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CONTRATO DE DISTRIBUIO - CAUSA FINAL DOS

CONTRATOS DE TRATO SUCESSIVO - RESILIO


UNILATERAL E SEU MOMENTO DE EFICCIA -

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CONTRATO DE DISTRIBUIO - CAUSA FINAL DOS CONTRATOS DE TRATO


SUCESSIVO - RESILIO UNILATERAL E SEU MOMENTO DE EFICCIA INTERPRETAO CONTRATUAL - NEGCIO PER RELATIONEM E PREO
DETERMINVEL - CONCEITO DE "COMPRA" DE CONTRATO E ABUSO DE
DIREITO
Revista dos Tribunais | vol. 826 | p. 119 | Ago / 2004
Doutrinas Essenciais Obrigaes e Contratos | vol. 6 | p. 873 | Jun / 2011
DTR\2004\511
Antonio Junqueira de Azevedo
Professor titular de Direito Civil na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Ex-diretor da
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (90-94). Ex-Chefe do Departamento de Direito
Civil da Universidade de So Paulo. Atual presidente da Comisso de Legislao e Recurso do
Conselho Universitrio da Universidade de So Paulo.
rea do Direito: Geral
Sumrio:
1.Consulta - 2.Parecer
1. Consulta
1. O escritrio de advocacia Demarest & Almeida nos d a honra de formular consulta sobre litgio
entre sua cliente Distribuidora S.A. e a firma Goncourt Ltda. ("Distribuidora S.A." e "Goncourt Ltda."
nomes de fantasia), envolvendo contrato de distribuio de vacinas contra aftosa e de outros
produtos para sade animal. Celebrado em 10.08.2000, o contrato ("Contrato"), deveria viger por
cinco anos, a partir de 1..10.2000 (clusula 13.1).
2. Parecer
3. De acordo com o Contrato, os pedidos submetidos pela Distribuidora S.A. Goncourt Ltda. nos
moldes das estipulaes contratuais, "pedidos firmes", devem ser prontamente atendidos pela ltima,
desde que disponveis em seu estoque de produtos aprovados para comercializao (clusula 2.1).
Na eventualidade da Goncourt Ltda., "por razo econmica, poltica, de logstica e/ou por qualquer
outra razo", no entregar um pedido de produtos "durante os 60 (sessenta) dias seguintes", dever
pagar determinada "compensao" (clusula 5.8). Dispe o Contrato, ainda, que dvidas,
controvrsias ou disputas referentes sua execuo devero ser solucionadas mediante arbitragem,
conduzida pelo Centro de Arbitragem da Cmara Americana de Comrcio em So Paulo (clusulas
23.2 e 23.3).
4. O Contrato foi celebrado com prazo determinado, isto , "por um perodo inicial de 5 (cinco) anos",
podendo ser "automaticamente renovado por sucessivos perodos anuais", a menos que uma das
partes notifique a outra por escrito, 180 (cento e oitenta) dias antes do final do prazo, de sua inteno
de no renov-lo (clusula 13.1). Alm de outras hipteses de extino da avena (tais como o
inadimplemento das partes), prev o Contrato a possibilidade de a Goncourt Ltda. "recomprar este
contrato de distribuio" - (o texto contratual bilinge e "recomprar este contrato de distribuio" a
traduo para o portugus de "to buy-back this distribution contract") - a qualquer momento antes do
advento de seu termo final, mediante pagamento de "indenizao" a ser calculada conforme os
parmetros contratuais (clusula 13.7). Na verdade, antes que "indenizao" a referncia deveria ser
ao preo da recompra dos direitos do contrato de distribuio.
5. Assim expe o consulente o conflito criado entre as partes, bem como suas repercusses judiciais
e em procedimento arbitral: "No obstante a estipulao contratual quanto vigncia do contrato,
aliada ao perfeito cumprimento das obrigaes contratuais pela Distribuidora S.A., a partir de
novembro do ano passado [2001], a Goncourt Ltda. passou a cumprir defeituosamente a sua
obrigao contratual de entregar as vacinas para distribuio pela Distribuidora S.A. O cumprimento
defeituoso ressaltado, vez que, em cada oportunidade em que as vacinas eram liberadas pelo
Ministrio da Agricultura, a Goncourt Ltda. utilizava-se de artimanhas de modo a atrasar a entrega
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RELATIONEM E PREO DETERMINVEL - CONCEITO DE
"COMPRA" DE CONTRATO E ABUSO DE DIREITO

