Nulidad e Inexistencia

ffU\-N61 S60 JOS E 06 f\ Iro
11
11
11
lIi
NULIDt\D E INEXISTI:NGlfl
DI:lOS f\6TOS JURIOIGOS
,-1-"i11,};r(H~!;:!'t ~VA
;.~U;;~, ;;;,.19, TI;I,tli.INU
Este libro fue Digitalizado Por la Biblioteca Luis ngel Arango del Banco de la Repblica,Colombia
1417.
Rcpblica
de Colombia - Univcrsidad
Nacollal
Cienas Polticas
FRANCISCO
- Facultad
de Dcrccho
JOSE OCAMPO
NULIDAD E INE~KISTENCIA
DE LOS ACTOS
Bog-ot - Tipog-rafa
JURIDICOS
?V1inerva
Calle 15, nmero

Tdfone>
1 ') 1 S
11'
14,7
'i
A MIS I'ADHES
I~E(,T() DE LA FACTLTAI!
Y 1'1IESIllISTE
DE TESIS
DH.. \ ~T()i\IO .USE C\!l;\ VIn
Consejo
DR . /OSE
dc cxurl1inudores
MAHIA GOl\ZAI.EZ
V ALE"CIA
DR FEI.IX CORTES
DR. SANTIAGO
OSPIN A A.
INTRODUCCION
Quien se tOflle el tm/Jajo de leer este modestlsimo estudio que

hoy presentamos a la Fl1CLlltad en cumplimiento de un mandato
reglamentario para obtener el titulo q!le e!la otorga, notar indudablcmente que l no es sil/O un resume l/completo y oscuro de las
teorias so/m' inexistencia y nulidad Il[SIJ!U/l1 de tos actos jurldicos
conforme al sistema de la legislacin ('(Ilom/uana.
l:jectivamente el presente tral)!io //0 es ms que un croquis o
esquema que hubiera podido servimos para l/na monografa completa sobre leeras tan difciles y dl' tu// el'idcflte importaflcia prctica COIllO son las que 1/lIS sirven de tema. IJar otra parte hemos tenido que sllprimir f!Tl l multitud de razonamientos
y todas las exposiciones relativas a lo legisluciln comparada, lo mismo que un
clladro analtico de las disposiciol/es ([el Cdigo COIl carcter prohibitil'O, junto con el concepto sobre la respectiva nulidad que las
sanciona, para no da! ti la publicidad IlIILJ tesis demasiado extensa,
que nadie habra de lel''', y ql/e IIOS hubiera demorado ms del tiempo de ql/e disponemos lOra presentar el examen final.
CAPITU LO 1
DE LOS ACTOS JURIDICOS
Como el objeto de esta tesis es la tl'ora de la nulidad absoluta e inexistencia de los actos y contratos segn la legislacin
civil colombiana, debemos ante todo estudiar el acto jurdico y
las condiciones para su validez y existcncia perfecta ante los
ojos de la Ley.
Acto jurdico es un acto humano cumplido con el ohjeto de
producir efectos de derecho, es decir, de crear, modificar, transmitir o extinguir derechos.
La voluntad manifestada de producir efectos de derecho es lo
quc distingue el acto jurdico de otros actos humanos que pueden ser ocasin de efectos jurdicos, v. gr. los delitos y cuasi-delitos.
El acto jurdico, tal como queda definido, puede ser e] resultado de una o de varias voluntades. Como ejemplos de lo primero
tenemos e] testamento, la adopcin, etc.; aunque es verdad que
para que tales actos llenen cumplidamente sus efectos, deben ser
aceptados por el asignatario y por el adoptado respectivamente.
De ]0 segundo son ejemplo todos los contratos que reglamenta la Ley sustantiva, la venta, la permuta, etc. A los primeros se
les llama simplemente actos y a los 'de la segunda clase, contratos; de modo que ]a expresin acto es genrica y la de contrato especifica, la cllal est comprendida dentro de la primera.
Por eso el Cdigo Civil, en su artculo 1495, define el contrato
diciendo que es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
--- R
L;1s COl1dicio11L's reqlh_'ridas
son 1;1 cpacidad
legal,
el l10mbre de consentimiento,
minada
cn ciertos
los elementos
1\0
produce
esenciales,
el objeto,
o mejor,
o d~ge1l'ner:l
c,)J1!t-atos
que
del
el1 los
11)
de
jurdico
en algu1Ios
definici(lll,
en otro
que nosotros
justicia y equidad.
Examinaremos
scparadaml'l1te
acto
COl1tratos toma
la causa, lIna forma deter-
seli,\I<1dos por \<1 Ley,
casos
dedo,
para cier,03
para la validez
la voluntad,
distinto,
actos
sin los
cilates
y por
ltimo,
llam:\l11os un elemc:llD
cada Ul10 de
estos
de
requisitos.
C,\I',\CID\1l
La capacidad
bilita
es la ;1ptillld
para ejercer
ciOlles
civiles.
capacidad
lo relativo
Un varn,
interdiccin,
podcmos
toda
tanto
decirlo,
civil.
civil
de las
colocado
absolutamente
Un
la
La Ley
en Cllcnti1 las
el estado
varn,
capaz
menor
capaz, pllestn
clase de actos,
.de sus hienes
que
o retativ,\s.
teniendo
ha-
obliga-
que 110 se halle
de 14, es relati\'alllenk
V. gr_: disponer
se delhce
sobre
de edad,
de la vida
por s mismo
en C\!lntn la
determinadas
son absolutas
a la capacitl:d
lIlayor
es, as
y mayor
de ejeclltar
anterior,
que ella miSI1l:1 dicta
para tO!os los actos

alios
y contraer
la incapacidad
regL1I11l'llta todo
cn
de un;! persona
aelos
De la ddinici(ln
como
disposiciones
personas.
ciertos
li
2\
que no pue-
perl)
s algunos,
por aLto testamc!1tario
VOLlTNTA)
La voluntad
consiste
es la
sa o tcitarnente,
cias;
en los
que
regla
general
concurriend(1
el ministerio
de
el aclo
de tres
la voluntad
los actos
jurdicos,
manifestada
expre-
de aceptar sus consecuende
palabras
de
personalmenk
prucurador.
de
espontnea,
la manifestacin
viene
manifestar~e
un
generadora
libre
de ejeclItar
contratos
consentimiento,
alo. Por
cau'Sa
en la decisin
obligarse
lati!las
ejecutar
el
se llama
selltire cum
acto
puede
a la celebracin,
() por
Y decimos generalmente,
porque
hay actos de la vida civil, como la facultad de testar y el matrimonio para la mujer, que son indelegables.
La voluntad puede no concurrir a la celebracin del acto o
adolecer de ciertos vicios particulares que la hagan nugatoria.
En el primer caso el acto no puede formarse, no existe; en el
segundo. segn su gravedad, el acto quedar afectado de nulidad.
Estos vicios son el error, la fuerza y el dolo. Los artculos 1508
a 1516 del Ctdigo Civil indican los casos ell que estos tres elemen\\l'; vici:\l1 el consentimiento en los actos y declaraciones lk
la voluntad.
OBJETO
El ohjeto es la materi;\, la cosa o el hecho, sobre que recae

el cln. EI1 los contratos se distinguen el objeto del acto y el
(k la ohligaci6n; el de sta es elmism,) que hemos definido;
el del contrato es el der:'cho que se trata de crear, modificar o
exti'1guir, como el d(1minio, el usufructo, elc. En los contratos
lJilakr;Jes el (,hjelo no ('S el mismo para ambos contratantes:
as, ell la v~nla, la cosa \"C11l1idaes el objeto del vendedor y el
prcci'l es el del comprad11r. ror regla )~ener;1Iel objeto debe ser
lcito, pc\slble. determinado o dctermin:\ble y ('star en el comcrcipo
si
~l'
trata de una ce)sa.
CAUSA
La causa es el motivo jurdico e inmediato del contrato, la

