase cuadro sobre diferencias con

la accin directa: Unidad 10, punto 10.3.7, en la que lo
reclamado ingresa directamente al patrimonio del acreedor que
demanda).
En este caso, existen tres sujetos y el ejercicio de la accin
puede graficarse del siguiente modo:
Figura 3
E
Acreedor
Deudor 1
subrogante
(actor)
(subrogado
)
crdito
ingresa
al
patrimonio
Tercero.
Deudor
2
(demandado
)
Reclama al deudor de su deudor
La importancia de esta accin tiene lugar cuando la prestacin

adeudada son objetos distintos a una suma de dinero, de lo
contrario, es mucho ms eficaz obtener el embargo que impide
el empobrecimiento del deudor y le concede al acreedor
preferencia de cobro.
Ej.: Ana (deudor 1) compra x cantidad de mercadera para su
local comercial a Paula (acreedor) por la suma de $ 5.000. A su
vez, Ana le venci y entreg la mercadera a Mara (deudor2 del
deudor) por la suma de $ 8.000, pero no cobr ni realiza ningn
acto a fin de exigir el cumplimiento de su deudora, pues
adquiri muchas deudas y no quiere perder esos ingresos
pendientes.
En consecuencia, la ley le permite a Paula a demandar a Mara
por la deuda que esta tiene con Ana, y en caso de vencer en
juicio, el monto ingresar al patrimonio de Ana, del que luego
Paula podr cobrar su crdito.
12.2.2 Fundamento de la accin subrogatoria

El fundamento de la accin subrogatoria se encuentra en los
principios: el patrimonio del deudor es la prenda comn de los
acreedores y la responsabilidad universal del deudor que
responde con todos sus bienes (arts. 242 y 743), por tal razn
se los faculta a lograr el efectivo ingreso de bienes al patrimonio

del deudor cuando este no lo realiza, a fin de cobrar su crdito.
12.2.3 Naturaleza Jurdica

5
7
Se debate la naturaleza jurdica de la accin subrogatoria si se

trata de un ttulo propio, si se fundamenta en una sustitucin
procesal o si existe representacin legal en inters del
representante.
Pizarro y Vallespinos (2014) sostienen que se trata de un
instituto complejo, que participa de las caractersticas de otras
instituciones, sin identificarse plenamente con ellos. Es una
representacin legal, en inters del representante.
Explican que hay representacin porque el subrogante ejercita
un derecho ajeno, que mantiene tal calidad, e incluso el
producido ingresa al patrimonio de su deudor. En consecuencia,
la ley imputa los actos del representante al representado,
mientras este permanezca inactivo.
12.2.4 Caracteres de la accin

Las caractersticas de la accin subrogatoria son:
Conservatoria:
impide
patrimonio del deudor.
Individual: la ejerce cualquier acreedor, y cesa cuando se

activa el deudor.
Indirecta: el acreedor acta en representacin del deudor

cuyos derechos ejerce.
Facultativa: el acreedor puede optar entre esta y otras

herramientas que le concede el ordenamiento.
No subsidiaria: de otras vas que tenga el acreedor.
No es de orden pblico: las partes pueden pactar que el

acreedor no podr ejercer esta accin o restringir su
aplicacin.
el
empobrecimiento
del
12.2.5 Condiciones de ejercicio (Relativas al

acreedor y al deudor. Relativas al objeto.
Derechos susceptibles de ser ejercitados por
va subrogatoria. Excepciones)
Los requisitos para ejercer la accin pueden distinguirse segn
los sujetos y el objeto de la accin del siguiente modo:
1. Con respecto al acreedor del subrogante: ser acreedor del
deudor, por un crdito cierto, sea o no exigible,
incluso puede accionar si es a plazo o sujeto a condicin
(art. 739). El acreedor debe acreditar un inters legtimo

para que el juez habilite la subrogacin.
58
2. Con respecto al deudor subrogado: debe ser inactivo, en

el sentido de ser remiso en cobrar el crdito cierto que
podra incrementar su patrimonio (art. 739). Alcanza la
negligencia, no se requiere dolo o culpa del deudor en
dicha inaccin.
3. Relativos al objeto: la regla es que el acreedor puede
ejercer todos los derechos y acciones del deudor, salvo los
expresamente excluidos por el art. 741:
o los que, por su naturaleza o por disposicin de la
ley, solo
47
pueden ser ejercidos por su titular . Ej.:

personalsimos, extrapatrimoniales como alimentos
futuros.
o los sustrados de la garanta colectiva de los
48
acreedores (relacin con el art. 744 del Cdigo y
otros previstos en distintas leyes);
o las meras facultades, excepto que de su ejercicio
pueda resultar
una mejora en la situacin patrimonial del
49
deudor . Ej.: contratar un inmueble que tiene
desocupado, explotar los derechos de un invento.
12.2.6 Efectos de la accin subrogatoria con

relacin al acreedor, al deudor y al tercero
Los efectos de la accin subrogatoria pueden distinguirse sobre
la base de las distintas relaciones habidas entre los tres sujetos
existentes (Pizarro y Vallespinos, 2014):
47
Entre acreedor subrogante y su deudor subrogado:

se produce una sustitucin en los derechos, la gestin
beneficia al deudor, pues los bienes ingresan a su
patrimonio. El deudor puede recuperar el ejercicio de sus
derechos en cualquier momento cesa la inactividad y
puede disponer libremente de sus bienes.
Efectos entre subrogante y el tercero: la accin

subrogatoria no cambia la obligacin existente entre el
subrogado y el tercero. La demanda debe ser por el monto
que este le debe al subrogado, ni ms ni menos. El tercero
demandado tiene derecho a oponer todas las defensas que
le correspondan contra el subrogado. El acreedor no
puede disponer del
Argentina.
48
49
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
5
9
crdito, slo embargarlo para evitar que otros acreedores

de su deudor cobren antes que l.
Efectos entre el subrogado y el tercero: no cambia

para nada la relacin entre ellos. Con la citacin del
deudor queda alcanzado por los efectos de la sentencia y
el pago del crdito tendr efecto extintivo.
Entre el acreedor subrogante y los dems

acreedores del deudor subrogado: quien ejerce la
accin subrogatoria no obtiene ningn privilegio respecto
del crdito que intenta cobrar del deudor. La accin
beneficia a todos los acreedores, por ello se recomienda al
subrogante embargar el crdito.
12.2.7 Cesacin
La accin subrogatoria cesa en cualquier momento por la
actividad del deudor que justificaba su ejercicio, es decir, que el
deudor desplaza al acreedor subrogante y acta por s mismo,
sin que pueda volverse atrs ninguna etapa procesal.
Pizarro y Vallespinos (2014) aclaran que si luego del cese de la
subrogacin el deudor abandonara el juicio, el acreedor tiene
derecho a retomar las actuaciones en su lugar.
12.2.8 Aspectos procesales. Citacin del

deudor. Defensas oponibles. Nociones
Tal como se seal, la accin subrogatoria slo puede ejercerse
por va judicial, por ello resulta imprescindible conocer los
aspectos procesales bsicos para su ejercicio.
No se requiere autorizacin previa, es una facultad

que el ordenamiento jurdico le concede al acreedor.
Entablada la demanda, se requiere la citacin a juicio

del deudor para que tome intervencin (art. 740 del
Cdigo). Como consecuencia de ello, se garantiza que el
deudor pueda reasumir por s sus derechos, de lo
contrario, que pueda ejercer su defensa, y adems, la
sentencia tendr efectos de cosa juzgada.
Defensas oponibles: de acuerdo con el art. 742: Pueden

oponerse al acreedor todas las excepciones y causas de
extincin de su crdito, an cuando provengan de hechos
del deudor posteriores a la demanda,
6
0
siempre que stos no sean en fraude de los derechos del

