(1) Abogado -
Maestro en Derecho con mencin en Derecho Civil Empresarial. Registrador Pblico, Zona Registral
N II Sede Chiclayo.
Ver Boris Kozolchyk y John Wilson, La Ley Interamericana de Garantas Mobiliarias (Ley Modelo) de la
Organizacin de Estados Americanos Copyright, NLCIFT 2003, Derechos de Autor Reservados, NLICFT 2003.
4
Ver en este sentido Martn Mejorada, Garanta Mobiliaria: Novedad y reivindicacin.
5
Ley 28677.- Artculo 50.- Responsabilidad del poseedor del bien mueble
En la garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley, el poseedor del bien mueble afectado en garanta es responsable
civil y penalmente, con la calidad de depositario, de la custodia y entrega inmediata del bien mueble a quien
corresponda
6
Los individuos son libres para celebrar los negocios que tengan por conveniente y establecer a travs
de ellos cauces idneos para la realizacin y consecucin de sus fines e intereses, siempre que estos fines
e intereses por ellos perseguidos sean dignos de la tutela jurdica por ser conformes con la ley y con la
moral social. Del mismo modo, los individuos son libres para asignar a los negocios jurdicos que
celebran el contenido que tengan por conveniente, con las mismas limitaciones. En Diez-Picazo, Luis,
Fundamentos de Derecho Civil Patrimonial, Civitas Madrid, 1996 p.74; Jus Empresarial Aspectos
prcticos, econmicos, jurdicos, contables financieros y de marketing de las empresas Ed.II 2007, p.188
7
Ley 27809.- Orden de preferencia "Artculo 42.- 42.1 En los procedimientos de disolucin y liquidacin, el orden
de preferencia en el pago de los crditos es el siguiente:
Primero: Remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los trabajadores, aportes impagos al Sistema Privado de
Pensiones o a los regmenes previsionales administrados por la Oficina de Normalizacin Previsional, la Caja de
Beneficios y Seguridad Social del Pescador u otros regmenes previsionales creados por ley, as como los intereses y
gastos que por tales conceptos pudieran originarse. Los aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones incluyen los
conceptos a que se refiere el Artculo 30 del Decreto Ley N 25897, con excepcin de las comisiones cobradas por la
administracin de los fondos privados de pensiones.
Segundo: Los crditos alimentarios.
Tercero: Los crditos garantizados con hipoteca, garanta mobiliaria, anticresis, warrants, derecho de retencin o
medidas cautelares que recaigan sobre bienes del deudor, siempre que la garanta correspondiente haya sido
constituida o la medida cautelar correspondiente haya sido trabada con anterioridad a la fecha de publicacin a que se
refiere el Artculo 32. Las citadas garantas o gravmenes, de ser el caso, debern estar inscritas en el registro antes de
dicha fecha, para ser oponibles a la masa de acreedores. Estos crditos mantienen el presente orden de preferencia
aun cuando los bienes que los garantizan sean vendidos o adjudicados para cancelar crditos de rdenes anteriores,
pero slo hasta el monto de realizacin o adjudicacin del bien que garantizaba los crditos.
Cuarto: Los crditos de origen tributario del Estado, incluidos los del Seguro Social de Salud - ESSALUD, sean
tributos, multas, intereses, moras, costas y recargos.
Quinto: Los crditos no comprendidos en los rdenes precedentes; y la parte de los crditos tributarios que, conforme
al literal d) del numeral 48.3 del Artculo 48, sean transferidos del cuarto al quinto orden; y el saldo de los crditos
del tercer orden que excedieran del valor de realizacin o adjudicacin del bien que garantizaba dichos crditos."
42.2
Cualquier pago efectuado por el deudor a alguno de sus acreedores, en ejecucin del Plan de
Reestructuracin o el Convenio de Liquidacin, ser imputado, en primer lugar, a las deudas por concepto de capital
luego a gastos e intereses, en ese orden. Modificado por D.Leg. 1050.
8
Cdigo Civil.- Nocin de Derechos Reales. Artculo 881.- Son derechos reales los regulados en este Libro y otras
leyes.