das vacinas Distribuidora S.A. Diante desses fatos, amparando-se na clusula 5.8 do Contrato, a
Distribuidora S.A. iniciou procedimentos para o recebimento da compensao pecuniria, prevista na
referida clusula, pelo atraso injustificado na entrega das vacinas liberadas pelo Ministrio da
Agricultura. Assim, a primeira medida adotada pela Distribuidora S.A. foi o incio do processo arbitral
perante o Centro de Arbitragem da Cmara Americana de So Paulo. Posteriormente, como o
processo arbitral teve incio conturbado, antevendo dificuldades para a sua efetiva constituio, e
premida pelo perigo de dano se mantida a situao criada pela Goncourt Ltda., a Distribuidora S.A.
ajuizou perante o juzo estatal, medida cautelar inominada, por meio da qual pretendeu a
preservao do resultado til do processo arbitral. Dessarte, deciso liminar foi proferida em primeiro
grau pelo juzo da 34. Vara Cvel do Foro Central da Comarca da Capital, que ordenou que a
Goncourt Ltda. entregue Distribuidora S.A. todas as vacinas que sejam liberadas pelo Ministrio da
Agricultura at o julgamento final do processo arbitral, sob pena de multa diria no valor de R$
10.000,00 (dez mil reais). A partir de ento a Goncourt Ltda. entregou as vacinas que foram
liberadas, tendo, todavia, feito tais entregas sempre com atraso, sem qualquer justificativa".
6. Na contestao medida cautelar inominada ajuizada pela Distribuidora S.A., dentre outras
consideraes de ndole processual, a Goncourt Ltda. alega que (i) o Contrato "leonino", havendo
desequilbrio de obrigaes (principalmente com relao clusula de exclusividade), em seu
prejuzo; (ii) no deixou de cumprir o Contrato, sendo que "qualquer falha ou problema de entrega
das vacinas pela requerida [Goncourt Ltda.] decorreu nica e exclusivamente por fora maior,
irresistvel e insupervel momentaneamente ( sic)" (em especial, menciona a reprovao de lotes de
vacinas pelo Ministrio da Agricultura, bem como "uma srie de problemas de produo, envolvendo
qualidade e segurana em sua fbrica, o que afetou sua capacidade produtiva"); (iii) o "contexto
econmico" do Contrato sofreu "profunda alterao entre a celebrao e o curso da relao",
estando presentes os "requisitos para a aplicao da clusula rebus sic stantibus"; e (iv) a
Distribuidora S.A. "est em mora nos pagamentos das compras efetuadas, bem como em flagrante
inadimplemento do emprstimo concedido na forma do contrato de distribuio". E conclui: "Frise-se
que, inclusive destacado por esse MM. Juzo, que toda a controvrsia do contrato dever ser
discutida em seu mrito na arbitragem instalada na forma do contrato, ou seja, os alegados
descumprimentos, a eventual culpa, os preos, eventuais multas ou indenizaes etc.".
7. Naquela altura, a situao das partes poderia ser assim definida. Quer a Distribuidora S.A. quer a
Goncourt Ltda. reconheciam a existncia, a validade e a eficcia do negcio jurdico celebrado entre
elas, que vinha sendo cumprido (na tica de cada uma das partes) e, como era de se esperar,
continuaria a s-lo, at o advento do termo final, determinado de comum acordo pelas partes.
Todavia, dada a discrepncia da avaliao das partes quanto ao preciso alcance das disposies
contratuais, bem como as alegaes de excessiva onerosidade por parte da Goncourt Ltda., o
procedimento arbitral iniciado pela Distribuidora S.A. seria o foro adequado para discutir todas as
questes envolvendo o cumprimento do Contrato. Tanto assim que, em 29.05.2002, a prpria
Goncourt Ltda. solicitou a instaurao de procedimento arbitral perante o Centro de Arbitragem da
Cmara Americana de Comrcio em So Paulo, deduzindo o seguinte pedido: "A Goncourt Ltda.
entende que o Contrato de Distribuio deve ser rescindido em razo de vcios, inclusive de
consentimento, que o maculam, bem como em razo de violaes de obrigaes contratuais por
parte da Distribuidora S.A., notadamente o no pagamento de produtos entregues e de mtuo com
vencimento convencionado para 31.12.2001. Sem embargo, o Contrato de Distribuio tornou-se
inexeqvel por diversos fatores, seja em razo de fora maior decorrente das constantes
reprovaes dos produtos pelo Ministrio da Agricultura, seja pela onerosidade excessiva para a
Goncourt Ltda., alm de afrontar os mais comezinhos princpios que regem a contratao bilateral,
como enriquecimento indevido, desigualdade de obrigaes, boa-f, entre outros. Em razo das
irregularidades do Contrato de Distribuio, que ficaro patentes no procedimento arbitral, alm da
sua resciso, a Goncourt Ltda. tambm entende que a Distribuidora S.A. deve ressarcir-lhe o
prejuzo que foi e est sendo obrigada a suportar. Assim, os pedidos da arbitragem sero para a
resciso do Contrato de Distribuio, bem como para reparao pela Distribuidora S.A. de todos os
prejuzos sofridos, pela Goncourt Ltda. No h, no momento, valor estimado para os pedidos supra".
Portanto, a Goncourt Ltda. reconhecia expressamente, nestes termos, a necessidade de discutir o
cumprimento e a eventual extino do Contrato no contexto do procedimento arbitral.
8. Os dois procedimentos arbitrais foram, ento, reunidos e os rbitros escolhidos pelas partes.
Entretanto, na vspera da convocao para a reunio de formalizao do termo de compromisso
arbitral e tentativa de conciliao, isto , no dia 04.11.2002, a Distribuidora S.A. deparou-se com a
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seguinte carta, enviada pela Goncourt Ltda.: "Ficam V. Sas. notificadas que esta empresa decidiu
exercer o seu direito de recompra do contrato, nos termos do pargrafo 13.7, da clusula 13, nesta
data. Em razo do exerccio desse direito V. Sas. fazem jus a R$ 7.862.400,00 [...] a ttulo de
indenizao contratualmente prevista. Referido montante estar sujeito aos impostos devidos, e ser
abatido do dbito de V. Sas. com esta empresa. Este abatimento implica no pagamento da
indenizao a Distribuidora S.A., acima mencionada. O dbito mencionado, nesta data, de R$
8.928.225,42 [...] correspondente a duplicatas em aberto e emprstimo objeto de notificao judicial.
O valor remanescente de R$ 1.065.825,42 [...] dever ser pago por V. Sas. de imediato, juntamente
com o cumprimento do disposto no pargrafo 13.6 da clusula 13. Tendo em vista que o presente
ato formaliza o exerccio do direito livremente contratado, fica resilida, nesta data e para todos os
efeitos legais, a relao jurdica com V. Sas." (grifos nossos). Portanto, pouco mais de dois anos e
um ms aps o incio da vigncia do Contrato, e para total surpresa da Distribuidora S.A., a Goncourt
Ltda. dava por unilateralmente resilida a relao contratual, com efeitos imediatos.
9. Prossegue a narrao da consulente: "Ato contnuo, no mesmo dia, ou seja, ainda no dia 4 de
novembro, a Goncourt Ltda. vendeu as vacinas do seu lote de nmero 12/02, diretamente a clientes
da Distribuidora S.A. A Distribuidora S.A. diante da conduta acintosa da Goncourt Ltda. noticiou ao
juzo estatal o descumprimento da deciso liminar, inclusive a suposta resilio na qual se amparava
a Goncourt Ltda. O juiz da 34. Vara Cvel do Foro Central de So Paulo determinou, ento, que
fosse a Goncourt Ltda. pessoalmente intimada para que continue a cumprir a deciso acautelatria.
A Goncourt Ltda., no obstante a ordem judicial, completou a venda iniciada no dia 4, j no dia 5 de
novembro, desconsiderando por completo a deciso judicial. Instada a justificar o seu
comportamento, requereu ao juiz que considerasse a sua resilio como vlida, de modo a ser
caracterizada como fato novo no processo a justificar a extino do feito sem julgamento do mrito
por perda de objeto, ou mais corretamente, por carncia de ao superveniente. No momento,
aguarda-se deciso do juiz a respeito do requerimento formulado pela Goncourt Ltda. e pela
Distribuidora S.A., especificamente quanto ao requerimento da Distribuidora S.A., para que seja a
multa pelo descumprimento da deciso cautelar majorada para obstar a conduta desleal da Goncourt
Ltda. ou sejam impostas outras medidas de apoio para obrig-la a cumprir a deciso judicial, tais
como, a intimao de terceiros, nomeadamente a Central de Selagens e os Armazns Gerais XYZ,
que tm obrigao de armazenar, selar e fazer a liberao para transporte das vacinas de todas as
empresas fabricantes de vacinas contra febre aftosa no Brasil".
10. Diante do exposto, pergunta o consulente:
1) "O trmino do contrato pela Goncourt Ltda. amparado exclusivamente na clusula 13.7 do
Contrato possvel ou deve ela ser combinada com os demais dispositivos contratuais?"
2) "O trmino unilateral do contrato produz efeitos imediatos como quer a Goncourt Ltda.? Entender
dessa forma no seria o mesmo que equiparar tal clusula possibilidade de resciso unilateral,
imotivada e sem notificao prvia do contrato, sem que haja previso expressa nesse sentido e sem
que a natureza do contrato autorize/legitime essa concluso?"
3) "Mesmo que no houvesse uma deciso judicial (liminar) a obrigar a entrega das vacinas
Distribuidora S.A., ainda assim teria a Goncourt Ltda. direito de terminar o contrato abruptamente?"
4) "A conduta da Goncourt Ltda., da forma como historiada nesta consulta e ainda, a partir do que se
pode depreender das suas peties do processo judicial e no processo arbitral, pode ser considerada
lcita ou acorde com as normas em vigor?"
5) "Pode a Goncourt Ltda. pretender a compensao de crditos e dbitos nos termos da sua carta
de resilio contratual? Esto presentes os requisitos exigidos pelo art. 1.009 e seguintes do CC?"
6) "Considerando que no houve descumprimento ou inexecuo do contrato pela Distribuidora S.A.
e, por outro lado, que houve atraso na entrega das vacinas pela Goncourt Ltda. e venda direta das
vacinas no mercado de consumo, se a Distribuidora S.A. optar pela manuteno do contrato, faz jus
ao recebimento de indenizao a ser paga pela Goncourt Ltda., luz da clusula 5.8 do Contrato?"
7) "Indaga-se, ainda, se existem outras consideraes pertinentes a juzo de Vossa Senhoria".
11. Depois de formulada a consulta acima transcrita, sobreveio deciso de primeiro grau, indeferindo
o pedido da Goncourt Ltda. para que a demanda cautelar fosse julgada extinta por conta da resilio
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pretendida. Em virtude disso, acrescentou a consulente os seguintes quesitos:


