VIENDO MS ALL DE LO EVIDENTE!

Anlisis del Arbitraje

en Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
Frank Garca Ascencios *
I.

**

PUNTO DE PARTIDA: DESCONOCIMIENTO DEL ARBITRAJE EN SEGURO

COMPLEMENTARIO DE TRABAJO DE RIESGO.

Cuando se comenta sobre el arbitraje nacional, lo primero que viene a la mente es el

arbitraje en materia mercantil, civil, de contrataciones con el Estado y laboral. Estos son
tipos de arbitrajes que a lo largo de los aos cuentan con una constante y creciente
prctica en el pas.
La prctica arbitral est arraigada sobre todo en los arbitrajes de contrataciones con el
Estado, ya que en el Per se regula la obligatoriedad de acudir al arbitraje en materia de
contrataciones pblicas desde la Ley N 26850 y su reglamento D.S N 003-98-PCM de
1998, norma legal que marc un hito en el sistema jurdico nacional, pues se regul que
debera acudirse a la conciliacin extrajudicial o al arbitraje cuando en la ejecucin e
interpretacin del contrato surjan discrepancias entre las partes. Este cambio en la
manera de solucionar los conflictos en materia de contrataciones pblicas por parte del
Estado represent una propagacin de este tipo de arbitraje, siendo que a la fecha es el
que mayor especializacin ha alcanzado.
A ello se le agrega que el 27 de junio del 2008 se promulg el Decreto Legislativo N
1071, Ley de Arbitraje, norma que sigue los lineamientos de la Ley Modelo de la CNUDMIUNCITRAL, la cual permiti el incremento del arbitraje en el pas, adems de incentivar
nuevos estudios sobre el arbitraje en general. Con respecto a la nueva Ley de Arbitraje,
CANTUARIAS y CAIVANO expresaron que: Esta nueva reforma de la legislacin
peruana se inscribe en la tendencia mundial a apuntalar y acrecentar el arbitraje, a
efectos de ofrecer un marco idneo para su prctica tanto en el mbito local o domstico,
como en el campo del comercio internacional1.
Por ende, no es casualidad que la mayor parte de los trabajos de investigacin se hayan
centrado en el anlisis del arbitraje como disciplina en general, en temas como el estudio
del convenio arbitral y su extensin a partes no signatarias, el rbitro, el laudo arbitral, el
recurso de anulacin, la limitacin del amparo contra laudo arbitral y estudios sobre la
independencia e imparcialidad del rbitro. De igual modo, en el arbitraje sobre
contrataciones pblicas se escribi sobre los plazos de caducidad regulados en la ley,
como tambin contantes crticas a la opcin legislativa de cmo normar el arbitraje en la
Ley de Contrataciones del Estado.

Abogado y egresado de la Maestra en Derecho Empresarial en la Universidad de Lima. Secretara General (e) del
Centro de Conciliacin y Arbitraje de SUSALUD- CECONAR. Jefe del rea arbitral en CECONAR.

Las definiciones y reflexiones contenidas en este artculo son de exclusividad del autor, no representado la posicin
institucional del CECONAR.

CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando y CAIVANO, Roque J. La Nueva Ley de Arbitraje Peruana: Un nuevo
salto a la modernidad. En Revista Peruana de Arbitraje N 7. Editorial Magna. 2008. p. 83.

Frente a este panorama resulta casi novedoso escribir sobre el Arbitraje en Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo (en adelante: SCTR), cuando en el pas la
prctica sobre este tipo de arbitraje radica desde hace quince aos atrs, contndose con
una ampla y constante experiencia en procesos arbitrales que son administrados
exclusivamente por el Centro de Conciliacin y Arbitraje de SUSALUD (en adelante:
CECONAR).
CECONAR maneja su propia Nmina de rbitros, profesionales que son los nicos que
pueden ser rbitros en casos que versen sobre esta materia especializada. Ello difiere del
arbitraje en contrataciones pblicas, donde es posible estar frente a un arbitraje ad hoc o
institucional, y si es institucional puede pactarse que sea otro centro arbitral, ajeno al del
OSCE, para que administre el arbitraje.
CECONAR ha tenido puntos positivos, como el reconocimiento que a travs de honorarios
arbitrales y aranceles administrativos reducidos 2 puede contarse con un manejo activo 3 y
tcnico en la administracin de procesos arbitrales.
Evolucin Histrica del Volumen de Procesos en CECONAR
20
00

20
01

20
02

20
03

20
04

20
05

20
06

20
07

20
08

20
09

87

69

76

68

33

50

78

118 180

87

45

891

43

36

64

383 500 325

71

86

142

66

93

61

42

198
0

Arbitraje

21

36

50

127 197 272

85

77

108 185 272 272 217 210 212

9

Total

64

15
9

18
3

58
6

20
6

24
1

36
8

Orientacin al0

20 201 201 201 201 Tot

10
1
2
3
4
al

Reclamo
Conciliaci

68

76
5

63
0

43 425 410 278 252 500

3
0

Fuente: Centro de Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia Nacional de Salud. (Al 1

de octubre de 2014)

En esta oportunidad, se aprovechar este espacio pasa desarrollar el arbitraje en SCTR,

dejando pendiente para un prxima oportunidad el anlisis sobre otros tipos de arbitrajes
especializados como por ejemplo el de salud Veamos ms all de lo evidente!