razn exterior y aparente del consentillliento, el porqu indispensable y suficiente del acto jurdico. Debe ser real y lcita pero
no es necesario expresarla. La pura liberalidad es callsa suficiente-,
dice el artculo 1524 del Cdigo Civil. Hay falsa causa o causa
inexistente en los contratos simulados y causa Fcita en los contratos en que la obligacin de lIna de las partes o de ambas es
contraria al orden pblico, a las buenas costumbres o prohibida
por las leyes.
10-
FORMA
En princIpIO y como regla general, el consentimiento que engendra el vnculo jurdico o que da vida al acto, puede ser manifestado de una mnera cualquiera, verbalmente, por escritura
pblica o privada. Pero excepcionalmente en ciertos actos y
contratos, por la especial importancia que el legislador les atribuye, son necesarias determinadas solemnidades o requisitos
para su validez. Esto, como se dijo, por su importancia y para
dar mayor autenticidad a dichos actos que toman el nombre de
solemnes. Asi, por ejemplo, el matrimonio, la enajenacin de
bienes races, la constitucin de sociedades comerciales exigen
la formalidad de escritura pblica para su perfeccionamiento.
No deben confundirse las formalidades exigidas ad solemnitatem con las exigidas ad probationem. Hacemos esta advertencia
porque el artculo 91 de la Ley 153 de 1887 ordena que -debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una' cosa que valga ms de quinientos pesOS', y pudiera creerse que no existen o son nulos los contratos referentes a una cosa de mayor valor, si no constan de aquella manera. Pero no es esto lo que el Legislador ha querido significar: tales actos o contratos no son solemnes; nicamente, y
segn se desprende del 2. inciso del articulo y de los principios generales, lo que el Legislador manda es que esos actos no
podrn demostrarse con testigos, para el efecto de hacerlos valer en juicio. Esto quiere decir que la formalidad es exigida ad
probationem.
Estas solemnidades consisten generalmente en la redaccin
de un escrito privado, como la cart'! de porte y la pliza en
ciertos contratos comerciales y en la promesa de contrato ,o en
la faccin de un instrumento ante un funcionario. pblico, como
sucede en la venta de bienes races.
La institucin del registro, creemos nosotros, no ha sido introducida como formalidad indispensable para la validez de los
contratos y actos que a l estn sujetos. Su objeto es otro muy
distinto, principalmente servir de medio de publicidad, pero, no
obstante esto, nuestro Cdigo Civil exige para la validez de la
-11
hipoteca que conste por escritura
petente registro. (Art. 2435).
ELEMENTOS
pblica
registrada
en el com-
ESENCIALES
El artculo 1501 del Cdigo Civil dice que en todo contrato

deben distinguirse las cosas que son de su esencia, las que son
de su naturaleza y las puramente
accidentales.
Son de la esencia de un contrato aquellos elementos sin los cuales no produce efecto alguno, o degenera en otro distinto. Como se ve, estos elementos, que podemos llamar de definicin, los exige la
ley nicamente para los contratos o convenciones. Pero nosotros
creemos que ellos son tambin esenciales para la validez de los
dems actos jurdicos.
Refirindonos a los contratos,
citaremos
como esenciales el precio en la venta, y en apoyo de nuestra
teora daremos como ejemplo el matrimonio, en que la diferencia de sexo es esencial para su validez, y la adopcin, en que
es igualmente indispensable la identidad de sexo cuando el adoptante es soltero o viudo.
Si falta alguno de estos elementos el acto no existe, o se
convierte en otro distinto, v. gr.: si en el comodato se exige alguna remuneracin por el servicio que presta la cosa, el acto degenera en arrendamiento.
Hay, en consecuencia,
ciertos elementos que la ley exige para
reconocer el acto como vlido, o para asignarle los efectos que
ella indica, independientemente
de los otros requisitos.
ELEMENTO DE JUSTICIA V' EQUIDAD
La ley exige para algunos actos y contratos cierta equivalencia entre las obligaciones
de las partes, () protege l las personas
que han intervenido en ellos contra los perjuicios que pueda inferirles el mismo acto. Esta proteccin se manifiesta por una accin de
rescisin,
que tiene por objeto restituIr las cosas al estado anterior a la celebracin
del acto, o reparar el p('rjuicio causado.
Tal sucede en la rescisin de la venta por lesin- enorme: en la
-,12
particin,
en la aceptacin
de
declararse
en algunos
ses es un pacto
equivalencia
accesorio).
acto aparece
enfermo,
puede
si as
anularse,
Los actos jurdic(,s
puede
producen
v. gr.:
el objeto,
t'ldos
de algunos
elellh.'J1DS de illlpornlll:ia
dicalmcnte.
el ;Ido
las person:ls
consentimiento
que
l'll
ap;\rcce
Ley,
se eallsa
rescindible.
Determinar
camente
teria
eu{ndo
y cundo
110
el
de cierto
exigidos
dan accin
es
existe;
carece
o es t viciad,)
slo
relati\'a,
nulo
reputarse
rade
~;i su
rclatil'llfllnle;
deterlllill<ldos
de los interesados,
de nulidad
elemensi
si la capacidad
l:I ncto ser
el acto puede
est viciado
de los captulos
dentro
sus ms eSI_'ncialcs
m;lxima
illkn'inier():J
1c,;i(l!1 a alguno
indica,
los requIsitOS
y por ltimo, si en eiert'-l'; netos, l,,'pecialmente

la
ley
sus efectus
ahsolllta/llcntc,
vi,:indo.
o cierta
Si ese elemen-
la
decirse,
la CHIS<l, cte., el aClo
ser nl/lo
equidad
que
que
de intl're-
rescindirse.
para obligar su cumplimiento.

Pero si al acto juridico
le hilan
tos,
alguna
que rel1l1en todos
por la ley, son vlidos.
de las partes, pue-
de las partes.
propurci(n
o, mejor,
pero
Por esto dl'cimos
debe existir
en la
vlioo,
(1;1 estipulacin
pactos
las obligaciones
nd exisk
a alguna
o reformarse.
en la estipulacin
es perfectamente
que ocasion;l
contratos
entre
to de equidad
tiempo
el acto
insubsistente
actos,
'.le una herencia
de intereses usurarios,
En todos estos casos
en razn del perjuicio
inexistente
absoluta,
rol'
el aeto ser
jurdi-
ser la ma-
posteriores.
CAPITULO II
lNEX1STENC11'
DE L.OS "CTOS
ARTICULO
JUA1DICOS
1."
Intil nos parece declarar al empezar el tratado de losa<:~s_

jurdicos
incxistentes,
que (! se refiere nicamente
a la
inex"~--__
da legal, es decir, al no reconocimiento

por parte d~_la --Leyc--e_:
ciertos ados que en reali,Lid de las COSJS si existen, pero ai~f
cuales el legislador,
por \lila ficcin indispensable,
no pue4~~~_conocer ni siquiera un pril'cipio de vida jurdica, en consde~~h
cin
a la falta
de eICIlll'l1t'h
tan eStnCl(l!es
para su
valdez,q~e
les hace impnsihle adquiri- existencia Ie!~al. Pasa con tales ac~~:,;
algo peor que lo que succdia entre los antiguos c-n IOS~:S::
que venlan ; ltl yida disformes () degeneradns,
a los clia.-t9-"-'-iijc
Ley ord~naba quitar lo que para ella ela solamente un I~

de existencia;
y este lgl' peor ; ql.le no,; rderimos-,-_ e~qlle -Ia--.
Ley ni siquier<1 se preocupa de e!hs Jara mandarlos entiraf:
en su concepto nunca han ~xistid() y. )(Ir Lmtn, los pasa ell'sl"
c
lencio.
jllriJictl,
sin engendrar
i~lof cn ahsoluto deJu~.;
za legal, la Ley no poda, ni organiza, la teora de la inexist.el1';'
da de los actos jurdicos. Tal teora il deduce el intrprete al
estudiar los diversos grad'\s
de [\1rmah:.lades y requisitos que
para la validez de los actos y contratos prescriben las leyessu~
tantivas. Ella tiene, pues, ,'\1 fundamento en la misma ICy,pJ
exclusin, no por reglamcntacin.
La palabra inexistencia apli<:ada a los actos y contratos ~ril
Efectivamcnk: cquivah:ndo a
ninguna clase de obligaci(l'1es
[;1 il:1d.l
y rlespr.-'\
- 14desconocida en la ciencia, hasta que fue introducida, con fa teorla que ella encierra, por el clebre publi~ista Zacharire. Esta y
la de la culpa in-contrahendo, desarrollada por el alemn van List,
son quiz las ms modernas del Derecho civil.
Podemos definir el acto inexistente diciendo que es un acto
celebrado con la mira de producit efectos de derecho, y que no
los produce porque la Ley le niega hasta la apariencia de vida,
en razn a la falta de algn elemento esencial para su formacin.
Los elementos, cuya falta puede ocasionar la inexistencia del
acto, son el consentimiento, el objeto, la causa, la solemnidad
de instrumento pblico en los contratos solemnes y los elementos
esenciales llamados de definicin.
Desarrollar esta teoria con referencia al derecho colombiano,
creemos que no es aventurado, sino antes bien, que puede encontrrsele fundamento en el Cdigo Civil.
Con efecto: el artfculo 1502 en su numeral 2.0 exige para la
validez de los actos y declaraciones de voluntad que (la persona) consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento
no adolezca de vicio. y es de todo punto evidente que si falta esa voluntad o consentimiento, el acto no existir, pues como
veremos esa falta no est consagrada como causal de nulidad
absoluta, por una parte, y por otra seria absurdo declarar que
es causal de nulidad relativa, a ms de que la ley, refirindose
al consentimiento, slo seala el error, la fuerza y el dolo como
causal es de esta ltima nulidad.
Por un argumento, a contrario censu deducimos que la falta
de causa y de objeto son motivos de inexistencia para el acto
o contrato, segn la legislacin colombiana: el articulo 1741 del
Cdigo Civil dice: "la nulidad producida por un objeto o causa kitos .... es nulidad absoluta; y como sera absurdo suponer,
como ya se dijo, que la falta de alguno de esos elementos en
el acto fuera causa de nulidad relativa, y como el articulo citado no reconoce esa falta como motivo de nulidad absoluta, es
lgico deducir que ella ocasiona la inexistencia del acto.
y no poda decidirse de otro modo la cuestin, porque la
falta de consentimiento, de objeto o de causa, son vicios tan radicales del acto, que la ley no puede reconocerle ni siquiera un
principio o apariencia de vida, corno lo hace con los actos y
contratos nulos, absoluta o relativamente.
- 15Por otra parte y para reforzar nuestra tesis, citaremos ladisposicin del articulo 1524, que dice: no puede haber obligacin
sin una causa real y lcita, lo que quiere decir que sin causa-la:
obligacin no existe, y citaremos tambin el artculo 1517,que
reza: Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una
o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, lo que indica igualmente que sin objeto la declaracin de voluntad no
produce ningn efecto.
Pongamos algunos ejemplos para que se vea mejor el fundamento racional de la teora y su importancia prctica.
Se presentan el Notario, dos testigos y varias personas ime-:
resadas en casa de una seora viuda, a quien se lee un illstru
mento ya extendido, por el cual ella se obliga solidariamente e
hipoteca una casa de su propiedad para garantizar la deuda de
un hijo suyo para con un tercero. Aparece plenamente demestrado en juicio que la seora no dijo nada cuando se efectu la
lectura del instrumento, es decir, no manifest si lo aceptaba o
no; que sabia firmar y no lo hizo; que un testigo firm uor
ella, pero sin que lo hubiera rogado, ctc. Dadas estas circunstancias es evidente que el contrato de fianza con ~ipoteca a<;cesoria no pudo formarse jurdicamente por falta de consentimiento en la persona obligada, y que el Juez, sin declarar nulo tal
contrato, no puede declarar obligaciones contra la flersona que
en el instrumento aparece obligada en la forma dicha.
El contrato en que un loco se obligara para con otra persona
a determinada prestacin jurldica, creemos nosobos que no existe, por falta de consentimiento, y no que sea nulo por falta de
capacidad, como lo determina la ley.
Juan vende a Pedro su yunta de bueyes que el dla anterior
al en que se celebr el contrato fue muerta, v. gr., por un rayo.
El contrato no existe por falta de objeto, y a nadie se le ocurrirfa sostener que es nulo.
~
w
El Cdigo Civil nos suministra un ejemplo de inexistencia de

