MINISTERIO DE DEFENSA

PROCURADURA PBLICA
EJERCITO DEL PER
Av. Paseo de la Repblica 571 Of. 801

Causa N: 06895-2007
Sec. Sala: Jorge R. SALVATIERRA H.
Sumilla: RECURSO DE CASACION.

SEOR PRESIDENTE DE LA QUINTA SALA CONTENCIOSA ADMINISTRATIVA DE LA

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA.
Sigifredo ADRIANZEN ADRIANZEN, Procurador Pblico Especializado en
Asuntos del Ejrcito del Per, en los seguidos por Manuel Isaas AGUILAR ALVARADO,
contra el Estado - Ministerio de Defensa - Ejrcito del Per, sobre Nulidad de Resolucin
Administrativa; a usted respetuosamente digo:
I.

PETITORIO:
De conformidad con lo dispuesto en el Artculo 384 del Cdigo Procesal Civil,
modificado modificado por el Art 1 de la Ley N 29364, INTERPONGO RECURSO
DE CASACIN,
CASACIN, contra la Sentencia de Vista Resolucin N 05 del 19 de enero
del 2011, expedida por la Quinta Sala Contenciosa Administrativa de la Corte
Superior de Justicia de Lima, notificada a esta Procuradura Pblica del Ejrcito
con fecha 18 de mayo del 2011, en cuanto CONFIRMA la Resolucin N 14 de
fecha 19 de marzo del 2010, declara fundada la demanda interpuesta por Manuel
Isaas AGUILAR ALVARADO, contra el Ministerio de Defensa- Ejrcito del Per.
Que, al declararse FUNDADO el presente Recurso de Casacin y en
consecuencia, CASANDO la resolucin impugnada, deber declararse NULA la
sentencia expedida a favor del demandante Manuel Isaas AGUILAR ALVARADO,
y lo actuado, bajo los siguientes argumentos:

II.

OPORTUNIDAD DEL RECURSO:

RECURSO:
El presente recurso se interpone dentro del plazo de Ley, contados a partir de la
fecha de la notificacin de la Resolucin de Vista de fecha 19 de enero 2011,
2011,
notificada a esta Procuradura Pblica del Ejrcito con fecha 18 de mayo del 2011,
2011,
en cumplimiento a lo dispuesto por el Inc. 2 del Art 387 del Cdigo Procesal Civil
modificado por el Art 1 de la Ley N 29364.

III.

PROCEDENCIA DEL RECURSO:

RECURSO:

El presente recurso se interpone ante el rgano Jurisdiccional que expidi la

Resolucin de Vista, el cual confirm la resolucin de Primera Instancia que nos
fue adversa, conforme a lo dispuesto por el Art 388 inc 1 del Cdigo Procesal Civil
modificado por la Ley N 29364, debiendo indicar que el pedido casatorio es
ANULATORIO TOTAL debiendo alcanzar la nulidad al extremo que confirma la
Sentencia de Vista.
IV.

CAUSALES DE INTERPOSICION DEL RECURSO:

RECURSO:
1.

INFRACCION NORMATIVA
Teniendo en cuenta que segn el Art 386 del Cdigo Procesal Civil
establece que: El recurso de casacin se sustenta en la infraccin
normativa que incida directamente sobre la decisin contenida en la
resolucin impugnada o en el apartamiento inmotivado del precedente
judicial, cabe manifestar de nuestra parte que la resolucin materia de
casacin, ha infringido las siguientes normas:
ANTECEDENTES DEL CASO SUB EXAMINE.
Si bien es cierto, que la Corte Suprema dentro del contexto casatorio, ya no
es una instancia, ya no aprecia la prueba aportada, ni puede modificar la
cuestin fctica establecida en las instancias de mrito pues, slo debe
pronunciarse sobre los aspectos del Derecho o Vicios puntualmente
invocados o denunciados en el Recurso de Casacin. Sin embargo,
consideramos que la Honorable Sala para resolver la casacin planteada,
debe apreciar el error en que ha incurrido el Operador Judicial, al no verificar
e interpretar debidamente los alcances de La Ley N 28805 y del artculo 7
de su Reglamento, que establece los criterios generales de evaluacin
estableciendo que las Comisiones Especiales en el momento de la
evaluacin tendrn en cuenta lo siguiente:
2.
3.
4.
5.

