DERECHO PULICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL PARCIAL: EL FISCAL DE ESTADO
CAPITULO 1: EVOLUCION HISTORICA
ROMA: la organizacin estatal romana desde los primeros tiempos requiri del auxilio de la actividad del abogado, q se desarroll a travs de 3 instituciones, q aparecieron cronolgicamente: ADESSURA, ADVOCATUS FISCI, DEFENSOR CIVITATIS. ADESSURA: eran consejeros de alta distincin. Tenan una doble finalidad, redaccin de constituciones imperiales, y asesoramiento a los jueces o al emperador. ADVOCATUS FISCI: los abogados del fisco, en nmero de 2 juristas, asesoraban a los Rationales en las cuestiones del fisco. DEFENSOR CIVITATIS: se encargan de recoger las quejas de los ciudadanos, resolvan las controversias de poca monta entre los plebeyos y la cobranza de los impuestos que deban los pequeos propietarios. CAPITULO 2: FISCAL DE ESTADO. SU DEFINICION FISCAL DE ESTADO: es un funcionario pblico con ttulo de abogado, que ejerce la representacin del estado, ante los tribunales de justicia con autonoma tcnica, y conforme a las instrucciones que reciba de los rganos del estado en el marco de la legislacin vigente. Tutela el principio de legalidad y, ocasionalmente, ejerce la jefatura del cuerpo de asesores del estado, con poderes de superintendencia. Con referencia al ttulo de abogado, ejerce la representacin ante los tribunales de justicia. - Acta como rgano del estado especialmente creado para dicho fin. - Se rige por las normas del derecho pbico y cumple la funcin de jefe de la oficina administrativa con autonoma tcnica. - Asume las responsabilidades funcionales y personales por su actuar defectuoso en el ejercicio de su cargo. - Se halla sometido a las instrucciones q reciba de los rganos del estado, en particular del P.E. - No se halla habilitado a iniciar por s mismo un proceso, excepto el ejercicio de control de legalidad. - Debe actuar con absoluta independencia de criterio, tutelando el principio de legalidad, q comprende al control de legalidad previo como al posterior q se realiza mediante el llamado enjuiciamiento del acto administrativo. - Tiene dos funciones: una funcin consultiva y otra funcin contenciosa en forma constante y permanente. UBICACIN INSTITUCIONAL DE LAS FISCALIAS DE ESTADO: Para construccin de una abogaca de estado ms eficiente y jerarquizada en las provincias, se requiere del modelo de la unicidad de las funciones de asesoramiento administrativo y representacin judicial, que es el modelo deseable y ms beneficioso de fiscala de estado. El asesoramiento y la representacin del estado en un juicio son dos etapas de la misma labor, cual es el ejercicio de una abogaca pblica, la q debe proyectarse siempre a la defensa de los intereses del estado, tanto de manera consultiva como contenciosa. Para que el fiscal de estado, pueda llevar su cometido contencioso y consultivo, sea las dos funciones, la legislacin provincial encontr la solucin otorgndole una estabilidad peridica, estableciendo que el gobernador tendr la opcin de elegir un abogado cuya opinin sea de confianza para el mismo.
