Anencefalia No STF

Revista de Direito da Universidade de Braslia
University of Braslia Law Journal
V. 01, N. 02
julhodezembro de 2014
ARTIGOS // ARTICLES
JRGEN HABERMAS, INEZ LOPES, FERNANDO DE
CASTRO FONTAINHA, MARCLIO TOSCANO FRANCA

FILHO & MARIA FRANCISCA CARNEIRO,
MARIA CANDIDA CARVALHO MONTEIRO DE ALMEIDA,

RAMN NEGOCIO
COMENTRIOS DE JURISPRUDNCIA // CASE

NOTES AND COMMENTARIES
DEBORA DINIZ, INGO WOLFGANG SARLET

RESENHAS // BOOK REVIEWS
MATHEUS BARRA, NATHALY MANCILLA RDENES

revista vinculada ao programa de ps-graduao
em Direito da Universidade de Braslia
julhodezembro de 2014, volume 1, nmero 2
Corpo Editorial
Editor-chefe
Marcelo Neves Universidade de Braslia, Brasil
Editores
Alexandre Veronese Universidade de Braslia, Brasil

George Rodrigo Bandeira Galindo Universidade de Braslia, Brasil
Juliano Zaiden Benvindo Universidade de Braslia, Brasil
Editores Associados
Ana Lcia Sabadell Universidade Federal do Rio de Janeiro, Brasil

ngel Oquendo Universidade de Connecticut, Estados Unidos
Emilios Christodoulidis Universidade de Glasgow, Esccia
Jos Octvio Serra Van-Dnem Universidade Agostinho Neto, Angola
Kimmo Nuotio Faculdade de Direito da Universidade de Helsinque
Leonel Severo Rocha Universidade do Vale do Rio dos Sinos, Brasil
Masayuski Murayama Universidade Meiji, Japo
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Miguel Nogueira de Brito Universidade Clssica de Lisboa, Portugal
Nelson Juliano Cardoso Matos Universidade Federal do Piau, Brasil
Paulo Weyl Universidade Federal do Par, Brasil
Thomas Vesting Universidade Johann Wolfgang Goethe, Alemanha
Virglio Afonso da Silva Universidade de So Paulo, Brasil
Secretria Executiva
Carina Calabria
Assessores Executivos
Gabriel Rezende de Souza Pinto; Jos Nunes de Cerqueira Neto;

Matheus Barra de Souza; Nathaly Mancilla rdenes
Equipe de Edio de Texto
Ana Carolina Couto, Bethnia I. A. Arifa, Eduardo Borges Arajo,

Fabrcio Noronha, Karina Ibarra vila, Luciana Silva Garcia,
Maria Celina Gordilho, Nara Vilas Boas Bueno, Paulo Soares Sampaio,
Raquel Negreiros Lima
PROJETO GRFICO e DIAGRAMAO
Andr Maya Monteiro

Esteban Pinilla

V. 01, N. 02

V. 01, N. 02
NOTA EDITORIAL // EDITORIAL

ARTIGOS // Articles
NO TURBILHO DA TECNOCRACIA: UM APELO POR SOLIDARIEDADE EUROPEIA
// IM SOG DER TECHNOKRATIE: EIN PLDOYER FR EUROPISCHE SOLIDARITT
0609
10159
1132
Jrgen Habermas
RGO DE SOLUO DE CONTROVRSIAS DA OMC: ACESSO AOS PASES EM

DESENVOLVIMENTO?
3366
// DISPUTE SETTLEMENT BODY OF THE WTO: ACCESS TO DEVELOPING COUNTRIES?

Inez Lopes
COMO SE FAZ UM ADVOGADO NO BRASIL E NA FRANA: UM BREVE ENSAIO

COMPARATIVO E CRTICO
6786
// HOW TO PRODUCE A LAWYER IN BRAZIL AND IN FRANCE: A BRIEF COMPARATIVE

AND CRITICAL ESSAY
Fernando de Castro Fontainha

OS SABORES DO DIREITO
UMA CONJETURA LIVRE SOBRE O PALADAR DA JURIDICIDADE
87108
( MENU DGUSTATION EN QUATRE SERVICES )

// WHAT LAW TASTES LIKE
A FREE CONJECTURE ON THE PALATE OF JURIDICITY
( MENU DGUSTATION EN QUATRE SERVICES )
Marclio Toscano Franca Filho & Maria Francisca Carneiro
ZONAS DE PROCESSAMENTO DE EXPORTAO E A LEI DA ORGANIZAO

MUNDIAL DO COMRCIO
109132
//EXPORT PROCESSING ZONES AND THE LAW OF THE WORLD TRADE ORGANIZATION
Maria Candida Carvalho Monteiro de Almeida
LEX SPORTIVA: DA EFICCIA JURDICA AOS PROBLEMAS
TRANSCONSTITUCIONAIS
133159
// LEX SPORTIVA: FROM LEGAL EFFICACY TO TRANSCONSTITUTIONAL PROBLEMS
Ramn Negocio
COMENTRIOS DE JURISPRUDNCIA // Case Notes & Commentaries
160201
A ARQUITETURA DE UMA AO EM TRS ATOS ANENCEFALIA NO STF
161183
// THE ARCHITECTURE OF A CONSTITUTIONAL CASE IN THREE ACTS ANENCEPHALY

AT THE BRAZILIAN SUPREME COURT
Debora Diniz
O SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL E O DIREITO VIDA COMENTRIOS
DECISO NA ADPF N 54 SOBRE A INTERRUPO DA GRAVIDEZ NOS CASOS DE
184201
ANENCEFALIA FETAL
// THE BRAZILIAN SUPREME COURT AND THE RIGHT TO LIFE COMMENTARIES TO THE
COURTS DECISION ON ADPF 54, REGARDING PREGNANCY INTERRUPTION IN CASES
OF FETAL ANENCEPHALY
Ingo Wolfgang Sarlet
RESENHAS // Book Reviews
202213
COMO DECIDEM AS CORTES?
203207
// [HOW DO COURTS DECIDE?]

Matheus Barra
EL CONSTITUCIONALISMO DEL MIEDO. PROPIEDAD, BIEN COMN
Y PODER CONSTITUYENTE.
// [CONSTITUTIONALISM OF FEAR: PROPERTY, COMMON GOOD

AND CONSTITUENT POWER]
Nathaly Mancilla rdenes
208213
A ARQUITETURA DE UMA AO
EM TRS ATOS ANENCEFALIA
NO STF // THE ARCHITECTURE OF A
CONSTITUTIONAL CASE IN THREE ACTS

ANENCEPHALY AT THE BRAZILIAN
SUPREME COURT
Debora Diniz
Direito.UnB, julhodezembro de 2014, v. 01, n.02
161
A arquitetura de uma ao em trs atos [...], Debora Diniz, pgs. 161 183
>> RESUMO // ABSTRACT

