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EXTOLICA” De VALPARAISO Uneven oe Crate EL DERECHO DE LAs INDIAS OCCIDENTALES Y SU PERVIVENCIA EN LOS DERECHOS PATRIOS DE AMERICA Actas del Decimosexto Congreso det Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano celebrado en Santiago de Chile, desde el 29 de septiembre al 2 de octubre de 2008 ALEJANDRO GuzMan BriTO. (Editor académico) TOMO IL Valparaiso Ediciones Universitarias de Valparaiso 2010 La imagen dela portada, que a sido toma del Aa dela Hisar fee y police de Cle de Claudio Gay (Paris en la Imprenta de F Thunot y C1854), 1 mina Ne 25, corresponsde al edifcio de Is Cara de Moneda, de Santiago de Chile, euyos planos feeron lsenados por el anquitect, de origen italiano, Joaquin Toesay se teaminé de construir en 1805. Desde1845, bajo la pesidenci de Yon Manuel Bult, el edificio emperd a servic como palacio de ls presidents dela Replica de Chile y tal eondicién se mantiene cen la stualidad © Et Denscio 0€ Las Ivpias Occins¥TAlss¥ su PERVIVENCIK EN Los DeRECHOS PaTRIOS DE AMERICA “Actas del Decimosexto Congreso, det Instiuto Internacional de Historia del Derecho Indiane celebiado en Santiago de Chile, desde cl 29 de reptiembre al 2 de octubre de 2008 ALEJANDRO GUZMAN BRITO, 2010 (Edieoeacadémieo} [Esta ediign ha sido financiada por ls Facultades de Derecho dela Universidad de Chile y de a Ponsifcia Universidad CasSlics de Valparaiso ISBN: 978-956.17-0465-7 Inseripeiéa Ne 193.419) Derechos Reservados Ediciones Universtaias de Valparaiso Pomtifcia Universidad Carica de Valparaiso Doce de Febrero 187 - Cala Postal 1415 - Valparaiso - Chile Fomo (32) 227 50 86 - Fax (32) 227 3429 E-mail: evrsa@uce cl swrwreuv cl Disebo Griico: Guida Olivares $ Aditence de Disefio: Mauricio Guera P [Asiuente de Diagramacin: Alejandea Lasrain R, ‘Consscin de Pruchar: Osalda Oliva P. Inmprense Libra HECHO EN CHILE j | force m ENpice DEL Tomo I El Decimosexto Congreso del Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano celebrado ‘en Santiago de Chile, entre los dias 29 de septiembre y 2 de octubre del afio 2008 1, Organizadores del Congreso [3-4] 2. Crénica del Congreso [5-9] 3, Discursos pronunciados en los actos de inauguracién y de clausura del Congreso Discurso del presidente del Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano, profesor Eduardo Martiré, pronunciado en el acto de inauguracién del Congreso [10-14] Discurso del presidente de la Comisién Organizadora del Decimosexto Congreso del Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano, profesor Alejandro Guzman Brito, pronunciado en ‘el acto de inauguracién del Congreso [15-19] Discurso del vicepresidente del Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano, profesor Antonio Dougnac Rodriguez, pronunciado en el acto de inauguracién del Congreso [20-23] Discurso del nuevo presidente del Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano, profesor Antonio Dougnac Rodriguez, pronunciado en el acto de clausura del Congreso [24-26] Ponencias presentadas en el Congreso 1 FUENTES LITERATURA DE DERECHO INDIANO Taw ANzoATEGUI, Victor, El Derecho local en el proceso recopilador indiano del siglo XVIT(31-49 AsAsoLo, Ezequiel, La Junta Revisora del “Nuevo Cédigo de las Leyes de Indias” y las concepciones juridicas dieciochescas (51-62) ‘WenuiNc, Amo - WEHLING, Maria José, “Sem embargo da ordenagao em contrdrio”. Adapsagao da norma portuguesa a circunsedncia brasileira [63-72] Naavatz HERNANDEZ, José Ramén, La interpretacion judicial en la Audiencia de Mexico (73-88) Liamosas, Esteban Federico, La ensenanza canénica en la Universidad de Cérdoba del Tucumén en visperas de la Emancipaciém: el episcopalismo de Berardi {89-103} Pucuitse, Maria Rosa, La inffuencia isaliana en el pensamiento juridico del Rio de la Plasa (105- 124] Tam, Ditley, La coleccién de “Hispanica” que pertenecié a Joachim Gersdorff [125-128] Paracios Gooez, Galvarino, La