8) "Considerando que a Goncourt Ltda. notificou a Distribuidora S.A. nos termos da clusula 13.7 do
contrato de distribuio, indaga-se: (i) a mera notificao (sem o pagamento imediato de qualquer
indenizao) suficiente para operar a resilio/trmino do contrato, exonerando a Goncourt Ltda.
de suas obrigaes, ou constitui apenas e to-somente manifestao da vontade de recomprar o
contrato?; (ii) Em caso negativo, que outros elementos ou manifestaes de vontade so
necessrios para operar a resilio/trmino do contrato, alm da notificao?; e (iii) certo afirmar
que o pagamento de indenizao prevista na clusula 13.7 constitui condio para que a resilio
possa produzir efeitos com relao ao trmino do contrato de distribuio?"
9) Supondo haja discordncia entre as partes dos valores devidos em razo da aplicao da clusula
13.7 do contrato de distribuio, e determinao judicial/arbitral de tal valor tem carter constitutivo,
declaratrio ou condenatrio?"
Passamos a responder.
2. PARECER
12. O contrato de distribuio celebrado entre a Goncourt Ltda. e a Distribuidora S.A. pertence, por
sua natureza, categoria dos contratos de durao, cuja elaborao sistemtica deve-se, sobretudo,
s doutrinas italiana e alem (contratti di durata, Dauervertrge). Tais contratos abrangem mais de
uma espcie, mas incluem, em particular, contratos de trato sucessivo ou de execuo continuada;
desses contratos originam-se "relaes obrigacionais duradouras" (dauernde Schuldverhltnisse).
Sobre os contratos de durao em geral, pode-se seguir a tipologia de Giorgio Oppo que ensina
haver trs modos pelos quais o tempo pode influenciar as relaes contratuais. Em uma primeira
hiptese, o agente tem interesse em que a satisfao de suas necessidades ocorra em um
determinado momento; o tempo funciona, assim, como fator de determinao da "sede temporal" do
ato, isto , do termo (essencial ou no) assinalado execuo da prestao de uma das partes ou
de ambas, marcando a distncia entre o ato constitutivo da relao jurdica e o ato de adimplemento.
Pode-se falar, pois, em "execuo diferida". No segundo caso, o tempo diz respeito lenta formao
da execuo, a qual demanda certo lapso temporal, necessrio para que o ato se aperfeioe. o
que ocorre, por exemplo, no contrato de empreitada, no qual a satisfao do interesse e o
adimplemento dependem do resultado final de uma atividade preparatria mais ou menos longa
(realizao da obra). Embora a execuo possa ser dita "continuada", o adimplemento, afinal,
instantneo. O tempo, nesse caso, no tem o condo de prolongar o ato de adimplemento, mas sim
de prepar-lo. Finalmente, na terceira hiptese, o tempo corresponde ao "interesse na satisfao
continuada de uma necessidade duradoura". O ato de adimplemento, portanto, no diferido no
tempo, nem se aperfeioa aps certo lapso temporal, mas dura. Tem-se adimplemento continuado
ou protrado no tempo. Ao passo que no segundo caso o tempo "suportado" por uma ou por ambas
as partes, em virtude da impossibilidade de obter a satisfao de seus interesses instantaneamente
(pense-se novamente na empreitada), na terceira categoria apontada pelo autor, o tempo
"desejado" pelas partes. Somente nesse ltimo caso h, portanto, contrato de durao em sentido
restrito, de que so exemplos o contrato de distribuio, o contrato de sociedade e o contrato de
trabalho, dentre outros ("I contratti di durata", Scritti giuridici, Padova: Cedam, 1992. vol. III, p. 209 et
seq.). verdade que uma viso ainda mais atual exigiria um acrscimo s posies de Giorgio Oppo
no sentido de que, hoje, h contratos em que as fases de concluso e execuo do contrato no se
distinguem com preciso, mas esse tema, nesse passo, impertinente.
13. Nos contratos de durao em sentido restrito, ou seja, nos de trato sucessivo, como no de
distribuio, o alongar-se o adimplemento por uma certa durao exigncia para que o contrato
satisfaa os interesses que levaram as partes a contratar, atingindo a sua finalidade, ou seja, um
essentiale negotii. O tempo faz parte, nesses contratos, da sua causa final, ou de sua funo, ou de
sua "causa", sem adjetivao, no dizer habitual da maioria dos autores italianos. o que afirma
Giorgio Oppo: "Quanto si gi osservato sulla funzione della durata nel caso ora considerato, e cio
che alla durata corrisponde la soddisfazione (continuativa) di un interesse durevole, porta ad
affermare che, nella materia delle obbligazioni, la durata cos intesa attiene alla funzione del
contratto, nel senso che il protrarsi dell'adempimento per una certa durata condizione perch il
contratto produca l'effetto voluto dalle parti e soddisfi i bisogni che le mossero a contrattare; e nel
senso, correlativo al primo, che l'utilit che le parti si ripromettono dal contratto relativa alla durata
del rapporto. Onde la durata stessa non subta dalle parti - come subto il tempo (o la 'distanza')
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nell'ipotesi precedente - ma voluta da esse in quanto l'utile del rapporto alla durata proporzionale.
con riferimento a questa caratteristica della durata che si affermato che 'per i rapporti di
obbligazione a scopo immediato, tanto meglio quanto pi brevemente si svolgono, mentre per i
rapporti di obbligazione ad esecuzione continuativa, tanto meglio quanto pi si prolungano nel tempo'
[a referncia a Gschnitzer. "La diffida nei contratti e nel contratto di lavoro". Rivista del Diritto
Commerciale, 1939, vol. I, p. 523 et seq.]". E, em outro trecho: "La durata dell'adempimento attiene
alla causa del contratto nel duplice senso che questo non adempie alla funzione economica cui
preordinato se la sua esecuzione non si prolunga nel tempo, e che l'utile che alle parti deriva dal
rapporto proporzionale alla durata di questo. La durata quindi elemento causale e non modalit
accessoria del contratto: la causa, nei contratti di durata, non consiste nell'assicurare ad una parte
una singola prestazione isolata, ancorch tale prestazione possa pretendere dal debitore una
precedente attivit continuativa (locatio operis), o possa essere effettuata in parti e in momenti diversi
(contratti ad esecuzione ripartita), ma nel'assicurare la ripetizione di una prestazione per una certa
durata, o la prestazione di una attivit continuativa, come tale, del debitore per una certa durata. Ci
discende dalla circostanza, su cui si insistito, che alla durata corrisponde, sempre sotto il profilo
causale, un interesse o bisogno durevole cui appunto il contratto soddisfa e che la durata
condizione di tale soddisfazione e quindi, anche per questa via, essentiale e non accidentale negotii"
(op. cit., p. 221, 248-249).
14. Um dos modos especficos de extino de uma relao jurdica de trato sucessivo, por estar
relacionado s circunstncias acima apontadas, a resilio unilateral, levada a efeito por ato
denominado "denncia". A eficcia da denncia a de pr termo final a um contrato (mais
propriamente, a uma relao contratual) estabelecido por prazo indeterminado, apagando os seus
efeitos a partir da (ex nunc). No presente caso, est claro que o Contrato foi estipulado por prazo
inicial determinado de 5 anos ("perodo inicial" - clusula 13.1), a ser automaticamente renovado por
sucessivos perodos anuais (a menos que houvesse notificao em sentido contrrio - clusula 13.1),
caso em que o prazo inicial iria sendo acrescido de um ano, sucessivamente (o que no o tornaria, a
nosso ver, indeterminado). A clusula 13.7, na qual a Goncourt Ltda. amparou a "resilio" unilateral,
prev a possibilidade de "recomprar" o Contrato a qualquer momento "antes da data de expirao". A
declarao de vontade de recomprar, comunicada pela Goncourt Ltda. Distribuidora S.A., deu-se
em 04.11.2002, portanto pouco mais de 2 anos e 1 ms aps o termo inicial do Contrato, antes da
metade do prazo inicial mnimo determinado pelas partes. Desse modo, v-se logo, at mesmo pela
denominao contratualmente utilizada, que o exerccio da opo de recompra no a resilio
unilateral tpica, a qual, por assim dizer, se verifica quando se trata de contrato por prazo
indeterminado. Conquanto diversas as hipteses, faremos a seguir algumas observaes sobre os
limites ao exerccio do direito de resilio unilateral, as quais, como maior fora, ho de ter aplicao
recompra pretendida pela Goncourt Ltda.
15. Sendo o prazo de durao do contrato de distribuio um essentiale negotii, as eventuais
vicissitudes desse prazo devem ser analisadas levando em considerao o reflexo direto que
provocam no prprio fim do contrato. Como j tivemos oportunidade de escrever, h vrios sentidos
da palavra "causa". A palavra "causa" plurvoca. A causa mais relevante, do ponto de vista da
interpretao do contrato, a causa enquanto funo econmico-social do negcio jurdico, que,
para evitar confuso com os demais significados, preferimos denominar "fim do negcio jurdico"
(Negcio jurdico e declarao negocial. Noes gerais e formao da declarao negocial. Tese
para o concurso de Professor Titular de Direito Civil da Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo, 1986. p. 129). A correta interpretao do Contrato celebrado entre a Distribuidora S.A. e a
Goncourt Ltda. deve, portanto, levar em conta que a causa (fim) do Contrato est diretamente ligada
sua durao, tal como estabelecida de comum acordo pelas partes.
16. Antes de fazer consideraes referentes ao modo pelo qual a Goncourt Ltda. pretendeu exercer
o direito de opo de compra, deve-se extrair o contedo das disposies contratuais, principalmente
daquelas referentes ao prazo e aos modos de extino do vnculo contratual, a fim de inserir a
mencionada clusula 13.7 no contexto do contrato e interpret-la da maneira mais adequada. Com
efeito, o que se estipula no art. 13 do Contrato, acerca da durao e trmino, pode ser assim
resumido, no que mais de perto nos interessa. O Contrato foi celebrado por prazo inicial determinado
de 5 anos, a ser automaticamente renovado por sucessivos perodos anuais (clusula 13.1). Caso
uma das partes no desejasse renovar o Contrato, dever notificar a outra por escrito, sendo tal
notificao eficaz somente se feita com uma antecedncia mnima de 180 dias (clusula 13.1). No
caso de inadimplemento de qualquer das partes, a parte que no estiver inadimplente poder
terminar o Contrato, desde que notifique a parte faltosa com no mnimo 60 dias de antecedncia
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(clusula 13.2). Alm de outras hipteses em que o trmino do Contrato no se subordina