Este artigo descreve o percurso poltico e argumentativo que acompanhou a Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n. 54/2004
no Supremo Tribunal Federal. Meu objetivo demonstrar como o sucesso da ADPF resultou de aes polticas, jurdicas e acadmicas coordenadas. Por meio de um relato documental e biogrfico, reconstruo o
percurso da ao em trs atos histricos (murmrio, anncio e espetculo) que antecederam a cena do julgamento final, em abril de 2012. // This
paper describes the analytical and political itinerary of the anencephaly case at the Brazilian Supreme Court. My aim is to demonstrate how
that case was based on a sharped combination of political, juridical and
academic actions. Inspired by a documental and biographical narrative, I
rebuild the anencephaly case itinerary in three historical acts (murmur,
announcement and spectacle), which have preceded the final judgment
by the Supreme Court in 2012.
>> PALAVRAS-CHAVE // KEYWORDS
Aborto; Anencefalia; Antecipao Teraputica do Parto; ADPF 54; Supremo Tribunal Federal. // Abortion; Anencephaly; Therapeutic Anticipation of Delivery; ADPF 54; Brazilian Supreme Court.
>> SOBRE O AUTOR // ABOUT THE AUTHOR
Professora da Universidade de Braslia e pesquisadora da Anis Instituto de Biotica, Direitos Humanos e Gnero. // Professor at the University
of Braslia and researcher at Anis Institute of Bioethics, Human Rights
and Gender. The translation was done by Maria-Fatima dos Santos and
review by Sinara Gumieri.
>> sobre este artigo // About this Article
Este um texto contado em primeira pessoa. A histria, porm, feita
por uma multiplicidade de personagens e discursos ora em conflito, ora em sintonia. Assim foi o percurso da ao de anencefalia desde
o momento em que passei a fazer parte dele, em meados dos anos
1990. Alguns dos parceiros-chave foram aqui citados como fontes, mas
tambm foram os primeiros a ler este manuscrito. A eles, agradeo a
generosidade com que revisaram datas, fatos e crditos: Fabiana Paranhos (coautora do Habeas Corpus 84.025-6/STF); Thomaz Rafael Gollop
(mdico, autor de dezenas de laudos mdicos para a judicializao da
anencefalia em So Paulo nos anos 1990); e Diaulas Ribeiro (promotor
de justia e criador do primeiro sistema coordenado entre o Ministrio
Pblico e o SUS para a antecipao teraputica do parto, sem interveno
do Poder Judicirio). Sou inteiramente responsvel pelas escolhas aqui
feitas e peo desculpas pelas omisses injustas que certamente realizei
ao reduzir uma histria de vinte e quatro anos desde a primeira sentena em poucas pginas. Esta histria dedicada ao mdico Jorge Andalaft
162
Neto, que faleceu sem ter conhecido o desfecho da causa que tanto acreditou ser justa. // This text is written in the first person. However, the
story is made of a multitude of characters and discourses, sometimes in
conflict, sometimes in agreement with one another. This was the course
of the anencephaly case since the moment I became a part of it in the
middle of the 1990s. Some of my key partners have been cited here as
sources, but they were also the first to read this manuscript. I sincerely
thank them for all of their generosity in revising dates, facts and credits:
Fabiana Paranhos (co-author of the Habeas Corpus 84.025-6/STF); Thomaz Rafael Gollop (physician, author of dozens of expert medical reports
during the litigation process regarding anencephaly in So Paulo in the
1990s); and Diaulas Ribeiro (legal prosecutor and founder of the first
coordinated system between the Public Ministry and SUS for therapeutic
anticipation of delivery, without any judiciary intervention). I am entirely responsible for the choices made in this text and I apologize for any
unjust omissions that certainly occurred in my reduction of a history of
24 years since the first sentence into only a few pages. This story is dedicated to physician Jorge Andalaft Neto, who passed away before having
the opportunity to see the conclusion of a cause that he so profoundly
believed to be just.
163
A ARQUITETURA DE UMA AO EM TRS ATOS ANENCEFALIA NO

STF
ATO 1
Murmrio
Continuidades e rupturas marcam a histria de uma ao judicial. H

um senso de descoberta arqueolgica ao se enunciar um indcio como o
marco da ruptura. A histria da jurisprudncia prvia ao de anencefalia no Supremo Tribunal Federal (STF) teria a sua prpria ruptura.
Em 1989, o juiz Jurandir Rodrigues Brito, de Ariquemes, municpio de
Rondnia, teria emitido o primeiro alvar favorvel a uma mulher grvida de um feto com anencefalia para que interrompesse a gestao.1,2 Os
que rejeitam histrias por rupturas e preferem no nominar indivduos como protagonistas de uma causa reconhecem nos anos 1980 um perodo de efervescncia, com a popularizao das tcnicas de diagnstico
fetal por imagens; sem elas, a anencefalia somente seria conhecida aps
o parto. Com a nova tecnologia, a jurisprudncia teria sido uma consequncia natural do acesso ao diagnstico ainda na fase gestacional o que,
de fato, ocorreu nos anos 1980.3 Nessa outra histria, Ariquemes voltaria
a ser apenas um registro estatstico e no mais uma ruptura.
Foi preciso que mdicos e mulheres passassem dos consultrios s
cortes locais para pr o sistema jurdico em movimento. No sabemos
quantas mulheres receberam o diagnstico de anencefalia fetal nas
duas dcadas que antecederam a chegada do caso ao STF.4 Tampouco
sabemos quantas buscaram alternativas loteria da natureza nas cortes
e, menos ainda, quantas foram ouvidas ou esquecidas pelos tribunais.
O tempo da gestao mostrava-se mais curto que o tempo da engrenagem mdica e jurdica: entre o diagnstico, o pedido judicial e a sentena poderiam se passar dias ou anos. Em incio dos anos 2000, o universo
de 3.000 casos foi assumido como magnitude oficial da jurisprudncia, mas mesmo os autores da estimativa tinham conscincia dos limites de qualquer projeo populacional.5 Houve silenciosas e repetidas
rupturas primeiro beira do leito entre mulheres e mdicos, depois
nos corredores dos tribunais entre mulheres e julgadores para que o
caso alcanasse o STF.
Se o alvar de Rondnia foi mesmo o precursor dessa histria no pas,
esse me parece um sinal de como a mudana se iniciou pelas margens.
No foi um gesto revolucionrio, mas existencial e singular de mulheres, mdicos e julgadores. Foi pelo movimento singular da vivncia da
duplicidade na unidade corporificado em cada mulher de uma maneira
tambm singular que o diagnstico da anencefalia migrou das clnicas
para as cortes.6 O gesto marginal e tentativo de cada deciso est marcado
no texto que caracterizou diferentes momentos da histria da anencefalia
no Brasil de aborto eugnico de incio dos anos 1990 at aborto seletivo de
finais da dcada e antecipao teraputica do parto aps 2004.7 As primeiras decises se repetiam quanto forma e ao contedo: laudos mdicos,
imagens ecogrficas e sentenas breves. Alguns julgadores expressavam
164
suas inquietaes, desnudavam suas crenas religiosas ou convices