Pero en otras provincias el fiscal de estado tiene una estabilidad absoluta,
ya q parte de la doctrina entiende que sta sera la mejor solucin, por el hecho de que si se opta por la estabilidad relativa, caera en riesgo su autonoma para controlar los actos del titular del poder ejecutivo. CAPITULO 3: LA FUNCIN DEL FISCAL DE ESTADO DE REPRESENTAR AL ESTADO Acta en doble carcter, es representante obligado del poder ejecutivo, cuando se afecta el patrimonio del estado y de la comunidad cuando se afecten los intereses pblicos. CARACTERSTICAS DE SU FUNCIN: Contiene 3 caractersticas 1. Monoplica: solo al fiscal de Estado corresponde representar a la persona jurdica Estado provincial ante la justicia, por s o por intermedio de funcionarios o abogados delegados. La funcin de representacin alcanza a los conflictos derivados de actos, hechos u omisiones emanados de cualquiera de los 3 poderes del Estado y la administracin centralizada o descentralizada. Lo q representa una importante limitacin constitucional al P.E. quien no puede llevar al Estado a una accin judicial sino por intermedio de la Fiscala de Estado. La representacin solo cede frente a los casos en q el estado constituye otras personas jurdicas estatales, como sociedades comerciales u otras organizaciones con personera jurdica propia, aunque en general en estos casos, el fiscal de estado conserva facultades de contralor sobre estos entes. 2. Reglada: solo puede y debe promover aquellas acciones o reclamos q le sean indicadas en las oportunidades por el Poder Ejecutivo. Si bien en las cuestiones tcnicas, el fiscal de estado, tiene un amplio margen para decidir conforme a su propio criterio. Con respecto a terceros, el fiscal de estado acta en representacin del estado pero por su mandato mismo, o sea por mandato del estado. 3. Autnoma: en el ejercicio de su funcin tiene completa autonoma funcional, y no depende ni consulta a otros poderes. El poder ejecutivo puede instruirlo sobre las pretensiones que quiere hacer valer en tribunales, pero el fiscal tiene la autonoma en cuanto a la forma y a la oportunidad de ejercer dichas acciones. Como dato interesante, solo las constituciones de chaco y corrientes le otorgan de modo expreso el carcter de rgano autnomo. EL FISCAL DE ESTADO EN EL PROCESO: Es un rgano constitucional cuyo mbito de actuacin emerge de la propia constitucin que lo crea, por lo q el P.E. tiene un lmite en la actuacin judicial, ya q la constitucin le otorga esa facultad al Fiscal de Estado. Por esta razn, el fiscal no necesita un otorgamiento de poder de representacin para actuar en un juicio, porque ese mbito le es propio y surge de la misma constitucin. Solo va a recibir las instrucciones y el contenido de las pretensiones de parte del estado para realizar reclamos o para desistir de los mismos o conciliarlos. La actividad de la administracin se puede clasificar en tres elementos: - Activa: q a su vez se divide en actividad: -de decisin y -de ejecucin. - Actividad consultiva: es una actividad de colaboracin ya que los rganos consultivos no deciden, sus funciones son de valoracin y se limitan a dictaminar aconsejando y asesorando. Esta actividad utiliza el fiscal de estado cuando asesora al poder ejecutivo.
- Actividad contralor: se ejerce sobre los actos de la administracin para
comprobar su legalidad y determinar la conveniencia de dichos actos. Con respecto a la actividad de ejecucin y decisin en la representacin judicial del estado la ejecuta mediante su intervencin de manera directa o por intermedio de funcionarios delegados. MATRICULACION COMO ABOGADO DEL FISCAL DEL ESTADO: Una parte de la doctrina sostiene que si es una obligacin que est matriculado, deber, en consecuencia estar sometido al poder disciplinario y de control del organismo para-estatal. En la cual su garanta constitucional de estabilidad quedara amenazada por un ente de inferior jerarqua. Por ello, en conclusin, salvo q medie expresa mencin q sujete al fiscal de estado al rgimen disciplinario de matricularse, no se halla obligado a matricularse ante el Consejo Profesional o autoridad de la matricula, y solo puede ser juzgado y sancionado conforme lo que establezca la norma constitucional, que es quien establece su rgano juzgador, sea por juicio poltico, jury de enjuiciamiento o por el poder ejecutivo en los casos previstos en la constitucin. SANCIONES PROCESALES: Se lo equipara a los Ministros del STJ, y sancionarlo como un abogado matriculado constituye una violacin de su rango, funcin y ubicacin institucional del estado, una intromisin q vulnerara el principio de divisin de poderes. La funcin de representacin judicial por parte del mismo constituye un ejercicio de una rama del ministerio pblico, q se encargar de regularla y controlarla. No puede ser sancionado administrativamente, y en caso de mal desempeo de sus funciones en el proceso, solamente puede ser analizado como causal de mal desempeo del cargo que ostenta como Fiscal de Estado y evaluar si se justifica abrir un proceso de remocin conforme a la legislacin pertinente. Mediante un fallo de la corte suprema se determin: q si la legislacin no establece diferencias, la abogaca pblica se halla sujeta a las mismas normas de la abogaca particular. La legislacin puede establecer diferencias entre el rgimen de la abogaca pblica y la particular, segn la mayora del cuerpo tal normativa debe ser establecida por la ley, y segn la minora por decreto. la prohibicin a los jueces de aplicar sanciones administrativas al fiscal de estado, constituye una prerrogativa que emana de su situacin y ubicacin institucional y de ningn modo se traduce, en la imposibilidad de controlar su desempeo el cual deber realizarse por el rgano constitucional correspondiente, su actuacin, es como rgano y no como abogado y auxiliar de justicia, salvo mencin expresa de la normativa provincial, no puede recibir el tratamiento auxiliar de justicia por lo cual su desempeo no se haya sujeto a la facultad sancionatorias de los jueces. DEBERES Y FACULTADES PROCESALES: El estado puede ser llevado a proceso en cualquiera de los diferentes tipos previstos por la ley procesal, y en todos los casos en q deba intervenir, debe hacerlo el fiscal de estado. La representacin comprende: - Cualquier carcter procesal en el que deba intervenir el estado. - Cualquier naturaleza de proceso, ya sea civil, comercial, contencioso administrativo.