notificao (clusula 13.4), ou, em casos graves e especficos, nos quais a notificao "de efeito
imediato" (clusula 13.3), dispe por fim, a clusula 13.7: "(Goncourt Ltda.) sempre ter a opo e
ser autorizada pela Distribuidora, a qualquer momento, a recomprar este Contrato de distribuio
antes da data de expirao. A indenizao devida Distribuidora ser calculada utilizando-se dos
seguintes parmetros: a) os anos restantes do presente Contrato; b) o volume de mercado esperado
para os anos restantes de acordo com o programa de erradicao definido pelo Ministrio da
Agricultura; c) as previses de vendas da Distribuidora e o rendimento da Distribuidora. A
indenizao mencionada acima no ser aplicvel se a Diretoria do Grupo Goncourt Ltda. decidir
deixar (no vender) os negcios de FMD no Brasil e ambas as partes calcularo a indenizao
atravs de processo de mediao" (grifos nossos).
17. V-se, destarte, que a recompra prevista na clusula 13.7, interpretada no contexto contratual, e
considerando-se sua natureza de compra, ou resgate, dos direitos do contrato, h de ter sua eficcia
prpria condicionada ao prvio pagamento de "indenizao" Distribuidora S.A., ou, pelo menos,
fixao do preo em valor certo - voltaremos a esse ponto - a ser quantificado em procedimento de
arbitragem segundo os parmetros contratuais. importante notar que os parmetros estabelecidos
na referida clusula no tornam a determinao do valor da "indenizao" - rectius, do preo devido
Distribuidora S.A. -, mero clculo matemtico. Note-se em especial a impreciso quantitativa
decorrente dos critrios estipulados, tais como "o rendimento da Distribuidora" e "as previses de
vendas da Distribuidora". Certamente cada parte calcular o preo a seu modo e prevendo tal
circunstncia que se fala em recurso arbitragem. A exata fixao do preo da compra foi
postergada; houve somente determinao dos parmetros; portanto, preo determinvel, mas no
determinado (cf. art. 104, II, do CC/2002 (LGL\2002\400) e ainda, especialmente, o art. 487 sobre a
compra e venda, no mesmo Cdigo).
18. Ademais, no traz a clusula em anlise meno ao modo pelo qual a deciso de resgate do
Contrato deve ser manifestada Distribuidora S.A., nem, expressamente, ao momento em que tal
comunicao produzir efeitos. H, portanto, nesse passo, uma lacuna contratual em sentido lato.
Como preencher tal lacuna? Antes de mais nada, mediante uma interpretao que leve em conta a
vontade comum das partes manifestada no todo contratual. Ora, se a notificao de no renovao
s eficaz se entregue contraparte 180 dias antes do fim do prazo do Contrato (clusula 13.1) e a
resoluo por inadimplemento tem sua eficcia condicionada a um aviso prvio de 60 dias (clusula
13.2), com mais razo ainda o exerccio da opo de compra, sem definitiva fixao do preo, no
poder ser considerada imediatamente eficaz. o resultado de uma interpretao sistemtica e
contextual da clusula apontada. Bastasse uma notificao de efeitos imediatos e haveria meno
expressa nesse sentido, tal como se verifica na clusula 13.3. Tendo sido o Contrato estabelecido
por prazo mnimo de 5 anos (prazo esse que elemento essencial do negcio, como se viu),
evidente que a admisso de uma declarao de vontade de compra, sem fixao de preo,
acarretando incontinente uma espcie de resilio imotivada ante tempus sempre surpreenderia a
Distribuidora S.A., que veria toda a estrutura da empresa de distribuio, por ela montada com o fim
nico de atender Goncourt Ltda., ociosa, de um dia para o outro. evidente, pois, que, nesse caso,
mais do que em qualquer outra hiptese de extino da relao contratual, o rompimento deve ser
precedido de notificao escrita e sua eficcia dever subordinar-se, alm da fixao definitiva do
preo - assunto ao qual voltaremos -, ao transcorrer de lapso de tempo razovel (aviso prvio) para
que Distribuidora S.A. possa adaptar-se ruptura do Contrato.
19. At aqui, interpretou-se a clusula 13.7 recorrendo a todas as clusulas contratuais (inc. II do art.
131 do Cdigo Comercial de 1850, agora revogado); trata-se do princpio bimilenar, dito da totalidade
hermenutica: "incivile est, nisi tota lege perspecta, una aliqua particula eius proposita iudicare vel
respondere" (Celso em D. 1, 3, 24). Outro elemento, porm, que deve ser considerado, agora sob a
tica da interpretao integrativa do contrato, baseada na boa-f objetiva (art. 113 do CC/2002
(LGL\2002\400)), h de ser o entendimento do fim econmico e social do direito contido na clusula
13.7. Que a interpretao deve observar todas as circunstncias do caso concreto, dentre as quais
se salienta o fim econmico e social, no novidade. At mesmo sem a regra da boa-f objetiva,
este j era o sentido atribudo ao art. 85 do CC/1916 (LGL\1916\1), agora reproduzido no art. 112 do
CC/2002 (LGL\2002\400) (com alterao que atende doutrina de Eduardo Espnola, "Parte geral Dos factos jurdicos (arts. 74 a 160)", Manual do Cdigo Civil (LGL\2002\400) brasileiro, de Paulo de
Lacerda, Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1923, p. 186). Analisando o 133 do CC
alemo, fonte de inspirao do art. 85, j Erich Danz extraa do dispositivo a regra segundo a qual o
intrprete deve levar em conta todas as circunstncias do caso concreto, dentre as quais sobressai o
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CONTRATO DE DISTRIBUIO - CAUSA FINAL DOS


CONTRATOS DE TRATO SUCESSIVO - RESILIO
UNILATERAL E SEU MOMENTO DE EFICCIA -

fim econmico do negcio (A interpretao dos negcios jurdicos, trad.portuguesa Fernando de


Miranda, Coimbra: Armnio Amado, 1942, p. 105). Ora, da anlise dos dispositivos contratuais,
depreende-se que o fim econmico e social do direito expresso na clusula 13.7 no estabelecer o
termo final para uma relao jurdica constituda indefinidamente, com o escopo de evitar que as
partes ficassem vinculadas eternamente, como se tratasse de resilio imotivada, mas sim permitir
uma extino excepcional do Contrato, atendendo rigorosamente aos interesses de ambas as partes,
em especial garantindo Distribuidora S.A. o pagamento do preo correspondente recompra,
ruptura anormal do Contrato. Portanto, o fim econmico e social da estipulao contida na clusula
13.7, bem como o prprio fim do Contrato, determinam a interpretao acima feita. Nesse sentido,
altamente discutvel, at mesmo que Goncourt Ltda. possa lanar mo do direito de recompra, tendo,
tal como narrado pela consulente, descumprido o Contrato; parece razovel entender, que o
privilgio atribudo Goncourt Ltda. por fora da clusula 13.7 pressupe o integral cumprimento de
suas obrigaes contratuais.
20. A interpretao correta do Contrato leva, conseqentemente, a extrair o seguinte entendimento
do que foi estabelecido pelas partes: a Goncourt Ltda. tem o direito de recompra, pondo fim relao
jurdica derivada do contrato antes do trmino do prazo convencionado, desde que no esteja
inadimplente e, principalmente, condicionando-se a eficcia da declarao de vontade ao pagamento
prvio do preo, ou, pelo menos, sua fixao segundo o procedimento contratualmente previsto trata-se de negcio jurdico per relationem -, eis que seu montante deve ser apurado em processo
arbitral, levando em conta os clculos de ambas as partes. Alm disso, preciso sempre reconhecer
o prazo necessrio para que a Distribuidora S.A. possa adaptar-se ao final prematuro do Contrato.
Qualquer outra interpretao violaria a boa-f, a figura contratual escolhida de negcio per
relationem (sobre isso, falaremos adiante) e os cnones hermenuticos fundamentais. No pode a
Goncourt Ltda., agindo maliciosamente, interpretar o Contrato em desacordo com as demais
clusulas contratuais, sem considerar seu fim econmico e social e em desrespeito boa-f.
21. A confirmar o acerto da assero sobre o prazo necessrio para adaptao, pode ser citado o
art. 473 do CC/2002 (LGL\2002\400), que estatui: "A resilio unilateral, nos casos em que a lei
expressa ou implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada outra parte. Pargrafo
nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos
considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido
prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos" (reforos grficos nossos). O art. 720
do mesmo Cdigo, por seu turno, inserido no captulo relativo ao contrato de agncia e de
distribuio (no regulado no Cdigo Civil de 1916 (LGL\1916\1)), complementa o dispositivo
transcrito, nos seguintes termos: "Se o contrato for por tempo indeterminado, qualquer das partes
poder resolv-lo, mediante aviso prvio de noventa dias, desde que transcorrido prazo compatvel
com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente. Pargrafo nico. No caso de divergncia
entre as partes, o juiz decidir da razoabilidade do prazo e do valor devido" (reforos grficos
nossos). V-se como o art. 720 abre a possibilidade de o juiz entender que a denncia, embora
comunicada com aviso prvio, e no contrato com prazo indeterminado, no eficaz, porque no
transcorreu ainda prazo suficiente para que o distribuidor recupere o investimento feito. Se isto
assim nesses contratos, os de prazo indeterminado, com mais razo ainda dever ser no caso
presente em que se trata de exerccio de opo, como direito formativo de compra, implicando
extino de relao contratual duradoura. O esprito do dispositivo encontra-se tambm no art. 22,
2., da Lei 6.729/79 (concesso comercial entre produtores e distribuidores de veculos automotores
de via terrestre), que dispe: "Em qualquer caso de resoluo contratual, as partes disporo do prazo
necessrio extino das suas relaes e das operaes do concessionrio, nunca inferior a 120
(cento e vinte) dias, contados da data da resoluo".
22. Passemos questo do preo da recompra e figura do negcio per relationem. ponto
importantssimo na clusula 13.7 o consistente no fato de que a "recompra do contrato" - na verdade,
compra dos direitos do contrato - tem preo determinvel , e no, determinado. Trata-se, pois, de
negcio jurdico per relationem. Essa figura negocial no tem merecido, como deveria, a ateno da
doutrina e da jurisprudncia brasileira. Entretanto, em 1974, j dela tratvamos, procurando, ainda
que insuficientemente, lhe fixar os contornos, no livro Negcio jurdico: existncia, validade e eficcia
(So Paulo: Saraiva, p. 156 - hoje em 4. edio, sem alterao de texto, salvo remisses aos artigos
do CC/2002 (LGL\2002\400), p. 136): "Evidentemente, faz parte do objeto do 'negcio jurdico', e
tambm contedo expresso, tudo aquilo que, por remisso, se incluiu no negcio. Tem-se, ento, o
chamado negcio per relationem, isto , aqueles negcios, no qual uma parte do seu contedo, ou j
consta de outros atos ou negcios, havendo no negcio per relationem somente uma remisso que a
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INTERPRETAO CONTRATUAL - NEGCIO PER