metafsicas sobre o incio da vida, lanavam-se como parte do conflito
existencial das mulheres.8
A anlise de algumas dezenas de alvars nos anos 1990 sugeria uma
circulao das histrias de sucesso: Rondnia desapareceu do cenrio e
So Paulo passou a concentrar casos e estratgias.9 Mas os personagens
para o direito em movimento no foram os julgadores ou os atuais tribunais informatizados, e sim mdicos geneticistas ou especialistas em
medicina fetal um grupo seleto de profissionais que se confrontavam
com o que ficou conhecido como o descompasso entre o avano da cincia e a lei.10 A linguagem, no entanto, era insuficiente e traidora tanto
para os mdicos quanto para os operadores do direito. O uso do conceito aborto eugnico trazia consigo uma sombra histrica inaceitvel e
provocaria rudos nos captulos seguintes do percurso poltico da ao
no STF. Se, para a medicina fetal ou a gentica, eugenia poderia ser um
termo rejuvenescido com o Projeto Genoma Humano e se, para o direito
penal, era um termo j corrente nos manuais escolares, no foi assim que
o mesmo conceito foi recepcionado pelos defensores da tese da ladeira
escorregadia logo aps a propositura da ADPF.11
A hiptese da ladeira escorregadia na biotica tem seu equivalente
jurdico na criminologia pela tese da janela quebrada.12 As metforas
da ladeira ou da janela so geografias do medo anunciadas pelas mudanas no campo moral autorizar o aborto em caso de anencefalia seria
lanar-se em uma ladeira sem freios, ou seja, outras condies patolgicas ou estticas do humano poderiam ser convertidas, de indesejadas,
em moralmente incompatveis com ideais de vida boa. O escorregadio
denunciava corretamente o risco da discriminao injusta, mas tambm
o pnico moral de que o caso fosse uma porta de entrada para a descriminalizao do aborto. Foi assim que a hiptese eugnica acompanhou a
histria da anencefalia nas cortes desde Rondnia at o STF. Mas mdicos e julgadores preocupavam-se com os limites da inovao argumentativa, acuavam-se com o crescente movimento de pessoas com deficincia que se aproximava do debate e intimidavam-se com o que se tornou
o principal argumento religioso contra a ao nos anos finais da tramitao no STF:13 autorizar o aborto de fetos anenceflicos seria um gesto
eugnico do Estado brasileiro.14
A falcia reductio ad Nazium parte da retrica comum de resistncia ao avano dos testes genticos e procedimentos mdicos de interrupo da gestao. Em pases onde o aborto legalizado, ou onde o aborto
seletivo por m-formao autorizado em um regime de exceo penalizao do aborto, a discusso sobre os limites entre o aceitvel e o inaceitvel no campo reprodutivo ganhou relevo em finais dos anos 1990. Esse
foi tambm um perodo de forte consolidao do campo de estudos sobre
deficincia, em particular nos Estados Unidos e no Reino Unido.15 Intelectuais e militantes, muitos deles sujeitos com impedimentos corporais, avanaram em uma ampliao da agenda poltica sobre formas
de opresso ao corpo racismo e sexismo expressariam mecanismos de
segregao pela cor ou pelo sexo, mas algo semelhante ocorreria com a
165
deficincia.16,17 O modelo social da deficincia foi o que melhor representou essa tentativa de aproximar a deficincia de outras formas de discriminao, em uma intensa crtica retrica medicalizante e individualizadora dos impedimentos corporais.
As primeiras aes judiciais sobre anencefalia no pas no dialogaram diretamente com essa rica redescrio do corpo como um destino da natureza, mas o universo acadmico reconheceu a necessidade
de enfrentar a dupla agenda muito precocemente. Em 2003, uma seo
temtica da Physis: Revista de Sade Coletiva traduziu um dos artigos
mais inquietantes de crtica ao aborto seletivo em um marco laico de
direitos humanos. Adrienne Asch, acadmica feminista e cega, argumentava que o aborto seletivo no era s uma prtica reprodutiva ntima de cada mulher, mas tambm um texto poltico: a mulher, ao decidir interromper uma gestao por razes de sade fetal, enviaria uma
mensagem negativa s pessoas com deficincia.18,19 O texto seria imaginrio, mas repercutiria a discriminao vivida pelas pessoas com deficincia o estigma de sentir-se um sujeito indesejvel vida social seria
reafirmado pelas novas tcnicas mdicas de diagnstico de m-formao
fetal. A hiptese do argumento manifesto de Asch sobre o aborto seletivo foi objeto de severas crticas, em particular por seu carter especulativo sobre como as pessoas com deficincia se relacionariam com as decises ntimas e privadas das mulheres, mas principalmente por depositar
nas mulheres uma responsabilidade sobre a discriminao contra sujeitos que se encontram no mundo, ao contrrio do aborto, que envolveria
clulas em desenvolvimento.20
Assim, muito antes de o Brasil ratificar a Conveno sobre os Direitos
das Pessoas com Deficincia, em 2008, o tema da deficincia e da discriminao aos deficientes acompanhou a construo acadmica sobre
a judicializao da anencefalia. Acredito, inclusive, que foi essa dupla
sensibilidade inicial aos direitos reprodutivos das mulheres e aos direitos de igualdade dos deficientes que resultou na deciso por centrar a
ADPF 54 em uma nica m-formao fetal. A ao no foi sobre ms-formaes incompatveis com a vida, cuja jurisprudncia anterior
chegada do caso ao STF era ampla.21 Anencefalia era a m-formao com
o maior registro de casos recuperados pelos estudos empricos, mas no
resumia o universo diagnstico enfrentado por mdicos e mulheres
beira do leito. A deciso por centrar a ao na anencefalia seguiu uma
racionalidade mdica, mas tambm pautou-se por uma sensibilidade
moral ao tema do aborto no cenrio poltico brasileiro. Essa sobreposio
entre racionalidade mdica e sensibilidade moral, por sua vez, facilitou
a construo do argumento jurdico de que antecipao teraputica do
parto em caso de anencefalia no seria aborto, tal como tipificado pelo
Cdigo Penal ou, nos termos de Alberto Silva Franco, trata-se, portanto, de caso de pura atipia.22
A racionalidade mdica era favorvel ao: lidava-se com uma
m-formao incompatvel com a vida; o laudo diagnstico era feito por
imagem, uma tecnologia j ento disponvel nos servios pblicos de
sade no Brasil; e no havia dissenso na literatura mdica sobre o carter
166
irreversvel da anencefalia.23 Essa certeza se refletiu nas sesses de audincias pblicas em que as associaes mdicas e cientficas atestaram a
impossibilidade de sobrevida extrauterina do feto com anencefalia.24 Em
um tempo de argumentos por imagens, a chapa ecogrfica de um feto
anencfalo com o achatamento craniano e a ausncia de crebro seria
como um superlativo ao diagnstico: dificultaria qualquer tentativa de
aproximao com outras formas de singularidade corporal pela deficincia. A deficincia reclama o direito a estar no mundo livre de barreiras
ou constrangimentos; a anencefalia uma limitao fisiolgica anterior
a qualquer ato de discriminao simblica sobre o corpo. A anencefalia
um consenso mdico: no h sobrevida fetal aps o parto, e alto o ndice
de bito intratero ou durante o parto.25,26 Em termos mdicos sensveis
luta dos deficientes, a anencefalia no descrita como uma deficincia,
mas como uma m-formao fetal incompatvel com a vida.
Mas havia tambm razes morais relacionadas ao simbolismo da
anencefalia no imaginrio coletivo sobre como se constri a vida humana o crebro um rgo fundante da humanitude, aqui entendida como
a cultura compartilhada entre os membros da espcie.27 Pessoas com ou
sem impedimentos corporais compartilham a humanitude, seja pelas
formas culturais de sociabilidade, seja por relaes ticas de cuidado e
interdependncia. Mas, sem crebro, no h sobrevida; no h como reclamar a humanitude simplesmente pelo pertencimento espcie Homo
sapiens. Assim, a discusso no foi sobre ideais de corpo perfeito ou sobre
quais limites da singularidade individual seriam desejveis, mas sobre a
impossibilidade de sobrevida sem o rgo da humanitude. Ao menos na
etapa inicial da propositura da ao ao STF, as digresses filosficas, em
particular as tenses utilitaristas,28 foram reduzidas somente em uma
etapa intermediria do processo histrico que discusses sobre o estatuto de pessoa emergiram como um argumento razovel para justificar a
escolha mdica e moral pela anencefalia ou para rejeit-la integralmente.
Os murmrios nas clnicas e nas cortes ganharam institucionalidade com o primeiro programa pblico de assistncia s mulheres grvidas de fetos incompatveis com a vida. A Promotoria de Justia Criminal
de Defesa dos Usurios dos Servios de Sade Pr-Vida, do Ministrio
Pblico do Distrito Federal e Territrios (MPDFT), especializou-se em
direito mdico e biotica. Precocemente, o ento promotor responsvel,
Diaulas Costa Ribeiro, identificou a questo da anencefalia como central
para mdicos e julgadores. A instabilidade das decises caso a caso era
inquietante tanto para os mdicos quanto para as mulheres. A sada foi
um ajuste de conduta realizado no ano 2000 entre o Hospital Materno-Infantil de Braslia (HMIB), centro de referncia para a sade materna
e fetal no Distrito Federal, e a promotoria Pr-Vida decises do MPDFT
declaravam no haver infrao penal no ato mdico de interrupo seletiva da gestao de feto anencfalo. O protocolo para a autorizao seguia
o rito dos casos prvios de outras cortes: laudos mdicos, imagens ecogrficas e a voz da autoridade ministerial, no caso, o MPDFT. A iniciativa
do Distrito Federal passou a ser uma referncia no pas e alguns estados
buscaram replic-la.
167
As decises do MPDFT inauguram uma nova realidade jurdica e