50
acreedor . Campagnucci de Caso (2014) opina que la
norma debi ser ms explcita y aclarar si se trababa de
las defensas contra su propio deudor o el verdadero titular
del derecho que reclama.
En caso de cese de la subrogacin: el acreedor puede

conservar su intervencin en el proceso, con distinta
participacin, como tercero.
El juez competente: es el que lo hubiera sido si el propio

deudor hubiera iniciado la accin.
12.3 Accin de simulacin

12.3.1 Nociones generales. Su importancia
como va de tutela satisfactiva del crdito.
Remisin a las normas de los actos jurdicos.
Caractersticas. Clases: lcita o ilcita. Acciones
entre partes y ejercidas por terceros. Efectos
de la accin
El Cdigo regula esta medida de integracin del patrimonio del
deudor al regular los vicios de los actos jurdicos, en los arts.
333 a 337. Si bien esta accin ya fue estudiada en Derecho
Privado I, vale recordar sus principales aspectos.
La primera de las normas referenciadas establece la
caracterizacin de la accin de simulacin en los siguientes
trminos:
La simulacin tiene lugar cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de
otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son
sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando
por l se constituyen o transmiten derechos a
personas interpuestas, que no son aquellas para
51
quienes en realidad se constituyen o transmiten.
Moisset de Espans (2004) explica que en la simulacin hay una

discordancia entre lo que se declara y lo que se hace, lo que
puede menoscabar el patrimonio del deudor, por ejemplo,
creando deudas inexistentes, o haciendo
50
51
la Nacin Argentina.
la Nacin Argentina.
61
desaparecer bienes que deben integrar la prenda comn de los

acreedores, y por ello se les concede la accin en su contra.
Benavente (2015) afirma que la simulacin es un defecto
contrario a la buena fe. Consiste en un acto o negocio jurdico
que, por acuerdo de partes, se celebra exteriorizando una
declaracin recepticia no verdadera, que tienen por finalidad
engaar a terceros.
En consecuencia, en la simulacin existen dos actos: el negocio
simulado, en el que las partes son consientes que se trata de
un acto no real o aparente, y el acuerdo simulatorio, que
encierra la verdadera intencin de las partes.
Las clases de simulacin se encuentran receptadas en el art.
334 del Cdigo:
Lcita: cuando el acto simulado no perjudica a nadie, es

autorizada por la ley.
Ilcita: si el acto es en s mismo contrario a la ley o si

perjudica a terceros. Acarrea la nulidad del acto.
Otra clasificacin, segn la extensin de la simulacin es en:
Absoluta: no hay nada de real en el negocio;
Relativa: slo alguno de los elementos es simulado.
Los elementos de la simulacin que justifican la accin son

los siguientes, conforme Pizarro y Vallespinos (2014):
1. Es un verdadero acto jurdico.
2. Requiere un acuerdo simulatorio entre las partes, por el
que se aparenta o simula la realidad, o se oculta o
disimula. Marca la contradiccin entre la apariencia y la
realidad.
3. No se agota en el acuerdo simulado, se complementa e
integra con el negocio disimulado.
4. El fin de la simulacin es engaar a terceros, aun cuando
no generen perjuicios.
La accin de simulacin tiene por fin lograr que el negocio

jurdico sea declarado nulo en sede judicial. La accin es un
medio conservatorio a fin de integrar el patrimonio del deudor,
para que regrese un bien que sali mal, y es declarativa, pues

da certidumbre a una situacin jurdica real.
6
2
El cdigo distingue las acciones segn sea interpuesta entre las

partes del negocio o por un tercero, en los arts. 345 y 336,
respectivamente:
Accin entre partes: no procede ningn tipo de accin

entre ellas si el acto es ilcito o perjudica a terceros
simulacin ilcita, excepto si las partes no pueden
conseguir ningn beneficio con el ejercicio de la accin.
Quien alega la simulacin en principio debe probarla con el
respectivo contradocumento en el que consta el acto
verdadero, excepto se justifiquen las razones por las que
este no existe o no puede presentarse, en cuyo caso slo
proceder cuando medien circunstancias inequvocas
respecto de la simulacin.
Accin de terceros: cuyos derechos o intereses legtimos

son afectados por el acto simulado pueden demandar la
nulidad. Ej.: los acreedores del deudor que realiza un acto
simulado para insolventarse.
En este caso, el tercero puede probar la simulacin por
cualquier medio de prueba.
Los efectos de la accin de simulacin estn consagrados

en el art. 337 del Cdigo.
Benavente (2015) seala que se regulan los efectos de la
sentencia de simulacin con relacin a terceros, ya sean
subadquirentes o acreedores del ficticio enajenante o del ficticio
adquirente. Se protege la buena fe y la apariencia sobre cuya
base obr el tercero que adquiri derechos sobre la cosa o bien,
por supuesto siempre que sea de buena fe y a ttulo oneroso. No
se da relevancia a la fecha del crdito protegido. El artculo
contempla dos supuestos: por un lado, cuando el bien que fue
objeto de la simulacin es ejecutado a pedido de los acreedores
del adquirente, y, por otro, cuando el ficticio titular lo transmite
a un tercero.
Concretamente, se dispone que la simulacin no es oponible a
los acreedores del adquirente simulado que de buena fe hayan
ejecutado bienes comprendidos en el acto.
Adems, la accin del acreedor contra el subadquirente de los
derechos obtenidos en el acto impugnado slo procede si se
adquiri a ttulo gratuito o de mala fe es cmplice en la
simulacin.
Finalmente, se establece la responsabilidad solidaria del deudor
y del tercero subadquirente de mala fe por los daos causados
al acreedor que inici la accin si los derechos se transmitieron
a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o si se perdieron

para el acreedor.
6
3
El tercero que contrat de buena fe, pero a ttulo gratuito,

responde en la medida de su enriquecimiento.
64
13. Dinmica de
la garanta
comn
13.1 Derecho de retencin
13.1.1 Definicin. Justificacin
El derecho de retencin es otra de las facultades que el
ordenamiento jurdico otorga al acreedor, integrante de la tutela
conservatoria de su crdito, y tambin se lo ubica como una
medida de compulsin.
Si bien no se encuentra definido en el Cdigo, y lo
conceptualizamos como: la facultad conferida al acreedor para
rehusar la entrega de la cosa que tiene en su poder en virtud de
un crdito nacido por esa misma cosa, a los fines de
garantizarse el cobro del mismo (Brandalise, Garzino, Monjo,
Robledo, 2008, p. 4). Ej.: el tallerista que conserva en su poder
el automotor arreglado hasta que se le pague el valor de las
reparaciones; el locatario que no restituye el inmueble hasta
que el locador abone las mejoras necesarias realizadas.
El instituto se encuentra regulado en Cdigo en el Libro Sexto:
Disposiciones comunes a los derechos personales y reales,
Ttulo III: Derecho de retencin, en los arts.2587 a 2593 en el
que se consagran todas las reglas sobre esta facultad, y cabe
destacar que se eliminar los casos particulares de ejercicio uqe
prevea en diversos supuestos el Cdigo Civil.
El art. 2587 reza: Todo acreedor de una obligacin cierta y
exigible puede conservar en su poder la cosa que debe restituir
al deudor, hasta el pago de lo que ste le adeude en razn de la
52
cosa. () .
Las funciones que cumple el derecho de retencin son dos:
Medio de garanta: para el acreedor que puede retener

la cosa hasta que se le pague lo que se le debe por ella;
Medio de compulsin y constreimiento indirecto para

que el deudor cumpla, pues hasta que no lo haga no
tendr la cosa.
13.1.2 Condiciones de ejercicio