maderacién de las eyes en el Derecho indiano [129-145] MonTawos Ferri, Emma, “Favor”, “parria potestas” y “favor pietatis” en Juan de Soléreano y Pereira: una muestra del sistema de Derecho comin (147-159 1 GOBIERNO ESPIRITUAL BURCIAGA Campos, José Arturo, Clérigos justicia en la Zacatecas virreinal {163-175} v 1 Denacho 0 Las Inbias OccIbENTALES ¥ SU PERVIVENCIA EN Los DERECHOS PATHIOS DE AMERICA Wm GopierNo TEMPORAL De Trazeantts Granpa, Fernando, Comunidades de Castilla y comunidades de Indias, mesticaje turbulento y contradictorio (179-197) Curren, Charles, :“Misién” 0 “pueblo de indios"? Implicaciones para las comunidades indfgenas en el sudoeste de los Estados Unidos de Norteamérica {199-215} MonrENecRo, Julia, Cuba, Puerto Rico Filipinas (1808-1837): zcolonias o provincias? (217- 228) IV Justicia LogeNTE SaRINENA, Marta, “De vuelta a casa”: Fernando VII, Lardizabal y la Dipusacién americana (Madrid, 1814) [231-246] Magrivez Perez, Fernando, Competencias de jurisdiccién en la crisis del Antiguo Régimen hispano [247-268] Marrinez AuMIRA, Maria Magdalena, £! delito de fabsificacién de documento puiblico en la emisién de licencias para pasar a Indias durante el sigl XVI (269-291) De 1a PUENTE BRUNKE, José, “Solo Dios sabe lo mds justo”: la defensa del arbitrio judicial por un oidor en la Lima del sigh XVII [293-299] Pino Anan, Miguel, E/ recurso de injusticia notoria en ef Derecho indiano [301-315] Hipatco Nucuera, Patricio, La dejacién de la justicia en el México de fires del sigh XVIE: el caso del baratillo de la Plaza Mayor (317-330) JaeceR REQUEIO, Rafael Eduardo, El icenciado don Juan de Padilla (331-336) ‘Sancrirz GonzAtez, Maria Dolores del Mac, Nuevas aportaciones para el estudio institucional de la Audiencia de Nueva Galicia (337-341) ‘Aspett, Marcela, Abuses, atropello e iniguidades" con poco temor de Dios ni respeto por la Real fusticia”. La aplicacién del Derecho penal en Cérdoba del Tucuman durante el siglo XVIII {343-365] Yanzi Ferretra, Ramén Pedro, La administracin de la justicia en Cérdoba del Tucumén hacia las possrimertas del siglo XVIII. Elimpacto de los dictdmenes de los asesores lerrados en la redaccidin de las sentencias penales [367-389] FRonTera, Juan Carlos, El contabando rioplatense a través de expedientes criminales (1778-1810) (591-397) Diaz-MELAN pF Hantsci, Mafalda Victoria; El origen y desarrollo de la magistratura del corregidor (399-403) Souta Sastre, Marfa Julia, Una norma, dos magistraturcs, tres escenarios: la Ley de 19 de agosto de 1885 sobre unificacién de la carrera judicial en la Peninsula y en Ultramar [405-423] Lovez BosOrquez, Ali Enrique, Persecucién, muerte, destierro, cdrcel y amonestacién para quienes buscaban la libertad (425-440) . Bares Hurtapo, Jenny Elsa, Una efecuciéin vejatoria que afeced al oidor Juan del Corral Calvo de la Torre (441-451) v Hactenpa, Bisto DE ORLANDO, Raquel, Las temporalidades del Paraguay 455-470] Iwoice v vi DERECHO INDIANO DE PERSONAS ‘Anauz MERCADO, Diana, Estado civil y residencia de las mujeres peninsulares en los primeros artos de la Conquista (473-479) 'AMORES CARREDANO, Juan Bosco, La condicién juridica del exclave en Cuba a comienzos del siglo XIX [481-499] Mavacortta, Alejandro, El Ayuntamiento de la Ciudad de México, el Derecho nobiliario y la forma- ciébn de la nobleza criolla [501-526] Vivas, Mario Carlos, El marqués de Sobre Monte y su politica concerniente a los indios en Cordoba del Tucumiin [527-543] force DEL Tomo II vil DERECHO PATRIMONIAL PRIVADO INDIANO Martinez pe SAncrez, Ana Maria, “Morir al siglo”: la renuncia en el Derecho indiano [547-568] Manrtvez Bakza, Sergio, Testamentos privilegiados en los Derechos romano, castellano, indiano y patrio [569-583] CutNa Bor, Francisco, Las renuncias de una novicia: comentario de un testamento [585-595] vil GUERRA Cruz Barney, Oscar, Milicias, estimulos fiscales y defensa contra los apaches: el caso del Real del Mazapil (599-621) Gonzatez VALES, Luis, El ordenamiento juridico de las milicias puertorriquenas [623-637] 1x SIMBOLOGIA POLITICA EN LA SOCIEDAD INDIANA Y EN sU DERECHO Gomez Gomez, Margarita, Imagen y representacién del sello real en las Indias [641-656] Actuve-Fesres, Fernin, La entrada del sello real en los reinos del Pert (657-665) Porro Ginanpl, Nelly, Enire la dependencia y la libertad: el ocaso del real estandarte en el Rio de La Plata [667-684] BeRmunez, Agustin, Prerencia de la obra literaria indiana de Soldreano Pereira en sus “Emblemata regio politica” (685-697) x PERVIVENCIA DEL DERECHO INDIANO EN LOS DERFCHOS PATRIOS DE AMERICA 1. Derecho canbnico y Derecho eclesidstica del Estado Concha ConTRERAS, Maria Inés, El Derecho candnico indiano en la prictica sinodal de la Argui- dibcesis de Santiago de Chile durante el sigh XIX y su influjo en la codificacién del Derecho candnico de 1917 (703-717] vi EL Deneco De tas INDIAS OCCIDENTALES ¥ SU PERVIVENCIA EN Los DERECHOS FATRIOS DE AMERICA SALINAS ARANEDA, Carlos, El Derecho canénico indiano en la codificacién del Derecho canénico de 1917 a través de los Postulata” de los obispos chilenos [719-732] Doucac Ropaicur2, Antonio, El srasfondo juridico indiano de un canonista peruano del sigho XIX: Francisco de Pavla Gonzéles: Vigil (1792-1875) [733-761] “Wesrenmever HensaNDt7, Felipe, Pervivencia del Derecho indiano en la regulacién de los cementerios en el Chile del siglo XIX [763-780] 2. Derecho constitucional Borero BerNat, Andrés, La visin del Derecho y los rastros del Derecho indiano en las constituciones independentistas neogranadinas de entre 1811 y 1815 783-807] Hamer Manrtvez, Teodoro, Las Cortes de Cétdiz y su irradiacién en el Pert (1810-1814) {809- 820] SALAZAR ANDREW, Juan Pablo, La génesis y evolucidn histérico-juridica del gobernador en el Estado mexicano de Puebla (1531-1824) [821-835] Diaz ne Zavria, Sandra, Proyecciones indianas en la institucién del alcalde de barrio en Buenos Aires ensre 1810 y 1821 (837-856 3. Derecho penal y Derecho procesal penal Torres AGUILAR, Manuel, Del Derecho penal indiano al Derecho penal codificado: supervivencias en a primera codificacién penal bispanoamericana [859-873] Diaz Coustio, José Maria, Pervivencia del Derecho penal indiano en la Argentina independiente [875-892] ‘AGUERO, Alejandro, La persistencia del Derecho indiano en la praxis de la justicia criminal de Cor- doba durante la primera mitad del siglo XIX. Reflexiones sobre el problema de la continuidad del orden juridico [893-906] 4, Derecho civil ScoaNE, Marfa Isabel, Pervivencia de normas y de desvios en materia de guardadores sospechados y defersores renuentes [909-923] 5. Derecho procesal civil Zaxxazaca, Luis Maximiliano, Supervivencia del Derecho expafiol en el “Prontuario de préctica forense” de Manuel Antonio de Castro {927-937 6. Simbologia politica Concita Marquez pe ta PLATA, Sergio, De las juras reales a las juras de las constituciones: la conti- nisidad de un ceremonial en Chile [941-953] XL Hisroriograria DEL DERECHO INDIANO, Dacrossa, Norberto, El Derecho indiano en los historiadores angentinos de la segunda mitad del sigh XIX [957-978] Potorro, Marla Rosatio, Los estudios de Derecho indiano a comienzos del siglo XX en la Argentina 979-992} Maguepa Abreu, Consuelo - Cano Vatero, José, La Historiografta sobre José de Gilvez [993- 1031) 783 El Derecho de las Indias Occidentales y su pervivencia en los Derechos patrios de Amética Actas del Decimosexto Congreso del Instituto Internacional de Historia del Derecho Indiano ‘Santiago de Chile, 29 de septiembre a 2 de octubre de 2008 (Valparaiso, Ediciones Universitarias de Valparaiso, 2010) LA VISION DEL DERECHO Y LOS RASTROS DEL DERECHO INDIANO. EN LAS CONSTITUCIONES INDEPENDISTAS NEOGRANADINAS DE ENTRE 1811] y 1815 ANDRES BOTERO BERNAL Universidad de Medellin, Colombia I. INTRODUCCION METODOLOGICA El interés del presente escrito no es otro que el de