Segn la Tabla de Honorarios Arbitrales y Aranceles Administrativos vigente, el honorario mnimo es de U.S. $. 100
dlares, mientras que el mximo es cuando el monto demandado pasa el milln de dlares, por lo que el honorario sera
U.S. $. 3, 600 dlares. En el caso de los Aranceles Administrativos la tarifa mnima es de S/. 84.36 nuevos soles,
mientras que el monto mayor es de S/. 3. 643.44 nuevos soles. Los honorarios y aranceles son pagados 50% por cada
parte.

Conforme se observa del cuadro adjunto el CECONAR ha tenido una activa labor a travs de los aos.

II.

ARBITRAJE EN SEGURO COMPLEMENTARIO DE TRABAJO DE

RIESGO (SCTR).

2.1. SCTR.
El SCTR es un seguro adicional de carcter obligatorio que contratan las empleadoras a
favor de los trabajadores que realizan actividades de alto riesgo. Estas actividades se
encuentran enumeradas en el Anexo 5 del Reglamento de la Ley de Modernizacin de la
Seguridad Social en Salud, Decreto Supremo N 009-97-SA (en adelante: Reglamento de
la Ley de Modernizacin), anexo que fue modificado por la Cuarta Disposicin Final de
las Normas Tcnicas del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, Decreto
Supremo N 003-98-SA (en adelante: Normas Tcnicas).
En efecto, las empleadoras tienen la obligacin de contratar el SCTR a favor de los
trabajadores que ejercen las actividades de alto riesgo indicadas en el Anexo 5 del
Reglamento de la Ley de Modernizacin. En caso no asegurarlos a pesar que por ley
estn obligadas hacerlo, sern responsables administrativamente, adems de asumir
responsabilidad civil por los daos y perjuicios ocasionados, y hasta responsabilidad
penal por parte de la gerencia.
Todos los trabajadores que laboran en actividades de alto riesgo tienen por ley el derecho
de contar con el SCTR a su favor, que les permita gozar de atenciones mdicas, como del
pago de prestaciones econmicas, en caso se cumpla con los requisitos fijados en las
Normas Tcnicas. El SCTR cobertura al trabajador en caso sufra un accidente de trabajo,
o padezca de una enfermedad de carcter profesional. El Estado ha buscado brindar
proteccin a las personas que laboran en actividades de alto riesgo.
Para que el trabajador cuente con este beneficio no es relevante analizar cul es la
naturaleza contractual del vnculo entre el trabajador y la empleadora, ya que el SCTR es
obligatorio para toda persona que realice actividades de alto riesgo, actividades que se
encuentran contenidas en el Anexo 5 del Reglamento de la Ley de Modernizacin. En ese
sentido, el SCTR cobertura a los trabajadores dependientes, independientes, a los que
tienen contrato bajo modalidad, los destacados por empresas de intermediacin; es decir,
para conceder este beneficio no es importante analizar el vnculo contractual, lo relevante
es ver si realiza actividades de alto riesgo.
En caso los trabajadores no realicen actividades de alto riesgo, pero laboren en empresas
empleadoras que por el mismo giro del negocio estn obligadas a contratar el SCTR,
stas pueden suscribirse a este seguro adicional a favor de sus trabajadores.
BERNUY define al SCTR como: un sistema especializado del seguro social de salud que
otorga cobertura adicional a los afiliados regulares que laboran en actividades de alto
riesgo, brindado prestaciones de salud, pensin de invalidez temporal o permanente,
pensin de sobrevivencia y gastos de sepelio derivados de accidentes de trabajo y
enfermedades profesionales no cubiertos por el rgimen de pensiones a cargo de la ONP
y/o AFP4.
4

BERNUY LVAREZ, Oscar. Manual de Seguridad Social en Salud: Seguros y Subsidios en el Trabajo . 1 Edicin.
Pacfico. 2012. p. 507.

OSPINA expresa que: El SCTR otorga prestaciones de salud o mdico asistenciales y las
econmicas o de pensiones. Las Prestaciones de salud son otorgadas por EsSalud o por
una EPS, mientras que las prestaciones econmicas sern contratadas por la entidad
empleadora, a su libre eleccin, con una Compaa de Seguros o con la ONP5.
En efecto, el SCTR brinda una doble proteccin: a) Prestaciones de salud; y, b)
Prestaciones econmicas.