52
Nacin Argentina.
6
5
Todo acreedor podr ejercer el derecho de retencin siempre

que se den sus condiciones de ejercicio:
1. Tenencia de una cosa: ajena como regla general,
aunque excepcionalmente puede ser propia. La tenencia
debe ser de una cosa (art. 16), cuya tenencia est en el
comercio (Leiva Fernndez, 2012), y siempre que deba
restituirse y pueda ser embargable (art. 2588).
Es importante tener presente que la facultad slo la tiene
quien obtiene la detentacin de la cosa por medios lcitos,
es decir, se requiere buena fe en el comienzo de la
tenencia de la cosa; y carece de ella quien la
recibe por una relacin contractual a ttulo gratuito, salvo
53
que sea en inters del otro contratante .
2. Existencia de un crdito contra el acreedor a la
restitucin: debe ser cierto y exigible. El acreedor que
pretende su ejercicio debe alegar y probar la existencia
del crdito, que se encuentra insatisfecho y que guarda
conexin con la cosa.
3. Conexin del crdito con la cosa: es preciso que el
crdito se haya generado en virtud de la cosa. Ej.: gastos
de mantenimiento, reparacin, mejoras, etc. Leiva
Fernndez (2012) seala que el nuevo cdigo remite a
una conexidad objetiva relativizada porque el crdito
puede estar vinculado no slo con la cosa, sino tambin
con la tenencia de la cosa (Ej.: por daos causados por la
cosa).
Por su parte, el art. 2589 aclara que el ejercicio de la retencin

no requiere autorizacin judicial ni manifestacin previa del
retenedor.
13.1.3 Caracteres
Legal: El derecho de retencin nace de la ley, la cual
establece sus condiciones de ejercicio.
Accesorio: depende del crdito que est garantizando, es
decir que, extinguida la obligacin principal, este derecho
desaparece.
Facultativo: el acreedor no est obligado a ejercerlo.
No subsidiario: su ejercicio es indiferente de que el

acreedor posea o no otras vas de reclamo.
53
Nacin Argentina.
6
6
Indivisible: el pago parcial no importa la extincin parcial

de este derecho, y el acreedor puede conservar la cosa
retenida. As lo establece
el art. 2592: se ejerce sobre la totalidad de la cosa
cualquiera sea la proporcin del crdito adeudada al
54
retenedor .
Transmisible: Su transmisibilidad opera tanto por acto

entre vivos como
mortis causa. Expresamente, el art 2592 dispone que la
facultad se
55
transmite con el crdito al cual accede , lo que se

fundamenta en el hecho de ser accesoria a l.
Sustituible: el juez puede autorizar que la cosa objeto del
derecho de retencin sea sustituida por una garanta
suficiente (art. 2589).
En general, se ejerce judicialmente por va de excepcin,

aunque nada obsta que pueda ser como accin
13.1.4 Derechos y obligaciones del retenedor

El Cdigo estipula expresamente los derechos del retenedor
en el art. 2590:
1. Ejercer todas las acciones de que dispone para la
conservacin y
percepcin de su crdito, y las que protegen su posesin o
tenencia con
56
la cosa retenida . En estas ltimas, se incluyen las

acciones posesorias para recuperar la tenencia y repeler
cualquier pretensin de entrega del deudor o de terceros.
2. Percibir un canon por el depsito, desde que intima
al deudor a pagar
57
y a recibir la cosa, con resultado negativo . Es una

consecuencia del deber de conservacin de la cosa, y un
derecho a recuperar los gastos que le ocasiona la
tenencia.
3. Finalmente:
Percibir los frutos naturales de la cosa retenida,
pero no est obligado a hacerlo. Si opta por
percibirlos, debe dar aviso al deudor. En este caso,
puede disponer de ellos, debiendo imputar
54
Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo

Nacin Argentina.
55
Art. 2.592. Ley N 26.994.
de la Nacin Argentina.
56
Art. 2.590. Ley N 26.994.
57
Art. 2.590. Ley N 26.994.
Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso
6
7
su producido en primer trmino a los intereses del

58
crdito y el excedente al capital .
Se trata de una opcin que tiene el acreedor cuando la
cosa produce frutos.
Por su parte, las obligaciones del retenedor estn

consagradas en el art. 2591:
1. No usar la cosa retenida, excepto pacto en contrario, en
el que se
pueden determinar los alcances de dicho uso, inclusive en
lo relativo a
59
los frutos . El Cdigo Civil prohiba terminantemente el uso

de la cosa, el que causaba la extincin del derecho, sin
embargo, ahora se permite
que por acuerdo de partes se autorice al acreedor
retenedor a usar la cosa, lo que ha sido criticado por la
60
doctrina .
2. Conservar la cosa y efectuar las mejoras necesarias a

costa del
61
deudor , pues este es el propietario de la cosa. Si no

cumple con este deber, ser responsable por los daos
y/o destruccin de la cosa;
3. Restituir la cosa al concluir la retencin y rendir cuentas
al deudor de cuanto hubiera percibido en concepto de
62
frutos .
13.1.5 Derechos y deberes del deudor

propietario de la cosa
Si bien el Cdigo no consagra expresamente los derechos y
deberes del deudor, la doctrina se ocup de estipularlos y
pueden sintetizarse del siguiente modo:
A) Derechos:
1. A ejercer el derecho de propiedad sobre la cosa.
2. A la restitucin de la cosa.
58
Art. 2.590. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso
Leiva Fernndez (2012), especialista en el tema, sostiene que las partes pueden acordarlo y
como pacto sera vlido, pero dejara de ser retencin, pues desnaturalizara la facultad del
instituto esencialmente legal, acercndola a la prenda o a la anticresis segn se trate de
59
60
cosa mueble o inmueble. La retencin regular o pura retencin prohbe el uso de la cosa
retenida. Si las partes acuerdan lo contrario, deja de ser un supuesto de retencin.
61
62
6
8
3. A oponerse al resurgimiento de la retencin en caso

de restitucin o abandono voluntario del retenedor.
B) Deberes del deudor:

1. Cumplir con la deuda que gener la retencin.
2. Abstenerse de turbar la retencin.
3. Indemnizar al retenedor por los gastos de
conservacin y mejoras necesarias y los originados
por el depsito.
13.1.6 Efectos del derecho de retencin

