EN EL DERECHO NICARAGENSE
1. Introduccin
Dentro de la amplia y compleja gama de funciones que el Derecho
ha encomendado al Notario, una de las menos estudiadas en nuestro
entorno ha sido su actuacin en la autorizacin de las actas notariales.
Partiendo de la propia ley especial de la materia, nuestra vetusta
Ley del Notariado (ya ha cumplido 106 aos de vigencia), que menciona tan solo de pasada a estos instrumentos, o del escaso o nulo inters
que estos temas despiertan en las Universidades, o la desidia y falta de
cuidado con que la propia Corte Suprema de Justicia se permite orienANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
440
441
442
Como adelant, los instrumentos pblicos son de dos clases: escrituras pblicas y actas notariales.
a) Las escrituras pblicas son los instrumentos pblicos referidos
a la creacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica que
contiene un negocio jurdico. Su contenido propio lo constituyen las
declaraciones de voluntad en los actos jurdicos que impliquen prestacin de consentimiento por los otorgantes.
b) Las actas notariales son instrumentos pblicos en los que, a
peticin de parte interesada, se hace relacin o se constatan hechos o
circunstancias ocurridos en presencia del Notario, o realizados por ste
a ruego de parte.
2.1.2. Caracterizacin del acta notarial
Segn lo dispone el artculo 2 de la Ley del Notariado, el Notariado
es la institucin en que las leyes depositan la fe pblica, para garanta,
seguridad y perpetua constancia de los contratos y disposiciones entre
vivos y por causa de muerte, y atenindonos a la letra de dicha disposicin, pareciera que el Notario pblico nicaragense nicamente puede autorizar instrumentos pblicos que contienen negocios jurdicos,
es decir, escrituras pblicas.
Sin embargo, es de notarse que el artculo 3 de la Ley del Notariado,
faculta al Notario pblico para dar fe en toda clase de actos, convenciones, contratos y actas, que el artculo 288 de la Ley Orgnica de Tribunal de 1894 (aun vigente) le autoriza a practicar las dems
diligencias que la ley le encomiende, y que en distintos cuerpos normativos (Cdigo Civil, Cdigo de Comercio, Ley General de Ttulos-Valores, entre otros) el ordenamiento jurdico indica como necesaria la
forma de acta notarial para asentar autnticamente hechos y circunstancias de relevancia jurdica.
De manera que a pesar de la parquedad de la Ley del Notariado en
materia de actas, la actuacin del Notario pblico nicaragense no se
limita en absoluto al mbito negocial, sino que se extiende al mbito
de los hechos, a hechos que objetivamente estamos en la obligacin de
aceptar como hechos reales y revestidos de verdad, en obediencia a un
ordenamiento de carcter legal,... El Estado ide el sistema de investir a
una persona de la delicada funcin de dar fe, esa persona se llama Notario... La fe pblica conferida por el Estado, se considera como verdad de
carcter oficial que todos estamos en la obligacin de aceptar, salvo que
ANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
443
(12) Sentencia de las 10:30 a.m. de 7 de abril de 1994, Boletn Judicial, p. 49.
(13) Artculos 22 a 31 de la Ley del Notariado.
(14) RODRGUEZ ADRADOS, Antonio, Cuestiones de tcnica notarial en materia de
actas. III Jornada Notarial Iberoamericana de Palma de Mallorca, publicada en
Escritos Jurdicos, volumen IV, Colegios Notariales de Espaa, 1996, p. 15.
(15) Artculo 101 del Cdigo Notarial de Costa Rica.
ANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
444
hechos y circunstancias que presencie o que ante l se declaren o le conste (16), y que el contenido de las actas notariales debe referirse exclusivamente a hechos que por su ndole peculiar no pueden calificarse de
actos o contratos. (17)
De lo expuesto, y siguiendo en esto a SALAS MARRERO y VALLE HERNNDEZ (18) podemos deducir una definicin operativa de acta notarial,
que pueda resultar til y aplicable a la realidad nicaragense: Las actas
notariales son instrumentos pblicos, que pueden o no constar en el
protocolo, autorizados en forma legal por Notario pblico para, a peticin de parte interesada, dar fe de un hecho o pluralidad de hechos que
l presencie o le consten, o que personalmente realice o compruebe, y
que por su contenido no constituyan negocios jurdicos, entendiendo
por stos ltimos ... un acto de autonoma privada que reglamenta para
su autor o autores una relacin o situacin jurdica. (19)
El objeto del acta notarial puede ser entonces un hecho que la ley
exija hacer constar en acta, como el protesto de un ttulo-valor (20),
como cualquier otro hecho jurdico que no consista en prestacin de
consentimiento y que voluntariamente se quiera probar mediante el
acta notarial (por ejemplo, la acreditacin del estado fsico de un
inmueble, hecha por un acta de mera percepcin de cosas).
En la confeccin de las actas, el Notario tpicamente acta en calidad de fedatario pblico: se limita a dar fe de la existencia de los
hechos tal como se realizan y, a veces, a declarar la consecuencia jurdica que de esos hechos resulta, pero sin posibilidad de moldearlos: el
Notario pblico se limita a narrar y dar fe de lo que ve, oye o percibe
por sus sentidos, o de los hechos que l personalmente realice; y aunque recoja en el acta declaraciones de voluntad, no las legaliza ni les
da forma pblica, como si ocurre en la escritura pblica. Tampoco los
interesados prestan ningn consentimiento; su aprobacin del acta es
una simple conformidad con el relato. (21)
445
Es por esto que VILA LVAREZ (22) externa la opinin un poco exagerada, a mi juicio de que en las actas el Notario desarrolla una actividad literario-funcionarista, queriendo expresar que en ellas el
contenido principal de la actividad del Notario no es tanto de jurista
como de funcionario encargado de reflejar, sin someterse a ms preceptos que los del Derecho formal y los de Gramtica, de la mejor
manera posible, el hecho de que se trate.
En similar sentido se pronuncian SALAS MARRERO y VALLE HERNNDEZ:
Si en la escritura pblica, la funcin notarial se expresa fundamentalmente a travs de la actividad asesora y modeladora del Notario,
en el acta notarial, en cambio, el escribano acta bsicamente en su
calidad de fedatario pblico, puesto que el ejercicio de la funcin notarial en estos casos se reduce a autenticar la existencia de un hecho.
Desde un punto de vista estrictamente tcnico, al acta notarial tiene la
ventaja de constituir un instrumento gil, mucho menos lleno de formalidades que una escritura pblica. Se ha dicho, con justa razn, que
mientras en la escritura tiene importancia el sentido de los hechos, en
aqulla interesa ms bien, una fotografa de los hechos. (23)
RODRGUEZ ADRADOS (24) hace dos observaciones a estas concepciones legales y doctrinales:
1. En ocasiones resulta difcil distinguir entre escritura y acta.
Esta primera observacin de RODRGUEZ ADRADOS es aun ms pertinente en nuestro ordenamiento, en el que el legislador se ha mostrado
descuidado a la hora de designar los instrumentos a que se refiere (por
ejemplo, en la Ley Que Da Mayor Utilidad A La Institucin del Notariado se denomina escritura al acta de rectificacin de errores evidentes en los asientos del Registro del Estado Civil de las Personas
artculo 2 y al acta de traduccin de un documento escrito en idioma
distinto del castellano artculo 5 in principi; y llama acta al instrumento en que se autoriza la celebracin de matrimonio artculo 1).
2. La definicin del acta como instrumento que afecta exclusivamente a hechos jurdicos puede ser insuficiente, porque en la prctica
(22) VILA LVAREZ, Pedro, Estudios de Derecho Notarial. Collectio Fide, dirigida
por Luis ROCA-SASTRE MUNCUNILL, Ediciones Nauta, Barcelona, 1962, p. 263.
(23) Prez Pascual, Eduardo.; op. cit. p.69.
