Listadopreguntassimples2016

DERECHOMERCANTIL
1. Justifique la especialidad delderechomercantil,porquexisteentantoderecho
especial?
El derecho mercantil es la disciplina que regula una parte de la actividad econmica, el
comercio y las relaciones que nacen de su ejercicio. Este derecho surge a partir de la
actividad comercial de intercambio de bienes la cual al ir amplindose va generando
distintas instituciones, como por ejemplo los gremios. La actividad de los gremios y las
corporaciones de mercaderes de las ciudades medievales se organizaron e instituyeron
tribunales demercaderesqueresolvalascuestionessurgidasentreellosmismos,segnlos
usos y costumbres propios del comercio, as es como se fueron creando las primeras
normasdederechomercantil
El derecho civil es derecho comn, pero el derechocomercialesderechoespecial(estoes,
una rama especial del derecho). Esto tiene que ver con un fenmeno internacional
transversal, que se funda en el desarrollo histrico del comercio (los comerciantes,
aprovechando su posicin privilegiada, imponen un estatuto que losprotegiera).Elderecho
comercial llega a ser una rama especial del derecho en base al desarrollo histrico del
comercio (negocio de azafrn e influencia en el sector del mar mediterrneo). Hoy:
judicatura comercial por medio de arbitrajes,leyesespeciales,obligacionesespeciales(p.ej:
llevar contabilidad). Art. 2 C.Com: En los casos que no estn especialmente resueltos por
estecdigo,seaplicarnlasreglasdelcdigocivl.

2.Cmosejustificaelderechomercantildesdelaperspectivasubjetiva.
Losubjetivoserefierealossujetosyasdesdelaperspectivasubjetiva,elderechomercantil
se trata de definir en funcin a la categora de comerciantes. As,seramateriadederecho
comercialtodoloquerealizaelcomerciante.
En el cdigo de comercio vamos a encontrar al comerciante y su definicin, y vamos a
encontrar a empresas de giro comercial. En relacin con el comerciante el cdigo de
comercio bsicamente entra en los conceptos de profesionalidad, habitualidad, es decir lo
definedesdeunpuntodevistasubjetivo.

3.Cmosejustificaelderechomercantildesdelaperspectivaobjetiva.

ObjetivoeselderechocomercialquehabranacidoapropsitodeladictacindelCdigode
Comercio francs de 1807, en que el derecho comercial girara no ya alrededor de la
persona del comerciante, sino en torno a la naturaleza objetivamente mercantil de ciertos
actos, con prescindencia delapersonaquelosejecutaocelebra.As,losactosdecomercio
son los actos y contratos que los Cdigos de Comercio dicen que son mercantiles. Como
resultado del ascenso del Estado se dej a la ley la determinacin de la mercantilidad. El
poder de los gremios medievales en autodelimitar su mbito de accin para s y para
terceros es abolido y subrogado por el poder del soberano, poder que se manifiesta en
formadeleyes.
En otras palabras, los comerciantes ya no se regirn por elderechocomercialporelhecho
de ser tales (mbito subjetivo) sino que es el Estado quien fijar actos decomercioyquin
losejecuteseregirporelderechocomercial.

4.Justifiquealderechocomercialcomounderechogremial.
(Pgina 3 y 4 del Apunte). Conceptos: Razn histrica profesionalizacin de las
costumbres jerarquizacin de los comerciantes poder poltico de facto. Producto del
crecimiento de las ciudades, el comercio tambin creci y se empezaron a generar nichos
de especialidad mercantil, conformndose lo que se conoce como gremio de los
comerciantes.Aldadehoy,sepuededistinguirentretresentidadesjurdicas:(1)entidades
que desarrollen negocio, (2) las que no lo que desarrollan negocios, y (3) entidades de
contenido histrico. Justamente es este ltimo grupo (3), hoy graficado en asociaciones
gremiales y cooperativas, aqul que intenta representar lo quefueronlosgremioslapoca,
loscualestenanunarazninternayexterna.

1.Razn interna de los gremios: permita ordenar y jerarquizar a los distintos

especialistas. Mientras ms hbil y experto era el agremiado, mayor jerarqua tena dentro
del gremio.Entoncesmediantereglasinternaspodanjerarquizarseentreellosmismosyas
distinguir quin es aprendiz, quin es maestro, etc. No confundir con una relacin de
subordinacin de D. Laboral, puesto que simplemente de lo que aqu se trataesqueaqul
de mayor rango jerrquico tena derechos y obligaciones distintas que otros de rango
distinto.