contrato por falta de causa. El inciso 3. del artfculo 1524, dice:
La promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa.
- 16Daremos algunas reglas relacionadas con la falta de objeto

y de causa. No slo no existe la obligacin cuando carece de
objeto, sino tambin cuando ste es fsicamente imposible, ya
se trate de la prestacin de una cosa o de la ejecucin de un
hecho. As, si alguno se obliga para con otro, empleando el
ejemplo que trae el Derecho Romano, a tocar el cielo con el dedo,
o a entregar dentro de cierto plazo una salamandra, sus obligaciones no es que sean nulas sino que en realidad no existen.
El aforismo de Derecho Romano imposibiLium nulla es! obligatio debe entenderse, y as lo entendan los jurisconsultos romanos, en el sentido de que no hay obligacin cuando el objeto es fsicamente imposible.
No es lo mismo falta de causa que falsa causa. El Cdigo
colombiano, a diferencia del francs, no habla de esta ltima;
sin que eIlo quiera decir que repute vlidos los actos que tienen una causa de esta naturaleza, cuando la verdadera causa es
\lcita por contraria al o rden pblico, a las buenas costumbres
o a las leyes. Esta importante cuestin, dificilsima y llena de
obscuridades en la ley, comprende la de la simulacin, que
nuestra Corte Suprema ha considerado repetida y constantemente como causal de nulidad abwluta. Nosotros, disclpescnos
el atrevimiento, no aceptamos esa doctrina y exponemos otra
que creemos ms conforme con la ciencia y en mejor armonia
con las disposiciones de nuestro Cdigo Civil.
Simulacin viene de dos palabras latinas, simul, actio y significa etimolgicamente el convenio entre varias personas para
dar a una cosa la apariencia de otra, con el objeto de cometer o
encubrir un fraude. Lo que quiere decir que es una de las especies de dolo. Si no hay fraude no habr simulacin; existir falsa causa, que pt'ede ser i1cita, o real y permitida por la ley.
Previos estos antecedentes, podemos formular la teora as:
El acto o contrato simulado es el que no tiene causa y por tanto
debe reputarse inexistente; el acto o contrato con falsa causa, es
el que tiene una aparente, que no es la misma que la que tiene en
realidad y en el fondo de las cosas, que siendo lcita har vlido
el contrato y siendo ilcita, nulo absolutamente.
Pongamos algunos ejemplos, para mejor inteligencia de la
cuestin:
Pedro, para evitar la persecucin de sus acreedores, otor~\
- 17a Juan, persona de su -:-confhinza,una escritura en que apareee~

vendlndole su casa de habitacin, sin que Juan entregue el precio de la casa. H aqu un contrato simulado.
Diego firma a Luis un vale o pagar en que se confiesa deudor de una suma de dinero a mutuo, dinero que no ha recibi~(:U~!
primero, sino que es el precio de un crimen cometido por Lui5<-::
Este es un contrato con falsa causa, que en realidad tiene otra yque es i1cita.
Carlos se confiesa en un documento deudor de Francisco pOI
la suma de quinientos pesos recibidos a mutuo, suma que en readad le haba quedado a deber por arrendamiento de una fincade ste. Hay aqu un contrato con falsa causa que es real y licita en puridad de verdad, mirado el fondo de las cosas.
Jos se confiesa deudor de Flix por una suma de pesos en
un documento que no expresa causa de deber, pero que es el
saldo de una cuenta entre ambos por compraventas de ganados.
Ejemplo de un contrato sin causa, que la tiene y muy licita.
Hemos dicho que el contrato que expresa una causa distinta
d la que tiene en realidad, es vlido si esta ltima es real y Ifcita, porque la causa, segn el artculo 1524 del CMigo Civil,_
no es necesario expresarla, sin que la ley en parte alguna -pr<>hiba expresar una diversa, y es regla de hermenutica que -lo
que no est prohibido es exequible o permitido.
La falta de instrumento autntico en los actos y contratos solemnes que requieren esa formalidad, hace inexistentes tales actos jurdicos. Supongamos que una persona enajene su inmueble
por medio de instrumento privado; all no hay venta, es unado
perfectamente inexistente a los ojos de la ley, como lo
resuelto repetidas veces la Corte Suprema de Justicia.
Esta teora se funda en la disposicin del inciso 1.0 del ar.,.
tlculo 1760 del Cdigo Civil, que dice: .La falta de instrumento
pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como
no ejecutados o celebrados, aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico, dentro de cierto plazo, bajo una
clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno .
ha
- 18Los contratos solemnes son aquellos que est:1 sujetos a la

observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que
sin ellas no producen ningn efecto civil (Art. ]500 del C. C).
El simple acto jurdico es solemne cuando su existencia legal
depende de ciertas formalidades (Arts. 238, 1078, etc. del C. C.)
A pesar de que el artculo 1760 citado arriba hace parte del
Ttulo 2. sobre prueba de las obligaciones, y de que emplea la
palabra prueba por referirse a formalidad o solemllidad, es de
todo punto indiscutible que tal disposicin es de carcter general, o mejor, que se reficrc tanto a la prueba de los actos o contratos, como a su existencia jurdica. Lo que vale dccir que el
instrumento pblico en los contratos solemnes se exige tanto ad
salemnila/em como ad prabationem.
y no poda ser de otro modo, pLlra dar mayor seguridad en
las transacciones y evitar litigios que son fuentc de malestar en
las sociedades e indicativos manifiestos de su mala orgmizacin. Por otra parte, la ley considcra que el consentimicnto no
se ha prestado en los actos y contratos solemnes cuando no se
llenan los requisitos exigidos por la misma ley, y ya sabcmos
que la falta de conscntimiento es causal de incxistencia para el
acto.
De conformidad con el artculo 1501 del Cdigo Civil, en

todo contrato se distinguen las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza y las meramente accidentales. En el
captulo 1." dijimos cules son esas cosas de la esencia de las
convenciones, y sealmos algunos ejemplos, observando que
nosotros generalizamos la regla dada por el Cdigo, que slo
se refiere a los contratos y la aplicamos a toda clase de actos
jurdicos.
La teora en la materia que nos ocupa la formulamos as: el
acto jurdico a que falte alguno de los rcquisitos esenciales, de
definicin, no es nulo; tal acto no existe jurdicamente.
Volvercmos a repetir el ejemplo citado atrs: la larsa de matrimonio entre dos personas de un mismo sexo, a nadie se le
ocurrir llamarla matrimoniq l1ulo: eso es ]a nada jurdica.
y la razn de la teora est en que las palabras empleadas
-19 por el nombrado artculo 1501 de no producc efecto alguno-,