(9) VII. Formulario de Inscripcin Registral: es el formulario para llevar a cabo la inscripcin de la garanta
mobiliaria proporcionado por el Registro a que refiere el Artculo 3.I, el cual contendr al menos, los datos
necesarios para identificar al solicitante, al acreedor garantizado, al deudor garante, el o los bienes en garanta, el
monto mximo garantizado por la garanta mobiliaria y la fecha del vencimiento de la inscripcin, de acuerdo con su
reglamento. MODEL INTER-AMERICAN LAW ON SECURED TRANSACTIONS (Approved at the third plenary
session, held on February 8, 2002). http://www.oas.org./consejo/CAJP/docs/ce00239e04.doc [visitado el 26/09/2008
hrs.20:30]
Se quera implementar un registro, rpido, clere, para lo cual se pens que lo mejor
sera que no llegue al registro el Contrato sino un resumen de l, un extracto, que dara
publicidad a su existencia y a la cual se le otorgaran ciertas ventajas como
consecuencia de su inscripcin principalmente en la preferencia para su ejecucin.
De esta forma se pens simplificar el procedimiento de inscripcin registral de las
garantas mobiliarias y dems actos inscribibles, en los Registros Jurdicos de bienes y
en el Registro Mobiliario de Contratos, lo cual se pens se lograra separando el acto
inscribible de su ttulo constitutivo, lo cual no se entendi, o no se entendi muy bien.
Por cuanto de esta forma se pens tambin estandarizar la informacin para que ingrese
rpida y fcilmente al Registro, aqu estaba la celeridad.
Esta separacin, en la prctica no funcion, por cuanto se entendi que se variaba la
formalidad de todos los actos jurdicos10 inscribibles; cuando lo que se implementaba (y
en esto estaba la novedad) era un documento slo para efectos de la inscripcin
formulario - el acto constitutivo para su validez exiga la misma formalidad establecida
por su propia regulacin normativa, ya sea que se trate de leasing, leaseback,
fideicomiso, Arrendamiento operativo, contrato de consignacin, etc.
En la prctica lo que ha sucedido es que se ha desnaturalizado el formulario registral, y
lo que se presenta al Registro para su inscripcin es el instrumento protocolar
denominado Formulario, el cual contiene el acto constitutivo, perdindose de esta forma
las dos razones por las cuales se hizo este diseo legal, la simplificacin del
procedimiento registral y la estandarizacin de la informacin que ingrese al Registro
Pblico.
Por lo cual hoy se tiene adems del ttulo, (contenido en el contrato constitutivo) el
modo (entrega del bien) el ttulo inscribible ( el formulario)
(10) Ley N 28677.- Artculo 32.- Actos inscribibles.- Son inscribibles sobre los bienes muebles a que se refiere el
Artculo 4 de esta Ley los siguientes actos:
1. La garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley y los actos relativos a su eficacia, modificacin o eventual cesin.
2. Las resoluciones judiciales, arbitrales o administrativas referidas a la garanta mobiliaria regulada por esta Ley.
3. Los actos jurdicos que a continuacin se enumeran, para los efectos de su prelacin, oponibilidad y publicidad,
cualquiera que sea su forma, denominacin o naturaleza, destinados a afectar bienes muebles o derechos de toda
naturaleza, presentes o futuros, determinados o determinables, sujetos o no a modalidad, incluyendo:
a. cesin de derechos;
b. fideicomisos;
c. arrendamiento;
d. arrendamiento financiero;
e. contratos de consignacin;
f. medidas cautelares;
g. contratos preparatorios;
h. contratos de opcin; e,
i. otros actos jurdicos en los que se afecten bienes muebles.
Cuando los actos inscribibles a los que se refiere este Artculo recaigan sobre bienes muebles
registrados en un Registro Jurdico de Bienes, stos se inscribirn en la correspondiente partida registral. En caso
contrario, se inscribirn en el Registro Mobiliario de Contratos.
Los actos inscribibles referidos a bienes muebles futuros sern inscritos en el Registro Mobiliario de
Contratos y permanecern all luego de que dejen de serlo, a excepcin de los bienes muebles ciertos que deban ser
registrados en un Registro Jurdico de Bienes, cuyos actos ya inscritos sern trasladados al registro correspondiente.