(24) RODRGUEZ ADRADOS, A., Cuestiones de tcnica notarial..., cit., p. 18.(23)
ANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
446
447
448
(28) CHINEA GUEVARA, Josefina, Teora de las actas notariales. Actas notariales
en especie, en Derecho Notarial, tomo III, Leonardo B. Prez Gallardo e Isidoro
Lora-Tamayo Rodrguez (coordinadores), La Habana, Flix Varela, 2008, pp. 1314.
(29) GIMNEZ-ARNAU, Enrique, Introduccin al Derecho Notarial, Editorial
Revista de Derecho Privado, Madrid, 1944, pp. 267-268. La cita en cuestin est
tomada de Legislacin Notarial, p. 315.
(30) SALAS MARRERO, O. y R. Hernndez Valle, op. cit., p. 253.
ANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
449
c) Narracin fiel de los hechos percibidos por el Notario, o realizados por ste
Esta es, por supuesto, la parte principal del acta, y debe redactarse
en lenguaje claro, llano, sencillo, y los hechos asentarse en el orden
cronolgico en que sucedieron, incluyendo la relacin circunstanciada
de las diligencias practicadas y de sus resultados. (31)
d) Firma o autorizacin del Notario
La autorizacin del instrumento debe distinguirse del otorgamiento
del mismo.
La autorizacin, segn GIMNEZ-ARNAU (32), es el momento final
de produccin del instrumento pblico, el acto que le da vida y carcter
de tal, y corresponde en exclusiva al Notario, que lo realiza mediante
la imposicin en l de su firma y, en ciertos casos de su sello. (33)
El otorgamiento corre a cuenta de las partes interesadas, y consiste
es un asentimiento al documento, que hasta ese momento solo contiene una serie de manifestaciones personales del Notario, aunque ste
se las atribuya a las partes. Cuando las partes firman el instrumento,
hacen suyas esas manifestaciones (34); de aqu que aun si posteriormente el instrumento es declarado nulo por defecto de forma o por
incompetencia del Notario, aun contina surtiendo efectos jurdicos,
en el primer caso como instrumento privado reconocido (35), y de simple instrumento privado en el segundo (36). Adems, siempre de acuerdo a GIMNEZ-ARNAU, el otorgamiento tiene la finalidad formal de
provocar la intervencin autorizante del Notario. (37)
Sin embargo, al no recoger actos ni negocios jurdicos, y por lo tanto, tampoco prestacin de consentimiento, en las actas no existe otorgamiento, por lo que nicamente resulta indispensable la firma del
Notario que autoriza el instrumento. La firma del rogante, est o no
presente al realizarse la diligencia notarial, no es indispensable para
450
(38)
(39)
(40)
(41)
Idem, p. 203.
Ibdem, p. 273.
Ibdem, p. 218.
CHINEA GUEVARA, J., Teora de las actas..., cit., p.16.
451
452
un simple estar ah: debe adoptar una actitud receptiva, que le permita captar la realidad o verdad de los hechos que presencia, pues la
calificacin de pasiva de la actuacin notarial en estas actas no debe
llevar a olvidar que el Notario no es una mquina que simplemente
capta acrticamente lo que sucede ante l. Por el contrario, el Notario
debe empear sus facultades cognitivas para comprender lo que percibe, interpretarlo y comprenderlo para luego poder narrarlo de forma
exacta; concretando, lo que el vocablo pasivo as utilizado lo que
quiere significar, es que el Notario debe abstenerse de adelantar juicios
subjetivos acerca de lo percibido (44), en forma similar a como lo hace
un juez que practica una inspeccin personal. (45)
El objeto de la mera percepcin recogida en estas actas pueden ser
cosas, documentos o personas.
2.2.1.1. Actas de mera percepcin de cosas
En ellas el Notario narra su percepcin de una o varias cosas para
acreditar su existencia o inexistencia en un lugar determinado, determinar quien detenta su posesin, el estado en que la cosa se encuentra
o las circunstancias en que es mantenida.