2.Razn externadelosgremios:mediantelosgremiossegenerabangruposdepoder
frente al gobierno central (que era la aristocracia y seores feudales). Se dice que los
comerciantes adquirieron un poder poltico de facto, pues la aristocracia y sres. feudales
comenzaron a necesitar dinero de estos grupos comerciantes. Ms tarde se llamarn
burgueses (aquellos no aristcratas, que hacen fortuna con el comercio y acrecientan las

ciudades), comenzando entonces los gremios a tener beneficios del poder central al punto
quehoyexistelasregulacionespormediodeestatutosdecomerciantes.

5.Justifiquealderechocomercialcomounderechopositivodecarcternacional.
El Derecho Mercantil es Derecho Positivo, ergo se regula con disposiciones de carcter
normativo. En el caso de ausencia de una norma especfica y siendo imposible aplicar
analgicamente una disposicin del propio Derecho Mercantil para completar una laguna,
regirelDerechocomn,queenestecasoeselcivil.
Su carcter positivo lo podemos ver en la legislacin sustantiva de fondo. El Cdigo de
Comercio y sus reglas complementarias, regulan sustantivamente contenido de derechos y
obligaciones de manera muy distinta a la forma en que se regulanenelderechocivil.Enla
compraventa mercantil, por ejemplo, se agregan consideraciones que tienen que ver con
costumbresmercantilesquemstardefueronhechafuentedederechopositivo.
Sin embargo, segn Garrigues para develar la esencia del derecho mercantil no nos
podemos quedar en lo que seala el derecho positivo mercantil. En efecto, habremos
conseguido acotar la materia mercantil (relaciones sociales sometidas a una regulacin
especial frente al derecho civil) mediante un criterio positivista, o sea remitiendo alderecho
positivo el problema del contenido del derechomercantil.Mas,elcorrelativoacotamientode
las normas jurdicomercantilesnonosaproximanadaalanaturalezadelderechomercantil,
porque todo se resuelve con un juego de palabras: derecho mercantil es el que seaplicaa
lamateriamercantilymateriamercantilesaquellaalaqueseaplicaelderechocomercial.

6. Justifique estas caractersticas atribuidas al derecho mercantil: es especial, es

formal,esdinmico.
Formalista: el formalismo tienegranimportanciaenmateriamercantil.Laformalidadpropia
de los ttulos, hace surgir documentos quecontienenorepresentanderechosensmismos,
y que circulan por el derecho mercantil. Esto produce ttulos representativos que generan
derechos valor (valen algo diferente de su contenido material). El formalismo, no es tanto
perfeccionar va solemnidad, sino que ms bien el afn de facilitar la circulacin de estos
bienesentrecomerciantes(mientrasmsintermediacin,mslucrosegenera)
Especialidad: regula una actividad distinta de la actividad comn del pueblo.Segrficaen
sus diferencias con el derecho comn, y en la existencia de normas especiales, legislacin
sustantiva, aplicables cuando entra a operar el derechocomercialaunarelacinprivadade
negocios. Ejs.: (1) el riesgo delaactividadcomercialesdistintodelriesgoenlacontratacin
civil, pues es una actividad mucho ms riesgosa (una de ms grandes causas de la
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especialidad). (2) las consideraciones que se le agregaron a la compraventa civil

(costumbres mercantiles que luego fueron positivizadas, surgiendo la compraventa
mercantil).(3)Losmediosdeprueba:testigosylibrosdecontabilidad.
Dinmico: es sin duda un derecho evolutivo, por cuanto tiene muchoqueverconlasuerte
y situacin del comercio en un momento determinado. Ejemplo de ello es que en los aos
71 y 72 en Chile el derecho mercantil era un derecho de fijacin de precios y fijacin de
cuotas de produccin por parte del Estado en cambio, hoy el derecho mercantil se
sustenta en los pilares del libre mercado,yexistennormasmsbienabstractasquedefinen
elmarcodelacontratacinmercantil

7. Costumbre mercantil: Explique el sistema al amparo del cual esta fuente cobra
relevanciaenelderechomercantil.
Se refiere a un sistema legalista, como lo es el derecho continental. En ese contexto, la
costumbre cobra relevancia en la medida que corresponde a una fuente integradora del
derecho, prueba de ello, es que en la legislacinquerigeelderechocomercial,adiferencia
de lo que sucede en el derecho civil, la costumbre no slo es aplicable en los casos que
seale la ley, sino que tambin en silencio de ley. (Respuesta dada por un ayudante del
curso).