SCTR
SCTR
Prestaciones
Prestaciones
de
deSalud
Salud

EsSal
EsSal
ud
ud

EPS
EPS

Prestaciones
Prestaciones
Econmicas
Econmicas

ONP
ONP

Compaa
Compaa
de
de
Seguros
Seguros

2.2. PRESTACIONES DE SALUD EN EL MARCO DEL SCTR.

El SCTR brinda atenciones mdicas a favor de los trabajadores, ello con el fin que
cuenten con prestaciones mdicas suficientes para mejorar su estado de salud, pues
stos pueden sufrir accidentes de trabajo, como tambin contraer enfermedades de
naturaleza profesional, como por ejemplo neumoconiosis, silicosis, hipoacusia u otras
enfermedades.
Para que se brinden las atenciones mdicas el accidente debe ser de naturaleza laboral,
asimismo las enfermedades deben ser de origen ocupacional, si no lo son entonces las
atenciones mdicas no deberan ser brindadas en el marco del SCTR.
El SCTR brinda cobertura en salud, lo cual concede desde la asistencia preventiva
promocional en salud ocupacional, atencin mdica, farmacolgica, hospitalaria y
quirrgica, rehabilitacin, readaptacin laboral, hasta aparatos de prtesis y ortopdicos.
La cobertura ser integral, igual para todos, no siendo relevante el nivel remunerativo del
trabajador, todos gozan de las mismas prestaciones de salud.

OSPINA SALINAS, Estela. El Aseguramiento de los Riesgos del Trabajo en el Per. Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo: Avances y Limitaciones. Instituto Laboral Andino. 2010. p. 30.

Las empleadoras son las que celebran el contrato de SCTR- Salud a favor de sus
trabajadores, pudiendo celebrarlo con el Seguro Social de Salud (en adelante: EsSalud)
o con una Entidad Prestadora de Salud (en adelante: EPS), quienes brindarn
atenciones mdicas a los asegurados.
2.3. PRESTACIONES ECONMICAS EN EL MARCO DEL SCTR.
Aparte de las prestaciones de salud con que gozan los trabajadores beneficiarios del
SCTR, stos tambin tienen la posibilidad de acceder a las siguientes prestaciones
mnimas: pensin de sobrevivencia, pensin de invalidez y gastos de sepelio. Estas
prestaciones econmicas correspondern a los beneficiarios si cumplen con ciertos
requisitos regulados en las Normas Tcnicas.
La pensin de sobrevivencia es una pensin que corresponde a favor de los familiares
directos del fallecido, quien era asegurado del SCTR. Segn las Normas Tcnicas,
corresponder como pensin el 42% de la remuneracin mensual para el cnyuge o
conviviente (calificado como unin de hecho), en caso no existiera hijos. Si lo hubiera,
entonces el cnyuge o conviviente le correspondera una pensin del 35% de la
remuneracin mensual. El 14% a cada uno de los hijos menores de 18 aos, as como
mayores de 18 aos, pero incapacitados. A los padres les correspondera a cada uno el
14% de la remuneracin mensual, siempre que hayan sido calificados como invlidos
totales o parcialmente en proporcin superior a 50% de menoscabo, o que hayan
dependido econmicamente del causante. Si existiera cnyuge o conviviente e hijos,
entonces la pensin no podr exceder del 100% de la remuneracin mensual.
La remuneracin mensual es calificada en la ley como las doce ltimas remuneraciones
anteriores al siniestro, en el caso de prestaciones de sobrevivencia debern ser las 12
ltimas boletas de pago anteriores al fallecimiento del beneficiario, en caso su vida laboral
sea menor se tomar en consideracin las remuneraciones que haya percibido en su vida
laboral, con el lmite mximo fijado por ley.

La pensin de invalidez es una pensin que ser a beneficio exclusivo del trabajador,
ello en funcin que se pruebe un determinado porcentaje de menoscabo a su salud. Si
5

tiene una invalidez parcial permanente inferior a 50% de menoscabo, entonces le

corresponder un pago por nica vez. En cambio, si la invalidez es parcial permanente
con un menoscabo de 50% a 66.6%, entonces corresponder una pensin de 50% de la
remuneracin mensual. Ahora, si el menoscabo es mayor a 66.6% el trabajador deber
percibir una pensin del 70% de su remuneracin mensual, mientras si el trabajador
queda definitivamente incapacitado para trabajar y requiera el auxilio de otra persona para
sus funciones esenciales para la vida, entonces la pensin ser como mnimo el 100% de
la remuneracin mensual.
Si la invalidez es de carcter temporal, entonces el trabajador percibir lo indicado en el
prrafo anterior, pero solo hasta el mes que se est incapacitado temporalmente.
En este caso la remuneracin mensual tambin ser calculada sobre las doce ltimas
remuneraciones anteriores al siniestro, con el lmite mximo fijado por ley.