RELATIONEM E PREO DETERMINVEL - CONCEITO DE
"COMPRA" DE CONTRATO E ABUSO DE DIREITO

integra ao seu contedo sem repeti-la, ou ser ainda determinada por outros atos ou negcios a
serem realizados. H, pois, dois tipos de negcio per relationem: a) negcio formalmente per
relationem, isto , cujo contedo j est todo determinado e no qual apenas no se repete, por
economia, o que consta alhures 'na verdade, o negcio jurdico formalmente per relationem falso
negcio jurdico per relationem' e b) negcios substancialmente per relationem, isto , em que parte
do contedo, no momento de sua perfeio, deixada 'em branco', a fim de ser fixada no futuro.
Nesse ltimo caso, parte do contedo , pois, determinvel, mas no ainda, determinada". Na
ocasio, citamos Betti e Cariota Ferrara, em seus livros sobre o negcio jurdico em geral;
posteriormente, na Espanha, em 1982, foi publicada toda uma monografia sobre o assunto: El
negcio juridico per relationem nel Codigo Civil (Madri: Colex), de Maria Dolores Diaz-Ambrona
Bardaj.
23. O caso mais tpico de negcio jurdico per relationem justamente o de compra e venda com
preo ou objeto determinvel. Escreve a citada autora espanhola (p. 69): "1. El negocio per
relationem en la compraventa. Entre los negocios que pueden celebrarse per relationem se
encuentra, en primer lugar y por su frecuencia, el contrato de compraventa. En su esquema tpico la
compraventa es un contrato que, por lo general, tiene todos los elementos determinados en el
momento de su perfeccin. Pero tambin es frecuente que adopte ciertas modalidades en las que
algn elemento se determine per relationem. As cuando: a) El objeto de la compraventa se
determina per relationem mediante la remisin a una cosa cierta (arts. 1.273 y 1.445 del CC), o en
las compraventas con prestaciones alternativas y genricas (arts. 1.131 y ss. y 1.167 del CC) o, en
fin, en la emptio rei speratae (art. 1.271 del CC); b) El precio se determina per relationem por
remisin a una cosa cierta (art. 1.447, 1., CC), por remisin a un tercero o arbitrador (art. 1.447, CC)
y por remisin a determinado da, Bolsa o mercado (art. 1.448, CC). Es decir, dos elementos
esenciales del contrato de compraventa, como son el objeto y el precio, pueden determinarse -y es
frecuente adems en la vida prctica- per relationem" (reforos grficos nossos). E, citando
jurisprudncia: "Que aunque nuestro Cdigo civil en los articulos 1.445 y 1.450 exige que el precio de
la compraventa sea cierto, ello no quiere significar que su exacta cuantia ha de ser precisada en el
acto mismo de la celebracin del contrato, sino que dicho cuerpo legal permite aplazar la fijacin de
l para un momento posterior, simpre que al perfeccionarse el contrato se hubiesen convenido unas
normas claras y concretas para que se haga la oportuna determinacin de dicho precio, sin dejar
lugar a dudas" (sentena de 22.02.1968 do Supremo Tribunal).
24. A conseqncia dos negcios per relationem semelhante (mas no igual) a dos negcios sob
condio suspensiva, ou seja, so ineficazes at que haja a determinao do ponto ainda no
determinado. Essa ineficcia , naturalmente, a que diz respeito aos efeitos prprios, e no, a efeitos
preliminares, secundrios ou anexos, como so sua irrevogabilidade, a faculdade de tomar as
providncias necessrias para a determinao do contedo etc. No caso examinado, o exerccio da
opo de recompra , em tudo, semelhante ao exerccio do direito de retrovenda ("compra a retro" =
"buy-back"); no se pode considerar a declarao de vontade como idnea a produzir o resgate
antes do pagamento ou, pelo menos, antes da fixao do preo segundo o contrato, para que haja
oferta efetiva. Em sntese: a notificao de 4 de novembro de 2002 exerccio, pela Goncourt Ltda.,
de direito de opo de recompra; com ela, a compra e venda est aperfeioada, mas, como se trata
de negcio per relationem, os efeitos no so imediatos. preciso que o preo seja pago, ou, pelo
menos, passe da condio de determinvel de determinado - e determinado segundo o contrato -,
para que haja oferta efetiva.
25. Domenico Rubino, em sua monumental La compravendita (Milo: Giuffr, 1971, p. 1.059) exige
pagamento ou, pelo menos, uma oferta efetiva. Essa oferta, no caso, acrescentamos ns, dever
evidentemente ser fixada nos termos do pacto de resgate previsto na clusula 13.7 do contrato, que
exige clculo segundo trs "parmetros": a) anos restantes de contrato; b) volume de mercado
esperado nesses anos; e c) previses de venda e rendimento da distribuidora. O referido autor
escreve: "Ocorre l'effettivo pagamento, o almeno l'effettiva offerta; non sufficiente, invece, la mera
dichiarazione di essere pronto a pagare, sia pure compiuta con seriet, con l'intenzione di pagare
entro breve tempo, e con la capacit economica di farlo. Il pagamento pu essere offerto senza
l'osservanza di alcuna particolare formalit, sempre purch l'offerta non si riduca ad un semplice
preavviso di futuro pagamento ma sia effetiva, cio consista nel mettere contemporaneamente a
disposizione del riscattato la somma dovuta, di guisa che l'incassarla dipenda, ormai, solo da questi".
26. H ainda, finalmente, outro ngulo sob o qual a questo pode ser analisada: o do abuso de
direito, intimamente ligado boa-f objetiva em seu nvel mais elementar. H muito tempo se
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CONTRATO DE DISTRIBUIO - CAUSA FINAL DOS