Legajos personales y/o Expedientes Administrativos.

Potencial Rendimiento Profesional.
Profesional.
Capacidad Tcnica.
Idoneidad Moral y Disciplinaria

El artculo 8 del mencionado Reglamento establece los lineamientos que

debern tener en cuenta las Comisiones Especiales al momento de calificar
las

solicitudes,

regln

seguido,

textualmente

dice:

calificarn

positivamente las solicitudes cuando se acredite la existencia

manifiesta de ABUSO o ARBITRARIEDAD, en la aplicacin de la

normatividad institucional y el ordenamiento jurdico nacional vigente,
que haya afectado los derechos del peticionante, en su pase a la
situacin de retiro.
retiro. (resaltado y subrayado es nuestro).
En el presente caso, la Comisin Especial encargada de Evaluar las
solicitudes de reincorporacin se reuni el 09ENE2007 a horas 08:30 para
analizar el caso del actor, y en el literal j) seala que de la documentacin
que obra en el Legajo Personal del Capitn Manuel Isaas AGUILAR
ALVARADO se registra lo siguiente:

Antecedentes Disciplinarios: 69 DIAS DE ARRESTO SIMPLE y UN

CONSEJO DE INVESTIGACION PARA OFICIALES SUBALTERNOS
POR FALTA CONTRA EL HONOR, DECORO, MORAL Y DEBERES
MILITARES; asimismo, el mencionado Oficial en el ao 1986 fue
SEPARADO

DEL

XII

CROCYTE

POR

BAJO

RENDIMIENTO

ACADEMICO (resaltado y subrayado nuestro)

En el punto h) aparece que del Acta de Investigacin
Subalternos

039-92

del

22DIC92,;

se

establece

para oficiales
entre

otras

determinaciones que: Esta probado que el capitn Infantera Manuel

AGUILAR ALVARADO tuvo actos sexuales contra natura CON
PERSONAL DE TROPA segn manifestaciones de dos (02) individuos
de tropa. Estos hechos constituiran ABUSO o ARBITRARIEDAD en
agravio del personal militar que a su corta edad se enrolan en las filas de los
Institutos Armados para recibir entrenamiento y ser preparados para la
Defensa Nacional.
INFRACCION DE LAS NORMAS
a)

Existe infraccin en la Resolucin de Vista contra la Ley N 28805 y

su Reglamento, que establece como requisito SINE QUANON, que se
debe fundamentar y acreditar con elemento probatorio el ABUSO o
ARBITRARIEDAD que se estara cometiendo en su contra, como
requisito insalvable para su reincorporacin y que haya afectado sus
derechos respecto a la falta de carcter administrativo cometida por la
cual fue pasado a la situacin de retiro. El actor solo argument que fue
calumniado por Oficiales que tenan inters que el suscrito no estorbara

su probable ascenso al grado de Mayor del Ejrcito del Per. Para

desvirtuar lo afirmado sustento de su pretensin, cumplimos con hacer
presente que el Ascenso de los Oficiales no es automtico, sino que
requiere de un proceso de evaluacin eliminatoria regulado por una Ley
de Ascensos para oficiales, donde se contempla diversos factores de
evaluacin, para determinar el orden de mrito y, al final se otorga el
ascenso. (la STC N 2000-2009-AA/TC, deja establecido: . () para
que el recurrente obtenga el beneficio dispuesto por la ley referida, su
pase a la situacin de retiro por medida disciplinaria deba enmarcarse
en lo establecido por la norma legal citada; es decir, si fue por razones
contrarias o ajenas a las estrictamente institucionales que contempla el
ordenamiento jurdico nacional vigente; (), su caso
no se encuentra dentro del mbito de aplicacin del artculo 1 de la Ley
N 28805, toda vez que el actor incurri en faltas contempladas en el
.(..) .., siendo estas faltas estrictamente institucionales, por lo que la
pretensin del recurrente no se encuentra comprendida dentro de los
alcances de la ley antes mencionadas..().
b)