Los gastos de sepelio sern desembolsados si el fallecimiento fue a causa del accidente
de trabajo o por una enfermedad profesional, o si es que se encontraba gozando del
subsidio de EsSalud. El desembolso por los gastos de sepelio ser hasta el lmite
correspondiente al mes del fallecimiento.
Cabe precisarse que las empleadoras pueden contratar seguros que brinden una mayor
proteccin a favor de sus trabajadores, siendo que lo que se regula en las Normas
Tcnicas es la mnima cobertura a los trabajadores que laboran actividades de alto riesgo.
La cobertura de prestaciones econmicas nace del contrato de SCTR- Pensin, que las
empleadoras celebran con compaas de seguros o con la Oficina de Normalizacin
Previsional (en adelante: ONP).

2.4. COBERTURA SUPLETORIA.

Conforme se ha desarrollado, el trabajador est coberturado para recibir prestaciones de
salud y prestaciones econmicas, la primera lo otorga EsSalud o la EPS, mientras que la
segunda lo otorga la compaa de seguros o la ONP. Sin embargo, qu sucede cuando
alguna entidad empleadora no celebra el contrato de SCTR, a pesar que tuvo la
obligacin de hacerlo, qu sucede en caso ocurra un accidente de trabajo, o si el
trabajador sufre de alguna enfermedad de carcter profesional, o si fallece y su cnyuge e
hijos reclaman una pensin de sobrevivencia, o si piden el reembolso por los gastos de
sepelio.
El trabajador que labora en actividades de alto riesgo no puede verse perjudicado por el
negligente actuar de su empleadora. Es as que la ley regula la denominada cobertura
supletoria.
La cobertura supletoria est regulada en el artculo 886 del Reglamento de la Ley de
Modernizacin, sustituido por el artculo 2 de las Normas Tcnicas. La norma regula dos
requisitos para otorgar la cobertura supletoria: a) Solo se circunscribe a riesgos por
invalidez total permanente y pensin de sobrevivencia; y, b) La entidad empleadora se
encuentre previamente inscrita en el Registro de Entidades Empleadoras que desarrollan
actividades de alto riesgo. En otras palabras, en caso la empleadora no haya estado
inscrita, entonces no se otorgara la cobertura supletoria.
La misma norma regula que en caso la entidad empleadora no hubiera estado inscrita en
el Registro de Entidades Empleadoras que desarrollan actividades de alto riesgo,
entonces podr demandarse a la empleadora, a fin de solicitarle las prestaciones
correspondientes a invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio.

Artculo 88."Sin perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiere lugar, la Entidad Empleadora que no cumpla con
inscribirse en el Registro referido en el artculo anterior o con la contratacin del seguro complementario de trabajo de
riesgo para la totalidad de los trabajadores a que est obligado o que contrate coberturas insuficientes ser
responsable frente al IPSS y la ONP por el costo de las prestaciones que dichas entidades otorgarn, en caso de
siniestro al trabajador afectado; independientemente de su responsabilidad civil frente al trabajador y sus
beneficiarios, por los daos y perjuicios irrogados.
La cobertura supletoria de la ONP a que se refiere el prrafo anterior slo se circunscribe a los riesgos por invalidez
total permanente y pensin de sobrevivencia, siempre y cuando la entidad empleadora se encuentre previamente
inscrita en el Registro sealado en el Artculo 87 y dichas prestaciones se deriven de siniestros ocurridos dentro del
perodo de cobertura supletoria de la ONP. En estos casos las prestaciones que se otorguen sern establecidas por la
ONP teniendo como referencia el nivel mximo de pensin del Sistema Nacional de Pensiones. La responsabilidad de la
Entidad Empleadora por los costos de las prestaciones cubiertas por la ONP es por el valor actualizado de las mismas.
Los Trabajadores a que se refieren los prrafos precedentes y sus beneficiarios, podrn accionar directamente contra la
entidad empleadora por cualquier diferencial de beneficios o prestaciones no cubiertas en relacin con los que otorga
el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo, que se derive de los incumplimientos a que se hace referencia en el
presente artculo.
Asimismo, en caso que la Entidad Empleadora omitiera inscribirse en el Registro referido en el Artculo 87, los
trabajadores y sus beneficiarios tendrn accin directa contra la Entidad Empleadora por el ntegro de las
prestaciones correspondientes a las Coberturas de Invalidez, Sobrevivencia y Gastos de Sepelio del Seguro
Complementario de Trabajo de Riesgo."