deben tomarse en un sentidogencral
y amplio, e indicar con ellas
que la Ley no quiere dar a tales actos la apariencia de vida que
concede a los que tienen el carckr de 11ulos,pues de otro modo
se llegara a verdaderos
absurdos.
Supongamos
t:n contrato de Renta Vitalicia en que una persona-A-transtiere
a otra -B-todos
~lls bienes por la alimentacin durante la vida de cualquiera de ellas o de un tercero.
De acuerdo con el inciso 2.0 del arHculo 2290 del Cdigo Civil
-la pensin de la renta vitalicia 119 podr ser sino en dinero-,
lo que quiere decir que la pensin C11dinero es de la esencia de
dicho contratd.
En el caso propuesto. si A demanda a B para
que sea condenado a suministrarle sus alimcntos en especies, el
Juez no prodr hacer tal condenacin porque el contrato 110 ha
podido formarse legalmente, pero a A le queda el recurso de
reivindicar o recobrar el precio de la renta, sin que B pueda
oponerle el contrato cell brado entre ambos, porque el Juez no
podra tcnerlo en cuenta. Tanto es esto as que si decidiera que
tal contrato es nulo, absoluta o relativamente,
se llegada al absurdo de que declarada la nulidad, en las restituciones mutuas
que deben hacerse los contratantes,
si B es poseedor
de buena
fe, har suyos 105 frutos de las cosas dadas en precio, lo que
es manifiestamente
injusto, o q!1!t 110 poda alegarse tal nu1idad~
siendo ella absoluta, por el tju.t: .s~ pr~suJ11~ q~lc debi saber el
vicio que invalidaba ~l contrato.
ARTICULO
CARACTERES
DfL
ACTO
2.
INEXISTENTE
Los principales caracteres del acto inexistente son:

l.-No
es necesario
que la justicia intervenga
para dectaar
su inexistencia, como sucede con la nulidad. No teniendo
jurdica ipso jure, la accin de la justicia debe limitarse a h~~constar en forma negativa la inexistencia. Slo se infirma p .a~J:
la lo que tiene alguna existencia, pero la nada -nic_*~
vf.a-
- 20sita que se le haga constar sin declaratoria, para que no se le

tenga en cuenta. No se concebira su anulacin, porque sta supone que el acto existe, segn adelante veremos.
n.-EI acto inexistente no puede producir ningn efecto, lo
que equivale a decir que no da accin ni excepcin,. ni engendra vnculos de derecho entre los que en l han intervenido,
respecto a las prestacioncs mutuas que se deben los contratantes, ni se tiene en cuenta su condicin de buena o de mala fe.
m.- Toda persona puede prevalerse de la inexistencia de un
acto que pueda perjudicarle .. Pero no en forma de excepcin,
como sucede entre nosotros, d<;mde se ha inventado de una manera injurldica la excepcin de falta de accin, sino en forma de
desconocimiento del acto que se le opone.
IV.- El acto inexistente no puede ser confirmado ni ratificado
por las personas que en l intervinieron. Sus vicios son tan radicales que no pueden subsanarse sino celebrando de lo nuevo y
con la plenitud de las formas, solemnidades y reguistos exigidos
por la Ley, sin que ello pueda producir efecto retroactivo.
V . -Tampoco adquiere vida por el transcurso del tiempo, es
decir, no admite ninguna clase de prescripcin. Por lo tanto en
cualquier tiempo puede ser alegada su inexistencia.
VI-El
reconocimiento judicial de su inexistencia no es causal de extincin de las obligaciones, como lo es la declaratoria
. de nulidad. Y sto porque no engendrando obligaciones, la constancia de su inexistencia nada tiene que extinguir.
ARTICULO 3. "
ALGUN'l'\S CUESTIONES IMPORTANTES
En presencia del hecho natural de un acto juridicamente inexistente, qu debe hacerse para pue l no produzca efectos como
si fuera vlido?
Debemos distinguir dos casos:
1.0 Que se hayan cumplido los efectos de derecho que tenia
en mira producir, y
21 -
2.~ Que tales efectGS':'no:5tbayan cumplido todavfa.

En el 2. caso, quien quiera prevalerse de (a existenci~:deI
acto no podr ejercer ninguna clase de acciones para ped~S
cumplimiento; en el 1., cualquiera interesado puede ejerci~:~
acciones conducentes para volver las cosas al estado anterlm-
la celebracin del acto.
Con ejemplos quedarn ms claras las reglas anteriores: -Pedro vendi a juan su casa por un documento privado Yle hizo la entrega, recibiendo de ste el precio. Hay aqul unco~"
trato jurldicamente inexistente. Cmo podr Pedro, judici~
te, volver las cosas al estado anterior, es decir, recobrar su ~~
Si demanda la nulidad del contrato y pide la restitucin .de
la casa, presentando junto con la demanda el documento prtv!;;;
do de venta, e: juez le dir que su accin no puede prospera!'
porque tal contrato no existe y de l no se deduce que el demandante sea dueo de la casa. De suerte que el modo pata que
Pedro recobre su casa es entablar una accin reivindicatorla-n
la exhibicin de su titulo, sin que pueda oponrsele por _el
que se dice contrato de venta entre ambos, porque el Juez,
ra dictar su fallo, no podr tener en cuenta este ltimo.
Ahora, como el precio se encuentra sin caus.~ en .podet ~
presunto vendedor, para juan-comprador-ser
fcil ree~rItI
junto con sus intereses, as como l tendr que devolver IOf(f~
tos de la cosa.
Nosotros creemos que por regla general, restit~fdas Ill!_~
al estado anterior, los contratantes tienen las mismas ac~
que hemos sealado contra terceros, especial.~e_nt~ la acci6ft:-rfti
vindicatoria; decimos por regla general, porque somos deoptn~
que en los contratos simulados, considerados por nosotros
tentes, cuando esos contratos constan por escritra pblica;
accin reivindic:ltoria no pasa contra terceros poseedores.
El fundamento de la regla es el siguiente: no existiendo el
acto o contrato jurldicamente, no puede producir efecto atgW1O
es decir, no ha podido crear vnculo de derecho y por consb
guiente las prestaciones que se hayan hecho las partes, y .e;
particular las trasmisiones de propiedad, no han podido verifi~
carse; tienen, por decirlo as, un origen viciado, y con todos ~
vicios pasan a los terceros. Pero en los contratos simulad.O$d1~
motivos de orden pblico y por tratarse de actos que u16li_
pa~
inem
fa
22-
fines fraudulentos, cUilnuo el contrato consta por instrumento pblico, como tiene todas las apariencias de verdadero, si de l se
originan derechos de tercero, tiene que surtir sus efectos como
si fuera vlido, porque a dicho tercero no pueden afectarlo simulaciones en que no ha sido parte. Y de aqu desprendemos
un nuevo argullIento para deducir que tales contratos son inexistentes, paes si slo fueran nulos, declarada la nulidad, ella surtira sus efectos contra terceros poseedores, como lo ordena el
artfculo 1748 del C. C.
La excepcin a la regla dada arriba respecto a los contratos
simulados, la apoyamos, a ms de la razn expuesta en una interpretacin ex!ensi va de los artculos 1548 y 1934 dd C('digo Civil, que dicen respectivamente: Si el que dehe un inmuehle hajo
condicin, lo enajena o lo grava con hipoteca o servidumbre, /10
podr resolverse la enajenacin o gravamen sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura phlica." Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la nulidad o falsificacin de lo escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores .
En un contrato simulado de compraventa de inmuebles, el
presunto comprador se obliga por pacto secreto entre los contratantes, a transmitir en determinada poca al mismo vendedor o
a otra persona, generalmente un pariente, la propiedad de la cosa.
Se funda, pues, en motivos de confianza entre los contratantes;
pero si el comprador, hurlando la f en l depositada, enajena
el inmueble a un tercero extrao a las maniobras de la simulacin,
ste tercero tiene en su favor aquellas disposiciones lcgales dictadas, como se dijo, teniendo en cuenh motivos de orden pblico y de utilid.ad social.
No terminaremos esta importantc y dificil materia sin examinar un asunto que con motivo del tratado de las obligaciones
naturales nuestro Cdigo, segn parece desvirtuar en parte las doctrinas que hemos venido sostcniendo.
Hemos dicho que los actos y contratos a que faltan las so-
- 23lemnidades y requisitos exigidos por la Ley para la vaHde~ de