Estn previstos en el art. 2592 del Cdigo, algunos de los cuales
ya han sido analizados en puntos anteriores:
a. se ejerce sobre toda la cosa cualquiera sea la
63
proporcin del crdito adeudada al retenedor .
Carcter indivisible de la retencin.
64
b. se transmite con el crdito al cual accede . Es

transmisible.
c. no impide al deudor el ejercicio de las facultades
de administracin o
disposicin de la cosa que le corresponden, pero el
retenedor no est
65
obligado a entregarla hasta ser satisfecho su crdito . El

deudor puede vender la cosa, por ejemplo, pero deber
hacer saber al adquierente que no podr entregarla
porque es objeto del derecho de retencin, hasta que no
pague el crdito.
d. no impide el embargo y subasta judicial de la cosa
retenida, por otros acreedores o por el propio
retenedor. En estos casos, el derecho del
retenedor se traslada al precio obtenido en la subasta, con
el privilegio
66
correspondiente . Aqu se regula la relacin entre el

acreedor retenedor y el resto de los acreedores del
deudor, por ejemplo, uno que tenga una prenda sobre el
automotor retenido, quien puede vlidamente hacer
subastar el bien asiento de su privilegio, pero el retenedor
tambin tiene privilegio, tal como se analizar luego.
63
El destacado nos pertenece. Art. 2.592. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
64
65
66
69
e. mientras subsiste, interrumpe el curso de la

67
prescripcin extintiva del crdito al que accede (ver
art. 2544 del Cdigo).
f. en caso de concurso o quiebra del acreedor de la
restitucin, la
retencin
queda
sujeta
a
la
legislacin
68
pertinente , es decir, habr que estar a las reglas
previstas en la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras y,
especficamente, al modo en que se regula el privilegio del
retenedor.
13.1.7 Extincin
El derecho de retencin puede concluir por va directa, es decir,
por cuestiones atinentes al mismo, o por va de consecuencia,
por la extincin del crdito principal que acarrea el accesorio.
El art. 2593 del Cdigo los unifica en los siguientes casos:
69
1. extincin del crdito garantizado : obligacin

principal, recordando que para extinguir el derecho, el
pago debe ser ntegro.
2. prdida total de la cosa retenida
uno de sus presupuestos de ejercicio.
71
70
3. renuncia : manifestacin expresa

voluntariedad, de no ejercer el derecho.
: deja de existir
del
acreedor,
72
4. entrega o abandono voluntario de la cosa . No

renace aunque la cosa vuelva a su poder: si el acreedor
abandona la cosa o la devuelve al deudor, luego no puede
pretender ejercer la retencin.
5. confusin de las calidades de retenedor y propietario
de la cosa,
excepto disposicin legal en contrario
retenedor compra la cosa retenida.
73
. Ej.: si el
6. falta de cumplimiento de las obligaciones del

retenedor o si incurre
en abuso de su derecho
usa si no estaba pactado.
67
69
Art. 2.592. Ley N 26.994.

68
Art. 2.592. Ley N 26.994.
Art. 2.593. Ley N 26.994. Cdigo
Nacin Argentina.
70
Art. 2.593. Ley N 26.994.
71
Art. 2.593. Ley N 26.994.
74
. Ej.: si no la conserva o si la

Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de la
72
73
7
0
13.1.8 Transmisibilidad
Si bien esta alternativa no estaba regulada en el Cdigo Civil, se
receptaba doctrinal y jurisprudencialmente. El Cdigo unificado
habilita la transmisibilidad de modo expreso en el art 2592, que
dispone que la facultad de retener se transmite con el crdito al
cual accede, lo que se fundamenta en el hecho de ser accesoria
a l.
En consecuencia, el retenedor puede ceder el crdito contra el
deudor, y con este, el ejercicio de retencin.
Otro supuesto es en caso de muerte del retenedor, pues sus
herederos al recibir el crdito tambin conservan el derecho de
retencin.
13.1.9 Posibilidad de sustitucin

A fin de evitar que la retencin se convierta en un instrumento
de coaccin arbitraria para el deudor, el Cdigo seala que el
juez puede autorizar que la cosa objeto del derecho de
retencin sea sustituida por una garanta suficiente (art. 2589),
lo que deber analizar y valorar en el caso concreto.
Esta posibilidad es de gran importancia, por ejemplo, si el
objeto de la retencin es imprescindible para el deudor por
constituir una herramienta de trabajo (taxi, remis, camin en el
taller) o una cosa imprescindible para su vida cotidiana familiar
(lavarropas).
Con la redaccin del nuevo artculo se cuestiona si debe ser a
pedido de parte o si el juez puede de oficio ordenar la
sustitucin en caso de abuso del derecho. Sin embargo, en
todos los casos se requerir el ofrecimiento de otra garanta
suficiente para el acreedor (fianza de un tercero, prenda de
algn automotor, hipoteca, etc.).
13.1.10 El privilegio de retenedor en el Cdigo

Civil y Comercial en la Ley de Concursos y
Quiebras N 24.522
Tanto en el Cdigo como en la Ley 24.522 de Concursos y
Quiebras, el retenedor detenta un privilegio para cobrar su
crdito con preferencia a otros acreedores.
74
Nacin Argentina.
71
En caso de ejecucin juicio individual se aplicarn, las reglas

del Cdigo, y en caso de ejecucin colectiva concurso o
quiebra, las de la ley especial.
El Cdigo lo regula en el art. 2582, en el cuarto grado, que
dispone: lo adeudado al retenedor por razn de la cosa
retenida, sobre sta o sobre las sumas depositadas o
75
seguridades constituidas para liberarla .
Por su parte, la LCQ dispone en el art. 131:
La quiebra suspende el ejercicio del derecho de
retencin
sobre
bienes
susceptibles
de
desapoderamiento, los que deben entregarse al
sndico, sin perjuicio del privilegio dispuesto por el
artculo 241, inciso 5. Cesada la quiebra antes de la
enajenacin del bien contina el ejercicio del
derecho de retencin, debindose restituir los
76
bienes al acreedor, a costa del deudor.
Mientras que el art. 243 establece el rango de los privilegios

especiales, y ubica en tercer lugar al retenedor: el crdito de
quien ejerca derecho de retencin prevalece sobre los crditos
con privilegio especial si la retencin comenz a ejercerse antes
77
de nacer los crditos privilegiados .
13.2 Privilegios
13.2.1 Definicin
Como consecuencia del principio que el patrimonio es la
garanta comn de los acreedores (art. 242 y 743), y ante la
circunstancia de que este no alcance para cubrir todas las
deudas que mantiene con diversos acreedores, surge la teora
de los privilegios, dentro de la tutela conservatoria del crdito,
como una excepcin a la regla de la par conditio creditorum
principio de igualdad entre todos los acreedores, pues otorga
preferencia a algunos crditos sobre otros.
Es importante destacar que mientras el patrimonio del deudor
tenga suficientes bienes para pagar sus deudas, no se justifica
que un acreedor, aun cuando tenga un privilegio, interfiera en la
ejecucin de un bien por otro acreedor (Borda, 2009).
75
76
Art. 131. Ley N 24.522. Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
77
Art. 243. Ley N 24.522. Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
7
2
Pizarro y Vallespinos (2014) destacan que el privilegio es

objetivo, pues no est determinado por la persona del acreedor,
sino que son concedidos por ley en funcin de la naturaleza del
crdito que se hace prevalecer. Ej.: indemnizatorios, laborales,
alimentarios, etc.
El Cdigo define a los privilegios en el art. 2573:
Privilegio es la calidad que corresponde a un

crdito de ser pagado con
78
preferencia a otro .
13.2.2 Mtodo del Cdigo Civil y Comercial