Frente a esta norma existe otra, que a opinin del suscrito ha derogado 7 el citado artculo
relacionado a la cobertura supletoria. Ahora, el artculo 111 del Reglamento de la Ley
Marco de Aseguramiento Universal en Salud, Decreto Supremo N 008-2010-SA (en
adelante: Reglamento de la Ley Marco) regula lo siguiente:
Artculo 111.Sin perjuicio de las sanciones administrativas a que hubiere lugar, la Entidad
Empleadora que no cumpla con inscribirse en el Registro referido en el artculo
109 del presente reglamento o con la contratacin del Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo para la totalidad de los trabajadores a que est obligado, ser
responsable frente a la IAFA por el costo de las prestaciones que debern
otorgarse en caso de siniestro del trabajador afectado, independientemente
de su responsabilidad civil frente al trabajador por los daos y perjuicios
irrogados (El nfasis es de la investigacin).
En ese sentido, es posicin del suscrito que en la actualidad si un trabajador no ha sido
asegurado por su empleadora, entonces la IAFA, que no es otra que la ONP, en el caso
de prestaciones econmicas, deber responder por la pensin de sobrevivencia, por la
pensin de invalidez o por los gastos del sepelio, sin necesidad de requerirse que la
empleadora del trabajador se encuentre inscrita en ningn registro. De igual modo, la
restriccin que solo la cobertura supletoria otorgara proteccin en los casos de invalidez
total permanente y pensin de sobrevivencia, excluyendo los casos de invalidez parcial
permanente y gastos de sepelio, no resultara ya aplicable.
Con respecto al caso que el trabajador no est asegurado y necesite de prestaciones de
salud, pues ha sufrido un accidente de trabajo, o padezca de enfermedades
profesionales, entonces EsSalud (IAFA) ser la obligada a brindar las atenciones
mdicas.
El trabajador que tiene derecho a ser protegido con el SCTR no puede asumir las
consecuencias del actuar negligente de su empleador, quien pese a estar obligada a
contratar el SCTR no lo hace. Por ello, es positivo este cambio normativo, el cual no deja
desprotegido al trabajador, ni a los que tengan derecho a la pensin de sobrevivencia a
consecuencia de su muerte.
2.5. ARBITRAJE EN SCTR CONSTITUCIONAL?
Las Normas Tcnicas del SCTR aparte de regular el sistema normativo de este seguro
adicional, tambin trae consigo normas innovadoras respecto a la solucin de
controversias derivadas de la pliza del SCTR. En efecto, los artculos 9, 25.5.4 y
25.5.5 de las Normas Tcnicas se regulan de la siguiente manera:
Artculo 9.- Arbitraje.-

El suscrito es de la posicin que el citado artculo 88 sufri una derogacin tcita.

Respecto a la derogacin tcita, Espinoza Espinoza dice que Resulta de la incompatibilidad, contradiccin o
absorcin entre las disposiciones resueltas de la ley nueva y de la antigua. Este principio se deriva del siguiente
aforismo romano: Lex posterior derogat priori. (ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los Principios Contenidos en el
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984. Anlisis doctrinario, legislativo y jurisprudencial. PUCP. 2005. p.
52.)

La sola suscripcin de un contrato de seguro complementario de trabajo de

riesgo, bajo cualquiera de sus coberturas, implica el sometimiento de las
partes contratantes, as como de los ASEGURADOS Y BENEFICIARIOS a las
reglas de conciliacin y arbitraje a que se refieren los Artculos 90 y 91 del
Decreto Supremo N 009-97-SA y la segunda disposicin complementaria
del
Decreto Supremo N 006- 97-SA conforme al cual se resolvern en forma
definitiva todas las controversias en la que se encuentren involucrados intereses
de los ASEGURADOS,
BENEFICIARIOS,
INSTITUTO
PERUANO
DE
SEGURIDAD SOCIAL, OFICINA DE NORMALIZACION PREVISIONAL,
ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD, ASEGURADORAS Y ENTIDADES
EMPLEADORAS. (El nfasis es de la investigacin).
Artculo 25.5.4.En caso de existir discrepancias respecto de la condicin de invlido del
BENEFICIARIO, el expediente ser elevado al Instituto Nacional de
Rehabilitacin para su pronunciamiento en instancia nica administrativa. La
parte que no se encuentre conforme con la decisin del Instituto Nacional de
Rehabilitacin, solicitar la intervencin del Centro de Conciliacin y
Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud, cuya
resolucin tendr el carcter de cosa juzgada. (El nfasis es de la
investigacin).
Artculo 25.5.4.Si las discrepancias no versaran sobre la condicin de invalidez del
BENEFICIARIO, el asunto ser directamente sometido al Centro de
Conciliacin y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras de
Salud. (El nfasis es de la investigacin).
En efecto, las Normas Tcnicas regulan la obligatoriedad de resolver las controversias
que versen sobre SCTR a travs del arbitraje, medio hetercompositivo de resolucin de
conflictos. Sin lugar a dudas, resulta desde ya polmico legislar la obligatoriedad del
arbitraje, cuando la esencia de ste es que su sometimiento es voluntario. En otro
trabajo, el suscrito ha expresado que la real naturaleza del arbitraje proviene de la
libertad de las partes para dirigirse a la va arbitral con el objeto de resolver sus
controversias () El arbitraje se fundamenta en la autonoma privada, siendo su real
justificacin el artculo 2, inciso 24 literal a) de la Constitucin, y no el artculo 139, inciso
1 de la norma suprema8.
En materia de contrataciones pblicas se regula la obligatoriedad de acudir al arbitraje
para someter las diferencias que surjan entre el contratista y la Entidad, pero esta
obligatoriedad no vulnera la libertad de las partes, pues si uno no quiere ir a arbitraje,
entonces puede decidir por no contratar con el Estado, son las reglas de juego del Estado,
si no se est de acuerdo con una regulacin en especial, el contratista tiene toda la
libertad de no contratar con el Estado, nadie lo obliga hacerlo.
En esa lnea, GARCA CALDERN dice que es evidente que cualquiera que desee
contratar con el Estado se ver afectado y deber someterse a esta obligatoriedad en la
medida en que se desee contratar por ser una exigencia interna de ste, tal como puede
8