los mfsmos, deben reputarse como inexistentes; que si no se
han cumplido, no hay accin para obligar a su cumplimiento, y
que si se cumplieron, por virtud de las acciones competentes, pue~
de repetirse lo 'dado o prestado en razn de ellos.
Pues bien: se~n la teora del Cdigo Civil, obligaciones
naturales son las que \lO confieren accin para exigir su cumpli~
miento, pero que cumplidas autcirizan para retener lo que se ha
dado o pagado en razn de ellas. El numeral tercero del artculo
1527 dice que son adems obligaciones naturales, entre otras~
las que proceden de actos a que faltan las solemnidades ~
la Ley exige para que produzcan efectos civiles; como la de
pagar un legado impuesto por testamento que no se ha otorgado
en la forma debida-, lo que parece, segn los trminos de ladt~::
posicin, estar en contradiccin con la regla dada por nosotros;
Pero tal contradiccin es slo aparente, como vamos a verlo: el numeral transcrito contiene una regla y un ejemplo; la regla es demasiado extensa, tal vez muy amplia, y el ejemplo Qntanto confuso, y ambos se prestan a interpretaciones errneas: Sin
pedir que se derogue tal disposicin, ella puede interpretarsc. at:;
monizndola con los principios expuestos y (~on la teorfageneral del Cdigo.
En conformidad a los articulas 1500 y 1700;rlcl Cdigo Ci~U,
los actos a que falten alguna o algunas de las solemnj~q~$,'O~
quisitos esenciales para la validez de los mismos, los repq!.J!:lJey
como inexistentes, de manera que ellos no producen efecto'ninguno. Por tanto, creemos que la regla del numeral ter~eio del
articulo 1527 se refiere nicamente a aquellas solemnfdades o
requisitos que se exigen en los contratos l'olemnes y que no
consisten en instrumentos autnticos, y en todos los actos y contratos para que ellos produzcan efectos civiles, v. gr. la obligacin
de extenderlos en papel sellado o de ahderirle las estampillas
correspondientes, etc.
Con ejemplos quedar mejor explicada esta interp:etacirt:
Juan vendi a Pedro su inmueble por documento privado O ver"
balmente, y le hizo la entref{a. Podrfa sostenerse, sin absurdo
jurfdico, que no puede recobrarlo porque cumpli su obligacin,
que debe reputarse natural? En modo alguno. La obligacin natural es ms que un deber moral y ste slo obliga a Juan a
- 24-
trasmitir la propiedad a su comprador, de la manera como lo
quiere y manda la ley.
Pedro se constituye deudor de Luis por un documento escrito en papel incompetente y al que no se adhirieron las correspondientes estampillas. Si Pedro paga y lugo quiere repetir lo
pagado, Luis y el juez le dirn que l ha cumplido una obligacin natural y que la repetcin es imposible.
Por falta de tiempo no nos dctendremos ms a examinar las

mltiplc3 cuestiones que pueden presentarse referentes a la inexistencia de los actos jurdicos, todas de muy difcil solucin, por
insuficiencia de la ley, quc no poda organizar, como se dijo, la
teora de la inexistencia, que es la de la nada jurdica.
Para apreciar debidamente esas importantes cuestiones, puede
darse la regla que recomiendan los juriscons1lltos alemanes, a fin
de resolver acertadamente el conflicto de las leyes en materia internacional: estudiar la relacin jurdica dada de acuerdo con los
principios generales de la ciencia, para aplicarl~ lugo las reglas
ms conformes con la equidad n.1tural y la justicia, todo lo cual
queda al prudente arbitrio de los jueces y tribunales.
CAPITULO
NULIDAD
111
ABSOLUTA
ARTICULO
1.(}
NOCIONES GENERALES
La nulidad es el vicio que impide a un acto jurdico producir

los efectos que le sealan las leyes y que han tenido en mira las
partes al celebrarlo. Por consiguiente, podemos definir el acto
nulo, diciendo que es aquel que no tiene valor ni fuerza para
producir sus efectos, por estar afectado de un vicio que le impide tener existencia perfecta a los ojos de la ley.
La nulidarl puede ser absoluta o relativa, segn se infiere del.
articulo 1740, inciso 2.0, Cdigo Civil. La primera existe en los
actos y contrafos prohibidos por las leyes, de personas absolutamente incapaces, y en los que tienen objeto.x c~~sa i1citos.,
La relativa existe en los actos de personas relativamente incapaces, cuando hay vicios de consentimiento; en ciertos actos
prohibidos por la ley y que su transgresin est sancionada con
aquella nulidad. No a'iadimos aqu los casos de lesin, en que
puede ser rescindible el acto, porque nosotros distinguimos entre la nulidad y la rescisin ..
La ley, cuando estatuye sobre materia civil, tiene en mira no
slo el inters privado de los particulares sino tambin el inte~
rs social. El Legislador dicta las reglas a que deben someterse
en sus relaciones civiles todos sus subordinados, y sanciona esas
re~las con suficientes penas y recompensas, para los que a ellas
se acogen y para los que las violan.
26-
Esas sanciones son la validez de los actos ejecutados en conformidad con la ley, y las consecuencias que de ella se derivan,
tales como las acciones que concede y el auxilio que presta por
medio de las jurisdicciones organizadas por ella para que tales
actos tengan cumplido efecto; y la nulidad, o sea la negacin
de que tal acto producir sus efectos para los que a ellas no se
ajusten cumplidamente.
De all que el artculo 6. del Cdigo Civil,-en su inciso 2.0,
diga: -En materia civil son nulos los actos ejecutados contra
expresa prohibicin de la ley, si en ella misma no se dispone
otra cosa. Esta nulidad, as como la validez y firmeza de los
que se arreglen a la ley, constituyen suficientes penas y recompensas, parte de las que se estipulen en los contratos. Esta
disposicin declara nulos los actos prohibidos por la ley, pero
no indica qu clase de nulidad, absoluta o relativa, los afecta.
Para eso es necesario estudiar cada caso particular, aplicarle las
reglas generales dadas sobre nulidad, y as poder decidir si la
que los afecta es absoluta o slo relativa.
No debe creerse que al emplear la disposicin la palabra prohibidos, slo sean nulos los actos y contratos en que la ley usa
de esa misma expresin; dondequiera que se encuentre un mandato u orden de la ley de no ejecutar tal acto, debe verse una
dispo:;icin prohibitiva, porque la ley no acostumbra una misma
frmula para prohibir ciertos actos, sino que emplea diferentes
locuciones o frases que indican su voluntad de vedarlos: no se
puede. no es lcito, se mirar como no escrito, etc., son expresiones que indican claramente la voluntad de la ley de no reconocer efectos a los actos que ella prohibe.
Podemos dar la siguiente regla para distinguir cundo el acto
prohibido por la leyes nulo absolutamente o cundo lo es slo
relativamente. Si la prohibicin se refiere a que un acto, debido
al estado de las personas, debe ejecutarse con ciertas solemnidades y requisitos, la nulidad que lo afecta en caso de que se
ejecute con prescindencia de ellos, es relativa; si el acto se prohibe por contrario al orden pblic o a las buenas costumbres,
su nulidad ser absoluta.
Dos ejemplos mostrarn la aplicacin prctica de la regla anterior. El artculo 1810 dispone: .No se podrn enajenar ni hipotecar los bienes races de la mujer, que el marido est o pue-
27--
da estarobHgado
a restitur en especie, sino con voluntad-de 13;-"I1lUjerH_y -previo decreto def Juez o Prefecto, con conodniie.lto'-fle--causa,., No es que la ley prohiba enajenar
tales bienes de la
mujer casada, sino que exige ciertos requisitos para ello, omifido,> los cuales, el acto queda viciado de nulidad; esa disposicin se ha dictf do como una necesaria proteccin para la mujer, y en consideracin
a su estado de casada; es, pues, una nu~_
Iidad relativa.
El articulo 1852 dice: Es nulo el contrato de venta entre
cnyuges no divorciados
y entre el padre y el hijo de familia",
contrato que se prohibe por motivos de orden pblico, para evitar cot~siones entre esas personas
en fraude de terceros;
es,
pues, nulidad absoluta.
Al tratar del objeto ilcito, el Cdigo dice que lo hay en todo
contrato prohibido por las leyes (Art. 1523), y como la i1icitud
del objeto es motiv') de nulidad absoluta,
tendr 1 111 os que todo
contrato prohibido debera ser nulo absolutamente.
Lo cual no
es rigurosamente
exacto, sino con relacin y en concon'ancia
a
la regla dada anteriormente.
Esa disposicin del arHculo 1523 1la del 6. del Cdigo, han hecho que tanto ell Chile como-e~~
Colombia se hayan dictado multitud de sentencias en que se de~ _
clara que la enajenacin de bienes rarces pertenecientes
a mujer
casada, y la de los mismos pertenecientes
a menores, sin llenar
10S requisitos
legales, adolecen de nulidad absoluta.
Sinembargo, la regla que hemos dado 110 es absoluta para
todos los casos de prohibicin de la ley, porque los hay en ~
ninguno de los dos motivos que hemos sealado
se tienen e..n
cuenta y entonces hay que investigar por los trminos de la di&-'-posicin, la intencin del legislador, y decidir en cada caso especial de qu clase de nulidad se trata. Asr, v. gr., la violencia,
que segn las reglas generales es causal de nulidad relativa, se
convierte en absoluta tratndose del testamento, prr la forma en
que est concebida la disposicin de la ley: El testamento en
que de cualquier modo haya intervenido
la fuerza, es nulo en
todas sus partes. En materia de transaccin especialmente, aparecen derogadas las reglas concernientes
a la nulidad relativa,
pues se hace del error, la fuerza y el dolo, causales de nulidad
absoluta. (Vanse articulos 2476, 2483, ctc. del C. C.) La nulidad
del matrimonio est sujeta a reglas especiales
y sus causaies
- 28estn determinadas
particularmente
en el artculo 140 del Cdigo; alli puede verse cmo las seis primeras causaJes de tal artculo son de nulidad relativa y las otras de absoluta.
La incapacidad
es la inhabilidad
de una persona para celebrar todos o algunos actos de la vida civil. Es, pues, absoluta
o relativa, y una excepcin, porque I: regla general es la capacidad.
Son absolutamente
incapaces, dice el Cdigo en su articulo
1504, los dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
Demencia significa etimolgicamente
ausencia
de razn, inconsciencia,
incapacidad
de dirigir las propias acciones
y de
apreciar sus consecuencias.
En la ciencia mdica tiene un significado propio, como la locura, el idiotismo o imbecilidad, que son
especies de enajenacin mental, trmino genrico. Aunque el Cdigo se refiere evidentemente
en el articulo 1504 s610 a los dementes, razonablemente
debe considerarse
que toda persona atacada de enajenacin
mental es absolutamente
incapaz para los
actos de la vida civil; y con mayor razn debe entenderse asi,
vigente como est el artculo 8. de la Ley 95 de 1890, que subrog
el primer inciso del artculo 545 del Cdigo, que deca: El adulto que se halle en estado habitual de demencia, deber ser privado de la administracin
de sus bienes, aunque tenga intervalos
lcidos,,; y el octavo a que nos referimos reza:
.EI adulto que
se halle en estado habitual de imbecilidad
o idiotismo, de demencia o de locura furiosa, ser privado de la administracin de
sus bienes, aunque tenga intervalos lcidos . Se comprende, a la
sola lectura de estas disposiciones,
que el legislador
consider
que el trmino demencia por l usado en el primitivo articulo, no
era suficientemente
comprensi vo, y quiso evitar duda respecto a
los enajenados, que la ciencia no considere dementes, y reform
su disposicin;
olvid si reformar el artculo 1504 de que nos
ocupamos, pero con la explicacin dada creemos que no ofrece
duda la cuestin.
La duda se presentar
fcilmente respecto de los actos de
-29personas atacadas
de debilidad senil, reblandecimiento