Existe infraccin en la Resolucin de Vista contra el artculo 168 de

la Constitucin Poltica del Per, que prescribe que las leyes y
reglamentos respectivos determinan la organizacin, las funciones, las
especialidades, la preparacin y el empleo; y, norman la disciplina de las
Fuerzas Armadas. Consecuentemente

existe infraccin contra el

Decreto Legislativo N 752 -Ley de Situacin Militar de los Oficiales del

Ejrcito, Marina de Guerra y Fuerza Area-, con la que se resolvi la
situacin administrativa del actor; por cuanto, el cambio de situacin
militar (de actividad a retiro), se efectu bajo los principios de legalidad y
del debido proceso, al habrsele sometido al Consejo de Investigacin,
donde fue odo y examinado las pruebas aportadas, por lo que al no
haber desvirtuado los hechos imputados, dicho Organismo recomend
pasarlo a la Situacin de Retiro por la causal de Medida Disciplinaria.
La que se ejecut al amparo del inciso f) del artculo 55 y el artculo 61
del citado Decreto legislativo.
c)

Seor Presidente, se debe de tener presente que contra el acto

administrativo (Resolucin de la Comandancia General del Ejrcito N

003 CGE de 29ENE93), que resolvi pasarlo a la situacin de retiro, el

accionante, NO LO IMPUGNO EN LA VIA ADMINISTRATIVA (Art. 99| y
100 del TUO D.S.N 006-67 SC Ley General de Procedimientos
Administrativos-),
Administrativos-), por lo que dicho acto administrativo tiene la calidad de
cosa decidida; as como tampoco se EJERCITO NINGUNA ACCION
JUDICIAL NULIFICANTE (el plazo era de 06 meses - art. 110 del D.S.
N 002-94-JUS) que enerve su validez y eficacia habiendo causado
estado a la fecha; no pudindose discutir como pretensin accesoria so
pretexto de acumularla originariamente de manera muy astuta a una
pretensin principal, como es el caso de las pretensiones demandadas.
d)

Seor Presidente, existe infraccin en la Resolucin de Vista contra

el normas que regulan el Cdigo Procesal y Civil y contra la
normatividad vigente, por cuanto no se puede ventilar y tomarse como
sustento la revisin de un Informe de Investigacin que sirvi en su
momento como fundamento para pasar a la situacin de retiro al
demandante, debindose de discutir solo los VICIOS que pueda tener el
ACTA DE LA COMISION ESPECIAL.

El tema discutido y ventilado

administrativamente ante la Comisin Especial no se encuentra

comprendido dentro de los alcances que establece el artculo 1 de la
Ley N 28805, en razn de no haberse contravenido disposiciones
legales durante el procedimiento administrativo disciplinario que
determin pasarlo a la situacin de retiro
e)

Reiteramos que existe infraccin en la Resolucin de Vista contra el

artculo 168 de la Constitucin Poltica del Per, en cuanto, prescribe
que las leyes y reglamentos respectivos, norman la disciplina de las
Fuerzas Armadas. No se ha tenido en consideracin, que uno de los
principios fundamentales que rigen en las Fuerzas Armadas es la
concepcin del valor DISCIPLINA que viene a constituirse en la fuerza
principal de los Ejrcitos; y, por tanto sus Oficiales, as como sus
Tcnicos y Sub oficiales tienen la enorme misin educadora proveniente
de crear, desarrollar y mantener el vasto contenido del concepto de la
disciplina militar. Es por ello, al tomar conocimiento el Comando de las
Faltas de carcter disciplinarias cometidas por el actor lo sometido al
consejo de Investigacin en cumplimiento de la Ley de Situacin Militar

y se cumpli con los principios de legalidad y del debido proceso. (parte

del fundamento del Voto emitido por el Dr. VERGARA GOTELLI en el
Exp. N 00926-2007-AA, en el punto 9., 10. y 11 hace un anlisis e
interpretacin de lo que significa la DISCIPLINA en las instituciones
castrenses y sobre la homosexualidad imputada a un miembro de la
Polica Nacional).
f)