8. Costumbre mercantil: Justifique la necesidaddeampliarlosmediosdepruebade

lamisma.
Primero que todo, es necesario referirse al concepto mismo de Costumbre: los
comerciantes ms antiguos no tenan la capacidad debackofficequehoyexiste(esdecir,
no contaban con una oficina administrativa detrs de su actividad), y por lo tanto, los
comerciantes estaban obligados a llevar su propia contabilidad, cuentas, entre otros. Esto
hizo que muchas de las cuestiones relevantes no quedaran escrituradas, por lo que las
reglas se acordaban de buena fe, y las reglas que iban quedando pactadas verbalmente
comenzaban a repetirse. Estas reglas que se repetan era COSTUMBRE, que se
transformaban en derecho por la constancia con la que se usaban. Esta marca la gran
diferenciaentreelderechomercantilyelderechocomn.
Se diferencia de la materia civil (en donde la costumbre rige slo cuandolaleylallama)en
que aqu la costumbre suple el silencio de la ley. Aqu la costumbre tiene ms utilidad
prctica.Ademssedebeindicarquelacostumbremercantiltienedoscorrientes.

a) Corriente interpretativa: costumbre que permite interpretar la ley sobre la base de la

formaenquesedesarrollaunciertoactootcnica
b)Corrientedefuentedelderechosupletoriadelaley.
En materia de prueba de la costumbre mercantil, el Cdigo de Comercio establece que
debe probarse a travs de sentencias o de escrituras pblicas que la contengan. Por lo
tanto, la costumbre mercantil parece ser muy amplia porque suple elsilenciodelaley,pero
se restringe muchocuandollegaalminutodelaformaenquesepuedeprobar.Porlotanto,
la costumbre enrealidadslovaatenerrigorcuandoseaunacostumbrereconocidaenuno
omsdeestosinstrumentos.Noesunacostumbrecualquiera.

9. Justifique a la proteccin al consumidor como una materia propia del derecho

mercantil.
Histricamente, el CC y el C de Com, a base del principio de la autonoma de la voluntad,
no estableca proteccin algunaafavordelcontratantequeadquiralosbienesorequerala
prestacin de los servicios. Durante el s XX surge el dirigismo contractual, en donde se
promulgan leyes destinadas a orientar y regular el contenido de ciertos contratos por la
inexistencia de un Mercado Perfecto. Para un adecuado funcionamiento de la libre
economa se tuvo que incorporar elconceptodeConsumidor,cuyosinteresesindividuales
y colectivos tienen que ser cautelados por el derecho, y seestablecensancionesaplicables
a los proveedores, para as asegurar la libre competencia. As se origina el Derecho del
Consumidor, que se define como El conjunto de normas jurdicas que regulan las
relaciones entre consumidores o usuariosyproveedores,cuyaprincipalfuenteeslaLeyde
Proteccin de los Derechos de los Consumidores. Su carcter comercial se desprende
directamentedelartculo2dedichaley,endondeseestablecesumbitodeaplicacin:

a) Los actos jurdicos que tengan el carcter de mercantiles para el

proveedorydecivilesparaelconsumidor

c) Los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al

consumidor o usuario el uso o goce de un inmueble por perodos determinados,
continuos o discontinuos, no superiores a tresmeses, siempre que lo sean amoblados y
parafinesdedescansooturismo.

e) Los contratos de venta de viviendas realizados por empresas

constructoras, inmobiliarias y por los Servicios deVivienda y Urbanizacin, en lo que
nodigarelacinconlasnormassobrecalidadcontenidasenlaLeyN19.472

Entreotros.
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10.Justifiqueelaspectomercantildelderechoalalibrecompetencia.

11. Rol que juega (o no juega) el lucro en la mercantilidad de los actos o de los
sujetos.Espropiodelderechomercantil?
Ocampo utiliza criterios para definir el mbito de aplicacin delderechomercantil.Paraeso
busca una categora, la de los comerciantes, pero qu es un comerciante? Podemos
definir al comerciante como aquel que se dedica al trabajo del comercio, que se dedica al
comercio porque desarrolla unaactividadcomercial,quedichaactividadtienequeverconla
intermediacin desde el momento posterior a la produccin hasta el momento anterior al
consumo, que esrealizadaconnimodelucro(elfindelucronoesprivativodelderecho
comercial, tambin existe en las actividades civiles), de forma profesional (especialidad,
dedicacin, habitualidad, sustento principal siempre que estemos frenteaunapersonaque
frente al desarrollo de su actividad posea estas caractersticas ser un profesional, alguien
que se dedica de cuerpo entero a una actividad para obtener su sustento principal). En
resumen, uncomercianteesunsujetoquesededicaalaprofesindelcomercio,que
est dada por la intermediacin con nimo de lucro y que se refiere al trabajo del
comercio.
Dentro de los requisitos que se exigen para ser considerado comerciante se incluye el
Profesionalismo, que adems de suponer conocimientodemateriasdeterminadasyhacer
de eje conocimiento el ejercicio de la actividad principal de la persona o entidad que la
desarrolle, se agrega que esta actividad profesional tiene que ser el principal sustento del
comerciante,yporlotanto,debesuponerfinesdelucro.
Ese lucro,enelcasodelasempresas,tienequeestarrelacionadoalgirocomercial.Estono
significa que cada acto debe tener utilidadesodebaserrentable.Puedequeunacompaa
tenga muchas prdidas. Lo importante es que se haya constituido para que su giro vaya a
generar utilidades. Esto distinguira a la empresa de, por ejemplo, una corporacin o
fundacinquenopersiguelucrosubjetivo(lucrodesuspropietarios).