CONTRATOS DE TRATO SUCESSIVO - RESILIO
UNILATERAL E SEU MOMENTO DE EFICCIA -

reconhece que os direitos devem ser exercidos dentro de determinados limites estabelecidos pelo
sistema jurdico. Quando o exerccio de um direito no respeita tais limites, diz-se que h abuso de
direito. A doutrina do abuso de direito surgiu, como sabido, a partir da jurisprudncia francesa do
incio do sculo XIX mas tambm na doutrina alem encontrou grande desenvolvimento. Na
Alemanha, a teoria do abuso de direito inicialmente ligou-se ao 226 do BGB (proibio de chicana),
depois ao 826 (ato que atenta contra os bons costumes), e finalmente ao 242 (execuo do
contrato de acordo com a boa-f), permanecendo o abuso de direito, ao final, como espcie de
"figura ordenadora intermdia", a qual "permite agrupar, em tratados e comentrios, subfiguras
ligadas boa f mas que, dentro do vasto campo desta, so de arrumao difcil" (Menezes
Cordeiro, Da boa f no direito civil, reimp., Coimbra: Almedina, 1997, p. 687-694 e 706; e tambm em
Tratado de direito civil portugus, 2. ed., Coimbra: Almedina, 2000, vol. 1, t. I, p. 241 et seq.).
27. O Cdigo Civil (LGL\2002\400) de 2002 consagra a proibio do abuso de direito, determinando,
em seu art. 187: "Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede
manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes". Tal norma no difere, em substncia, da contida no art. 160 do CC/1916 (LGL\1916\1)
(interpretado a contrario sensu). A fonte imediata de inspirao do art. 187 do CC/2002
(LGL\2002\400) foi o art. 334 do CC portugus de 1966, de redao quase idntica, o qual, como
esclarece Menezes Cordeiro, foi praticamente copiado do Cdigo Civil (LGL\2002\400) grego de
1946, cuja inspirao, por sua vez, foi a doutrina alem (op. cit., p. 711 et seq.).
28. O direito de opo de compra um direito formativo, dito tambm especialmente na Itlia, desde
Chiovenda, de direito potestativo. Um direito potestativo pode criar, modificar ou extinguir uma
relao jurdica. No caso, como se trata de recompra, o que mais se salienta o aspecto extintivo
porque a conseqncia do exerccio do direito de recompra, a ocorrer quando a declarao de
vontade obtiver sua eficcia prpria, ser a extino da relao contratual entre a Distribuidora S.A. e
a Goncourt Ltda. Sob esse ngulo, haver uma situao semelhante da resilio unilateral, como j
dissemos, eis que a recompra levar resoluo do contrato por ato unilateral (o exerccio da
opo). A posio jurdica passiva correspondente ao direito potestativo diz-se situao de sujeio.
Cabe esclarecer, todavia, antes de prosseguir, que at mesmo os direitos potestativos podem ter a
licitude de seu exerccio limitada pela proibio do abuso de direito (Fernando Augusto Cunha de S,
Abuso do direito, reimp., Coimbra: Almedina, 1997, p. 613 et seq.; Menezes Cordeiro, op. cit., p. 898;
Pietro Rescigno, "L'abuso del diritto", Rivista di Diritto Civile, ano XI, parte prima, 1965, p. 242 et seq.
e passim). No h mais, diante da idia de sociabilidade, que perpassa todo o direito civil atual,
direitos subjetivos cujo exerccio no possa ser eventualmente considerado abusivo; inquestionvel
que at mesmo o exerccio do direito de resilir unilateralmente uma relao jurdica advinda de
contrato de durao pode configurar-se abusivo. sintomtico que j em 1904 Lucien-Henri-Camille
Reynaud, em tese de doutorado intitulada L'abus du droit (Paris: Arthur Rousseau), chamava a
ateno da jurisprudncia francesa sobre o abuso do direito de resilir unilateralmente (droit de
rompre) contratos de trabalho e de prestao de servios por tempo indeterminado, caracterizado
quando no houvesse motivo legtimo para a ruptura (op. cit., p. 23-25, 65-66). No mesmo sentido,
Pierre Roussel (L'abus du droit (tude critique), Paris: Dalloz, 1913, p. 139 et seq.). O abuso de
direito sempre uma quebra da boa-f no seu nvel mais elementar, o de proibio de agir com
m-f.
29. O abuso do direito de resilir unilateralmente contratos de durao celebrados por prazo
indeterminado tratado h muito tempo pela doutrina e pela jurisprudncia. Inicialmente, tal abuso
foi reconhecido no campo dos contratos de trabalho. A partir da, generalizou-se. Uma das
aplicaes freqentes dessa doutrina diz respeito ao contrato de sociedade. Entre ns, j Rubens
Requio advertia, em seu Curso de direito comercial: "Sustentamos que em face de modernas
teorias, o scio no tem o direito absoluto de pedir a dissoluo total da sociedade, sem motivos
relevantes. [...] claro que o scio no obrigado a permanecer, contra sua vontade, numa
sociedade a prazo indeterminado. Sua liberdade constitui um direito inalienvel e incontestvel. Esta
liberdade interessa-lhe sobremodo, mas a garantia de seu exerccio diz respeito tambm
coletividade. No pode, nem deve, pois, ficar escravizado ao organismo comercial, aps falecer-lhe a
affectio societatis. Por isso lhe reconhecido o direito de retomar sua liberdade. Mas, o uso desse
direito deve ser exercido, regularmente, sem afetar os interesses dos demais, muito menos os da
prpria coletividade em que vive e prospera. No resta dvida de que a retomada de sua liberdade
constitui motivo legtimo para pedir a dissoluo. [...] Se, por um lado, possui o requisito do interesse
legtimo, por outro no lhe assiste o direito de agir sem considerar os prejuzos que acarretaria aos
demais scios, e que agindo com alguma ponderao poderia evitar" (op. cit., 20. ed., So Paulo:
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INTERPRETAO CONTRATUAL - NEGCIO PER


RELATIONEM E PREO DETERMINVEL - CONCEITO DE
"COMPRA" DE CONTRATO E ABUSO DE DIREITO

Saraiva, 1995, vol. 2, p. 270-273) (grifos nossos).


30. No mbito dos contratos de abertura de crdito celebrados com instituies financeiras,
encontram-se decises recentes da jurisprudncia italiana, aplaudidas pela doutrina, nas quais se
julgou abusiva e contrria boa-f a resilio imotivada ( recesso"ad nutum") dos referidos contratos
por parte do banco, quando essa resilio assumiu contornos imprevistos e arbitrrios, contrastantes
com a razovel expectativa do cliente (Francesco Galgano, "Abuso del diritto: l'arbitrario recesso ad
nutum della banca", Contratto e impresa, 1998, vol. 1, p. 18-26; Paola Manes, "Diritto di recesso dal
contratto di apertura di credito a tempo indeterminato e violazione della buona fede", Contratto e
impresa, 1999, vol. 3, p. 920-938).
31. A doutrina do abuso da resilio unilateral tambm correntemente aplicada em se tratando de
contratos comerciais de durao, tais como os contratos de distribuio, de agncia, de concesso
mercantil e de franquia. Afirmam Jacques Ghestin, Christophe Jamin e Marc Billiau: "En raison de
son caractre potestatif, le droit de rsiliation unilatrale risque d'tre exerc de faon arbitraire.
Aussi convient-il de rserver l'hypothse de son exercice de mauvaise foi. [...] A ce titre l'obligation de
respecter un dlai de pravis suffisant constitue dj la manifestation particulire d'une exigence plus
gnrale de bonne foi contractuelle. Mais celle-ci ne se satisfait pas de la seule application de cette
premire rgle. En effet l'application gnralise de la thorie de l'abus de droit vient encore renforcer
la moralisation de l'exercice de la rsiliation unilatrale, qui, contrairement la situation qui prvalait
au XIXe sicle, ne peut plus tre discrtionnaire. En matire de concession commerciale, la Cour de
cassation rappelle ainsi frquemment que si le concdant peut librement mettre fin son contrat,
c'est la condition de ne pas agir abusivement". E, aps citar algumas decises, comentam: "Un tel
mouvement jurisprudentiel s'inscrit parfaitement dans une volution gnrale qui tend aujourd'hui
renforcer le devoir de loyaut et de coopration qui doit animer les parties contractantes au cours de
l'excution du contrat. S'il devait tre confirm, spcialement dans le domaine de la concession, il
permettrait d'quilibrer des rapports contractuels qui laissent trop souvent les concessionnaires ' la
merci des concdants'" (Trait de droit civil - les obligations, 2. parte ("Les effets du contrat"), 2. ed.,
Paris: LGDJ, 1994, p. 286-289, reforos grficos nossos). A preocupao com o modo de exerccio
do direito de resilio unilateral do contrato de distribuio transparece tambm nas decises,
adiante citadas, da nossa jurisprudncia.
32. Ora, o exerccio do direito de recompra, se tivesse efeitos imediatos, como pretende a Goncourt
Ltda., seria abusivo porque no teria respeitado os limites impostos pelo fim econmico e social do
direito de opo, pela boa-f e pelos bons costumes. A demonstrao no difcil e a nosso ver
pode ser feita tanto sob o perfil do fim econmico e social quanto sob a tica da boa-f. Inicialmente,
no que toca ao fim econmico e social, um juzo de correspondncia entre o direito exercido no caso
concreto e o fim econmico e social para o qual o direito foi conferido revela a disparidade
caracterizadora do abuso (e conseqentemente da ilicitude). Como j visto, o direito de recompra
pressupunha o atendimento rigoroso aos interesses da parte prejudicada isto , da Distribuidora
S.A., em especial mediante o pagamento do preo que compensasse os direitos do Contrato e a
ruptura anormal. Ao pretender agir da maneira narrada, a Goncourt Ltda. simplesmente estaria
ignorando o fim econmico e social do direito a ela conferido, abusando do direito. Idntico o
raciocnio de Menezes Cordeiro. Analisando deciso proferida pelo Arbeitsgericht de Hannover em
09.02.1972, pela qual se decidiu "que celebrado um arrendamento por prazo indeterminado, no
pode o senhorio, por fora da regra da boa f, denunciar o contrato apenas trs meses e meio
volvidos sobre a sua celebrao, depois do inquilino ter realizado certos melhoramentos" (note-se,
alis, a preocupao com os investimentos feitos pela parte que sofre com a resilio unilateral, a
exemplo do que se verifica nos arts. 473 e 720 do CC/2002 (LGL\2002\400)), afirma o autor: "[...] a
hiptese seria, alis, de contrariedade ao fim social e econmico do direito" (Da boa f no direito civil,
cit., p. 747, nota 384). Diga-se entre parnteses que o civilista portugus no v, propriamente,
nesse caso, quebra da boa-f, mas, para ns, todo abuso de direito quebra da boa-f em seu
primeiro nvel. Como quer que seja, admitir eficcia imediata para a notificao da Goncourt Ltda. de
04.11.2002 seria permitir a integral frustrao do fim do Contrato e da clusula 13.7.
33. J sob a tica da boa-f em seu segundo nvel, o de deveres fundamentalmente positivos, a
Goncourt Ltda., ao pretender exercer um pseudodireito de resilir unilateralmente o Contrato nos
moldes aqui noticiados, violou deveres conexos ao exerccio do direito de recompra, tais como os
deveres de cooperao e de lealdade (art. 422 do CC/2002 (LGL\2002\400)), cuja observncia deve
permear as fases de desenvolvimento e extino da relao contratual, frustrando a confiana j
criada na Distribuidora S.A. Antes de prosseguir, note-se que as relaes contratuais duradouras,
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CONTRATO DE DISTRIBUIO - CAUSA FINAL DOS