GARCA ASCENCIOS, Frank. Amparo versus Arbitraje. Improcedencia del amparo contra laudos arbitral. Editorial
Adrus. 2012. p. 29.

ocurrir con cualquier empresa privada que exige requisitos mnimos para poder contratar
con terceros9.
Ahora, en el SCTR los que contratan este seguro son las empleadoras, siendo ste un
beneficio a favor de los trabajadores que realizan actividades de alto riesgo. En el caso de
presentarse una controversia, el problema se da entre la aseguradora o la ONP o EsSalud
o la EPS contra el beneficiario, siendo este ltimo una persona que no tom la decisin de
contratar voluntariamente la pliza, ya que el SCTR es obligatorio por ley, adems que es
contratada por la empleadora. En ese sentido, resulta cuestionable que se regule la
obligatoriedad para que el trabajador se someta a arbitraje, por ms que as est legislado
en las Normas Tcnicas del SCTR.
Sobre la obligatoriedad del arbitraje en los casos derivados del SCTR, el Tribunal
Constitucional (en adelante: TC) emite un controvertido pronunciamiento contenido en el
Expediente N10063-2006-PA/TC, el cual es el siguiente:
119. () el Tribunal ratifica el criterio expuesto en los fundamentos 83 y 84 supra, y
seala como regla que: cuando en un proceso de amparo se demande el
otorgamiento de una pensin de invalidez conforme a la Ley 26790 y al Decreto
Supremo 003-98-SA, y la emplazada proponga una excepcin de arbitraje o
convenio arbitral, el Juez deber desestimar bajo responsabilidad la excepcin
referida, debido a que la pretensin de otorgamiento de una pensin de
invalidez forma parte del contenido constitucionalmente protegido por el
derecho a la pensin, el cual tiene el carcter de indisponible, y porque la
pensin de invalidez del SCTR tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud
del asegurado que se ha visto afectado por un accidente de trabajo o una
enfermedad profesional, el cual tiene tambin el carcter de indisponible para
las partes.
120. Por otro lado, este Tribunal considera que a los asegurados y
beneficiarios del SCTR no se les puede imponer obligatoriamente el arbitraje,
ya que, en principio, el sometimiento a esta jurisdiccin alternativa tiene como
fundamento el principio de autonoma de la voluntad, previsto en el artculo
2., inciso 24, literal a de la Constitucin. Por lo tanto, el artculo 9. del Decreto
Supremo 003-98-SA en la parte que obliga a los asegurados y beneficiarios del
SCTR a someterse obligatoriamente al arbitraje resulta contrario a la Constitucin,
ya que en este caso el convenio arbitral nace ex lege y no a consecuencia de la
autonoma de voluntad de los asegurados y beneficiarios. Es ms, al imponrsele
obligatoriamente el arbitraje a los asegurados y beneficiarios del SCTR se les est
vulnerando su derecho-regla de acceso a la justicia y al juez natural.
Asimismo, debe sealarse que el arbitraje ha nacido para discutir derechos
patrimoniales y no derechos fundamentales, y por ello debe descartarse la
excepcin de arbitraje. Por otra parte, tambin debe tenerse presente que, iniciado
un proceso de amparo por tutela urgente y efectiva, declarar fundada la excepcin
de arbitraje conllevara alargar la solucin de un conflicto, lo que podra significar
que, cuando este concluya, sea demasiado tarde para el recurrente, pues la
neumoconiosis es una enfermedad sin cura hasta el momento (enfermedad
degenerativa, irreversible y mortal). Por otra parte, el elevadsimo costo que
9

GARCA CALDERN MOREYRA, Gonzalo. Anlisis del Arbitraje en la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado. En Revista Ius Et Praxis N 32. Universidad de Lima. 2001. p. 144.