- Todo tipo de procedimiento que sea aplicable a la pretensin.
- Y cualquier jurisdiccin. - Y en los casos en donde no est prevista su intervencin, el poder ejecutivo, puede solicitar su asistencia, y en este supuesto nos encontraremos ms ante un de asesoramiento que una representacin. ACTOS DE PROPOSICION Y DEFENSA: El fiscal de estado debe promover los juicios solo cuando reciba las instrucciones del poder ejecutivo o el rgano correspondiente. Cuando al fiscal le remiten el expediente o un ttulo ejecutivo, esto opera como una tacita instruccin y a partir de ah nace el deber de promover la accin. En cambio en las contestaciones de demanda y oposiciones de excepciones no requieren autorizacin alguna del poder ejecutivo defendiendo el inters del estado. En el supuesto de una reconvencin, s requerir la previa autorizacin del poder ejecutivo. OTRO SUPUESTO, LA DEMANDA SIN AUTORIZACION DEL PODER EJECUTIVO: La ley de fiscala de estado de corrientes, autoriza a la promocin de acciones judiciales sin autorizacin previa en 2 supuestos. La Urgencia: prev q en tal caso, la fiscala de estado puede promover la accin judicial informndole al poder ejecutivo de modo inmediato, quien decidir en definitiva al respecto. El P.E. interviene en forma posterior, xq se otorga la facultad de ejercer el derecho a la Fiscala de E en forma excepcional y limitada a lo estrictamente necesario para superar la necesidad urgente que hizo nacer la competencia, por ejemplo si hay un caso de eventual prdida de un derecho por el vencimiento de un plazo. Estrategia De La Defensa: Cuando la promocin de la accin responda a una decisin estratgica para la defensa de los intereses del estado, se le otorga al rgano el deber de defender al estado de modo amplio con todas las facultades necesarias de manera eficiente. ACTOS PROBATORIOS: Cuenta con total libertad para decidir lo que considere ms conveniente a la estrategia planteada en el caso concreto. Puede ofrecer prueba o no y desistir de las propuestas si considera las mismas innecesarias. RECURSOS: Se considera obligatoria la interposicin de recursos ordinarios contra las sentencias definitivas y facultativos los extraordinarios. De igual manera ninguno de estos criterios debe considerarse absolutos. CONDUCTA PROCESAL DEL FISCAL DE ESTADO: Se halla obligado a actuar conforme los criterios de legalidad y tica procesal, lo cual no es incompatible con el eventual aprovechamiento de situaciones de hecho y de derecho que otorgan algunas ventajas. ALGUNOS SUPUESTOS DE LOS PARTICULARES: Caso De Una Herencia Vacante: le corresponde al fiscal comparecer al proceso a los fines de realizar los trmites necesarios para el ingreso de los bienes al patrimonio estatal. Reputada la herencia como vacante debe designarse como curador a una persona para que la reciba, o de modo expreso al fiscal de estado, o el abogado en el cual este mismo delegue la intervencin, es quien deber asumir la representacin del sucesorio.