COMERCIANTEYEMPRESA
12.Describaalcomerciantedesdeunaperspectivahistrica.

(apartirdelresumendeltextodePugaparalaprimeraprueba)
El nacimiento de la clasemercantilseremontaalaBajaEdadMedia.ApartirdelsigloXIse
verifican dos polos de actividad comercial Flandes y Venecia. Laclasedeloscomerciantes
parece haber surgido a propsito de una explosin demogrfica, resultado de la cesacin
de las invasiones, las cuales separaron a las familias y queobligaronaalgunosavagarde
ciudad en ciudad haciendo del intercambio su oficio.Elpuntodeconfluenciaeranlasferias,
lo que tuvo un impacto significativo en el desarrollo de los documentos negociables en
especial la letra decambio,eneldesarrollodecostumbresousoscomercialesuniformesde
carcter internacional. El comerciante del siglo XII es un gran comerciante, un gran
capitalista. Haban comerciantes al menudeo pero tambin grandes mayoristas y los
grandesbanqueros,quealapostrefueronlosgrandesregentedelcomercioeuropeo.
La existencia de un centro urbano ubicado en el circuito comercialprovocelasentamiento
de los comerciantes. Donde se fueron radicando los mercaderes fue naciendo la ciudad
medieval. A estos comerciantes quesefueronasentandoenestosenclavesdeintercambio,
se fueron aadiendo fletadores y cargadores, artesanos, etc. Poco a poco estas ciudades
se van haciendo mspoderosaseconmicamenteyadquiriendoautonomapolticafrenteal
conde,marques,emperador,etc.
Las ciudades relevantes de la baja edad media deben su podero al comercio desarrollado
dentro y desde las mismas, es por ello que fue una actividad sujeta a estatuto especial y a
una jurisdiccin especial desarrollada por los comerciantes. El germen culturalquenaceen
laciudaddelbajomedioevoeselbigbangdelaculturaeconmicaoccidental.
El movimiento urbano de la baja edad media tiene de protagonista al comerciante
organizado en corporaciones. El trnsito de la poca feudal hasta los estados nacionales
est marcado por el aumento del poderpolticodelosmercaderes.Ellosseamparanenlas
ciudades que son las que les dan sustento poltico y jurdico, de forma que de a poco se
apoderan de ellas por su poder econmico perotambinporquesevenenlanecesidadde
participar en la organizacin delaciudad.Aportaronorganizacinmunicipalyunapoblacin
declasemedia.
El siguiente paso fue una jurisdiccin especial que situ al comerciante en una posicin
privilegiada con un derecho excepcional, escapando del poder patrimonial y seorial que
pesabasobrecampesinos.
Aparecen un grupo profesional de comerciantes ambulantes que se constituyen como
gremio urbano, que impone sus reglas y reclama elejerciciomonoplicodesusrespectivas
actividades. Nace el gremio con la caracterstica que se ordena por rama de actividad y
como una forma de control de mercado no solo para fijar los precios sino para proteger la
calidad y precio del producto, etc. Los gremios tenan el monopolio del rubro, fijaron el
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mbito del derecho mercantil. Era la actividad de los gremios el objeto de la jurisdiccin
consular.
El derecho comercial es un derecho que nace enelsenodelasorganizacionesmercantiles
y tiene su mbito de creacin en las urbes medievales: aparece, en este contexto, la LEX
MERCATORIA, normativa creada por la clase mercantil y para la clase mercantil bajo tres
aspectos: regulacin interna de los gremios, normas mercantiles cuyafuentesonlosusosy
costumbres mercantiles y una jurisdiccin mercantil que conoce de causas entre
comerciantes y entre ellos y no comerciantes. El Derecho Comercial no aparece como el
derecho nacional de un Estado ni como un derecho uniforme entre varios estados, sino
como uno formado porlascostumbresyprcticasdeunaclasesocialcomerciantes.Esun
derecho comn atodosloscomerciantesdedistintasciudadesosistemasjurdicos,coexiste
en cada pas con el Derecho Civil nacional. Esta contradiccin entre el urbanismo y el
internacionalismo es actual,pueselmbitoOBJETIVOdelDerechoComercialsedefinepor
actividadeseconmicasdesarrolladasenciudades.
Ya entrando a la Modernidad, se consagra profesionalmente el comerciante, organizacin
de la clase mercantil e industrial cohesionada al amparo de las corporaciones, se
profesionaliza una actividad econmica. En esta fase histrica se perfila la nocin de
comerciante como profesional y su sujecin a las normas estatutarias y a los rganos
jurisdiccionalesprofesionales,perosiempreenasuntosdelaactividadeconmica.
Loquehacambiadoes:
ElEstadoexpropideloscomercianteslafacultadcreadoradeestederechoespecial.
Seacabanlascorporacionesmercantiles.
Dejadeserunderechourbano.
Con el surgimiento de los Estados nacionales, el sistema comercial medieval decae,
perdiendo momentneamente su poder poltico normativo la burguesa urbana, aunque los
reyes cuiden de ella como fuente de ingresos. Se afirma una reivindicacin de la actividad
estatal, su fuente pasa as a estarconstituida,juntoconlascostumbres,porlasordenanzas
territoriales dictadas por los diversos Estados, la jurisdiccin mercantil dejar de ser
espontnea emanacin de la autonoma corporativa. Los tribunales comerciales privados,
sustentados por las corporaciones subsisten al cambio, pero insertos en la trama de los
tribunalesnacionalespblicos.