mdica, ou ainda uma fissura na histria que j durava mais de uma
dcada desde a sentena de Ariquemes. Autorizada pelo hospital e pelas
mulheres, passei a acompanhar as sesses mdicas de exame ecogrfico e
diagnstico.29 As gestantes vinham dos centros perifricos de sade com
diagnstico prvio de m-formao fetal, mas o HMIB se constitua como
o centro de referncia para o procedimento de interrupo da gestao.
Acompanhei dezenas de mulheres que, silenciosas, ouviram a sentena
da natureza e, solitrias ou com suas famlias, optaram pela antecipao do parto. Informada do percurso mdico e judicial, a vasta maioria
delas preferia o aborto gravidez. Foi da escuta do processo decisrio das
mulheres que a expresso antecipao teraputica do parto foi criada.30
Tanto no hospital quanto no gabinete do promotor, as mulheres no se
referiam ao procedimento mdico como aborto, tal como descrito pela
moral religiosa ou pela retrica penal e mdica. Elas diziam eu quero
tirar; eu quero acabar com isso; eu quero antecipar o parto.
Escut-las atentamente foi o desfecho do que qualifico como o primeiro ato do percurso da ao de anencefalia antes de sua chegada ao STF.
Para as mulheres, o aborto de um feto com anencefalia no se enquadrava no vocabulrio corrente das prticas reprodutivas. Elas se viam diante de um novo dilema da existncia o diagnstico da anencefalia surgia
em um momento em que a gestao estava no incio, porm em que as
mulheres j haviam anunciado o projeto reprodutivo como parte de seus
corpos e de suas histrias familiares e se sentiam, socialmente, futuras
mes. A ecografia que apresentava o futuro filho como um natimorto as
remetia ao simbolismo do dilema bero e caixo. Sem qualquer mpeto poltico de confrontar a ordem punitiva, as mulheres se recusavam a
descrever suas escolhas como abortivas. Era um ato ntimo de resistncia. Elas desejavam antecipar o parto de um feto que, inevitavelmente,
seria registrado precocemente por um atestado de bito.
Foi assim que as decises do MPDFT passaram a adotar o conceito
de antecipao teraputica do parto e que os mdicos do HMIB passaram a descrever o procedimento mdico, seus riscos e suas possibilidades como ATP. O novo nome no apenas revigorava a judicializao ou
a prtica clnica, mas tambm oferecia conforto s mulheres, aos mdicos e aos julgadores. ATP no era um eufemismo para escapar dureza
penal do aborto. Se por eufemismo se entende o sentido dicionarizado do
termo, ato de suavizar a expresso duma ideia substituindo a palavra ou
expresso prpria por outra mais agradvel, mais polida,31 ATP era mais
do que um ato polido era uma provocao moral de que no h natureza no vocabulrio. As palavras so parte de um lxico moral institudo,
e a questo da anencefalia se recusava a ser descrita pela ordem vigente: aborto eugnico, interrupo da gestao ou, simplesmente, aborto eram insuficientes para descrever a experincia de dor e luto precoce
vivida pelas mulheres. Elas antecipavam o parto de um feto sem crebro
que no sobreviveria fora do tero. Elas no eram mais a duplicidade na
unidade do incio da vivncia reprodutiva.
168
ATO 2
Anncio
O segundo ato foi breve e seus marcos foram jurdicos: o primeiro habeas
corpus sobre anencefalia a alcanar o STF e os meses seguintes propositura da ADPF 54. Este certamente o ato mais biogrfico desta narrativa,
onde minha histria acadmica e de militncia se confunde atuao da
organizao no governamental que levou ambos os casos ao STF, a Anis
Instituto de Biotica, Direitos Humanos e Gnero. A Anis, em parceria com a Themis Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero e a Agende
Aes em Gnero, Cidadania e Desenvolvimento, foi coautora do Habeas Corpus 84.025 e participou da propositura da ADPF 54 com a Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS). Neste ato da histria,
a anencefalia deixou de ser um tema inicitico, reservado s mulheres
e seus mdicos, ou s poucas cortes que recebiam seus pedidos, e alcanou o cenrio nacional. Houve um anncio pblico de que um caso difcil
chegara suprema corte brasileira.
Em novembro de 2003, a Anis foi procurada pela promotora Soraya
Taveira Gaya, de Terespolis, cidade do interior do Rio de Janeiro, que
participara de um caso de aborto de feto anenceflico. Um homem teria
entrado em seu gabinete com a pergunta a senhora j ouviu falar de
anencefalia? a verdade que ela, assim como outros julgadores, nunca
havia enfrentado um caso semelhante.32 Esse homem era Petrnio Oliveira Jnior, marido de Gabriela Cordeiro dos Santos, grvida de quatro
meses de um feto com anencefalia.33 A promotora estava convencida do
direito ao aborto de Gabriela, mas o juiz da Comarca de Terespolis indeferiu o pedido. A promotora e a defensora pblica do caso buscaram o
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro para derrubar a negativa do juiz de Terespolis. A desembargadora Giselda Leito autorizou o
procedimento. Em 21 de novembro, trs personagens apresentaram-se em
defesa dos interesses do feto e lanaram-se contra Gabriela: aps lerem a
notcia da deciso na imprensa, dois advogados catlicos do Rio de Janeiro e um cura do interior de Gois contestaram a deciso.
A histria de Gabriela no era apenas atravessada pela abstrao da
moral e da engrenagem jurdica, mas se movia do Rio de Janeiro para
Braslia. O caso chegava ao Superior Tribunal de Justia (STJ). Um pedido de habeas corpus fora julgado favorvel ao feto em 17 de fevereiro de
2004. O habeas corpus no apenas invadia a intimidade de Gabriela, mas
tambm tornava o debate mais nebuloso como sustentar a razoabilidade
tica e jurdica de um habeas corpus em favor de um feto? Tristemente,
porm, o voto da Ministra Laurita Vaz, que inspirou o acrdo, citava o
ento Procurador-Geral da Repblica, Claudio Fonteles: se ele est fisicamente deformado por mais feio que possa parecer, isto jamais impedir
que a acolhida, o carinho, o amor flua vida, que existe, e enquanto existir possa. Isso, graas a Deus, est alm da cincia.34
Naquele momento, a atuao da Anis era antes acadmica que de litgio judicial. Mas a deciso favorvel ao pedido de habeas corpus para o feto
pelo STJ abria um precedente argumentativo perigoso e movedio para o
169
segundo ato histrico ainda em construo. Foi assim que Fabiana Paranhos, Samantha Buglione e eu redigimos o Habeas Corpus 84.025/2004, em
favor de Gabriela. Viajei para Terespolis para apresentar nossa iniciativa Gabriela. Ao localiz-la, a gravidez, que era de quatro meses quando
o caso havia iniciado no tribunal local, j havia tido seu desfecho aos oito
meses, com um parto prematuro e um atestado de bito. Gabriela conheceu a filha, Maria Vida, durante sete minutos. Mas sua vida havia sofrido uma reviravolta desde a propositura do pedido promotoria. Em uma
entrevista revista poca, a primeira reportagem que identificou a questo da anencefalia como promissora no debate poltico nacional, Gabriela contou como foi assediada por representantes da Igreja Catlica para
no abortar deram-lhe um tero e uma blusa com os dizeres: eu amo a
vida. Disseram a Gabriela que seu corpo era a CTI (centro de terapia intensiva) do feto e que, enquanto a menina estivesse em seu ventre, mesmo
sem crebro, estaria bem.35
Com cpia do atestado de bito de Maria Vida, retornei a Braslia no
mesmo dia em que a corte se reunia para julgar o Habeas Corpus 84.025.
O relator era o Ministro Joaquim Barbosa e j havia dois votos favorveis
ao pedido de aborto de Gabriela dos ministros Joaquim Barbosa e Celso
de Mello, os quais foram juntados aos autos.36 Como um ato pblico de
confisso, compartilho as inquietaes que vivemos naquele momento
deixaramos a votao seguir seu curso para a conquista de um resultado favorvel a um caso concreto ou informaramos corte sobre a perda
do objeto? A opo foi pela transparncia da atuao poltica: assim
como Gabriela no foi um caso, mas uma mulher concreta, sua histria no era um caso difcil a ser vencido por oportunidades. O atestado
de bito de Maria Vida foi acolhido, e o caso foi arquivado.37 Um misto
de inquietao e angstia passou a nos mover. Pela primeira vez, pensamos no STF como o espao de soluo para aquilo que o juiz de Ariquemes primeiro movimentou solitariamente na sobreposio entre hospitais e cortes.
O passo mais difcil era alcanar o STF. Poderamos esperar novamente um caso concreto mas havia vrias dificuldades nesse percurso, sendo
a mais importante delas que o tempo da gestao era mais breve que a
engrenagem das cortes. Gabriela era um exemplo concreto da morosidade do sistema e dos limites temporais do que o sistema jurdico considera um objeto para o litgio. Em todos os anos anteriores de judicializao da anencefalia ou de outras ms-formaes fetais, Gabriela havia
sido o primeiro caso a alcanar tribunais superiores. Alm disso, havia o
habeas corpus favorvel ao feto emitido pelo STJ, ou seja, uma corte superior considerava possvel atribuir o direito de ir e vir a um conjunto de
clulas em desenvolvimento. Ns estvamos convencidas da legitimidade e adequao do argumento antropolgico, tico e jurdico antecipao teraputica de parto no aborto. No entanto, precisvamos de uma
estratgia para alcanar a corte suprema e de uma moldura jurdica para
nos comunicar com ela. E igualmente importante: precisvamos de um
tradutor constitucional que o STF reconhecesse como legtimo para uma
tese to inquietante ordem jurdica e moral.
170
Em maro de 2004, realizou-se uma reunio com especialistas jurdicos em Braslia, promovida pela Anis e pela Pr-Vida. A ideia de uma
ADPF foi anunciada pela primeira vez o Procurador Regional da Repblica, Daniel Sarmento, no apenas desenhou a engrenagem jurdica para
alcanarmos o STF como tambm resumiu em um personagem a possibilidade de represent-la: o ento advogado constitucionalista Luis Roberto Barroso, hoje ministro do STF. No mesmo ms, estive no escritrio do
professor Barroso para lhe apresentar a ideia, o argumento e o pedido de
atuao pro bono.38 O acolhimento foi imediato, mas havia um pr-requisito: era preciso que uma entidade com legitimidade jurdica fosse a autora da ao. A Anis no poderia ser reconhecida; teramos de percorrer as
nove instituies reconhecidas pela Constituio Federal como legtimas.39 Como um instantneo do passado, recordo-me da folha impressa
que recebi: ali estavam as entidades j aceitas at ento pelo STF em aes
diretas de inconstitucionalidade (ADI). Quem sabe alguma delas aceitaria a ao de anencefalia proposta pela Anis? foi a pergunta que o professor Barroso me fez.
Como um recordatrio da angstia, a primeira entidade da lista era
a Associao Brasileira de Shopping Centers (Abrasce). A lista seguia
uma lgica antes de entidades defensoras de interesses patrimoniais que
alcanaram o STF que defensoras de direitos fundamentais para uma
causa como a que buscvamos propor. Mas ali estava a Confederao
Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS), uma confederao sindical criada em 21 de dezembro de 1991, que contava com mais de um milho
de associados.40,41 Trabalhadores na sade era um conceito amplo e genrico para o que no passado seriam descritos como os proletrios da sade
tcnicos em enfermagem, tcnicos em radiologia, auxiliares de higiene e limpeza, auxiliares de lavanderia, empregados de cooperativas mdicas, tcnicos e auxiliares de laboratrio, carregadores de maca, motoristas
de ambulncia, auxiliares de enfermagem ou tcnicos administrativos
de instituies de sade, servidores do SUS, auxiliares em consultrios
mdicos e odontolgicos, servidores e empregados em casas e postos de
sade, entre outros. Dos arredores do escritrio do professor Barroso, telefonei para um dos membros da diretoria da CNTS, Jos Caetano Rodrigues, e propus uma reunio sobre uma possvel ao judicial do interesse
dos trabalhadores em sade. O tema aborto no foi mencionado.
Na semana seguinte, saamos de uma reunio com a diretoria da
CNTS com o acordo sim, a entidade participaria, mas era preciso conversar com os federados regionalmente; faramos uma caravana com as entidades locais para que a ao fosse construda em parceria com as bases
da confederao sindical. Novamente, alm da participao de dezenas
de parceiros da Anis pelo pas, Daniel Sarmento e Dafne Horovitz foram
fundamentais para as conversas locais sobre os detalhes jurdicos e mdicos da ao. Como em qualquer movimento sindical, a construo era
participativa apresentvamos a proposta, mas ouvamos dos federados
suas posies e inquietaes. Em todas as regionais, a tese antecipao
teraputica do parto no aborto foi acolhida, e foi assumido o compromisso de que a ao iria proteger os profissionais de sade do risco de
171
punio pela prtica indevida do aborto. Em menos de trs meses, a CNTS