cerebl'af.-sonambulismo,
embrja~uez que prive el uso de la razn, etc.,
pero somos de opinin, que demostrado que tales personas no
estaban en el cabal conocimiento de sus actos cuando celebraron el acto jurdico, ste queda afectado de nulidad absoluta.
Impberes son el varn que no ha cumplido catorce aos y
la mujer que no ha cumplido doce. Como esta clasificacin
tiene por objeto en el Cdigo determinar la habilidad para contraer
el matrimonio, resulta absurda aplicada a la capacidad civil para
los dems actos y contratos,
porque es evidente que un nio
de catorce aos tiene ms conocimiento de la vida y de sus propios actos que una nia de doce. Con esta arbitraria claslfica-:cin se establece, adems, una proteccin injusta para los hombre~, ya que los contratos, v. gr., de una nia de trece aos,
slo sern nulos relativamente, y los de un varn de la misma
edad lo seran absolutamente.
F'nalmente, son incapaces absolutamente
los sordomudos que
no pueden darse a entender por escrito.
Los actos de todas estas personas no producen ni aun obligaciones naturales y no pueden caucionarse, lo que vale decir
que no admiten prenda, hipoteca o fianza, constitufdaS por terceros.
Respecto a los dementes, comprendiendo
en ellos toda clase
de enajenados, y a los sordomudos
que no pueden darse a entender por escrito, observaremos
lo siguiente:
si estn en interdiccin de administrar sus bienes, no es necesario
demostrar,
para que sus actos sean nulos, que carecieron de razn o no pudieron darse a entender en el momento de la celebracin
del
acto; pero si no estn colocados en interdiccin, s es menester
probar aquellas circunstancias
para conseguir
la anulacin del
respectivo acto.
En el capitulo primero definImos el objeto y sealmos

las
condiciones
que debe reunir para que no vicie el acto jurldico de
nulidad. Ahora lo estudiaremos
por su aspecto contrario, o mejor, indicaremos qu es objeto ilcito como causal de nulidac(
absoluta, de acuerdo con el Cdigo CiviL
-30El objeto es ilcito cuando es moralmentc imposible o contrario al derecho pblico de la nacin; es moralmente imposible
el prohibido por las leyes y el contrario al orden pblico o l
las buenas costumbres; esto respecto de todos los actos jurldicos.
En los contratos particularmente, hay objeto ilcito en todos
los prohibidos por las leyes. En la enajenacin, especialmente,
que comprende todas las limitaciones del dominio, hay t)bjelo
ilcito cuando se refiere a las cosas que no estn en el comercio-el
agua del mar, el airc, ete.-a los derechos o privilegios
que no pueden transferirse a otra persona-derechos
personales de uso o habitacin-a
las cosas embargadas por decreto judicial, y a las especies cuya propiedad se litiga sin permiso del
juez que conoce del litigio (Art. 1521 del C. C.)
En resumen, creemos que hay objeto ilcito en todo lo que
contraviene a la prohibicin de las leyes, a las buenas costJ.tmbres y al orden pblico, tomada esta nocin cn su sentido ms
lato, o sea el conjunto de ideas o principios sociales, polticos,
religiosos y econmicos sobre que est asentada toda sociedad
organizada.
Ya sabemos qu es causa, cundo es ilcita, falsa e inexistente, y los efectos que en cada caso produce. Debemos examinar aqul qu es causa ilcita, porque la que tenga ese carcter,
vicia de tal modo el acto, que lo hace nulo absolutamente.
Es causa feta la prohihida por la ley o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico. No conocemos caso,> en la
ley de causas prohibidas por ella misma. La ley lo que hace es
prohibir ciertos actos y contratos bajo pena de nulidad, y es
doctrIna legal que esos actos y contratos son nulos por licitud
de objeto (Art. 1523). Habr, pues, que distinguir en cada caso
particular de prohibicin de la ley, si ella se dicta por ilicitud
de la causa o del objeto; pero tal distinci0n carece de importancia prctica, porque en ambos casos el acto ser nulo absolutamente. Sin embargo, por va de digresin y para armonizar la
doctrina del Cdigo, podemos dar las siguientes reglas: los con-
-31tratos prohibidos por la ley tienen objeto ilcito; los dems actos vedados por la misma ley, tienen causa i1cita.
La misma observacin anterior puede hacerse respecto a la
i1icitud de la causa, por contraria a las buenas costumbres o al
orden pblico, porque t,)do acto que incurra en tales vicios ser
nulo absolutamente, pnr objctJ ilcito. Y no es, tngase presente, que nosotros confundamos la causa con el objeto, sino que
prcticamente, lo repetim::>s, en ambos casos se llegar a idntico resultado; pero un juez o un abogado ilustrado distingui-,.
rn siempre en cada caso si el contrato es nulo por ilicitud de
objeto o de causa. As, la transaccin sobre el estado civil de las
personas ser nula par causa ilcita, y el convenio para la cn';'.
misin de un delito lo ser por objcto ilcito o por ambas causas; obsrvese que es difcil distinguir cn cada caso, y esto
porque generalmcnte cuando el objeto es ilcito la causa tambin
lo es, y viceversa.
Dice el artculo 1741 del Cdigo que la nulidad producida

por la omisin de algn requisitl
o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos y contratos en consIderacin a la. naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acucrdan, es nulidad absoluta.
Al estudiar las causales de inexistcnla de los actos jurldicos,
demostrmos cmo la falta de instrumento en los actos que .!equieren esa solemnidad para su perfeccionamiento, es motivo
para la incxistencia de los mismos. De manera que las formalldades y requisitos a que se refiere el artculo 1741 son aquettas
distintas de los instrumentos pblicos o autnticos, formalidades
exigidas por la lli1turaleza del acto y no por la calidad o estado
de las personas, porque en este ltimo ClSO la omisin ser slo
causal de nulidad relativa.
Pongamos algunos ejemplos, que harn ms clar esta triple
distincin.
La venta de bienes races que no sea por escritura pblica,
hace inexistente el contrato; la promesa de contrato, que es un
contrato solemne, puesto que debe constar por escrito, hecha._
verbalmente, es nula, de nulidad absoluta; la venta de fincas--~
- 32una mujer casada, hecha pur escritura pblica sin autorizacin

judicial, es nula relativamente.
Refirindonos al segundo ejemplo, que es el del caso que estudiamos, diremos que como el contrato de promesa es solemne, no podr perfeccionarse y probarse de otro modo que por
escrito, sin que pueda hacerse uso de otras pruebas, ni aun la
confesin de la persona a quien trata de exigrsele el cumplimiento de la respectiva promesa.
Como otros ejemplos de un acto jurdico que implica solemnidades distintas del instrumento autntico, tenemos la adopci()n
en que se exige el permiso del juez del domicilio del adoptado
(Art. 249); omitido este permiso, el acto ser nulo absolutamente.
Es nuestra opinin que los actos y contratos en los cuales
las partes estipulen que no se considerarn perfeccionados mientras no se cumpla determinada solemnidad, si sta se omite el
acto ser inexistente o nulo, segn las reglas dadas anteriormente.
Generalmente los actos y contratos solemnes deben constar
por escritura pblica, y por lo tanto debemos estudiar el problema jurdico de si siendo nulo o anulable el instrumento, el
acto contenido en l viene a serIo tambin.
Si el acto o contrato es solemne, no queda duda que si el
Instrumento es nulo, tambin lo ser aqul; pero si el instrumento ha sido extendido como medio de prueba nicamente, el
acto no tiene por qu serIo, y podr demostrarse por otros medios; si era autntico y aparece firmado por ambas partes, quedar con el valor de documento privado, dice la ley.
ARTICULO
CARACTERES
2.
DE LA NULIDAD
ABSOLUTA
1. Esta nulidad puede ser invocada por todo interesado,