El Cdigo regula los privilegios en el Libro Sexto: Disposiciones
comunes a los derechos reales y personales, Ttulo II:
Privilegios, lo que ha sido cuestionado, pues en realidad se
afirma que debi ubicarse junto con las obligaciones por
tratarse de una calidad especial que se otorga a determinados
crditos derechos personales y por ende, integran la tutela
conservatoria del crdito (Ossola, 2015; Padilla, 2014).
Los artculos especficos que establecen las reglas en materia
de privilegios son desde el 2473 al 2586. En primer lugar, el
Captulo 1 consagra las Disposiciones generales, y luego en el
Captulo 2 se establecen los Privilegios especiales.
Cabe destacar que el Cdigo Civil estableca un rgimen
complejo, con clasificaciones y reglas que colisionaban en
algunos casos con las normas de la ley de Concursos y
Quiebras, lo que ha sido superado con el Cdigo Civil y
Comercial que, como explica Ossola (2015), simplifica
notablemente la temtica, pues slo regula los privilegios
especiales y no los generales, que slo son invocables en
procesos universales y, por ende, se rigen por la Ley Concursos
y Quiebras, que tambin resulta aplicable en materia sucesoria.
En definitiva, tenemos bsicamente dos regmenes que regulan
los privilegios:
Cdigo Civil y Comercial: slo define los privilegios

especiales que rigen en los procesos de ejecucin
individual;
Ley 24.522 de Concursos y Quiebras: regula los

privilegios generales y especiales para procesos
colectivos incluso para sucesorios. El Cdigo hace
expresa remisin a esta en los arts. 2579 y 2580.
78
Art. 2.573. Ley N 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Honorable Congreso de
la Nacin Argentina.
7
3
En conclusin, la regulacin unificada del Cdigo que se

asemeja a la de la LCQ, tiende a la unidad de sistemas en
materia de privilegios, y slo deja en leyes especiales la
definicin de otros supuestos que no merecen tutela especfica
en el Cdigo, como puede ser: Ley de Navegacin, Ley de
Defensa del Consumidor, etc., que establecen su propio
rgimen.
13.2.3 Caracteres
De creacin legal exclusiva: slo pueden ser previstos

por ley, por seguridad jurdica (art. 2574).
Excepcionales: constituyen una excepcin al principio de

la igualdad de los acreedores, por eso en esta materia no
se aplica la analoga y, en caso de duda, se est por la
menor extensin o por su inexistencia.
Restrictivos: no se extienden a los intereses, ni a las

costas, ni a otros accesorios del crdito, excepto
79
disposicin legal expresa en contrario .
Inseparabilidad del crdito: no pueden ser separados

del crdito que garantizan, pues son una calidad de este.
Objetividad: existen independientemente del sujeto que

no interesa a los fines de la creacin del privilegio, slo se
fundamentan en la naturaleza del crdito objetivos.
Accesoriedad: dependen del crdito que garantizan. No

son una obligacin accesoria, sino que son una calidad
accesoria del crdito.
Indivisibilidad: expresamente consagrada en el art.

2576: son
indivisibles en cuanto al crdito y en cuanto al asiento,
independientemente de la divisibilidad del asiento o del
80
crdito .
Esto produce dos consecuencias: 1. el pago parcial no lo

extingue; 2. si se pierde o deteriora parcialmente la cosa
asiento del privilegio, este subsiste parcialmente sobre lo
que se mantiene.
Transmisibilidad: consagrada
transmisin del crdito
81
en
el
art.
2576:
la
incluye la de su privilegio . Es una consecuencia de los

caracteres de inseparabilidad y accesoriedad.
79
80
81
7
4
13.2.4 El asiento del privilegio

El art. 2573 refiere al denominado asiento del privilegio, que:
es el bien o conjunto de bienes sobre cuyo producido recae el
privilegio (Pizarro y Vallespinos, 2014, p. 167), al disponer que
este:
() puede ejercitarse mientras la cosa afectada al
privilegio permanece en el patrimonio del
deudor, excepto disposicin legal en contrario y el
supuesto de subrogacin real en los casos que la ley
admite. El privilegio no puede ser ejercido sobre
82
cosas inembargables declaradas tales por la ley.
Por ejemplo: el asiento del privilegio de los gastos de

conservacin del inmueble recaen sobre ese inmueble; los
crditos de los trabajadores determinados por el Cdigo, sobre
las mercaderas, materias primas y maquinarias que se
encuentren en el establecimiento del deudor o sirven para su
explotacin.
Iturbe (2012) explica que como el privilegio puede:
()
ejercitarse
mientras
la
cosa
afectada
permanece en el patrimonio del deudor, (lo que
avalara la postura de quienes entienden que el
asiento del privilegio es la cosa), excepto disposicin
legal en contrario y el supuesto de subrogacin real
en los casos que la ley lo prevea de tal forma.
Queda descartado, entonces, como regla, el
carcter reipersecutorio del privilegio, aunque como
se deja a salvo la posibilidad de que exista una
disposicin legal en contrario. (p. 1164).
13.2.5 Subrogacin real

Tiene lugar cuando el asiento del privilegio es sustituido por
otros bienes que ingresan al patrimonio del deudor en
reemplazo de la cosa que constitua el asiento originariamente.
El art. 2573 slo la admite en casos que admite la ley, como
excepcin a la regla que el privilegio slo puede ejercerse
mientras la cosa est en el patrimonio del deudor. En
consecuencia, es de interpretacin restrictiva.
De cualquier modo, cabe aclarar que slo procede en caso de
privilegios especiales, en la que se reemplaza la cosa (por eso
es real), el bien originario
82
Nacin Argentina.
7
5
debe haber salido del patrimonio y en su lugar ingresado otro,

es decir, debe haber vinculacin directa entre ambos (Pizarro y
Vallespinos, 2014).
13.2.6 Naturaleza jurdica

Durante la vigencia del Cdigo de Vlez, se debata si el
privilegio se trataba de un derecho real o de un derecho
personal, por la ubicacin metodolgica del tema y por las
caractersticas del instituto. Tambin se opinaba que consista
en una cualidad del crdito o una facultad del acreedor.
El nuevo cdigo puso fin al debate doctrinario, pues en la propia
definicin del privilegio determina que se trata de una cualidad
del crdito. Por ello, no son derechos reales ni personales, pues
no constituyen derechos subjetivos contra el deudor, sino meras
cualidades, propiedades o modos de ser de ciertos crditos que
les permiten ser pagados con preferencia a otros (Pizarro y
Vallespinos, 2014).
13.2.7 Legtimas causas de preferencia y

privilegios. El llamado privilegio del primer
embargante: remisin
Se debate si existen diferencias entre los privilegios y las
legtimas causas de preferencia.
Pizarro y Vallespinos (2014) explican las diferencias entre
ambos:
Tabla 2
PRIVILEGIOS
LEGTIMAS
CAUSAS DE
PREFERENCIA
Resultan de
derechos
reales de garanta
(prenda, hipoteca,
etc.)
NATURALEZA
JURDICA
Calidad del crdito
ORIGEN
Legal
CAMPO DE
ACTUACIN
Derechos personales Derechos reales
Convencional
IUS PREFERENDI
No
Por regla s lo
conceden
Fuente: elaboracin
propia.
7
6
Los autores citados explican que toda legtima causa de

preferencia importa un privilegio, pero no a la inversa, y para
ellos no tiene sentido la distincin, pues afirman que hay unidad
entre ambas categoras, que no tiene consecuencias prcticas
la distincin, y entienden que las primeras son tambin
privilegios.
La cuestin relativa al primer embargante ya fue analizada en la
Unidad 11, punto 1.3, a donde se remite.
13.2.8 Fuente legal. Competencia para