A partir de esta limitacin enelpodernormativodelosgremios,elconceptodecomerciante

no ha variado sustancialmente hasta el dadehoy,abarcandolosdiversoscdigosdiversas
teoras relativas a los actos de comercio pero no enloquealcomercianteatae,porloque
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histricamente hablandoesparticularmenterelevantelaposicindelcomercianteenlaedad
mediaycmoelladecaeantelosEstadosNacionales.

13. Pueden existir empresas no mercantiles?Comerciantes que no sean

empresas?
La empresa, desde el punto de vista jurdico,esunaactividadeconmicaorganizadaconla
finalidad de actuar en el mercado de bienes y servicios. Con tal propsito una empresa
puedededicarsealejerciciodeactividadestantocivilescomomercantiles.
Para calificar a una empresa de comercial es necesario que la actividad queelladesarrolle
sea una actividad de ndole mercantil, es decir, que contenga los elementos de cambio,
intermediacinylucroquecaracterizanaestaltima.
Respecto desipuedenexistircomerciantesquenoseanempresas,larespuestaespositiva,
pues no se configura como requisito copulativo una organizacin empresarial. El artculo 7
del CCom establece que para formar la calidad de comerciante slo es esencial la
capacidad para contratar, quesetratedunaactividaddecomercioyquehagasdelosactos
decomerciosuprofesinhabitual.

14.Contenidogeneraldelosprincipioscontables.Enquconsisten.Dejemplos.
La necesidad de tener cierta uniformidad en la contabilidad llev al establecimiento de una
serie de principios que guan la contabilidad y que en un principio resultaron ser los
Principios Contables Generalmente Aceptados (PCGA), estos tuvieron su origen en la
prctica de los contadores, no siendo en general obligatorios para las empresas, pero
produciendo claramente efectos de desinversin (con informacin poco transparente nadie
querra invertir). En la actualidad nuestro pas ha mutado en la adopcin de los IFRS, que
corresponden a normas internacionales de contabilidad, en bsqueda de mayor
transparencia y seguridad para la inversin extranjera. Las diferencias entre ambos tienen
que ver con la forma de presentar la informacin financiera, la apertura de la misma,
mtodosdereconocimientoderesultadosymtodosdevaloracindeactivos.
Ejemplos de los principios contables que nuestropastienedeacuerdoalaadopcindelos
IFRS son: 1) Moneda Comn Denominador. 2)EntidadEconmica.3)EmpresaenMarcha
o Continuidad Econmica de la Empresa. 4) Criterio Conservador. 5) Base Devengada. 6)
Realizacin.7)CostoHistrico

15.Distingalacontabilidadfinancieradelatributaria.