CONTRATOS DE TRATO SUCESSIVO - RESILIO
UNILATERAL E SEU MOMENTO DE EFICCIA -

tais como a derivada do Contrato em anlise, tm como peculiaridade uma "vinculao pessoal mais
forte" (Larenz, Metodologia da cincia do direito, 3. ed., Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
1997, p. 671), o que intensifica a necessidade de as partes respeitarem o princpio da boa-f.
Trata-se de "contrato relacional" na tipologia americana. Ora, no caso em tela evidente que a
Goncourt Ltda., ao pretender uma resilio abrupta do Contrato ainda no curso da primeira metade
do prazo fixado pelas partes, sem conceder prazo necessrio para que a Distribuidora S.A. se
adaptasse ao trmino do Contrato, reorganizando a sua empresa, e sem pagar, ou at mesmo sem
fixar, para uma oferta efetiva, o preo devido Distribuidora S.A. conforme o procedimento
estabelecido no Contrato, violou a boa-f. Lembre-se que a Distribuidora S.A. uma sociedade
constituda com o nico propsito de distribuir os produtos da Goncourt Ltda. e que realizou todos os
investimentos necessrios para estruturar uma empresa de distribuio que atendesse s
necessidades especficas das vacinas contra febre aftosa fabricadas pela Goncourt Ltda. Afinal, a
Distribuidora S.A. obrigou-se a distribuir exclusivamente as vacinas produzidas pela Goncourt Ltda. A
exclusividade , aqui, fator particularmente relevante, pois "[...] em casos como este [distribuio com
exclusividade], a denncia do contrato solapa toda a base econmica do distribuidor, ao passo que
ao fabricante bastar escolher novo distribuidor para a mesma rea, que j a encontrar semeada
pelo antigo" (Leonardo Sperb de Paola, "Sobre a denncia dos contratos de distribuio, concesso
comercial e franquia", Revista Forense, vol. 343, p. 144). Aproveitando a lio de Rubens Requio
acerca da dissoluo da sociedade, pode-se dizer, portanto, que a Goncourt Ltda. no tinha o direito
de agir sem considerar os prejuzos que acarretaria Distribuidora S.A. e que, "agindo com alguma
ponderao, poderia evitar" (op. cit., p. 273).
34. A ruptura brusca do Contrato feriria as justas expectativas da Distribuidora S.A., causando-lhe
prejuzos que a Goncourt Ltda. no poderia ignorar. Com a instaurao de processo arbitral para
discutir o Contrato, a Goncourt Ltda. reforou ainda mais a expectativa de que o Contrato seria
mantido at deciso final proferida na instncia competente. A m-f da Goncourt Ltda. transparece,
ademais, das prprias informaes e argumentos contraditrios dos quais vem se valendo para
sustentar sua frgil posio. Um exemplo parece esclarecedor. A Goncourt Ltda. chegou a alegar
que a sua "capacidade anual instalada" era de 40 milhes de doses de vacinas (carta datada de
04.07.2002). Todavia, na contestao medida cautelar inominada ajuizada pela Distribuidora S.A.,
afirmou que tal capacidade era de aproximadamente 46 milhes de doses, questionando os pedidos
superiores a esse montante (p. 28 da contestao). Por fim, admitiu que a "produo anual estimada
pelo Contrato (Demonstrativo 'D')" era de 60 milhes de doses (demonstrativo do clculo da
indenizao anexo carta de 04.11.2002). De fato, o demonstrativo D anexo ao Contrato fala em
uma participao inicial de 26% em um mercado total de 230 milhes de doses de vacina, o que
resulta em 59,8 milhes de doses. Por sua vez, o demonstrativo C anexo ao Contrato estima as
vendas totais, no ano de 2001, em 65.160 milhes de doses. A projeo das partes, feita de comum
acordo no momento da celebrao do Contrato, indicava, portanto, um aumento gradual do mercado
de vacinas contra febre aftosa. Quanto s alegaes de desequilbrio nas prestaes definidas pelo
Contrato, basta uma rpida leitura do instrumento contratual para concluir que a Goncourt Ltda.
transferiu Distribuidora S.A. praticamente todos os riscos do negcio (riscos de distribuio, de
venda dos produtos, de promoo dos produtos e de uso das marcas - clusulas 2.1, 6.1 a 6.4 e
14.1), e ainda conservou o controle sobre o mesmo. Note-se, ademais, que qualquer alegao, por
parte da Goncourt Ltda., de eventual vcio de consentimento a macular o Contrato, no merece ser
acolhida, tendo em vista que a Goncourt Ltda. reconheceu a validade e a eficcia do Contrato
durante os mais de 2 anos em que o cumpriu (tanto que se props a rescindi-lo por suposto
inadimplemento da Distribuidora S.A.), no podendo vir agora, em flagrante contradio com a sua
conduta anterior (venire contra factum proprium), alegar vcio de consentimento. Qualquer vcio
estaria sanado; o que dispe o art. 175 do CC/2002 (LGL\2002\400) (art. 151 do CC/1916
(LGL\1916\1)), verbis: "execuo voluntria de ato anulvel".
35. A respeito dos pretendidos efeitos imediatos, os tribunais brasileiros tm decidido casos anlogos
no mesmo sentido do que expusemos. Podem ser citadas as seguintes ementas:
"Contrato de concesso mercantil. Caracterizao. Distines. Propriedade do fundo de comrcio e
dos produtos adquiridos para revenda, com exclusividade. Ruptura do contrato. Pr-aviso. A resciso
do contrato pelo concedente de ter-se como abusiva, se ele rompe unilateralmente a avena, sem
pr-aviso, de maneira intempestiva, ou com prazo insuficiente, diante da antigidade da relao
jurdica, sem que nada, na conduta do concessionrio, justifique tal manifestao de vontade. A
culpa do concedente abre oportunidade ao concessionrio de pedir reparao dos prejuzos, que
sofreu. [...] Procedncia parcial da ao afastada a pretenso de lucros cessantes. [...] Recurso
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INTERPRETAO CONTRATUAL - NEGCIO PER


RELATIONEM E PREO DETERMINVEL - CONCEITO DE
"COMPRA" DE CONTRATO E ABUSO DE DIREITO

extraordinrio no conhecido" (STF - RE 95.052-RS - rel. Min. Nri da Silveira - j. 26.10.1984 - RTJ
133/326).
"Contrato de distribuio exclusiva de produtos. Vigncia por tempo indeterminado. Legalidade da
resciso desse contrato por meio de denncia imotivada, desde que constitua exerccio regular do
direito. Abusividade no caso reconhecida tendo em conta o tempo de durao anterior do contrato,
de sua importncia econmica financeira, da antecedncia do aviso prvio ser insuficiente para que
a distribuidora redirecionasse os seus negcios sem prejuzo e de outras circunstncias peculiares
da espcie. Manuteno da sentena de procedncia da ao, com alterao, contudo, das verbas
que compem a indenizao e do modo pelo qual sero apuradas. Recursos parcialmente providos
para tanto e para carregar igualmente s partes as verbas sucumbenciais" (TJSP - 9. Cm. de
Direito Privado - ApCv 104.281-4/4-00 - j. 24.10.2002 - RT 786/263).
"Contrato - Distribuio de bebidas - Resilio unilateral por parte da fabricante - Pretendida
indenizao - Ao julgada parcialmente procedente - Confirmao da deciso, com dosagem
diversa do 'quantum' devido - Indenizao devida a fim de evitar-se o locupletamento indevido pela
fabricante de bebidas - Recurso da r desprovido, e o da autora provido parcialmente" (TJSP - 7.
Cm. de Direito Privado - ApCv 122.337-4/2-00 - j. 08.05.2002).
"Resciso de contrato. Falta de motivao. Sujeio ao pagamento da indenizao consistente em
lucros cessantes e danos emergentes. Indenizao correspondente ao pagamento das garrafas
'bicadas', bem com as despesas de fretes. Indenizao pela depreciao do fundo de comrcio.
Descabimento. Danos morais. Prova inexistente. Contrato de distribuio por prazo indeterminado
rescindido, pelo demandado, sinalado o prazo de trinta dias, importa em sujeio ao pagamento da
indenizao pretendida consistente em lucros cessantes e danos emergentes, apontados pela
percia. [...] Apelo parcialmente provido" (TJRS - 6. Cm. Cv. - ApCv 598378727 - j. 19.12.2001).
"Agravo de instrumento. Ao de obrigao, com preceito cominatrio. Antecipao da tutela. 1.
Denncia do contrato de distribuio de produtos Antarctica-Polar que vigorou por muitos anos.
Prazo exguo de encerramento dos negcios, sem previso de indenizao. 2. Ao de obrigao
com preceito cominatrio e pedido de antecipao de tutela. Possibilidade de exame pelo juiz e
determinao para que prossiga a entrega dos produtos, com multa diria em caso de
descumprimento. 3. Temperamento da frmula civilista/obrigacional da pacta sunt servanda, diante
da nova realidade que se pe anlise do intrprete dos ajustes. Alterao substancial da base do
negcio depois da fuso entre as companhias fabricantes de cervejas. Prejuzo iminente de uma das
partes a justificar a manuteno das empresas contratantes no mesmo estado. Reconhecimento do
significativo desequilbrio existente em ajuste sobre a possibilidade de resciso de um contrato, sem
previso de qualquer tipo de indenizao, cortando abruptamente uma relao comercial marcada
pela exclusividade - o que equivale a no desenvolver outros negcios com concorrentes, ficando
preso a uma s marca ou a um s produto, como no caso em exame. No se prega acordos
perptuos, eternos, impossveis de rescindir, ou que se imponha a todos os contratos a interveno e
reviso judicial. Mesmo que tenha sido negociado individualmente, mas diante da verificao de que
seu contedo revela infrao s exigncias da boa-f, o contrato merecer a interveno estatal
atravs do juiz. Agravo improvido" (TJRS - 5. Cm. Cv. - AgIn 70002678324 - j. 09.08.2001).
36. Na notificao de 04.11.2002, a Goncourt Ltda. calculou unilateralmente no s o montante do
preo a ser pago Distribuidora S.A., em clara violao ao disposto na clusula 13.7, como tambm
procedeu ainda unilateralmente em relao aos alegados dbitos de Distribuidora S.A. para com
Goncourt Ltda., "compensando" maliciosamente tais valores com o preo. Ora, tal compensao no
atende aos requisitos do art. 369 do CC/2002 (LGL\2002\400) (art. 1.010 do CC/1916 (LGL\1916\1)),
pois no envolve dvidas lquidas. Dvida lquida a "certa, quanto sua existncia, e determinada,
quanto ao seu objeto", de acordo com a definio lapidar do art. 1.533 do CC/1916 (LGL\1916\1).
Todos os valores em considerao, tanto o preo quanto os supostos dbitos de Distribuidora S.A.
devem ser objeto de apurao no processo de arbitragem instaurado pelas partes. Ilquidas as
verbas, impossvel, portanto, a compensao pretendida.
37. Isto posto, passamos a responder aos quesitos. Ao 1., "O trmino do contrato pela Goncourt
Ltda. amparado exclusivamente na clusula 13.7 do Contrato possvel ou deve ela ser combinada
com os demais dispositivos contratuais?", como deixamos escrito, a clusula 13.7 deve ser
combinada e complementada com os demais dispositivos contratuais. A interpretao correta da
referida clusula encontra-se nos itens n. 17, 18, 19 e, especialmente, no item n. 20 acima: "a
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CONTRATO DE DISTRIBUIO - CAUSA FINAL DOS