legislar en materia de privilegios
Por el carcter excepcional de los privilegios, que rompen con la
igualdad entre los acreedores, no se admite margen para la
autonoma de la voluntad en este mbito, sino que slo pueden
ser creados por ley.
El art. 2374 expresamente consagra el origen legal de los
privilegios, y aclara que el deudor no puede crear a favor del
acreedor un derecho para ser pagado con preferencia a otro,
sino del modo que la ley lo establece, lo que hace referencia a
la posibilidad del deudor de constituir derechos reales de
garanta, como prenda e hipoteca, que le conceden privilegios
al acreedor. Sin embargo, cabe aclarar que siempre es la ley la
que lo crea.
La competencia para legislar en materia de privilegios deriva
del art. 75 inc. 12 de la Constitucin Nacional, es decir: slo
puede hacerlo el Congreso de la Nacin, lo que fue confirmado
por fallos de la CSJN en diferentes oportunidades.
El fundamento se encuentra en que se trata de una cuestin de
derecho comn, que regula derechos sustanciales, de contenido
patrimonial entre acreedor y deudor (Pizarro y Vallespinos,
2014).
13.2.9 Renuncia y postergacin

Estas posibilidades estn previstas en el art. 2575 del Cdigo:
El acreedor puede renunciar a su privilegio. El
acreedor y el deudor pueden convenir la
postergacin de los derechos del acreedor respecto
de otras deudas presentes o futuras; en tal caso, los
crditos subordinados se rigen por las clusulas
convenidas, siempre que no afecten derechos de
terceros. El privilegio del crdito laboral no es
83
renunciable, ni postergable.
83
Nacin Argentina.
77
Padilla (2014) seala que si bien el deudor no puede crear

privilegios, si puede convenir con el acreedor la postergacin
(subordinacin) de los derechos respecto de otras deudas, en
cuyo caso se van a regir por lo convenido, siempre que no se
afecten derechos de terceros.
La subordinacin se relaciona con el orden de los privilegios que
estudiaremos en esta unidad, y admite que acreedor y deudor
pacten una modificacin en ese orden, siempre que no se
perjudique a terceros (otros acreedores privilegiados o no).
La renuncia se admite, pues se trata de una preferencia que
favorece al acreedor, y se admite por ser un derecho disponible.
Cabe aclarar que se renuncia a la calidad privilegiada del
crdito y no a este, que pasar a ser uno comn o quirografario
sin preferencia. Ej.: acreedor prendario que renuncia a la
calidad privilegiada que le otorga el derecho real de prenda y se
mantiene como acreedor comn.
La ltima parte del artculo impide el ejercicio de estas
facultades en materia laboral a fin de proteger al trabajador.
13.2.10 Extensin
Una cuestin relevante la constituye la extensin del privilegio.
Antes de la sancin del Cdigo unificado, la temtica generaba
debate, pero ahora el art. 2577 del CCC es claro y resuelve
definitivamente la cuestin al establecer que los privilegios slo
alcanzan al crdito al que otorgan preferencia de cobro, y no se
extienden a los intereses, costas, ni otros accesorios, excepto
disposicin legal en contrario.
De este modo, se adopta el rgimen previsto en la LCQ, que ya
consagraba este principio restrictivo de los privilegios.
13.2.11 Cmputo
El artculo 2578 determina el modo de contar el tiempo en los
casos de privilegios que se conceden por lapsos de tiempo,
como el de los trabajadores, que es por seis meses (art. 2582
inc. b).
La norma manda que el lapso se cuenta retroactivamente desde
el reclamo judicial, excepto disposicin legal en contrario.
7
8
13.2.12 Procesos universales y privilegios

generales. Crditos quirografarios
Estas cuestiones se encuentran reguladas en los arts. 2579 a
2581, y son una consecuencia de lo analizado en la metodologa
de los privilegios.
En sntesis, el Cdigo dispone que en los procesos universales
concursos, quiebras y sucesorios el rgimen aplicable es el de
la Ley 24.522 de Concursos y Quiebras, exista o no cesacin de
pagos. Adems, el Cdigo aclara que los privilegios generales
slo pueden hacerse valer en estos tipos de juicio.
13.2.13 Extincin
La extincin del privilegio ocurre cuando desaparece la calidad
preferencial para el pago del crdito al que favorecen. Puede
ocurrir por dos medios:
Directo: slo se extingue el privilegio, no el crdito. Son
medios de este tipo: renuncia, prdida o destruccin total
de la cosa, salida del bien del patrimonio del deudor,
insuficiencia del precio.
Indirecto: por extincin del crdito al que conceden

preferencia. Puede ser por cualquiera de los modos
extintivos previstos en el Cdigo: pago, compensacin,
confusin, etc.
13.3 Clasificacin de los privilegios

13.3.1 Clasificacin de los privilegios en el
Cdigo Civil y Comercial
Tal como sealamos, el Cdigo si bien recepta la clasificacin de
los privilegios en generales y especiales, slo regula los
especiales y remite a la LCQ para los generales.
Cabe aclarar que los crditos que no tienen privilegio alguno se
denominan quirografarios o comunes, pues no tienen ninguna
preferencia para cobrar antes que los dems y, de acuerdo con
el art. 2581, todos estos crditos concurren a prorrata entre s
se les paga por partes iguales, excepto disposicin expresa en
contrario. Aqu tambin se advierte que el Cdigo otorga la
calidad de quirografarios a los crditos y no a los sujetos
(acreedores).
7
9
13.3.2 Privilegios generales y especiales.

Diferencias
Los privilegios pueden ser de dos tipos:
Generales: recaen sobre todo el patrimonio del deudor
todos los bienes muebles e inmuebles. Ej.: los gastos
funerarios segn el uso; b) los gastos de enfermedad
durante los ltimos SEIS (6) meses de vida (art. 246 LCQ).
Especiales: slo afectan determinados bienes del deudor.
Ej.: hipoteca: un inmueble del deudor; prenda: un
automotor.
Si bien ambos tipos detentan las caractersticas estudiadas al

comenzar el tema, existen diferencias (Borda, 2009) que
pueden graficarse del siguiente modo:
Tabla 3
GENERALES
Juicio en el
que
se aplican
Slo en procesos
universales:
concursos,
quiebras y sucesorio.
Subrogacin No se admite.
real
ESPECIALES
En ejecuciones
individuales
Ej.: tercera de mejor
derecho y en
universales.
S, cuando la ley lo
admite.
Concurso
especial
(ejecucin
del
bien
asiento).
S, en caso de garantas
No procede. Se debe
reales.
esperar la liquidacin Hay un procedimiento
general del patrimonio especial para ejecutar el
del
bien
que le permite cobrar
deudor.
antes.
Rango
Menor
Fuente: elaboracin propia.
Prevalecen sobre los

generales
13.3.3 Los privilegios especiales en el

Cdigo Civil y Comercial. Supuestos.
Extensin. Subrogacin real. Reserva de
gastos.
80
Antes de ingresar al anlisis de los diversos casos, cabe