La contabilidad financiera tiene por objeto la transparencia en la participacin del mercado

de valores con igual acceso a la informacin (mientras que la contabilidad contable mira al
ordeninternodelcomerciante,quebuscatenerclaridadsobresusactivosypasivos).
El objetivo de la contabilidad tributaria es, en cambio, determinar el costo del impuesto a
tributar. La contabilidad tributaria es una ficcin de la contabilidad, pues la prioridad de
recaudacin tributaria lleva a generar reglas contables que no tienen, por as decirlo, un
correlatofctico:unadeestasreglaseslarelativaaladepreciacinacelerada.

16. Describa quines son los profesionales de la contabilidad, distinga de los

auditores.

17. Explique en qu consiste la supervigilancia por la autoridadde los estados

financierosdelosregulados.

18.Qusonlasprcticascolusorias?

19. Qu son las prcticas constitutivas de abuso de posicin dominante en el

mercado?

PATRIMONIOYSUSCOMPONENTES
20.Distingalosconceptosdeingresosydeutilidades.
La distincin entre ingresos y utilidades, es posible entenderla en virtud del ejercicio anual
deunaempresadeterminado.
Al ingreso lo podemos definir como el valor bruto que una empresa obtiene enunperiodo
de tiempo determinado, que puede ser un mes o un ao. Puede ser el monto de todas las
ventas de bienes y servicios realizadas en un ao. Mientras que la utilidad la podemos
definir como el resultado positivo (+) de la diferencia entre los ingresos menos los costos y
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los gastos. Porlotantoelingresoesfundamentalparadeterminarsiexisteutilidadesenuna

empresa,osiestahaincurridoenperdidas(conceptoantagonicoalasutilidades).

21.Distingaelactivocirculantedelactivofijo.
La calificacin de activos fijos o circulantes tiene que ver con la relacin que tiene ese
comercianteconelgiroprincipaldesunegocio.
Los activos fijos son aquellos quenovaranduranteelciclodeexplotacindelaempresa(o
el ao fiscal). Por ejemplo, el edificio donde una fabrica monta sus productos es un activo
fijo porque permanece en la empresa durante todo el proceso deproduccinyventadelos
productos. Los activos fijos son poco lquidos. Los activos fijos, si bien son duraderos, no
siempre son eternos. Por ello, la contabilidad obliga a depreciar los bienes a medida que
transcurre suvidanormal.Puedenaccedermediantelateoradeloaccesorioaseractosde
comercio.
El activo corriente, tambin denominado activo circulante, es aquel activo lquido a lafecha
de cierre del ejercicio, o convertible en dinero dentro de los doce meses. Ser activo
circulante si yo compro del mundo un producto, lo traigo a Chile y lo vendo nuevamente.
Cuando el comerciante celebra actos y contratos de compra de activos circulantes, no hay
duda de que esunactodecomercioporqueeseactivosecomprparaservendidoconuna
ganancia. Cuando hablamos de inventario hablamos de una partida del activo circulante, y
bsicamente hablamos de los bienes que son los bienes que constituyen el giro del
establecimiento de comercio bienes que circulan en el sentido de que estn destinados a
que entren al establecimiento decomercioparasalir.Eselcorazndelnegociomercantilde
intermediacin

22.Expliquecmosedeterminanlasutilidadesdeunpatrimonio.
La utilidades se calculan en virtud de los Estados de Resultados que posean las distintas
Empresas. La diferencia entre estos y el balance, es que este ultimo mide una variable de
stock, el de resultado, uno de flujo. Aqu voy a tenerunacomparacinentredosmomentos
distintos de una sociedad, esto me permite saber si la sociedad tuvo utilidades o prdidas.
Desglosa el resultado enerado en un lapso (tambin determinado ejercicio) en los
componentes que lo constituyen. Estos son los ingresos, costos de venta y gastos. Por lo
tantounresult

23. Describa los siguientes estados de demostracin financiera: balance, estado de

resultados, flujo de caja proyectado y explique quines son los primeros
interesadosenlosdatosquearrojen,encadacaso.
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Balance: El balance,comoresultantedeunacontabilidad,presuponelaordenadaanotacin
de hechos patrimoniales relativos al negocio acaecidos durante el periodo a queelbalance
se refiere (definicion de Garriges). El balance tiene gran importancia para determinar la
situacin en que se encuentran las situaciones juridicas de quienes financian alaempresa:
Losacreedoresyloscapitalistas.(estossonlosppalesinteresadosenelbalance).
La misin fundamental de la contabilidad mercantil consiste en determinar el resultado
economico del negocio. Este resultado patrimonial, ordenadodeformacontable,seresume
enelbalance.
EstadodeResultados:

24.Distingaaunapersonacon,deunasin,findelucro.

25. Es posible la coexistencia de dos o ms patrimonios al alero de una misma

persona?