10

significa para el demandante la jurisdiccin arbitral hace casi imposible la

defensa de su derecho fundamental frente a las poderosas compaas mineras
y aseguradoras; el amparo es gratuito y slo as se hara efectiva la tutela
procesal efectiva y el principio de socializacin del derecho, previsto en el
artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional. (El
nfasis es de la investigacin).
El TC toma la posicin que las controversias de SCTR no son arbitrables debido a su
carcter indisponible para las partes. Esta posicin del TC por si misma representa un
grueso error, el SCTR es un seguro adicional de naturaleza mercantil, no es de carcter
pensionario, en las controversias de SCTR no est en juego los aportes de los
trabajadores, lo que es materia de controversia es el beneficio otorgado por ley. Asimismo,
en un arbitraje sobre SCTR no est en controversia el derecho a la seguridad social, lo
que se dilucidar es si conforme a la normativa vigente correspondera este beneficio
adicional a favor de los asegurados, que es creado por ley y que nace de una proteccin
por parte del Estado.
En ese sentido, la posicin del TC por s misma nos parece controvertida. Ahora, si a eso
se le agrega que el Tribunal afirma que el costo para someterse a arbitraje es
elevadsimo, ello no hace ms que reiterar el desconocimiento del Tribunal sobre el
manejo arbitral de estas controversias. Al parecer el TC desconoca que segn las
Normas Tcnicas el nico centro arbitral competente para administrar estos casos es
CECONAR, y que ste cuenta con un tarifario mnimo 10, tanto as que ir al Poder Judicial
de por si resultara ms oneroso que acudir a un arbitraje.
Lo positivo del pronunciamiento del TC es que cuestiona la obligatoriedad de someterse al
arbitraje, siendo que por naturaleza ste es voluntario, por lo que se estara vulnerando el
derecho a los asegurados del acceso a la justicia y al juez natural. Conforme a lo que se
ha desarrollado lneas arriba, ya por si leer en una norma la obligatoriedad de someter las
controversias a arbitraje es cuestionable, ms an cuando ese contrato no ha sido
celebrado por los beneficiarios, quienes no tienen la opcin a decidir libremente si
contratar el SCTR, ya que es obligatorio por ley, conduciendo la propia ley a la
obligatoriedad del arbitraje, cuando su esencia es la voluntariedad.
A pesar que es cuestionable el sometimiento obligatorio al arbitraje sobre diferencias en
SCTR, el suscrito considera que no fue lo ms tcnico fijar que no resultaba arbitrable las
controversias derivadas del SCTR, ya que como se expres no se arbitra el derecho a la
seguridad social. En ese sentido, de forma posterior, el TC emite un nuevo
pronunciamiento, contenido en el Expediente N 02513-2007-PA/TC, nuevo precedente
vinculante sobre SCTR. La nueva sentencia del TC sigue en la lnea de cuestionar el
arbitraje obligatorio regulado en el artculo 9 de las Normas Tcnicas, precisando que la
correcta interpretacin para sustentar la constitucionalidad del arbitraje es el artculo 25 de
la citada Norma Tcnica, debido a que en esta norma se acoge que cualquiera de las
partes podra recurrir a arbitraje de manera voluntaria, preservando la real naturaleza del
arbitraje.
Este es un cambio positivo, y sigue la lnea de las reflexiones expuestas en este artculo.
No puede tomarse como obligatorio acudir a arbitraje; hacerlo representara una flagrante
violacin a la libertad de las partes.
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En relacin a los casos sobre SCTR, al ser casos de cuanta indeterminada, estos tienen un costo de 100 dlares por
honorarios del rbitro, monto que debe ser pagado 50% por cada parte.

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El TC reconoce la constitucionalidad del arbitraje en SCTR, pero respetando el