assinava a petio inicial, desenhada pela equipe do professor Barroso. A
ADPF 54 foi apresentada ao STF no dia 17 de junho de 2004. A CNTS era a
autora da ao e a Anis solicitava o pedido de participao como amicus
curiae na inicial. A participao da Anis nunca foi recusada, ao contrrio
de outros pedidos indeferidos pelo ministro relator, como foi o caso da
Confederao Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB).
At a propositura da ADPF 54, poucos jornalistas tinham os olhos
voltados para o que ocorria nos tribunais ou nos hospitais sobre a anencefalia. Eliane Brum, Laura Capriglione e Simone Iwasso eram vozes solitrias na imprensa nacional.42 O tema ainda circulava por murmrios. A
mudana foi drstica no dia 1 de julho de 2004: o ministro relator concedeu uma liminar monocrtica favorvel ao pedido. Era uma nova fissura
jurdica no apenas na causa, mas no sistema constitucional: uma liminar sobre aborto, cujo instrumento era uma arguio constitucional. O
tema passou a ocupar a imprensa nacional de maneira estrondosa: STF
libera aborto de feto sem crebro (Folha de S. Paulo, 2 de julho de 2004);
A favor do aborto e da vida (Veja, 14 de julho de 2004); Liminar autoriza aborto em caso de anencefalia (O Estado de S.Paulo, 2 de julho de 2004);
STF autoriza interrupo de gestao de feto sem crebro (O Globo, 2
de julho de 2004); O fim da tortura nos tribunais (poca, 5 de fevereiro de 2004).43 Organizaes sociais e religiosas contrrias causa tambm
passaram a se mobilizar com semelhante intensidade. Era um caso difcil para o ethos jurdico brasileiro, mas era tambm um evento inquietante para a ideia vigente de democracia legislativa talvez, um indcio do
lugar que o STF ocuparia em matria de direitos fundamentais.
O dia seguinte concesso da liminar era recesso do STF, um silncio
justificado pelo calendrio da corte, mas estratgico para uma mudana
na geografia do poder caberia ao Ministrio da Sade (MS) regulamentar o que a corte havia acabado de autorizar. O MS anunciou que o SUS
tinha condies de realizar o diagnstico por imagem, ao contrrio do
que especulava a imprensa sobre a ineficincia do sistema para responder deciso da corte.44 Outro passo fundamental seria dado pelo Conselho Federal de Medicina (CFM), com a Resoluo 1.752/2004, um texto que
regulamentava a retirada de rgos de fetos anenceflicos para transplante.45 Por um lado, a resoluo sugeria um carter conservador e de
resistncia ao debate jurdico a possibilidade mdica de manter a gestao para a doao de rgos , mas a delicadeza da mensagem era tambm
outra. Anencfalo era natimorto cerebral e o procedimento mdico
alternativo ao parto para a doao de rgos era antecipao teraputica
do parto. Se at aquele momento ATP era um neologismo jurdico, a voz
do CFM lhe deu uma legitimidade mdica, antes mesmo de seu reconhecimento pelos manuais de ginecologia ou obstetrcia.
Da mesma forma, a participao dos movimentos de mulheres e,
em particular, da Rede Nacional Feminista de Sade, Direitos Sexuais e
Direitos Reprodutivos, entidade de abrangncia nacional que congrega
os movimentos de mulheres, feministas e antirracismo, foi fundamental para a articulao poltica com grupos da sociedade civil a tese de
172
que obrigar uma mulher a se manter grvida contra a sua vontade de