Existe infraccin en la Resolucin de Vista, por falta de motivacin

(Art 139 Inc. 5 de la Constitucin Poltica del Estado),
Estado), toda vez que no
ha fundamentado ni se ha pronunciado sobre los numerales 1 al 4 del
artculo 7 del Reglamento de la Ley N 28805, segundo prrafo del
artculo 8 y artculo 10 de la misma norma. Dichas normas fueron de
aplicacin por la Comisin Evaluadora para denegar el pedido del
demandante, resultando ABSURDO sealar que fue separado de la
institucin por conducta homosexual, como seal de marginacin,
cuando en el fondo lo que se trata es de aplicar y acatar
imperativamente las leyes y reglamentos que nos rigen, al margen de
cualquier inclinacin o tendencia que pueda tener alguno d e sus
integrantes, que tiene pleno conocimiento (desde su ingreso al Instituto
como Cadete) del contenido de las normas que nos rigen.

En tal consideracin, tiene que pronunciarse sobre los aspectos del Derecho o
Vicios puntualmente invocados en el Recurso de Casacin, adems la violacin
de las normas del debido proceso, lo cual incide directamente sobre la decisin
final contenida en dicha resolucin materia de casacin.
V.

NORMAS QUE INCIDEN DIRECTAMENTE SOBRE LA DECISIN CONTENIDA

EN LA RESOLUCION IMPUGNADA:

Art 168 de la Constitucin Poltica del Estado: Las

Las leyes y reglamentos
respectivos

determinan

la

organizacin,

las

funciones,

las

especialidades, la preparacin y el empleo; y, norman la disciplina de las

Fuerzas Armadas

Art. 139 Inc. 5 de la Constitucin Poltica del Estado: La motivacin escrita

de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los

decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de

los fundamentos de hecho en que se sustentan.

Art 122 inc 3 y 4 del Cdigo Procesal Civil: La mencin sucesiva de los
puntos sobre los que versa la resolucin con las consideraciones, en
orden numrico correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan
la decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o
normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado.

Artculo
rtculo 121 tercer prrafo del Cdigo Procesal Civil, que obliga a los
magistrados a pronunciarse en decisin expresa, precisa y motivada sobre la
cuestin controvertida, declarando el derecho de las partes.
partes

La Ley N 28805 y su Reglamento, que establece como requisito SINE

QUANON, que se debe fundamentar y acreditar con elemento probatorio el
ABUSO o ARBITRARIEDAD que se estara cometiendo en su contra, como
requisito insalvable para su reincorporacin y que haya afectado sus derechos
respecto a la falta de carcter administrativo cometida por la cual fue pasado a
la situacin de retiro.

VI.

REQUISITOS DE FONDO:
Constituyendo la Resolucin de Vista una sentencia desfavorable a mi
representada, estando a las consideraciones expuestas en el presente Recurso de
Casacin, es de verse que este cumple con los requisitos de procedencia
dispuestos por el Art 388 del Cdigo Procesal Civil., modificado por la Ley N
29364.
De igual forma cumplo con indicar de manera clara, precisa y concreta las causales
en que se funda el presente Recurso de Casacin, con mencin expresa de las
infracciones normativas as como de la fundamentacin respectiva.
POR LO EXPUESTO:
A Ud., solicito Seor Presidente se digne concederme el presente recurso de

casacin y ordenar que todo lo actuado sea elevado a la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, en la forma que establece la Ley.
OTROSI DIGO.De conformidad con lo dispuesto por el Art. 47 de la Constitucin
DIGO
Poltica del Estado y al Art. 413 del Cdigo Procesal Civil, concordante con la Stima

Disposicin Transitoria del Cdigo Adjetivo, no adjuntamos el arancel judicial, ni cdulas

de notificacin por encontrarse el Estado exonerado de los presentes requisitos.
Lima, 30 de mayo del 2011.

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SIGIFREDO ADRIANZEN ADRIANZEN

Coronel SJE
Procurador Pblico EP
Reg. CAL N 12154