PERSONAJURIDICA
26. Diferencias relevantes entre la regulacin aplicable a una persona jurdica y a
unanatural
Art. 54. Las personas son naturales o jurdicas. De la personalidad jurdica y de las reglas
especialesrelativasaellasetrataenelttulofinaldeesteLibro.
Art. 55. Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su
edad,sexo,estirpeocondicin.Divdenseenchilenosyextranjeros.
Art. 545. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Las
personas jurdicas son de dos especies: corporaciones y fundaciones de beneficencia
pblica. Las corporaciones de derecho privado se llaman tambin asociaciones. Una
asociacin se forma por una reunin de personas en torno a objetivos de inters comn a

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los asociados. Una fundacin, mediante la afectacin de bienes a un fin determinado de

intersgeneral.Haypersonasjurdicasqueparticipandeunoyotrocarcter.
Persona natural: Son aquellas de la especie humana que poseen ciertas aptitudes que las
individualizan. La persona natural goza de la mayor autonoma (asociado a un rgimen de
responsabilidad).
Atributosdelapersonanatural:
1. Nombre: Se conforma del nombre propio y los apellidos de familia. Se inscribe en el
RegistroCivilypermiteindividualizaralapersonaenlavidasocialyjurdica.
2. Domicilio: La residencia, acompaada, real o presuntivamente, del nimo de
permanecerenella".
3. Capacidad jurdica: En nuestro derecho se distinguen dos tipos de capacidad: la
capacidad de goce que consiste en la aptitud legal para adquirir derechos y
obligaciones, y que es consustancial a ser persona y la capacidad de ejercicio, que
consisteenlaaptituddelaspersonashumanasparaobrarporsmismasenlavidacivil.
4. Estado civil: Calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad y que se
derivadesusrelacionesdefamilia.
5. Nacionalidad: Vnculo jurdico que une a una persona con un Estado determinado.
EstevnculoestableceobligacionesyderechostantoalsujetocomoelEstado.
6. Patrimonio: Conjunto de derechos y obligaciones que son susceptibles de valorarse
econmicamente (apreciacin pecuniaria), en l no solo entran losderechos,losbienes
yloscrditos(activospatrimoniales),sinotambinlasdeudas(opasivospatrimoniales).
Persona jurdica: "La asociatividad es un rasgo de las personas naturales,quienesseunen
con otras con miras a progresar, lograr fines especficos y aspirar al bien comn. As, el
Derecho permite que un conjunto de personas puedan formar un ente distinto de ellas
mismas, que adquiere su propia individualidad, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones, llamado persona jurdica omoral."Lapersonajurdicagozadeunaautonoma
restringida,puestoqueencuentraunlmiteensuobjeto.
Atributosdelapersonajurdica:
1. Nombre: Denominacin por la cual se distinguen. Corresponde,generalmente,ala
raznsocial.
2. Domicilio:Lugardondeseencuentralaadministracinosede.

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3. Capacidad: Poder ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser

representadas judicial y extrajudicialmente. Esta capacidad est restringida a los
derechos patrimoniales (derechos extra patrimoniales, como los de familia, son
incompatiblesconlaspersonasjurdicas).
4. Nacionalidad:Delpasquelaautorizodondeseencuentrasucasamatriz.
5. Patrimonio: Principio de separacin de personalidades y de patrimonios entre la
personajurdicaysusmiembrososocios,delcualsedesprendeque:
a) Los derechos y obligaciones de la persona jurdicaseradicanensupatrimonio
y, por lo general, no comprometen los patrimonios de sus asociados. Los
miembros de la persona jurdica, por otra parte, tampoco tienen derechos
directossobrelosbienesdesta.
b) La persona jurdica es responsable de sus obligaciones. Los acreedores de la
persona jurdica, por lo general, no tienen crdito contra sus miembros, sino
slocontraaqulla.
(*) El patrimonio en las personas jurdicas significa tres cosas:(i)quelosbienesde
la persona jurdica no pertenecen ni en todo nienparteasussociosomiembros,esto
es ms evidente en el caso de las corporaciones y de los sindicatos donde los bienes
nunca pertenecern a los socios ni an luego de su disolucin (ii) que los aportes,
cuotas, erogaciones y toda otra forma de contribucin son ttulos traslaticios de
dominio y, (iii) las deudas de la persona jurdica por regla generalnocomprometenel
patrimonio de sus miembros o socios, salvo que ellos (549 II) o la ley determinen
solidaridad(sociedadcolectivamercantil)osubsidiariedad(sociedadcolectivacivil).
[TablaextradadelapginawebdelSII]
PERSONANATURAL

PERSONAJURDICA

Enestecasolapersonaejercetodoslos
derechosyobligacionesdelaempresaa
sunombre.