destacar que la regulacin de los privilegios especiales se
realiz tomando como base la de la LDC, de modo casi idntico.
El art. 2582 del Cdigo enumera los privilegios especiales en el
siguiente orden,
y sobre los bienes resaltados en negrita asiento:
a. los gastos hechos para la construccin, mejora
o conservacin de una cosa, sobre esta. Se
incluye el crdito por expensas comunes en la
propiedad horizontal;
b. los crditos por remuneraciones debidas al
trabajador por seis meses y los provenientes de
indemnizaciones
por
accidentes
de trabajo,
antigedad o despido, falta de preaviso y fondo de
desempleo, sobre las mercaderas, materias
primas y maquinarias que, siendo de propiedad
del deudor, se encuentren en el establecimiento
donde presta sus servicios o que sirven para su
explotacin. Cuando se trata de dependientes
ocupados por el propietario en la edificacin,
reconstruccin o reparacin de inmuebles, el
privilegio recae sobre estos;
c. los impuestos, tasas y contribuciones de
mejoras que se aplican particularmente a
determinados bienes, sobre estos;
d. lo adeudado al retenedor por razn de la cosa
retenida, sobre esta o sobre las sumas
depositadas o seguridades constituidas para
liberarla;
e. los crditos
garantizados
con
hipoteca,
anticresis, prenda con o sin desplazamiento,
warrant y los correspondientes a debentures y
obligaciones negociables con garanta especial
o flotante;
f. los privilegios establecidos en la Ley de
Navegacin, el
Cdigo Aeronutico, la Ley de Entidades Financieras,
84
la Ley de Seguros y el Cdigo de Minera.
Esta enumeracin es casi idntica a la de los privilegios

especiales del art. 241 de la Ley 24.522, se innova al agregar el
caso del anticresista, que no estaba ni en esta ley ni en el
Cdigo Civil.
Por su parte, Iturbide (2012) seala que la unificacin en

materia de privilegios especiales supone la eliminacin de
algunos que prevea el Cdigo Civil y que han desaparecido de
la ley concursal, como el del vendedor de inmuebles y el del
locador, que ya no gozan de privilegio ni en la LCQ ni en el
nuevo Cdigo.
84
Nacin Argentina.
8
1
La extensin de los privilegios especiales sigue la regla

antes expuesta, es decir, comprende slo el capital de la deuda
exclusivamente salvo en los casos previstos expresamente en el
art. 2583:
1. los intereses por dos aos contados a partir de la
mora, de los crditos laborales mencionados en el
85
inciso b) del artculo 2582 .
2. los intereses correspondientes a los dos aos
anteriores a la
ejecucin y los que corran durante el juicio,
correspondientes a los
86
crditos mencionados en el inciso e) del artculo 2582 :

hipoteca, prenda, warrants, anticresis, debentures,
obligaciones negociables con garanta especial o flotante.
3. las costas correspondientes a los crditos
enumerados en los incisos b) y e) del artculo
87
2582 : laborales y del artculo anterior;
4. los crditos mencionados en el inciso f) del artculo
2582, cuya
88
extensin se rige por los respectivos ordenamientos :

Ley de Navegacin, Cdigo Aeronutico, Ley de Entidades
Financieras, Ley de Seguros y Cdigo de minera.
Esta norma guarda relacin con el art. 242 de la LCQ.

Con respecto a la posibilidad de subrogacin real de los
privilegios especiales, el art. 2584 lo manda especficamente
al disponer que: El privilegio especial se traslada de pleno
derecho sobre los importes que sustituyen los bienes sobre los
que recae, sea por indemnizacin, precio o cualquier otro
89
concepto que permite la subrogacin real . Esto implica, por
ejemplo, que si se vende el automotor sobre el que recaa el
asiento de la prenda, el valor que ingresa al patrimonio del
deudor en su lugar queda afectado por idntico privilegio
especial; lo mismo ocurrira si el automotor es robado, y el
propietario recibe una indemnizacin de la compaa
aseguradora, sobre ese monto tendr privilegio especial el
acreedor prendario.
Es importante tener presente que cualquier acreedor con
crdito con privilegio especial, antes de cobrar el producido del
bien asiento del privilegio, se ver afectado por la disminucin
correspondiente a la denominada reserva de gastos del art.
2585.
85
86
87
88
89
8
2
De conformidad a esta norma, antes de pagarle al acreedor se

deber realizar la reserva de gastos para pagar:
1. Gastos de su conservacin, custodia, administracin y
realizacin.
2. Gastos y los honorarios generados por las diligencias y
tramitaciones llevadas a cabo sobre el bien y en inters
del acreedor.
Este es uno de los supuestos de excepcin en cuanto a la

extensin de los privilegios por estar expresamente previstos
por ley (Padilla, 2014).
Estos son los gastos de justicia generados a los fines del
cobro del crdito por el acreedor, por la conservacin de la cosa
y los trmites del juicio para su remate y posterior cobro de su
producido (depsito si corresponde, martillero, publicidad,
edictos, honorarios de aquel y dems sujetos intervinientes,
etc.).
13.3.4 Clasificacin de los privilegios en la Ley

de Concursos y Quiebras 24.522: nociones de
los privilegios generales y especiales en la Ley
de Concursos y Quiebras
La Ley 24.522 se ocupa de la regulacin de los privilegios en el
Captulo I, del Ttulo IV. Los crditos con privilegio en el concurso
mantienen tal calidad en caso de quiebra. Se trata de un
sistema cerrado, pues, de acuerdo con el art. 239, slo se
aplican los privilegios previstos en esa ley, a excepcin de los
tres casos expresamente consagrados: Ley de Entidades
Financieras, Seguros y Cdigo Aeronutico.
Los crditos en caso de concurso o quiebra se dividen en:
Gastos de conservacin y justicia: son los crditos

contra la masa: que es una entidad ideal que se forma una
vez que el fallido o concursado es desapoderado de sus
bienes. Son crditos causados en la conservacin,
administracin y liquidacin de los bienes del concursado
en el trmite del juicio (art. 240 de la LCQ, vase abajo).
Ej.: conservacin de los bienes del patrimonio de
propiedad del deudor, honorarios de sndico, martillero,
etc. Estos crditos son automticamente exigibles desde
que se generan, y no necesitan verificacin, prevalecen a
los crditos contra el deudor, salvo respecto a los que
tienen privilegio especial.
Crditos contra el deudor: son anteriores a la apertura

del concurso o la quiebra, y pueden ser de tres tipos:
8
3
1. Con privilegio especial: art. 241 LCQ: (son los mismos