excepcin hecha de la persona o personas que intervinieron en
~I acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
-33De este carcter le viene precisamente el nombre de nulidad abltoluta, modalidad que se explica fcilmente: no queriendQ la ley
que el acto viciado produzca ningn efecto, da accin para que
todo el que tenga algn inters pueda prevalerse de esa nulidad
y pedir su declaratoria;
motivos de orden pblico y de seguridad social prescriben
la regla. La excepcin
no se justifica.
menos: es una sancin equitativa para quien ha violado las le-.
yes, y una confirmacin de la regla nemo auditllf alegans propiam turpitudem.
11. Los jueces deben declararla aun de oficio, si aparece de,
manifiesto en el acto o contrato, y el Ministerio pblico pue.oo-solicitar su declaratoria en el slo inters de la moral y de la
ley. Como los actos nulos contraran el orden pblico organiza.,-_
.do por el legislador, l ordena a los encargados
de cumplir .Ias
leyes y de hacerlas aplicar, que en cuanto tengan conocimiento
de un acto de esa naturaleza, deben declarar o pedir se declare
su nulidad, como una sancin para quienes violan sus mandatos.
Ill. La nulidad, para que surta los efectos que la ley le seala, debe ser pronunciada
en sentencia que tenga la autoridad
de cosa juzgad;
por tanto, mientras esto 110 se verifique, el
acto tiene apariencias de vlido y surtL' todos sus efectos. Para
la declaratoria se necesita UI1 juicio contradictorio
por los trmi
tes ordinarios, en que haya trmino de prueba, a fin de ilustrarar a
la justicia y con el objeto de que no se cometan injusticias; per~
mitir que ella se pronunciara en cualquier acto judicial, seria abrir
la puerta a una multitud de iniquidades.
IV. No puede sanearse por la ratiticacin de las partes ni por el
transcurso
del tiempo. Lo primero, por los mismos motivos de orden pblico y de inters social, y porque seria fcil burlar la ley
con algo menos que la nueva celebracin del acto, como sera su
ratificacin; lo segundo, porque 10 que es nulo desde el principio,
no puede revalidarse por el simple transcurso del tiempo, segn el
antiguo y sabio aforismo: quod ab ini/io nullum est tracto tempo-
,is convalecere nOfl potest.

El articulo 15 de la Ley 95 de 1890, dice textualmente
que la
nulidad absoluta no puede sanearse ni por un lapso de tiempo que
no pase de treinta aos, lo que pudiera hacer creer que s puede
sanearse por el correr de ese trmino o de otro mayor. Pero estQ_
no es jurdico ni parece ser la intencin del legislador, cuyo esp~~H
-34 tu debe prevalecer a 10 literal de las palabras. Lo que l ha entendido ordenar es que si el acto, o mejor, los efectos a que est destinado, no se han cumplido, siempre y en toda poca, ser nulo, sin
que el tiempo pueda revalidarlo; pero si tales efectos se cumplieron, si la prestacin jurdica se hizo, el acto no adquiere validez,
pero lo dado y recibido en virtud de l no podra repetirse al cabo
de treinta aos, porque quien lo recibi lo ha hecho suyo por un
modo de ajquirir que el mismo legisl1dor organiza y que lleva el
nombre de prescripcin.
ARTICULO
EFECTOS
3.
DE LA DECLAHACl6N
DE NULIDAD
El acto nulo no puede producir ningn efecto, y precisamente

en eso consiste la nulidad; pero la declaratoria de nulidad de un
acto s produce efectos, y muy importantes, corno pasamos a estudiario.
Los principales efectos de la declaratoria de nulidad son la extincin de las obligaciones que por el acto nulo haban contrado
las partes que en l intervinieron; la restitucin de las cosas al estado anterior a la celebracin del acto nulo, con las excepciones
que adelante veremos; el otorgamiento de accin reivindicatoria
contra terceros, y, por ltimo, que esa declaracin no produce efectos sino respecto de las personas que en el juicio de nulidad han
intervenido.
Pero antes de estudiar esta delicada cuanto difcil cuestin de
los efectos de la nulidad declarada, veamos cmo puede llegarse a su pronunciamiento.
Pueden presentarse dos hiptesis: que los efectos que quisieron las partes surtiera el acio se hayan cumplido, y, segunda, que esos efectos no se hayan cumplido todava.
Veamos un ejemplo del primer caso. Un varn de trece aos
vende su finca a una persona mayor por escritura pblica y le
hace la entrega; qu debe hacer en cualquier tiempo para recobrar su cosa, entregada a virtud o en cumplimiento de un con-
-35trato nulo, digamos, llegado a la mayor edad? Como l pce~:

alegar la nulidad del contrato, se presentar demandando a SIl_
comprador para que, previos los trmites de un juicio on.Jinarto.
por sentencia definitiva se declare nulo el contrato y se cond'e-ne al demandado a restituir la cosa con sus accesiones y f~
tos, etc.
Hay autores, especialmente en Chile, que sostienen que en
este caso el vendedor puede entablar la accin reivindicatoria
directamente, hariendo caso omiso de la declaratoria de nulid~;~
Se fundan para dar esta solucin, en que el. comprador no p.o-~
dr oponerse a tal accin, porque si aduce el ttulo en que COllS--::
ta la venta viciada de nulidad, eso le resultara contraproducente, y si no lo aJllce, con l1la~'or raz(n sera condenado a la rt's",tituCn.
Nosotros no participalll(ls de esta opiniII, pnrque en todo

caso, para que la nulidad haga que se restituyan las cosas ato
L'stado anterior, debe ser previamente declarada por el juez, por
voluntad expresa del legislador (Arts. 1746 y 1748 del C. C.)
Es verdad que en el caso de que se inicie la accin reivindlcatoria por el vendedor, si el comprador exhibe su titulo para op<rnrsele, y si la nulidad es manifiesta, el juez tendr que decla~
rar de oficio que el contr<:to es nulo, pero slo en virtud de esadeclaratoria, que se hace en inter~ de la moral o de la ley. y'
no del vendedor o del comprador, puede el primero recobrarstL
cosa por ordenamiento de la misma ley ..
Pero las cosas sucedern raras veces as, porque en el casO-~
de que la cosa objeto del contrato haya pasado a terreros-.~seedores, o sea fungible, etc., habr necesidad de incoar la .accin de nulidad previamente, para poder recobrar la cosa y obtener las restituciones mutuas que se deben los contratantes.
En el segundo caso de los sealados, es decir, cuando el
contrato no se ha cumplido, o mejor, cuando no se han surtido
sus efectos, la cuestin no ofrece dificultad: si uno de los con..,
tratantes se presenta pidiendo judicialmente el cumplimiento de
las obligaciones que emanan del convenio, si la nulidad aparece de manifiesto, el Juez la declarar de oficio, y si no aparece
de ese modo, la persona a quien se opone puede demostrarla. y
se producir el mismo resultado.
No debe olvidarse que en ambos casos propuestos. la nul~
- 36no puede ser alegada por el que intervino en el acto o contrato

sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, lo que
produce el efecto de quP si la alega y la prueba, si no aparece
de manifiesto, el Juez no podr dL'c1ararla.
Previos estos antecedentes, veamos los efEctos de la nulida d
judicialmente declarada.
/. Extingue las obligaciones contradas por las partes; lo que
parece un absurdo, pues se dir que el contrato nulo no puede
producir ningn efecto y por lo mismo engendrar obligaci ones.
Esto es en parte verdad y en parte no lo es. Mientras el acto
no se declare nulo, l existe, produce obligaciones y debe cumplirse; declarado invlido, ya no puede producir efecto alguno y
no se reconocen los que haya producido, lo que quiere decir
que la declaracin tiene efecto retroactivo. En este sentido y
slo en este es que la declaratoria de nulidad extingue las obligaciones contradas, y la ley procede cientifiamente al clasificar
esa declaratoria entre las causales de extincin de las ohligaciones (Art. 162fl, numeral 8. C. C.)
11. Restituye las cosas al estado anterior a la celebracin del
acto; porque esta es la fuerza de la declaratoria de nulidad que
borra totalmente el acto y considera que nunca ha existido. Si
as no sucediera, la declaratoria de nulidad no ~ndra objeto, lo
mismo que toda la teora, y se echara por tierra la nocin de
orden pblico primordial en el Cdigo Civil.
Las consecuencias de esta regla son las restituciones mutuas
que deben hacerse las partes, y en ella sern responsables de la
prdida o deterioro de los objetos, de los intereses, frutos, mejoras, tomndose en consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o mala fe segn las reglas generales (Art. 1746
del C. C.).
Esta regla sufre dos excepciones: es la primera la consignada por el artculo 1525 del Cdigo, por virtud de la cual no podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilcita a sabiendas;
disposicin justsima que tiene por
fundamento la regla de derecho de que nadie puede alegar su
propia inmoralidad, Y el carcter de ser una sancin muy merecida para quien ha violado las leyes, contrariado las buenas costumbres, o transgredido el orden pblico.
La segunda excepcin se refiere al caso de declaracin de
-Mnulidad de un contrato celebrado con un incapaz sin 103 requisitos que la ley exige, caso en el cual el que contrat CQ..U el
inc~paz no puede pedir la restitucin de lo que gast o pg
en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho
ms rica con ello la persona incapaz (Art. 1747 del C. C.)
Esta excepcin es de lo ms razonable y tiene por fundamento el moderado espritu que se nota en el legislador de amparar y favorecer a los incapaces, y es una equitativa sanciQn
para los que se aprovechan de su inexperiencia, violando la Je~,
quiz para engaarlos.
1II. Da accin reivindicatoria contra terceros poseedores-(Art.
1748 del C. C.) Este efecto es consecuencia del anterior: si declarada la nulidad deben restituirse las cosas al estado anteOor.
el que pag o hizo alguna prestacin encumplimiento del contrato nulo, si las cosas no estn en poder de su cocontratante. es
natural que pueda reclamarlas 4e quien las posee actu~!
ya que en poder de esa persona tienen un origen viciado.
Todo sin perjuicio de lo dicho respecto a los casos ~~e
hay objeto y causa i!citt)s a sabiendas del que contrat. y.sUi
menoscabo de las excepciones legales. Las principales de $taS
las seala nuestro Cdigo en los artlculos 947, inciso 2.0 del
que dispone que no pueden reivindicarse las cosas muebles adquiridas en feria, tienda, almacn u otro establecimiento -~e
se vendan cosas de la misma especie, sino reembats~-,~t~prador lo que haya pagado o gastado en ellas; y 1934.~1.~1nis~
010 Cdigo, que dice: Si en la escritura de venta se expr~~
haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna. efl CQP:
trario sino la nulidad o falsificacin de la escritura, 1 slo en:
virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores,.."
Debe observarse que en este ltimo caso si el contrato es so.lemne y la solemnidad consiste en escritura pblica, demostrada
la nulidad del contrato, ella anula la escritura que lo ~ign~J.
por lo tanto la excepcin no tiene cumplido efecto sine res~
de los contratos de venta no s.olemnes,cuando en la escritura eff
que constan o por medio de la cual se prueba. se exprese
berse pagado el precio.
Cabe observar aqu que e~te tercer efecto de la nuHeIad pr.onunciada, consignado en el artculo 1748 del Cdigt>,no~'~
contradiccin con la primera parte del artfe.ulo 11det. ,.mjmo,
e.c.
-38como algunos autores lo han credo, aun la misma Corte Suprema, Este artculo 17 dice; Las sentencias judiciales no tienen
fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que fueron pronunciadas-, Y no lo est porque dicho articulo 17, base y fundamento de la organizacin judicial,
lo que prescribe es una
prohibicin a los jueces de proveer en los negocios de su competencia por va de disposicin general o reglamentaria, cosa
que no puede hacer sino el legislador. En manera alguna se refiere pues, a que las sentencias no produzcan efecto respecto de
las partes que en el juicio han intervenido y de sus causahabientes, sea a titulo universal o singular.
IV. El cuarto y ltimo efecto de la nulidad pronunciada judicialmente lo consagra el nrtculo 1749 del Cdigo; .Cuando dos
o Jlls personas han contratado con lIl1 t'.'rccro, la nulidad declar;Jda a favor de una de ellas no aprovechar a las otras,.
COlllO se ve, el artclIlo no contempla sino un caso de varios que pueden presentarse y que podran ser: I (. Que varias
personas huhieran contratado con otras y que una sola ohtuviera la declaratoria en juicio con otra del grupo corontratante;
2.0 Que una sola, en la hiptesis anterior, obtuviera el pronunciamiento de nulidad en juicio con todos los que forman la parte contraria, y 3.0 Que una sola persona contratara con varias y
obtnviera en juicio
con una de ellas el pr,)f1unciamiento de la
nulipad del acto.
Pongamos ejemplos: el caso que el artculo tuvo en mira es
el siguiente: Juan y Diego contrataron con Luis; Juan, en juicio
contra Luis alcanza o consigue la declaratoria de nulida:!, Segn
el artculo, ella no aprovecha a Diego.
Como ejemplos de los casos que se nos presentan, tenemos:
I.Q Pedro y Juan contrataron con Luis y Antonio. Pedro consigui la declaratoria de nulidad del acto en juicio contra Luis:
Ella aprovechar a Juan y perjudicar a Antonio?
2.0 En la misma hiptesis anterior, si Pedro Dbtiene la declaracin de nulidad en juicio c<fntra Luis y Antonio, ella aprovechar a Juan?
3.0 Luis contrat con Pedro y Francisco, y en juicio con el
primero hace anular el acto; esto perjudicar al segundo, o sea
a Francisco 7
Si consideramos
que se trata de la nulidad absoluta, en cuya
- 39declaratoria y en la extincin de los efectos que haya PQ~e

producir estn interesados el orden pblico y la moral, de~~:':
mos resolver afirmativamente todas y cada una de las cuestIones propuestas.
Pero si consideramos que la declaracin de nulidad es causal de extincin de las obligaciones; que a nadie puede cOIl~e:-:nrsele sin habrsele odo y vencido en juicio; y, por lt~
que el contrato puede ser vlido para unos y nulo para ottQ~_
la solucin negativa se impone necesariamente.
Resolver lo contrario seria dar puerta franca a la mala
introducir la ms completa inseguridad en las relacionessoci~l6.
fr~
FIN
Vista.-Puedc
publicarsc.
El Presidente de Tesis,
A. J. CADA VID

Nulidad e Inexistencia

Diunggah oleh

Informasi Dokumen

Hak Cipta

Format Tersedia

Bagikan dokumen Ini

Bagikan atau Tanam Dokumen

Opsi Berbagi

Apakah menurut Anda dokumen ini bermanfaat?

Apakah konten ini tidak pantas?

Hak Cipta:

Format Tersedia

Nulidad e Inexistencia

Diunggah oleh

Hak Cipta:

Format Tersedia

ffU\-N61 S60 JOS E 06 f\ Iro

Calle 15, nmero

DH.. \ ~T()i\IO .USE C\!l;\ VIn

Quien se tOflle el tm/Jajo de leer este modestlsimo estudio que

la causa, lIna forma deter-

seli,\I<1dos por \<1 Ley,

.de sus hienes

que 110 se halle

que ella miSI1l:1 dicta

para tO!os los actos

por aLto testamc!1tario

de aceptar sus consecuende

El ohjeto es la materi;\, la cosa o el hecho, sobre que recae

trata de una ce)sa.

La causa es el motivo jurdico e inmediato del contrato, la

El artculo 1501 del Cdigo Civil dice que en todo contrato

ELEMENTO DE JUSTICIA V' EQUIDAD

Los actos jurdic(,s

l:I ncto ser

y por ltimo, si en eiert'-l'; netos, l,,'pecialmente

la CHIS<l, cte., el aClo

para obligar su cumplimiento.

que rel1l1en todos

por la ley, son vlidos.

de las partes, pue-

Por esto dl'cimos

'.le una herencia

Intil nos parece declarar al empezar el tratado de losa<:~s_

que (! se refiere nicamente

da legal, es decir, al no reconocimiento

Ley ord~naba quitar lo que para ella ela solamente un I~

ninguna clase de obligaci(l'1es

El Cdigo Civil nos suministra un ejemplo de inexistencia de

- 16Daremos algunas reglas relacionadas con la falta de objeto

- 17a Juan, persona de su -:-confhinza,una escritura en que apareee~

- 18Los contratos solemnes son aquellos que est:1 sujetos a la

De conformidad con el artculo 1501 del Cdigo Civil, en

-19 por el nombrado artculo 1501 de no producc efecto alguno-,

Los principales caracteres del acto inexistente son:

- 20sita que se le haga constar sin declaratoria, para que no se le

2.~ Que tales efectGS':'no:5tbayan cumplido todavfa.

- 23lemnidades y requisitos exigidos por la Ley para la vaHde~ de

Por falta de tiempo no nos dctendremos ms a examinar las

La nulidad es el vicio que impide a un acto jurdico producir

de debilidad senil, reblandecimiento

En el capitulo primero definImos el objeto y sealmos

Dice el artculo 1741 del Cdigo que la nulidad producida

- 32una mujer casada, hecha pur escritura pblica sin autorizacin

1. Esta nulidad puede ser invocada por todo interesado,

,is convalecere nOfl potest.

El acto nulo no puede producir ningn efecto, y precisamente

-35trato nulo, digamos, llegado a la mayor edad? Como l pce~:

Nosotros no participalll(ls de esta opiniII, pnrque en todo

- 36no puede ser alegada por el que intervino en el acto o contrato

que se trata de la nulidad absoluta, en cuya

- 39declaratoria y en la extincin de los efectos que haya PQ~e

Anda mungkin juga menyukai