um feto anenceflico seria um ato de tortura do Estado ganhou fora
entre as vozes feministas.46 Representativo desse amplo movimento de
articulao social foi a campanha iniciada pela Cepia Cidadania, Estudo, Pesquisa, Informao, organizao feminista sediada em So Paulo,
e pelo Conselho Nacional dos Direitos da Mulher. Foram distribudos
outdoors nas grandes cidades com a imagem de uma mulher em intenso
sofrimento para o parto. Os mdicos vestiam roupas e luvas pretas. O ar
era solene e de luto. Os dizeres eram to fortes quanto a imagem: quando
o parto de um anencfalo, o resultado no uma certido de nascimento. um atestado de bito.47
Em 20 de outubro de 2004, foi convocado o julgamento sobre o mrito da ao. Por uma racionalidade procedimental, mas tambm estratgica daqueles contrrios ao, a agenda sofreu uma reviravolta durante o
julgamento a pergunta no seria mais sobre a tese lanada na inicial, mas
sobre a pertinncia de manter uma liminar se nem mesmo o instrumento jurdico utilizado (ADPF) havia sido objeto de avaliao pela corte. Em
um julgamento tenso e com ramificaes para questes amplas da democracia brasileira, como a laicidade do Estado, a liminar de anencefalia foi
cassada.48 No houve julgamento de mrito, mas uma pausa de sete anos
para que a ao seguisse em ritmo lento: julgamento do cabimento da
ADPF, outras aes correlatas, como foi o caso da ADI 3410/2005, de clulastronco, audincias pblicas e mrito. No texto que resumia a cassao da
liminar, o ento presidente da corte, Ministro Nelson Jobim, determinou
que o Tribunal, tambm por maioria, revogou a liminar deferida, na
segunda parte, em que reconhecia o direito constitucional da gestante
de submeter-se operao teraputica de parto de fetos anenceflicos.49
Aborto, antecipao teraputica do parto ou operao teraputica do
parto: os termos acenavam para a confuso moral e jurdica em cena,
mas tambm devolviam s mulheres a tarefa de resistir solitariamente
at que a corte tomasse para si o tema como de direitos fundamentais.
ATO 3
Espetculo
A cassao da liminar reinventou a instabilidade jurdica e poltica: mdicos e julgadores distantes da engrenagem da suprema corte no sabiam ao
certo o que o tribunal havia decidido. Era como se a notcia circulasse por
fragmentos: o poder simblico e normativo do STF fragilmente se comunicava com julgadores e defensores de cada municpio brasileiro. Menos
ainda com os hospitais. Foi exatamente o que ocorreu com Severina Lencio da Silva, uma agricultora pobre e analfabeta de 26 anos, cuja vida foi
definitivamente marcada pela controvrsia procedimental da corte. Na
mesma tarde em que o tribunal cassou a liminar, Severina aguardava
em um hospital pblico de Recife para realizar a antecipao do parto.
noite, mdicos do hospital assistiram notcia da cassao pelos telejornais e, convencidos de que o juiz no libera mais, de maneira alguma,50
mandaram Severina de volta para o stio em que vivia em Ch-Grande,
173
municpio de Pernambuco. Severina deu nome e biografia ao que antes

era uma arguio jurdica. A abstrao da corte ganhava corpo e dor nas
entranhas de Severina, ento grvida de quatro meses.
Durante o julgamento que cassou a liminar, o Ministro Cezar Peluzo,
que viria a presidir a deciso final sete anos depois, se inquietava por no
conhecer as mulheres sobre as quais a ao abstrata se referia e especulava que o sofrimento em si no alguma coisa que degrade a dignidade humana; elemento inerente vida humana.51 Provocadas pela dvida de Peluzo sobre quem so essas mulheres?, a Anis saiu procura de
suas histrias nos servios pblicos de sade no Brasil. Nossa inteno
era contar as experincias das mulheres protegidas pela liminar aquelas que acreditavam que o sofrimento involuntrio no dignificava suas
vidas, ao contrrio, era um tormento evitvel. Encontramos cinquenta e oito mulheres e apresentamos quatro delas no documentrio Quem
so elas?.52 Severina, no entanto, foi um captulo parte e singular dessa
histria. Ela nos mostrava como as necessidades da existncia eram fragilizadas por atos injustos do Estado.
rica, Dulcinia, Camila e Michele eram algumas das mulheres que a
corte havia protegido ao conceder a liminar: suas histrias foram exibidas
em um filme e replicadas pela imprensa em diversos momentos do
percurso da ao.53 Ao cassar a liminar, o tribunal entendia que o mpeto
solitrio do ministro relator no representava o pensamento coletivo, ao
menos naquele momento da histria. Severina era a mulher que corporificaria as consequncias da hiptese da prudncia jurdica da corte e de
seu autoimposto pedido de pausa por isso, acompanhamos sua histria do dia em soube que o pas tinha uma corte suprema ao dia em que a
mesma corte encerrou o caso, em 2012. O primeiro captulo de sua jornada
foi o documentrio Uma histria Severina,54 lanado no dia 5 de outubro
de 2005, doze meses aps a cassao da liminar.55 A delicadeza da histria
e a codireo de Eliane Brum fizeram com que o filme ganhasse protagonismo em outros palcos que no mais os acadmicos e jurdicos; sobretudo, fizeram que assumisse a fora de um contra-argumento emprico
pouca razoabilidade do raciocnio jurdico da corte. A ao de anencefalia
era a dor de Severina e no as especulaes sobre vida, morte ou dignidade lanadas pelos ministros.
Foram anos de espera. No temos uma hiptese clara de por que o
STF se alongou para o julgamento final. Os movimentos eram lentos e a
chegada da ADI 3.510/2005, sobre a lei de biossegurana, postulou-se como
emergencial para nossa ao acadmica e poltica. Em maro de 2005, o
ento Procurador-Geral da Repblica, Cludio Fonteles, apresentou a ADI
3.510 contestando o uso de embries congelados por tcnicas de reproduo assistida para fins de pesquisa com clulas-tronco. A tese central
da ao era que a vida acontece na, e a partir da, fecundao;56 assim,
pesquisas que violassem o incio mgico da vida ameaariam princpios
constitucionais, em particular o do direito vida. possvel entender a
controvrsia lanada pela ADI em dois nveis o primeiro deu realidade inquietao moral dos que sustentavam a ontologia da vida no ato
da fecundao, por isso a contestao seria genuna; o segundo tinha
174
ambies mais profundas, pois, se a corte acatasse a tese da ADI de que a

vida inicia na fecundao, clulas fecundadas congeladas consistiriam
em seres inviolveis. O segundo nvel mirava no apenas a pesquisa com
clulas-tronco embrionrias, mas tambm o aborto, a anencefalia e os
permissivos legais do Cdigo Penal.
As audincias pblicas para a ao de anencefalia foram as primeiras convocadas na histria do Supremo, mas as da ADI de clulas-tronco foram as primeiras a serem realizadas, em 2007. A Anis participou
como amicus curiae na ao e fui a representante da entidade durante as
audincias pblicas. A tese da Anis era simples, mas assumia o duplo alvo
da ao de biossegurana: o STF no necessitaria enfrentar a pergunta
sobre o incio da vida para julgar a constitucionalidade da pesquisa com
embries congelados supranumerrios e inviveis reproduo; alm
disso, a pergunta sobre o incio da vida no era jurdica, tampouco cientfica, mas religiosa.57 O incio da vida uma inquietao de regresso
infinita h fragmentos da vida humana em embries congelados, em
fios de cabelo ou em cadveres. Um gigantesco suporte da opinio pblica
em favor da pesquisa com clulas-tronco embrionrias antecipou o que
ocorreria na ao de anencefalia no havia oposio na mdia nacional;
ao contrrio, os holofotes para o STF permitiram uma deciso final de 6
a 5 votos (entre votos pela procedncia parcial e improcedncia). Tanto
nas audincias pblicas de clulas-tronco quanto no julgamento, figuras pblicas e associaes de pessoas com deficincia deram rosto ao que
parecia ser uma disputa sobre cincia e moral.58 Mas a corte tambm crescia em visibilidade como um espao de emergncia de novas interpretaes para os direitos fundamentais. Uma agenda de questes conhecidas
como de biotica ali chegou suas dificuldades e fascnios moviam os
ministros, os acadmicos, os meios de comunicao e a sociedade civil.
A ADI foi superada em 2008, no mesmo ano em que foram convocadas as audincias pblicas de anencefalia. Foram quatro dias de escuta de
entidades cientficas, de organizaes religiosas e da sociedade civil, alm
de uns poucos especialistas individuais. A Anis foi uma das entidades da
sociedade civil a serem convidadas para as audincias pblicas, alm da
Rede Feminista de Sade e das Catlicas pelo Direito de Decidir. A representante da Rede Feminista de Sade cedeu parte de seu tempo de exposio oral ao casal Michele Gomes de Almeida e Ailton Almeida. Michele, ao
contrrio de Severina, interrompeu a gestao de feto anencfalo durante a vigncia da liminar e compareceu ao auditrio com as duas filhas que
teve aps o aborto. Michele assumiu um protagonismo nacional em diferentes etapas do percurso da ao e mesmo posteriormente a ela, como
uma voz concreta pela descriminalizao do aborto em caso de m-formao fetal incompatvel com a vida.59 Michele no falou de teses jurdicas ou certezas cientficas apenas contou sua histria. Era uma mulher
que queria ser me, evanglica, casada e com filhas, mas que se viu diante de um diagnstico de anencefalia na primeira gestao. Fez o aborto,
e em seguida engravidou novamente. Era uma mulher comum, mas que
dependia do Supremo para realizar o aborto legalmente. Sua audincia foi
seleta primeiro o ministro relator, depois a imprensa nacional.
175
O espetculo do terceiro ato se movia por ciclos de intensa repercusso