En este tipo de actas tiene especial relevancia la calidad de pblico
o privado del lugar donde el Notario realizar la diligencia encomendada. Tratndose de un lugar pblico no necesitar comunicar su presencia, ni pedir autorizacin para actuar; pero si actuar en un sitio
privado, el Notario tiene el deber de advertir previamente de su carcter de fedatario y del propsito de la diligencia a los dueos o a las personas encargadas de la vigilancia del lugar donde se requiera su actuar.
Si estas personas no lo autorizan, no podr realizar la gestin (46). Si
los objetos que debe describir estn guardados en una caja de seguridad o mueble cerrado, el Notario necesitar tambin el consentimiento
del dueo o custodio para actuar. (47)
En la legislacin nicaragense podemos subsumir en este tipo el
acta de protesta de mercaderas. (48)
(44)
(45)
(46)
(47)
(48)
453
(49) Artculo 4 de la Ley Nm. 1690 de 26 de febrero de 1970 (La Gaceta, Nm.
124, de 5 de junio de 1970), reformado por el Decreto No. 1556 de 22 de diciembre
de 1984 (La Gaceta, Nm. 8, de 10 de enero de 1985) y por la Ley Nm. 16 de 17
de junio de 1986 (La Gaceta, Nm. 130, de 23 de junio de 1986).
(50) El Nuevo Diario, de 30 de septiembre de 2005, No. 9026.
(51) Cfr. artculos 1055 y 1058 del Cdigo Civil.
(52) Cfr. artculo 2387 del Cdigo Civil.
(53) Cfr. artculo 63 de la Ley del Notariado, artculo 1144 prrafo 2. del
Cdigo de Procedimiento Civil.
ANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
454
455
456
457
En nuestro medio se acostumbra a denominarla declaracin jurada, declaracin notarial o declaracin ante Notario, lo que ha dado
origen a un sinnmero de discusiones bizantinas acerca de si es correcto llamarla jurada, o si el Notario est facultado para tomar promesa
al declarante o apercibirlo de las consecuencias civiles o penales de
declarar falsamente.
As, en la ya mencionada Circular de 8 de octubre de 2007, el Consejo Nacional de Administracin y Carrera Judicial extern que ... los
Notarios estn autorizando en escrituras pblicas declaraciones juradas
advirtiendo a los comparecientes decir la verdad bajo promesa de ley,
competencia que es propia de las autoridades judiciales, en consecuencia,
al Notario le es prohibido dar certificacin sobre hechos que presencia.
Ahora bien, decir que al Notario le es prohibido dar certificacin
sobre hechos que presencie, es un absurdo, porque esto es precisamente
lo que constituye la esencia de la actuacin del Notario cuando redacta
cualquier acta notarial, y ya vimos que el Notario nicaragense tiene
amplia competencia para intervenir en todo tipo de actos, actas, contratos, negocios, etc. (64), y los particulares, por su parte, gozan de la
amplia esfera de libertad que dan el artculo 32 de la Constitucin y el
artculo 2437 del Cdigo Civil.
Lo que el artculo 41 de la Ley del Notariado prohbe al Notario es
que d certificacin de hechos que presencie y en los que no intervenga
por razn de su oficio, es decir, lo que no deben hacer los notarios es
actuar oficiosamente, pues en general debe hacerlo siempre a ruego de
parte interesada, como ya se dej sentado ut supra.
En consecuencia es perfectamente legtimo que una persona acuda
ante un Notario a hacer una declaracin y que el Notario la haga constar en un acta, si esa declaracin es lcita.
La intervencin del Notario, y la circunstancia de que ste exprese
que advirti al compareciente decir verdad bajo promesa de ley, o de
que le advirti sobre las penas que sancionan el falso testimonio o las
declaraciones infieles sobre hechos propios (65) no le da ni le quita a
la declaracin su valor intrnseco, que es el de ser una mera manifestacin privada del deponente y no una declaracin testifical, y sujeta
por consiguiente a ser contradicha por cualquier persona a la que se
trate de oponer, y que ni siquiera tiene el carcter de presuncin sim-
458
plemente legal de que gozan las informaciones para perpetua memoria. (66)
Y tampoco es exacto sostener que sea privativo de los funcionarios
judiciales tomar promesa de ley, pues existen casos en que la toman
otros funcionarios (en la toma de posesin ciertos de cargos pblicos,
por ejemplo) e incluso los propios notarios (en actuaciones matrimoniales, en la llamada identificacin notarial (67), en las particiones de
herencia, en las traducciones notariales, etc.).