sometimiento voluntario por parte del trabajador o beneficiario. En ese sentido, el TC fija
como precedente los requisitos que deben cumplirse al momento de realizarse la
audiencia de instalacin, los cuales son los siguientes:
37. 1. () en el momento de la instalacin del rgano arbitral el rbitro o
rbitros debern dejar constancia que informaron:
a.
Las ventajas que brinda el arbitraje del Centro de Conciliacin y
Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud.
b.
Que para la resolucin de su controversia se aplicar la
jurisprudencia y los precedentes vinculantes establecidos por el Tribunal
Constitucional.
c.
Que el asegurado o beneficiario, si lo prefiere, puede renunciar al
arbitraje y preferir su juez natural, que es el Poder Judicial.
d.
Que contra el laudo arbitral cabe el recurso que prev la Ley General
de Arbitraje.
El arbitraje voluntario ser inconstitucional si es iniciado por la Aseguradora
Privada o por la Oficina de Normalizacin Previsional y el asegurado o
beneficiario no desea someterse a l. (El nfasis es de la investigacin).
En efecto, el rbitro tiene la obligacin de informar las ventajas que ofrece el arbitraje en
CECONAR, as como indicar que ste es un medio alternativo de resolucin de
controversias al Poder Judicial, pudiendo el trabajador o beneficiario acudir -si lo desea- al
rgano estatal de justicia.
El nuevo precedente fija la obligatoriedad de informar por parte del rbitro de los literales
a) al d), generando que a fin de preservar la validez del arbitraje sobre SCTR resulte
necesario dejar constancia en el Acta de Audiencia de Instalacin que el rbitro cumpli
con lo ordenado por el TC. Ningn trabajador puede ser obligado a someterse al arbitraje,
este es un mecanismo voluntario para l.
En la prctica arbitral sucede que los trabajadores tienen que venir hasta Lima a las
audiencias de instalacin solo para brindar su voluntad para someterse al arbitraje, en s
esto ya representa un costo adicional para los trabajadores. Sin embargo, el autor de este
artculo tiene la conviccin que al ser un tema tan sensible, que en un primer momento fue
tachado como no arbitrable, resulta atendible la preocupacin a favor de los trabajadores
y/o asegurados, quienes solo se sometern arbitraje si as desean hacerlo, para lo cual
debe dejarse constancia en el acta de instalacin. Ello debe llevar a pensar la idea de
cursar las audiencias de instalacin de forma virtual, lo cual producira que los
trabajadores no tengan que venir hasta Lima.
En consecuencia, el arbitraje no es el mecanismo obligatorio para los trabajadores o
asegurados del SCTR, ellos deben manifestar su voluntad indubitable en someterse al
arbitraje como va alternativa de resolucin de conflictos. Hoy en da, la discusin sobre
su arbitrabilidad no est en discusin, es un tema que ha quedado zanjado.
2.6. LEGISLACIN.

Ley N 26790 (Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud)

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Decreto Supremo N 009-97-SA (Reglamento de la Ley de Modernizacin de la

Seguridad Social en Salud)
Decreto Supremo N 003-98-SA (Normas Tcnicas del SCTR)
Decreto Supremo N 008-10-SA (Reglamento de la Ley Marco del AUS)
Resolucin Ministerial N 069-2011/MINSA (Documento Tcnico Evaluacin y
Calificacin de la Invalidez por Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales)
Resolucin Ministerial N 480-2008/MINSA (Norma Tcnica de salud que
establece el listado de enfermedades profesionales)

2.7. TEMAS DE SCTR QUE PUEDEN DILUCIDARSE EN ARBITRAJE.

Conforme el lector se habr dado cuenta, las controversias sobre materia de SCTR
pueden centrarse en diversos temas, como los siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Controversias derivadas de la negativa a las atenciones mdicas por parte de

una EPS o de EsSalud.
Controversias sobre alegadas deficiencias en el servicio de salud por parte de
una EPS o de EsSalud.
Controversias vinculadas al reclamo por otorgamiento de pensin de
sobrevivencia.
Controversias vinculadas al reclamo por otorgamiento de pensin de invalidez.
Controversias sobre la solicitud de reembolso de los gastos de sepelio.
Controversias sobre aumento (incremento) de menoscabo de invalidez.
Controversias sobre la aplicacin de la cobertura supletoria a cargo de la ONP.

En consecuencia, el SCTR puede conducir a diversos temas en controversia, los cuales

sern dilucidados por los rbitros dentro de un proceso arbitral, quienes emitirn un laudo
arbitral que tiene los efectos de cosa juzgada.
III.

COLOFN.

El arbitraje es un medio heterocompositivo de resolucin de conflictos, el cual como se

ha desarrollado- tambin puede ser empleado para resolver controversias sobre SCTR.
Sin embargo, el autor es de la posicin que falta de una adecuada especializacin en esta
materia, la misma que se origina por los honorarios mnimos que perciben los rbitros, no
existiendo incentivos para su especializacin.
En ese sentido, CECONAR juega un papel importante, pues es la institucin que asistir
en el manejo tcnico de estas controversias a travs de rbitros competentes y
especializados, debiendo sta organizar charlas, conversatorios o seminarios de
capacitacin para rbitros o futuros rbitros.
Por ltimo, como autor de este artculo se deja constancia de la preocupacin en
referencia al incremento de los conflictos de SCTR, lo cual hace pensar que existen
modificaciones pendientes que realizar a la normatividad del SCTR, adems, de ser
notorio la falta de sancin y fiscalizacin por parte del Estado a empleadoras que
funcionan de forma clandestina y que finalmente no contratan el SCTR, pues les resulta
ms beneficioso en trminos econmicos- no asegurar al trabajador.
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Lima, 01 de octubre de 2014.

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