El Amparo: la legislacin regulatoria del recurso de amparo contempla el
llamado pedido de informes el cual suele dirigirse en forma directa al funcionario responsable, no es un impedimento para que el rgano superior al que pertenezca el funcionario, pueda asumir el rol de demandado. Si bien el amparo, podr tramitarse vlidamente sin intervencin del estado, sea sin la citacin formal de la fiscala de estado, sta resulta siempre conveniente. La Transaccin: Segn la historia reciente de nuestro pas nos ha demostrado que no ha sido la mejor solucin este medio de terminacin del proceso. El estado nacional, como muchos estados provinciales, han establecido para las deudas posteriores al ao 2000 el rgimen de previsibilidad y legalidad presupuestaria que otorga certeza o previsibilidad del pago. Las razones son de contenido econmico y tico en las cuales consiguen un beneficio econmico para el estado que implica una reduccin de las costas y honorarios profesionales, debe activar los mecanismos predispuestos como medio de resolver el conflicto, reparando el dao en tiempo oportuno y de modo eficaz. CAPITULO 4 : FISCAL DE ESTADO DE ADMINISTRACION EL ASESORAMIENTO: Esta funcin del fiscal de estado se materializa en general por dos vas: -la intervencin directa de la fiscala de estado como ltima etapa del procedimiento administrativo, previo a la decisin final del ejecutivo; o mediante las facultades de supervisin de las funciones y tareas q cumple el conjunto de la abogaca del estado. INTERVENCION DIRECTA DE LA FISCALIA DE ESTADO: Se requiere el dictamen de la fiscala de estado siempre que exista un inters patrimonial del estado comprometido es mbito de la intervencin de la fiscala de estado (enajenacin, concesiones, permutas de servicios pblicos, remates y todo acto administrativo de trascendencia que tenga por objeto bienes del estado). Tiene dos finalidades: - Fiscalizar el cumplimiento del principio de legalidad en las diferentes etapas del procedimiento. Emite dictmenes lo cual lo convierte en un rgano que unifica la jurisprudencia administrativa estableciendo criterios generales. - Asesora al poder ejecutivo a quien le corresponde adoptar la decisin final para verificar la legalidad del procedimiento. DEBER DE DENUNCIAR: Solamente debe denunciar en las oportunidades en el que interviene en un expediente o por una actuacin como consecuencia de un expediente administrativo en el marco de una competencia que le asigna la ley. Cuando el fiscal advierta una circunstancia que deba denunciar, las actuaciones deben ser reenviadas al organismo de origen, porque ese hecho no se origin en su mbito de ejercicio, bajo apercibimiento de que si no se denuncia entrara en un incumplimiento del deber de un funcionario pblico. OPINION CONSULTIVA O ASESORAMIENTO PREVIO: La intervencin de la fiscala de estado, es la facultad de emitir por propia decisin o por pedido de las mximas autoridades del estado una opinin jurdica sobre un tema de trascendencia o de importancia. Es bsicamente el sealamiento de posibles caminos que ofrece la legislacin para solucionar un conflicto. CONTROL DEL CUERPO DE ASESORES DEL ESTADO:
Depende jerrquicamente del fiscal al cual le corresponde actuar activa y
preventivamente, estableciendo las acciones a seguir para enmendar la actuacin, modificar una legislacin o adecuarla a un nuevo criterio jurisprudencial. Va a intervenir en la designacin o propuesta de los asesores del estado, como as tambin va a realizar auditoras. CAPITULO 5 : ENJUICIAMIENTO DEL ACTO ADMINISTRATIVO La legislacin le otorga el poder de actuar con autonoma para sostener la nulidad o la inconstitucionalidad de una ley o de un acto administrativo que de cualquier modo cause perjuicio al patrimonio estatal. Sostiene el ex fiscal de la provincia de Buenos Aires, que acta en doble carcter, - Representante obligado del poder ejecutivo cuando se afecte el patrimonio del estado - Representante de la comunidad cuando se encuentren comprometidos los intereses pblicos. En consecuencia ejerce un control de legalidad respecto a las decisiones dictadas por los funcionarios provinciales, entendemos que estas funciones son de tutela de la legalidad mas que propiamente el control de la misma. La actuacin del fiscal del estado en el enjuiciamiento del acto administrativo presenta la particularidad de sustraer el control del mbito administrativo y someter el acto a la revisin judicial, es decir al control jurisdiccional, la cual no se realiza en el mbito de la jurisdiccin administrativa si no que se traslada a la judicial. CONTROL DE LEGALIDAD TUTELA DE LEGALIDAD 1ERA ETAPA: somete el acto estatal a un proceso de revisin respecto a su compatibilidad con el orden jurdico y si considera que ese acto es ilegal y advierte adems que afecta los intereses patrimoniales del estado, va a someter el acto a una revisin judicial. 2DA ETAPA: presenta la demanda judicial ante el poder judicial, y estableciendo la Ilegalidad y perjuicio patrimonial son requisitos esenciales para esta segunda etapa. CARACTERISTICAS DE LA ACTUACION: Nos hallamos frente a una actuacin autnoma, que deja la potestad jurisdiccional en manos exclusivas del poder judicial, la constitucin presume que el estado acta siempre conforme a la ley y crea un rgano encargado de defender esa legalidad, el cual cuando ve un quebrantamiento de la ley le otorga la facultad de requerir judicialmente la privacin de sus efectos jurdicos por la va que corresponda defendiendo la legalidad y el patrimonio fiscal. NATURALEZA DEL PROCESO: Nos hallamos ante un proceso de derecho pblico, de puro derecho (excepcionalmente se podrn necesitar pruebas) que se sustanciaran por el fiscal de estado actuando imparcialmente responsable del control y tutela del principio de legalidad y como custodio del patrimonio estatal. Si han participado varios poderes del estado, el proceso va en contra del poder ejecutivo en caso contrario, que haya actuado un solo rgano, el proceso va en contra de ese rgano que dicto el acto. Puede desistir de su planteo como consecuencia de nuevos elementos de echo y de derecho, el organismo o poder que emite el acto, aportar elementos que demostraran la legalidad del acto o la inexistencia del perjuicio que se plantea al estado.