Cdigo Civil Peruano. D.Leg. 295.- Artculo V.- Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al
orden pblico o a las buenas costumbres.
inscribible implique afectacin del bien mediante garanta , contrato, medida cautelar u
otra similar12
A esto debe agregarse que la forma en que actualmente funciona este sistema, quedarn
muchas garantas en el anonimato, haciendo muy difcil jerarquizar sobre determinados
bienes una exacta prioridad entre acreedores del mismo deudor.
Esto no sucedera si toda garanta sobre bienes muebles se registrase en un Registro
exclusivo y comprensivo y de bajo costo.
6. SUPUESTO DE LA PRENDA LEGAL
Al haberse derogado la regulacin de la prenda legal, la garanta13 que se establezca a
favor de un vendedor, siempre ser de segundo rango, cuando el comprador haya
constituido garanta sobre todos sus bienes incluidos los futuros, esto obligar a stas
empresas a exigir un certificado negativo de inscripcin de gravmenes de este tipo
otorgados por su cliente.
Histricamente en nuestro pas, ya exista una norma de preferencia respecto de la
preferencia del vendedor en la prelacin de la cosa vendida, tal como sucedi en la
regulacin de Ex Registro Fiscal de Ventas a Plazos.
Y la misma vocacin tena la regulacin de la prenda legal en nuestro pas, parece que
sta singularidad an no ha sido claramente advertida.
Adems de lo anterior se evitara as la monopolizacin por parte de uno o ms
acreedores garantizados; 14 no garantizndose de sta forma la recuperacin del crdito
por parte del acreedor en este tipo de casos, como ya lo ha dicho Leonel Perez.15
Una alternativa al tema comentado bajo ste epgrafe, podra ser establecerse una
excepcin a la garanta que sobre todos los bienes futuros del deudor, se pacte;
exceptundose aquellas que provenga de una venta a crdito siempre y cuando se
registre la garanta a favor del ltimo acreedor.
(12) Res. 142-2006-SUNARP.- Artculo 23.- Requisitos generales de los actos inscribibles en el Registro Mobiliario
de Contratos () b) Que el acto inscribible implique afectacin del bien mediante garanta, contrato, medida
cautelar u otra similar.
(13) El vocablo garanta reconoce diversas acepciones y aplicaciones en las distintas ramas del Derecho .
Puede concebirse como tal, en una comprensin amplia, cualquier mecanismo enderezado a proteger o asegurar la
satisfaccin del derecho de crdito. En este sentido, cabra encuadrar dentro de las garantas del derecho de crdito,
los comnmente denominados efectos de las obligaciones, expresin sta que comprende la ejecucin forzada, la
ejecucin por un tercero, la pretensin indemnizatoria, la llamada accin subrogatoria, indirecta u oblicua, la faccin
de inventarios, la accin de fraude de los acreedores, usualmente conocida como revocatoria o pauliana, la
declaracin de insolvencia del deudor, la quiebra, etc. En Las Garantas del Derecho de Crdito y la Reforma del
Cdigo Civil del Per de 1984, de Carlos Crdenas Quiroz. En http://blog.pucp.edu.pe/item/24118 [visitado el
04/10/2008 Hrs.18:14]
(14) Artculo 51. Una garanta mobiliaria de adquisicin tendr prelacin sobre una garanta anterior que afecte
bienes muebles futuros del deudor garante del mismo tipo, siempre que se constituya de acuerdo con lo establecido en
esta Ley, an cuando se le haya dado publicidad con posterioridad. La garanta mobiliaria de adquisicin se
extender exclusivamente sobre los bienes muebles especficos adquiridos con sta y el numerario especficamente
atribuible a la venta de estos ltimos, siempre y cuando el acreedor garantizado cumpla con las condiciones
establecidas en el Artculo 40.- . MODEL INTER-AMERICAN LAW ON SECURED TRANSACTIONS
(Approved
at
the
third
plenary
session,
held
on
February
8,
2002).