Adems, son varios los casos en los que el Derecho nicaragense
expresamente exige la declaracin jurada como requisito dentro de
diversos trmites, y entre ellos que podemos citar:
El artculo 36 literal b) de la Ley de Migracin dispone que el
extranjero que solicita ser admitido en la sub-categora migratoria de
estudiante debe presentar una declaracin, ante Notario Pblico, que
asume la obligacin de presentar ante la Direccin de Migracin y Extranjera la constancia oficial de que fue inscrito y aceptado por el centro de
enseanza en el que cursar sus estudios, bajo apercibimiento de cancelarse su permanencia en el pas. Esta declaracin la presentar oportunamente.
El artculo 10 numeral 6 del Reglamento de la Ley de Servicio
Exterior establece como uno de los requisitos para participar en el Concurso Pblico de Ingreso al Servicio Exterior, adjuntar una Declaracin Jurada ante Notario Pblico de no haber sido condenado por
sentencia privativa de libertad, ni haber sido separado mediante expediente disciplinario del servicio de cualesquiera otras ramas de la Administracin Pblica, ni hallarse inhabilitado para el desempeo de
funciones pblicas.
El artculo 21 de la Ley General de Cmaras de Comercio, por
su lado, establece que los agricultores para cumplir con el Art. 18, acompaarn una declaracin jurada, conteniendo los siguientes datos: Nombre y apellido completo, nacionalidad, domicilio; tiempo de residencia en
el municipio; clase de cultivo a que se dedican sus esfuerzos, cantidad de
animales de asta y casco que posee; cabida en manzanas de su propiedad;
459
460
461
traduccin al castellano, la cual ser autorizada por el Notario y el traductor oficial, o el llamado por el mismo Notario, en un solo contexto,
sin mezclarse en l actos extraos), todo Notario no slo puede sino
que debe, traducir l mismo o hacer traducir todo documento extendido en idioma distinto del castellano y que vaya a agregarse al protocolo,
sin que est limitado por el artculo 8 de la Ley Que Da Mayor Utilidad
a la Institucin del Notariado (Las facultades conferidas al Notario
mediante la presente Ley solamente podrn ser utilizadas por aquellos
notarios que hubieren cumplido por lo menos diez aos de haberse incorporado como Abogado o Notario en la Corte Suprema de Justicia).
2.3.1.2. Acta de protocolizacin
Las actas de protocolizacin son las especficamente dirigidas a
plasmar el hecho por el que el Notario incorpora un documento al protocolo.
Se destaca esta especificidad porque tambin en una escritura
pblica o en un acta notarial de distinta naturaleza habitualmente se
incorporan al protocolo diversos documentos (por ejemplo, el testimonio de un poder, la certificacin de un acta de toma de posesin de cargo pblico, la certificacin de un acta de una junta directiva, etc.).
Se regulan en los artculos 61 a 66 de la Ley del Notariado y el artculo 1144 del Cdigo de Procedimiento Civil, y se dispone que la protocolizacin se hace agregando al Registro, en la fecha que le fueren
presentados al Notario, los documentos y diligencias mandados a protocolizar. El Notario pondr al fin de dichos documentos una razn firmada
en la que conste el lugar, hora, da, mes y ao en que se protocolizan, el
nmero de hojas que contienen; y el lugar que, segn la foliacin, ocupan
en el protocolo, designando los nmeros que corresponden a la primera
y ltima hoja. (69)
Esta disposicin parece sugerir que el documento a protocolizar se
agrega fsicamente al protocolo (70), lo que no se compadece con el
sistema de instrumentos encadenados o sucesivos que establecen los
numerales 1. y 3. del artculo 21 de la Ley del Notariado, a diferencia
de otros sistemas (como el cubano) en que cada instrumento del protocolo es fsicamente independiente del que le antecede; sin embargo,
462
463
(78) Cfr. artculo 63 de la Ley del Notariado; artculo 1144 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
(79) Cfr. artculo 2372 del Cdigo Civil; artculo 43 inciso 4. de la Ley del
Notariado.