PLANTEO DE CUESTIONES CONSTITUCIONALES EN LA NORMA DE
CORRIENTES: El fiscal de estado, Tiene autonoma funcional y personera para sostener la nulidad o inconstitucionalidad de la ley que pueda perjudicar los intereses del estado, y la ley va a determinar en qu casos y formas habr de ejercer sus funciones. Podr ejercer esta facultad sin requerir previa autorizacin del poder ejecutivo, peros solo en causa judicial en trmite defendiendo el inters del estado como as tambin la legalidad de dicho acto. Puede hacerlo por una accin autnoma de nulidad o por medio del juicio del acto administrativo, pero la limitacin de la actuacin es siempre la afectacin del patrimonio del estado. Cuando se habla de la causa judicial en trmite se entiende que se trata de aquellas cuestiones en el que no existe un inters patrimonial comprometido. Ley nacional: el fiscal de estado tiene siempre la facultad de acusar la inconstitucionalidad de una ley nacional, de otra provincia o de un municipio Ley provincial: lo mismo pero cuando se afecte el patrimonio estatal y cuando no afecte el patrimonio estatal que exista una causa judicial en trmite. CAPITULO 6 LA GOBERNANZA Cruza su actividad con la totalidad de la administracin pblica, defender ante los tribunales el accionar de cualquier funcionario, o agente de toda reparticin y deber asesorar y emitir su opinin en todos los expedientes, esto requiere establecer formas de coordinacin en distintos niveles con mltiples actores, pblicos y privados, aparte de exigir el cumplimiento de las normas legales tiene el deber de actuar con eficacia y eficiencia las gestiones encomendadas para hacer efectivas las defensas del inters patrimonial del estado. JERARQUIZAR LA ABOGACIA DEL ESTADO Debe equipararse la remuneracin de los abogados de fiscala de estado con los del poder judicial y debe instalarse el concepto que el abogado del estado es un defensor del inters pblico que actua en defensa de los intereses de todos, debe establecerse mecanismos de transparencia en la cuestin de los honorarios profesionales. Los cuales la distribucin de estos fondos de estos honorarios deben ser para la totalidad del personal de la fiscala. AUTARQUIA Es la posibilidad de disponer de los propios fondos y administrarlos, constituye un complemento necesario para la propugnada autonoma de criterio que solamente se da en la prctica, en la constitucin del chaco como garanta constitucional. CONTROL DEL FISCAL DE ESTADO Se halla sujeto a un mecanismo de control que establezca la propia constitucin y en su caso la norma reglamentaria. Se halla sujeto al proceso de remocin del juicio poltico o el jurado de enjuiciamiento que verifican sus desempeo, la forma y oportunidad en la que cumpla sus funciones, se halla sujeto al control del rgano quecorresponda conforma a la constitucin. Se halla en general equiparado y goza de iguales inmunidades que los magistrados judiciales y ningn otro poder del estado debe meterse en su accionar.
El fiscal de estado se haya obligado a seguir las pautas tcnicas que
establece la contadura general de la provincia en la registracin de las operaciones contables, aun cuando ello implique la interpretacin de normas jurdicas, si es cuestin propia de la competencia de la contadura general. La interpretacin normativa que hace el tribunal de cuentas sobre una ley reglamentaria sobre rendicin de fondos pblicos, tendr supremaca sobre la interpretacin que pueda realizar la fiscala, pues en el mbito de sus respectivas competencias constitucionales, cada uno controla al otro