e perodos de silenciamento. Entre as audincias pblicas e o julgamento
final da ao, passaram-se mais dois anos um intercurso animado pela
ao de unies homoafetivas, da qual a Anis tambm foi amicus curiae.
No que seria o seu ltimo julgamento, o Ministro Cezar Peluso presidiu
a votao de mrito da ADPF 54. Na primeira fileira do plenrio, os olhos
do presidente miravam os de Severina, a agricultora que desacreditou
a tese de que o sofrimento involuntrio dignificaria uma mulher. Com
seu marido, Rosivaldo, e seu filho, Walmir, Severina saiu de Ch-Grande
para Braslia. Ela no seria mais o rosto do documentrio, mas a voz do
corpo que percorrera tribunais e hospitais oito anos antes. Severina apresentou-se ao ministro relator da ao, algum que ela tambm s havia
conhecido pelo filme que contou sua histria ao pas.
O tribunal no era o mesmo que cassara a liminar sete anos antes:
outros membros, opinio pblica favorvel, um certo orgulho de ser
um espao mais progressista que o Congresso Nacional para questes de
liberdades individuais, em particular direitos reprodutivos. A votao foi
8 a 2, e houve pronunciamentos mais amplos do que a especificidade da
ao demandava. Alguns ministros reclamavam a urgncia da corte em
enfrentar a questo do aborto como um problema de sade pblica e de
direitos das mulheres, uma tese tambm sustentada pelo professor Barroso no que foi uma de suas ltimas cenas no plpito antes de ser nomeado ministro do STF. Nesse momento do espetculo, a participao da Anis
foi discreta a agricultora Severina e o professor Barroso protagonizaram
as duas vozes necessrias ao desfecho do que foi aqui descrito como um
evento iniciado pela ruptura do juiz inquieto de Ariquemes vinte e trs
anos antes. Mas talvez a ao tenha sido o incio de uma nova ruptura
um movimento que faz com que o instante da nova jurisprudncia seja
um permanente jogo entre o antes e o depois da histria.
176
>> notas
1 Gollop, 2003.
2 Aborto, interrupo da gestao e antecipao teraputica do parto sero utilizados como
sinnimos no texto, muito embora marquem diferentes momentos da histria da ao de
anencefalia no pas.
3 Em So Paulo, a ultrassonografia foi introduzida em 1975. O diagnstico de anomalias fetais j
era realizado com acuidade nos anos 1980.
4 Supremo Tribunal Federal, suprema corte, corte e tribunal sero utilizados como
sinnimos.
5 Frigrio, 2003.
6 Alberto Silva Franco, inspirado em Damio Cunha, descreve o dilema do aborto como o da
duplicidade na unidade (2005: 165).
7 Diniz/Ribeiro, 2003.
8 Diniz, 2003.
9 Gollop, 2003.
10 Gollop, 1995.
11 Buchanan et al., 2000; Hungria, 1979. Nelson Hungria fala em aborto eugensico.
12 Kelling/Wilson, 1982.
13 Pessoas com deficincia, pessoas deficientes ou, simplesmente, deficientes sero utilizados como sinnimos. Minha preferncia poltica e esttica por pessoa deficiente ou deficiente, mas a interferncia da linguagem jurdica adotada pela Conveno sobre os Direitos
das Pessoas com Deficincia no Brasil inaugurou uma nova rota discursiva na lngua portuguesa (Diniz, 2012).
14 Essa foi a tese sustentada pelo memorial da Unio dos Juristas Catlicos de So Paulo e da
Unio dos Juristas Catlicos do Rio de Janeiro, assinado por seus diretores e advogados
poca, entre eles Ives Gandra da Silva Martins. O memorial no consta como parte do arquivo
documental do caso no STF, pois o relator da ADPF 54, ministro Marco Aurlio Mello, no aceitou a participao dessas entidades como amici curiae. O memorial, no entanto, ainda pode ser
localizado em fontes eletrnicas secundrias ligadas Igreja Catlica. O ministro Cezar Peluso
faz aluso lgica de excluso social por deformidades corporais no feto no voto pela cassao da liminar em 2004 (Brasil, 2004b: s/p).
15 Hughes/Paterson, 1997; Oliver/Barnes, 1998; Barnes, 1999; Thomas, 1999; Kittay, 1999; Francis/
Silvers, 2000.
16 Diniz, 2012; Diniz, 2013.
17 Na ausncia de uma categoria na lngua portuguesa que traduza o neologismo disablism, a
expresso composta discriminao por deficincia vem sendo utilizada.
18 Parens/Asch, 1999.
19 Parens e Asch sustentaram que os testes pr-natais que selecionam contra traos genticos de deficincia manifestam uma atitude danosa sobre as pessoas portadoras de deficincia e enviam mensagens danosas para as pessoas que vivem com esses traos (1999: S2; traduo minha).
20 Barros, 2003.
21 Frigrio et al., 2001.
22 Franco, 2005: 167.
23 World Health Organization, 2003.
24 Brasil, 2008.
25 Aurlio, 2013.
177
26 Os raros casos de sobrevida so de curtos intervalos de tempo horas ou dias. Os casos de