CONTRATOS DE TRATO SUCESSIVO - RESILIO
UNILATERAL E SEU MOMENTO DE EFICCIA -

Goncourt Ltda. tem o direito de recompra, pondo fim relao jurdica derivada do contrato antes do
trmino do prazo convencionado, desde que no esteja inadimplente e, principalmente,
condicionando-se a eficcia da declarao de vontade ao pagamento prvio do preo, ou, pelo
menos, sua fixao segundo o procedimento contratualmente previsto - trata-se de negcio jurdico
per relationem -, eis que seu montante deve ser apurado em processo arbitral, levando em conta os
clculos de ambas as partes. Alm disso, preciso sempre reconhecer o prazo necessrio para que
a Distribuidora S.A. possa adaptar-se ao final prematuro do Contrato". Ao 2., "O trmino unilateral
do contrato produz efeitos imediatos como quer a Goncourt Ltda.? Entender dessa forma no seria o
mesmo que equiparar tal clusula possibilidade de resciso unilateral, imotivada e sem notificao
prvia do contrato, sem que haja previso expressa nesse sentido e sem que a natureza do contrato
autorize/legitime essa concluso?", respondemos que o trmino do contrato pelo exerccio do direito
de recompra no pode produzir efeitos imediatos. o que se infere luz da interpretao do texto
contratual e de tudo que decorre da escolha da figura do negcio jurdico per relationem e ainda da
boa-f, aliada ao fim econmico e social do Contrato. No se pode falar, no caso, de resilio
unilateral imotivada e, muito menos, admitir efeitos imediatos de trmino contratual. Ao 3., "Mesmo
que no houvesse uma deciso judicial (liminar) a obrigar a entrega das vacinas Distribuidora S.A.,
ainda assim teria a Goncourt Ltda. direito de terminar o contrato abruptamente?": ainda que no
houvesse a mencionada liminar, a Goncourt Ltda. no teria o direito de resilir o Contrato
abruptamente, porque tal ato violaria o Contrato (que exige ou o pagamento prvio do preo ou, pelo
menos, sua quantificao, apurada por meio de arbitragem, conforme os parmetros contratuais, ou
por acordo) - alm da exigncia legal de tempo razovel para que a Distribuidora S.A. possa
reorganizar as suas atividades. Ao 4., "A conduta da Goncourt Ltda., da forma como historiada
nesta consulta e ainda, a partir do que se pode depreender das suas peties do processo judicial e
no processo arbitral, pode ser considerada lcita ou acorde com as normas em vigor?", afirmamos
que a conduta da Goncourt Ltda., ao pretender denunciar o Contrato sem atender s disposies
contratuais e legais, abusiva (h abuso de direito) e, assim, ilcita; ao vender vacinas diretamente
aos clientes da Distribuidora S.A., tambm desrespeitou claramente o disposto no Contrato. Ao 5.,
"Pode a Goncourt Ltda. pretender a compensao de crditos e dbitos nos termos da sua carta de
resilio contratual? Esto presentes os requisitos exigidos pelo art. 1.009 e seguintes do CC/1916
(LGL\1916\1)?", dizemos que a Goncourt Ltda. no pode pretender a compensao de crditos e
dbitos, em virtude da iliquidez das verbas em jogo (quer o preo, "indenizao", devido
Distribuidora S.A. quer os supostos dbitos da Distribuidora S.A.), cuja existncia e montante devem
ser objeto de apurao no processo de arbitragem instaurado pelas partes. Ao 6., "Considerando
que no houve descumprimento ou inexecuo do contrato pela Distribuidora S.A. e, por outro lado,
que houve atraso na entrega das vacinas pela Goncourt Ltda. e venda direta das vacinas no
mercado de consumo, se a Distribuidora S.A. optar pela manuteno do contrato, faz jus ao
recebimento de indenizao a ser paga pela Goncourt Ltda., luz da clusula 5.8 do Contrato?",
respondemos que o atraso na entrega das vacinas contra febre aftosa Distribuidora S.A. e a venda
das mesmas, diretamente aos clientes da Distribuidora S.A., violam as clusulas 2.1 e 5.8 do
Contrato, fazendo, pois, a Distribuidora S.A. jus indenizao prevista na clusula 5.8 do Contrato.
Ao 7., "Indaga-se, ainda, se existem outras consideraes pertinentes a juzo de Vossa Senhoria.",
devemos nos reportar ao que escrevemos sobre o carcter de negcio jurdico per relationem da
recompra. Ao 8., "Considerando que a Goncourt Ltda. notificou a Distribuidora S.A. nos termos da
clusula 13.7 do contrato de distribuio, indaga-se: (i) a mera notificao (sem o pagamento
imediato de qualquer indenizao) suficiente para operar a resilio/trmino do contrato,
exonerando a Goncourt Ltda. de suas obrigaes, ou constitui apenas e to-somente manifestao
da vontade de recomprar o contrato?; (ii) Em caso negativo, que outros elementos ou manifestaes
de vontade so necessrios para operar a resilio/trmino do contrato, alm da notificao?; e (iii)
certo afirmar que o pagamento de indenizao prevista na clusula 13.7 constitui condio para que
a resilio possa produzir efeitos com relao ao trmino do contrato de distribuio?", dizemos que
o exposto nos itens 22, 23, 25 e, especialmente no item 24 revela que, no caso, h compra de
direitos contratuais mediante exerccio de direito de opo mas compra per relationem, com preo
determinvel, e em que, portanto, os efeitos da transferncia dos direitos no so imediatos;
dependem do pagamento ou, pelo menos, de oferta efetiva que, no caso, expressamente, supe a
fixao de seu valor, segundo os procedimentos contratuais. Ao 9., "Supondo haja discordncia
entre as partes dos valores devidos em razo da aplicao da clusula 13.7 do contrato de
distribuio, e determinao judicial/arbitral de tal valor tem carter constitutivo, declaratrio ou
condenatrio?", cumpre dizer que, a nosso ver, a fixao do preo mediante deciso judicial/arbitral,
ou mesmo por acordo, no caso, no tem propriamente carter nem declaratrio nem constitutivo nem
condenatrio; essa tricotomia mais apropriada para os negcios jurdicos e as sentenas, ou seja,
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INTERPRETAO CONTRATUAL - NEGCIO PER


RELATIONEM E PREO DETERMINVEL - CONCEITO DE
"COMPRA" DE CONTRATO E ABUSO DE DIREITO

para os atos preceptivos in se (autnomos). Pensamos que, nos negcios per relationem, que so
atos com suporte ftico incompleto, o ato que os completa somente ato ou fato complementar (ou
integrativo). Portanto, a relatio no , em si, declaratria, constitutiva ou condenatria, e sim, ato
complementar do suporte ftico do negcio jurdico ao qual se relaciona. o nosso parecer.

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