identificar la visién que del Derecho se vislumbra ‘en las constituciones independistas de la Nueva Granada, basindonos, para ello, en la Constirucién antioquefia de 1812 como un modelo de lectura. Entre los elementos de esta visién encontramos la pervivencia de variados aspectos del Derecho indiano a la par que éte era vilipendiado por los criollos independistas. El presente trabajo es un resultado del proyecto de investigacién “La cultura juridica en la Antio- quia del siglo XIX”, financiado por la Universidad de Medellin (Colombia), as{ como del proceso de formacién doctoral en la Universidad de Huelva, para la direccién del profesor Dr. Carlos Petir. Se utiliz6 ef mécodo documental-histérico. Para ello se usaron las siguientes fuentes: i) constituciones de la época, en especial la Constitucién antioquefia de 18125 ii) manifiestos y documentos juridico- politicos de las juntas de gobierno de ese entonces; ii) otros textos histéricos que dan cuenta del pro- ‘ceso constitucional que se realizaba, especialmente folletos, periddicos, etc. iv) literatura especializada en el campo de la historia del Derecho, el Derecho constitucional y la historia general; v) doctrina existente (es decir, las opiniones de los constituyentes sobre la Constitwcidn que se hacia), en especial las obras de José Manuel Restrepo! En este texto se hace uso de las siguientes abreviaturas: AHM (Archivo Histético de Medellin, Colombia), AHJM (Archivo HistSrico Judicial de Medellin, Colombia), AHA (Archivo Histérico de Antioquia, Colombia), AGN (Archivo General de la Nacién, Colombia), AGI (Archivo General de Indias, Sevilla, Espafia), BLAA (Biblioteca Luis Angel Arango, Banco de la Reptblica, Colombia) y BN (Biblioteca Nacional de Colombia, Colombia). * Politico muy influyente en el proceso constitucional antioquefio. Ver, especialmente: Restaevo, José Manuel, His toria de la Revolucién de la Repiiblica de Colombia (Besanzon, 1858; hay reimpresién Medellin, Bedout, 1974), 1 784 Et Denicuo DF tas INo1AS OCCIOENTALES ¥ SU PERVIVENCIA EN 105 DERECHOS PATEUOS DE AMERICA Fl trabajo analiza el concepto de ley y de cédigo como los méximos anhelos de las constituciones independistas hispanoamericanas. Este ideal explica el titulo del presente texto. ‘Me fundo en ejemplos tomados de la Constitucién antioquefia de 1812 que bien pueden exten- ddetse en sus planteamientos generales a las demés constituciones provinciales de la Nueva Granada, en tanto es més lo que las une que lo que las separa. IL. UNA DUALIDAD ANTE EL DERECHO: REDENCION ¥ REBELDIA Durance la primera repiiblica neogranadina, la actitud de las personas frente al Derecho fue am- bivalente. Por un lado, se creyé que el destino social estaba atado a las decisiones juridicas cruciales (fundamentalmente constitucionales), sin las cuales la sociedad caeria dentro de la anarquia y el caos. De otto lado, existié un fuerte sentimiento de independencia frente al Derecho oficial (tanto el mo- nnérquico como el republicano, segsin el momento), lo que ocasionalmente tom6 la forma de rebeldia, 6 de una reivindicacién de un “Derecho natural”? que justified acciones en contra o al margen de Jo prescrito?. Asf, en la Nueva Granada, el Derecho fue percibido no sélo como un instrumento de dominacién sino también como una férmula para la redencidn social. Evocs resistencia tanto como inspird esperanza y obediencia', todo ello en una especie de divisién temporal entre, por un lado, el contexto presente del individuo bajo los efectos de la dominacién y, por el otro, la sociedad furura cmancipada’. Esta disposicién culeural ambivalente frente al Derecho es con frecuencia evocada por escritores, politicos y cientficos sociales sin embargo, su mencién no supera, por lo general, la simple evocacién, 2Son muchos los casos que asi lo demuestran, siendo uno de ellos el mencionado por Redriguet: el cabildo dela

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