crianas levadas s sesses de audincia pblica ou ao julgamento da ADPF 54 no eram de
anencefalia, mas de outras ms-formaes no fechamento do tubo neural. Apesar de graves,
eram condies mdicas compatveis com a sobrevida aps o parto (Agncia Estado, 2008).
27 Diniz, 1997.
28 Singer, 1993.
29 Em termos antropolgicos, realizei uma etnografia no servio. Todas as quintas-feiras, acompanhava o ambulatrio de medicina fetal do HMIB. O Dr Avelar de Holanda Barbosa, poca
diretor do hospital, foi um dos grandes apoiadores da antecipao teraputica do parto em
casos de anencefalia.
30 Diniz/Ribeiro, 2003.
31 Ferreira, 1986.
32 Brum, 2004: 70.
33 A narrativa mdica descreve a gestao por semanas. As mulheres, no entanto, por meses. Por
isso, optei por manter a narrativa de Gabriela sobre seu corpo.
34 Brasil, 2004d.
35 Brum, 2004: 70-71.
36 O HC 84.025 foi julgado pelo STF no dia 4 de maro de 2004, com a seguinte composio: Maurcio Corra (presidente), Seplveda Pertence, Celso de Mello, Marco Aurlio, Nelson Jobim, Ellen
Gracie, Gilmar Mendes, Cezar Peluso, Carlos Britto e Joaquim Barbosa (relator). O julgamento contou com a presena do ento Procurador-Geral da Repblica, Cludio Fonteles. Nas palavras do ministro relator, a consequncia disso tudo que a moa foi obrigada a carregar, a
portar essa gravidez indesejada por dois meses por fora dessas decises judiciais desencontradas e, a meu ver, absolutamente irregulares (Brasil, 2004c: 2).
37 Outro ponto de destaque foi a discusso entre os ministros durante a votao e a perda do
objeto. O caso americano Roe vs Wade chegou a ser citado, bem como autores importantes no
debate sobre direitos no Brasil e em outros pases, como Ronald Dworkin, Nelson Hungria e
Daniel Sarmento.
38 Nesta reunio, estiveram tambm presentes a advogada Samantha Buglione, representante da
Themis Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero, e a mdica Dafne Horovitz, poca presidente da Sociedade Brasileira de Gentica Clnica.
39 O artigo 103 da Constituio Federal determina nove legitimados ativos para a propositura de aes de controle concentrado de constitucionalidade: Presidente da Repblica; Mesa
do Senado Federal; Mesa da Cmara dos Deputados; Mesa de Assembleia Legislativa ou da
Cmara Legislativa do Distrito Federal; Governador de Estado ou do Distrito Federal; Procurador-Geral da Repblica; Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; partido poltico com representao no Congresso Nacional; confederao sindical ou entidade de classe de
mbito nacional.
40 A CNTS representa mais de 50 sindicatos de profissionais da sade em todo o pas. So 8 federaes e 190 sindicatos vinculados.
41 Em agosto de 2009, a Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia (SBPC) enviou uma carta
ao Supremo Tribunal Federal, com mais 27 entidades, apoiando a antecipao teraputica do
parto em casos de anencefalia. O documento est disponvel neste link: http://www.observatoriodegenero.gov.br/menu/noticias/sbpc-envia-ao-supremo-documento-favoravel-a-antecipacao-do-parto-em-casos-de-anencefalia/.
42 Entre outras, Simone Iwasso escreveu, para O Estado de S.Paulo, a matria 72% defendem
aborto de feto anencfalo, em 26 de outubro de 2008 (http://www.estadao.com.br/noticias/
178
vidae,72-defendem-aborto-de-feto-anencefalo,267088,0.htm); Eliane Brum escreveu, para a

revista poca, a matria Guerra de embries, em 15 de maro de 2004; e Laura Capriglione escreveu, para a Folha de S.Paulo, a matria 67% defendem direito de parar gravidez em SP, em 21 de
outubro de 2004 (http://www1.folha.uol.com.br/fsp/cotidian/ff2110200406.htm).
43 A jornalista Marisa Sanematsu (2005), do Instituto Patrcia Galvo, realizou uma anlise da
cobertura da imprensa sobre a liminar.
44 Biancarelli, 2004.
45 CFM, 2004. Essa resoluo foi revogada pela Resoluo CFM 1.949/2010.
46 A sociloga Maria Jos Rosado Nunes (2008), diretora da organizao Catlicas pelo Direito
de Decidir, descreveu os resultados de pesquisas e o sentimento sobre o tema da anencefalia
em uma perspectiva ampla de direitos humanos: esse o sentimento da populao brasileira como registrado anteriormente, em pesquisas: obrigar uma mulher a manter essa gravidez
uma tortura. Obrig-la; por que, se, por sua deciso, ela decide manter a gravidez, ela pode
faz-lo e, nesse caso, o sentimento dela certamente ser outro.
47 Cepia/CNDM, 2009.
48 Na ocasio da cassao da liminar, o voto do Ministro Marco Aurlio invocou a laicidade do
Estado: Ainda temos, em Plenrio, um Cristo, mas de h muito houve a separao Estado/
Igreja. Creio que ho de se fazer presentes, no caso, parmetros tcnicos, parmetros constitucionais, e no vises at mesmo fundamentalistas, morais e religiosas sobre o tema (Transcrio do voto do Ministro Marco Aurlio na sesso plenria do dia 20 de outubro de 2004).
49 Brasil, 2004a.
50 Diniz/Brum, 2005.
51 Peluzo, 2004: 4; Diniz/Vlez, 2007.
52 Diniz, 2006. O filme est disponvel no endereo: http://www.youtube.com/watch?v=pM1aCmk
Tn9g&feature=share&list=UUbnXcxzeZIZrJ2GVOfvXH3g.
53 Um exemplo foi a reportagem da revista Isto A vida depois do aborto, sobre as personagens do
filme, publicada em julho de 2011 (Azevedo, 2011).
54 Diniz/Brum, 2005.
55 O filme est disponvel no endereo http://www.youtube.com/watch?v=65Ab38kWFhE. A
histria de Severina ganhou trs nveis narrativos: o roteiro das diretoras, as imagens em xilogravura de J. Borges e a msica da repentista Mocinha de Passira. Depois desse filme, a produtora ImagensLivres passou a ser um brao institucional de ao poltica da Anis pelo uso das
imagens. Uma histria Severina recebeu 17 prmios, foi traduzido para sete idiomas e circulou
em congressos acadmicos, salas de aula e canais abertos de televiso. To importante quanto sua repercusso artstica foi a construo de uma nova arquitetura para casos difceis a
combinao de pesquisa acadmica, racionalidade jurdica e linguagem por imagem facilita
tanto o dilogo jurdico quanto o dilogo com a opinio pblica.
56 Brasil, 2005: 10.
57 O memorial elaborado e entregue pela Anis est disponvel em: http://redir.stf.jus.br/estfvisualizadorpub/jsp/consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?seqobjetoincid
ente=2299631.
58 Uma das organizaes mais atuantes no campo da defesa dos direitos das pessoas com deficincia a Escola de Gente, comandada por Cludia Werneck. poca das audincias pblicas,
sua atuao foi fundamental no processo de esclarecimento sobre a anencefalia em que no
h compatibilidade com a vida e a deficincia em que se luta pelo direito de estar e viver
no mundo.
179
59 Michele e Ailton foram ouvidos nas audincias pblicas no STF, dirigiram-se diretamente aos ministros e conversaram com o ento Ministro da Sade, Jos Gomes Temporo. As
entidades contrrias ADPF 54 usaram de estratgia parecida, levando mes e crianas com
outras anomalias para sensibilizar o STF e a opinio pblica. Recentemente, Michele e Ailton
tambm foram protagonistas de uma das edies do programa Na Moral, da Rede Globo, apresentado por Pedro Bial. O programa, dedicado ao tema do aborto legal, foi ao ar em agosto de
2013. Michele estava grvida da terceira filha.
180
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ISSN 2357-8009 (verso on-line)
ISSN 2318-9908 (verso impressa)
Bilngue (Portugus/Ingls)
1. Direito peridicos. I. Universidade de Braslia,
Faculdade de Direito.
CDU 340

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CASTRO FONTAINHA, MARCLIO TOSCANO FRANCA

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COMENTRIOS DE JURISPRUDNCIA // CASE

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Revista de Direito da Universidade de Braslia

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Alexandre Veronese Universidade de Braslia, Brasil

Ana Lcia Sabadell Universidade Federal do Rio de Janeiro, Brasil

Gabriel Rezende de Souza Pinto; Jos Nunes de Cerqueira Neto;

Equipe de Edio de Texto

Ana Carolina Couto, Bethnia I. A. Arifa, Eduardo Borges Arajo,

PROJETO GRFICO e DIAGRAMAO

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Revista de Direito da Universidade de Braslia

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NOTA EDITORIAL // EDITORIAL

RGO DE SOLUO DE CONTROVRSIAS DA OMC: ACESSO AOS PASES EM

// DISPUTE SETTLEMENT BODY OF THE WTO: ACCESS TO DEVELOPING COUNTRIES?

COMO SE FAZ UM ADVOGADO NO BRASIL E NA FRANA: UM BREVE ENSAIO

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A FREE CONJECTURE ON THE PALATE OF JURIDICITY

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// THE ARCHITECTURE OF A CONSTITUTIONAL CASE IN THREE ACTS ANENCEPHALY

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NO STF // THE ARCHITECTURE OF A

CONSTITUTIONAL CASE IN THREE ACTS

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A ARQUITETURA DE UMA AO EM TRS ATOS ANENCEFALIA NO

Continuidades e rupturas marcam a histria de uma ao judicial. H

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suas inquietaes, desnudavam suas crenas religiosas ou convices

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As decises do MPDFT inauguram uma nova realidade jurdica e

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