supuestos y en el mismo orden del actual art. 2582 del
Cdigo, que lo tom como fuente para su regulacin)
o Gastos hechos para la construccin, mejora o
conservacin de una cosa, sobre esta mientras
exista en poder del concursado;
o Remuneraciones debidas al trabajador por 6 meses;
indemnizaciones
por
accidente
de
trabajo,
antigedad, despido, falta de preaviso o fondo de
desempleo;
mercaderas,
materias
primas
o
maquinarias en el establecimiento de explotacin;
o Impuestos y tasas que se aplican particularmente a
determinados bienes, sobre estos.
o Crditos garantizados con hipoteca, prenda,
warrants, los correspondientes a debentures y
obligaciones negociables con garanta especial o
flotante;
o Lo adeudado al retenedor;
o Crditos de leyes especiales.
2. Con privilegio general: art. 246 LCQ: Estos crditos
son satisfechos con la mitad del total de los bienes del
deudor, excluidos los que constituyan crditos con
privilegio especial y gastos de conservacin y justicia.
Son:
o Remuneraciones y subsidios familiares debidos al
trabajador por 6 meses, indemnizaciones de
accidentes de trabajo, antigedad, despido, falta de
preaviso o fondo de desempleo, vacaciones, SAC;
capital por prestaciones adeudadas al Sistema de
Seguridad Social, Persona fsica: gastos funerarios,
enfermedad, gastos de necesidad por 6 meses
anteriores al Concurso o la Quiebra; capital por
impuestos y tasas; Capital por facturas de crditos
por hasta $ 20000 por cada vendedor o locador (Ley
24.760).
3. Crditos quirografarios: art. 248 LCQ: son los que no
tienen ningn privilegio, y comprende a los que:
o Nacen como tales.
o Devienen en tales: en el caso del remanente cuando
no se alcanza a cubrir el monto total del privilegio
con el producido de su asiento.
13.4
Conflicto de Privilegios
8
4
13.4.1 Definicin
El conflicto de privilegios tiene lugar cuando el patrimonio del
deudor no alcanza para cubrir la totalidad de sus deudas, y
concurren diferentes acreedores con privilegios de diferente
categora, clase o rango, que impone la necesidad de
determinar, entre los crditos privilegiados, cul prevalece o
cul es el orden para pagar.
Antes de la sancin del Cdigo unificado existan diversas
normas jurdicas aplicables a la cuestin, dentro del Cdigo Civil
y en otras leyes especiales, que generaban grandes
inconvenientes a la hora de determinar el orden de pago. El
nuevo ordenamiento simplifica la cuestin definiendo en un solo
artculo (el art. 2586) las reglas aplicables a los privilegios
especiales.
La norma en cuestin establece como regla general que los
privilegios especiales tienen la prelacin que resulta de los
incisos del artculo 2582, en el que se enumeran cules son
los crditos con preferencia especial. Adems, el ltimo inciso
de la norma dispone otra norma general al sealar que: si
concurren crditos comprendidos en un mismo inciso y sobre
90
idnticos bienes, se liquidan a prorrata , lo que importa que
con el producido se pagar en partes iguales a todos los
acreedores.
Sin embargo, tambin dispone excepciones a la primera regla
que tienen lugar en los casos:
1. los crditos mencionados en el inciso f) del artculo
2582 tienen el orden previsto en sus respectivos
ordenamientos: hace referencia a los creados por otras
leyes especiales (Navegacin, Seguros, etc.);
2. el crdito del retenedor prevalece sobre los
crditos con privilegio especial si la retencin
comienza a ser ejercida antes de nacer los crditos
privilegiados: aplicacin de la regla: primero en el
tiempo, mejor en el derecho, lo que llevar a comparar
ambos crditos y definir su prevalecencia segn la fecha
en que comenz la retencin y los dems privilegios
especiales;
3. el privilegio de los crditos con garanta real
prevalece sobre los crditos fiscales y el de los
gastos de construccin, mejora o conservacin,
incluidos los crditos por expensas comunes en la
propiedad horizontal, si los crditos se devengaron
con posterioridad a la constitucin de la garanta;
4. los crditos fiscales y los derivados de la
construccin, mejora o conservacin, incluidos los
crditos por expensas comunes en la propiedad
horizontal, prevalecen sobre los crditos laborales

posteriores a su nacimiento;
90
Nacin Argentina.
8
5
5. los crditos con garanta real prevalecen sobre los

crditos laborales devengados con posterioridad a
la constitucin de la garanta.
13.4.2 Conflicto entre acreedores con

privilegios especiales en la Ley de Concursos
y Quiebras 24.522. Nociones
La Ley 24.522 establece su propio rgimen ante conflicto de
privilegios, el que resuelve en:
1. Gastos de conservacin y justicia: primero los del art.
244 (por ejecucin de bienes asiento de privilegios
especiales) y luego los del art.
240 (dems gastos generales del concurso o quiebra).
2. Privilegios especiales: art. 241.
3. Luego de pagados los anteriores, el remanente se divide
en dos para pagar:
a. con el 50%: a los crditos con privilegio
general.
b. con el otro 50%: a los crditos quirografarios y
a los que quedaron sin pagar de los casos
anteriores (privilegios especiales que no alcanz el
producido de su asiento, y generales impagos con el
50% anterior).
8
6
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Ley N 24.522. Ley de Concursos y Quiebras. Honorable Congreso
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8
7
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Argentina. Recuperado de: http://www.infojus.gob.ar/
Buenos Aires,
8
8

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Mdulo 2

9.1.1 Definicin. Diferencia con los

Los autores destacan que no se deben confundir estos efectos

9.1.2 Tiempo de produccin de los efectos.

Inmediato: desde el nacimiento de la obligacin, es decir,

Diferido: luego de cierto tiempo. Son los casos de

Instantneos: ocurren en un solo acto. Ej.: pago al

De duracin: se prolongan en el tiempo. Ej.: pago en

9.1.3 Entre quines se producen los

Las partes: La obligacin produce efectos directo sobre

Sucesores: Se los define como aquellos a quienes se les

obligacional. En general, se extiende a estos cuando sea

incorporacin de terceros al contrato, regulado en los arts.

9.2 El contenido del crdito y la

9.2.2 La facultad del acreedor: tutelas

Tutela satisfactiva: derecho al cumplimiento de la

Tutela conservatoria: es tambin llamada cautelar o

acreedor puede realizar actos precautorios como solicitar

Tutela resolutoria: tienen lugar en las obligaciones

Tutela resarcitoria: Incluye todas las cuestiones

9.2.3 Los lmites del derecho de crdito

Naturaleza de la prestacin debida: La naturaleza de

Principio de buena fe: como principio general del

Abuso del derecho: tambin es un principio general,

Orden pblico: importa que las partes no pueden

9.2.4 Deberes y cargas del acreedor.

El acreedor no slo tiene derechos y potestades, sino que

Deberes: son deberes jurdicos en sentido estricto,

9.2.5 La deuda. Naturaleza y contenido

El deber de cumplir la prestacin debida.

Deberes secundarios de conducta orientados a hacer

Diversos derechos que se le reconocen al deudor, tales

9.2.6 Principio favor debitoris

Los autores citados entienden que esta presuncin est hoy

9.3 Tutela Satisfactiva

9.3.2 Distintos modos de cumplimiento

El cumplimiento especfico de la prestacin que satisface el inters

el contrario, mediante los medios de compulsin que el

En definitiva, el pago o cumplimiento implica una coincidencia

9.4.2 Funciones del pago

Funcin econmica: es un instrumento para la

9.4.3 Naturaleza jurdica

Antes de la sancin del Cdigo Civil y Comercial se debata la

Segn Pizarro y Vallespinos (2014), es unilateral, ya que

Para Moisset de Espans (2004), es bilateral porque se

El Cdigo pone fin al debate al sealar que al pago se le

9.4.4 Presupuesto y elementos del pago

y calidad; y tambin principios

El pago no debe realizarse en fraude a los acreedores (art.

9.4.5 Legitimacin activa. Terceros habilitados a

o Por regla, el acreedor no puede rechazar el pago hecho

Existen dos tipos de terceros:

Si la obligacin es intuitu personae.

Si ambas partes de la obligacin se niegan al pago por el

Por otro lado, debemos analizar el caso de la oposicin al

(2014), aun en las obligaciones de hacer, donde puede

2. Oposicin del deudor: como regla, no impide ni afecta

Los efectos del pago realizado por un tercero estn

Relacin entre el tercero y el deudor: el deudor queda

Relacin entre el tercero y el acreedor: como regla

Relacin entre el deudor y el acreedor: el acreedor

9.4.6 Legitimacin pasiva (El acreedor.

habilitados para recibir el pago. Tenedor de un