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CUL HA SIDO LA POSICIN DEL CONSEJO DE ESTADO Y COMO HA

EVOLUCIONADO FRENTE EL TEMA DE LA SUBSANABILIDAD DE LA


CAPACIDAD JURDICA EN LA ADJUDICACIN DE CONTRATOS?
Por: ADRIANA BLANCO CEBALLOS y RONALD RICARDO RAMOS ROCHA
Es innegable que la constitucionalizacin del derecho administrativo en Colombia ha
influido en gran manera en el sentido de los fallos proferidos por el Consejo de Estado.
Darle ms importancia a lo sustancial que a lo formal es un criterio heredado de
nuestra carta magna de 1991 (las actuaciones sern pblicas y permanentes con las
excepciones que establezca la ley y en ellas prevalecer el derecho sustancial 1), en
aras de materializar desde el punto de vista de la contratacin estatal los principios de
economa, transparencia y responsabilidad, entendiendo la economa sobre todo como
la posibilidad de que la administracin a travs de los procedimientos propios de las
modalidades de contratacin, permita en forma eficiente y oportuna cumplir con los
fines del Estado, intentando darle solucin y superar los errores o defectos que pueda
haber en los trmites de tales procedimientos.
Si analizamos como fue el proceso histrico que dio origen a este fenmeno y explicar
las razones que nos conducen a pensar que fue a partir la constitucin de 1991 que
comenz este proceso evolutivo, vale la pena destacar que antes de la expedicin de
nuestra carta magna vigente, era muy limitada por no decir nula, la posibilidad de
subsanar errores.
Anteriormente la satisfaccin o el cumplimiento de los fines estatales, y la efectividad
de los derechos e intereses de los administrados estaban en segundo plano (de hecho
en la constitucin de 1886 no aparecen contemplados), por mucho que se intentase
proteger y blindar los recursos pblicos, exista ms un inters encaminado hacia ese
formalismo jurdico que condujo en muchos casos a que las entidades estatales
rechazaran ofertas extraordinarias que hubiesen posibilitado la materializacin de tales
fines, porque contenan errores que iban en contrava de las exigencias contempladas
en las normas vigentes en esa poca (decreto-ley 222 de 1983), muy a pesar que
tales errores no incidan en la calificacin de las ofertas.
El Pargrafo 1 de la ley 1150 de 2007, es fiel reflejo de esa influencia del derecho
constitucional en materia contractual, sin embargo a pesar de ello solo hasta este ao
y debido a la evolucin que ha tenido el Consejo de Estado sobre todo en la sentencia
del 26 de febrero de 2014 expediente 25804 y la sentencia del 12 de junio de 2014,
expediente 21324, ambas del consejero ponente ENRIQUE GIL BOTERO, hoy por lo
menos en la contratacin estatal, todos aquellos requisitos de la propuesta que no
afecten la asignacin de puntaje, podrn ser solicitados por las entidades en
cualquier momento, hasta la adjudicacin y la ausencia de requisitos o la falta de
documentos referentes a la futura contratacin o al proponente, no necesarios para la
1 Artculo 228 de la Constitucin Poltica de Colombia.
http://www.constitucioncolombia.com/titulo-8/capitulo-1/articulo-228

comparacin de las propuestas no servirn de ttulo suficiente para el rechazo de los


ofrecimientos hechos. Lo anterior es tan claro, que podemos inferir que el consejo de
estado hoy le da ms relevancia al derecho fundamental al debido proceso, antes que
a la insubsanabilidad o subsanabilidad, de igual manera aplica una lgica encaminada
a que los particulares que celebran contratos con el Estado puedan enmendar los
errores en los requisitos meramente formales que no inciden en la calificacin o
evaluacin objetiva de las propuestas, ofreciendo una luz ante tanta normativa a
nuestro modo de ver confusa y oscurantista, contenida en los decretos reglamentarios
066 de 2008, 2474 de 2008 y 734 de 2012, que conducan a la elaboracin de pliegos
de condiciones que le daban mayor relevancia a lo formal o procedimental antes que a
lo sustancial, lo cual va en contrava de los principios constitucionales de la funcin
administrativa.