(80) Cfr. artculo 1059 del Cdigo Civil.
(81) RODRGUEZ ADRADOS, A., Cuestiones de tcnica notarial..., cit., p. 137.
ANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
464
465
466
467
Con esto quiere decirse que el juicio del Notario no recae sobre la
existencia del propio hecho, sino sobre la circunstancia de que un
hecho es tenido por cierto por la mayora de las personas que tienen
relaciones habituales con ese hecho, porque la notoriedad no la acredita el Notario respecto a la sociedad en general sino respecto a ese crculo habitual; y en ese mismo orden de ideas, RODRGUEZ ADRADOS
sostiene que el acta de notoriedad parte de que un hecho es notorio
dentro de un crculo de personas. (100)
De lo dicho se desprende que el acta de notoriedad no se realiza
para dotar de notoriedad al hecho, sino para lograr que esa notoriedad
pueda surtir sus efectos fuera del limitado crculo de personas que lo
reconocen como tal.
En cuanto al valor probatorio del acta de notoriedad es claro que
los hechos presenciados directamente por el Notario estn cobijados
por la fe pblica notarial. Sin embargo, en lo que es propio del contenido del acta de notoriedad debe distinguirse dos situaciones:
a) Cuando es el legislador quien designa al acta de notoriedad
como medio adecuado para ciertos efectos habr que estarse a lo dispuesto expresamente en la ley.
b) En los dems supuestos, se tratar de un juicio del Notario, no
sobre la existencia de un hecho, sino sobre su notoriedad, juicio que
podr siempre destruirse mediante la produccin de prueba en contrario.
Como adelantamos, el nico caso de acta de notoriedad que he
encontrado en la legislacin nicaragense se encuentra en el artculo 3
de la Ley Que Da Mayor Utilidad a la Institucin del Notariado, el cual
dispone que La persona que hubiere usado constante y pblicamente un
nombre propio distinto del que aparece en su partida de nacimiento, o
usare nombre incompleto, podr pedir ante un Notario, su identificacin.
El Notario levantar acta notarial en su protocolo, recibiendo la declaracin del interesado y la prueba de dos testigos idneos, insertando ntegramente la partida. El testimonio ser presentado ante el Registro del
Estado Civil, quien har la anotacin correspondiente al margen de la partida.
468
469
Bibliografa
I. Fuentes doctrinales
VILA LVAREZ, Pedro, Estudios de Derecho Notarial. Collectio Fide, dirigida
por Luis ROCA-SASTRE MUNCUNILL, Ediciones Nauta, Barcelona, 1962.
CHINEA GUEVARA, Josefina, Teora de las actas notariales. Actas notariales en
especie, y La fe pblica en el mbito mercantil, en Derecho Notarial,
tomo I, Leonardo B. PREZ GALLARDO e Isidoro LORA-TAMAYO RODRGUEZ
(coordinadores), La Habana, Flix Varela, 2008.
CMARA LVAREZ, Manuel de la, Valor jurdico y aplicaciones de las actas de
notoriedad en el Derecho espaol, ponencia presentada al II Congreso
Internacional del Notariado Latino en Madrid, 1950, Junta de Decanos,
Madrid, 1975, volumen I de las ponencias presentadas por el Notariado
espaolCongresos Internacionales.
DEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio, Sistema de Derecho Civil, vol. I, Tecnos,
Madrid, 1978.
GIMNEZ-ARNAU, Enrique, Instituciones de Derecho Notarial, Instituto Editorial
Reus, Madrid, 1954.
ANUARIO IBEROAMERICANO DE DERECHO NOTARIAL. NMEROS 2-3, AOS 2013-2014
470