http://www.oas.org./consejo/CAJPocs/ce00239e04.doc [visitado el 26/09/2008 hrs.20:30]
(15) En la medida que exista cierta seguridad para los acreedores de que sus crditos sern recuperados, el riesgo
disminuye y el costo del crdito tambin con lo cual se puede acceder . a costos del crdito ms competitivo
Leonel Pereznieto Castro. El Nuevo proyecto de decreto sobre garantas mobiliarias a la luz del sistema de garantas
mobiliarias internacional, Tijuana Baja California Noviembre 2002.www.derecho.unam.mx/web2/descargas/internacional/PereznietoCastro.PDF [visitado el 27/09/2008 Hrs.20.17]
Excepcin que guarda coherencia con aquella otra referida a bienes adquiridos en tienda
o local (establecimientos) abiertos al pblico.16
Sin embargo se tendra que pensar en mejorar el supuesto establecido en el artculo
11917 del Cdigo civil, por el cual se ha establecido que las hipotecas legales se
constituyen de pleno derecho y se inscriben de oficio, norma que era aplicable a las
prendas legales segn lo establecido en el artculo 1065 del C.C., texto que merece
mucha crtica por la posibilidad de clandestinidad que encierra su contenido, por cuanto
cabe interpretar que no necesita de su inscripcin y consecuentemente de la publicidad
que brinda el Sistema Registral, para ser oponible eficazmente frente a terceros.18 En
este caso la Ley sustituye la voluntad de las partes, para ser la fuente de la garanta,
dando origen al ttulo de la misma.
Esta garanta slo proceda respecto de los bienes muebles susceptibles de inscripcin19,
esto es relevante porque los efectos de persecutoriedad son ms claros en un bien que
tiene un registro de folio real que respecto de aquellos bienes que no cuentan con un
registro propio, sino que slo las afectaciones y gravmenes sobre los mismos son
objeto de inscripcin, como sucede actualmente en con el Registro Mobiliario de
Contratos, por lo cual las excepciones a la preferencia en la prelacin al momento de la
ejecucin de la garanta, sobran en la actual legislacin.
Ahora bien para el caso de bienes muebles no inscritos el ttulo de la garanta que nace
por mandato legal, se cumplimentara con la inscripcin de esta forma se tendra ttulo y
modo.
7. TECNOLOGA PARA CREAR UN SISTEMA REGISTRAL FUNCIONAL
El Sistema informtico registral, entindase aquel sistema informtico o software
diseado o creado, para servir de soporte y sustento de las inscripciones, no es
uniforme ni est estandarizado en el mbito nacional.
Esto se aprecia en el denominado Sistema informtico registral (SIR), que tiene su smil
en los tomos de papel (actualmente considerados obsoletos), pero con almacenamiento
ptico, presenta a mi modo de ver las siguientes deficiencias:
No corresponde a una base de datos estructurado, por lo cual no es posible realizar
bsqueda por diferentes criterios.
En caso de las embarcaciones pesqueras, puede realizarse slo por el nombre de la
embarcacin, matrcula, nombre o denominacin del titular registral, an no se ha
(16) Ley 28677 (30/05/2006) Artculo 13.- Persecutoriedad de la garanta mobiliaria.- La enajenacin que hiciere el
constituyente o el eventual adquirente del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, no perjudicar la
plena vigencia de sta.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no rige cuando el bien mueble afectado en garanta mobiliaria es
adquirido en tienda o local abierto al pblico y siempre que sea amparado por comprobante de pago del transferente.
Se excluye de esta regla el caso de los bienes muebles inscritos en un Registro Jurdico de Bienes.
17
Cdigo Civil.- Artculo 1119.- Constitucin e inscripcin de hipoteca legal
Las hipotecas legales a que se refiere el artculo 1118 se constituyen de pleno derecho y se inscriben de oficio, bajo
responsabilidad del registrador, simultneamente con los contratos de los cuales emanan.
18
En este sentido ver Martn Mejorada C. Constitucin de Prenda e Hipoteca: CC84 Modelo para Armar.
Cdigo Civil.- Artculo 1065.- Prenda legal
Las prendas legales se rigen por las disposiciones de este ttulo y por los artculos 1118 a 1120, y slo proceden
respecto de bienes muebles susceptibles de inscripcin.(*)
19
(*) Artculo derogado por la Sexta Disposicin Final de la Ley N 28677, publicada el 01 marzo 2006,
23
10