Laempresaasumetodoslosderechosy
obligacionesdelamisma.

Esresponsablepersonalmentedelas
deudasyobligacionesdelaempresa.

Lasdeudasuobligacionesselimitanalos
bienesdelaempresa.

14

FuncionaconelmismoRUTdelapersona
natural.

LaempresatienesupropioRUT.

Formadaporunapersona

Puedeserformadaporunaoms
personas,tantonaturalescomojurdicas.

Norequierendemostraruncapitalpara
emprendersuactividad.

Requierendeuncapital,endineroobienes,
parasuconstitucin.

PuedefuncionarcomoEmpresaIndividual
oMicroempresaFamiliar.

PuedefuncionarcomoSociedades
Annimas,SociedadesdeResponsabilidad
Limitada,SociedadColectiva,Sociedad
ComanditariaoEmpresaIndividualde
ResponsabilidadLimitada(EIRL)entre
otras.

27.Sealecasosdeentidadeschilenassinpersonalidadjurdica
Puelma plantea que hay un debate doctrinario sobre la existencia de sociedades sin
personalidad jurdica. Quienes niegan su existencia sealan que se tratara de sociedades
irregulares o nulas, o de meras comunidades. La opinin contraria, sostenida por el autor,
argumenta que su juridicidad se encuentra tanto en la Constitucin en el derecho a
asociarse libremente, como enelCdigoCivil(art.2053)quenolasprohbe,sinoque,por
el contrario, reconoce, por ejemplo, en la aparcera, una especie de sociedad, entidad que
notienepersonalidadjurdica.
En general slo rigen a este tipo social las normas generales sobre la sociedad,
contemplados en el Ttulo XXVIII del Libro IV del Cdigo Civil, exceptuandoaaquellasque
el propio legislador seala como aplicables a determinadas sociedades y las que son
incompatiblesporcarecereltiposocialenestudiodepersonalidadjurdica.
Este tipo de contrato debe cumplir con las reglas generales que se exigenparalavalidezy
existencia de los actos o contratos. Tambin debe ajustarse a las normas aplicables atoda
sociedad, en especial con los requisitos esenciales de ella, que examinamos enelCaptulo
II de esta obra esto es, que debe perseguir un beneficio pecuniario que cada socio debe
tenerlaobligacindeaportaryquecadasociodebetenerderechoaparticipardelbeneficio
socialysoportarlasprdidas.

15

Otro ejemplo es la cuentaenparticipacinesunaconvencinesencialmenteprivadaqueno

constituye persona jurdica (sino) un mero contrato vinculatorio slo entre las partes que lo
celebraneinoponiblerespectodeterceros.
Sin embargo, la doctrina mayoritaria considera que no existen sociedades sin personalidad
jurdica, puesto que del mismoconceptodesociedadpodemosdesprender4caractersticas
esenciales que son: (1) estipulacin de un aporte, (ii) la bsqueda de beneficios, (iii)
reparticin de los beneficios y prdidas sociales y (iv) la affectio societatis, lo que no se
condiceconunasociedadsinpersonalidadjurdica.

28. Seale casos de entidades chilenas con personalidad jurdica de derecho

privadoysinfinesdelucro
Existen distintas teoras al respecto. Gabriel Palma plantea que la distincin entre una
sociedad y una corporacin o fundacin es que la sociedad necesariamente tiene una
finalidad de lucro directo. Esta ltima tesis ha sido rebatida por Gonzalo Baeza y Arturo
que plantean que existen tantas sociedades como actividades humanas y que existen
muchas formas de asociacin que no tienen por finalidad el lucro como, por ejemplo, las
cooperativas que tienen por finalidad mejorar la calidad de vida de los socios, pero por el
principio de ayuda mutua. Existen tambin otras asociaciones sin fines de lucro como una
asociacin gremial, las de canalistas, etc. Se seala que mientras las sociedades civiles
comerciales y civiles tienen un fin de lucro, las sociedades no, dado que en general se
refierenacualquieractividadhumanadecarcterasociativo.
Un buen ejemplo de este tipo de entidades son las Universidades privadas: por ley quien
desea crear una universidad debe constituirse como una persona jurdica que es una
corporacin sin fines de lucro. Quiere decir que los socios que participan de esta
corporacin no tiene utilidades que puedan retirar a su bolsillo sino que estn obligados a
reinvertir el excedente en la misin de la institucin correspondiente. Y, en general,
corresponden a entidades sin fines de lucro aquellas asociaciones que se forman como
corporaciones y fundaciones. (...) la diferencia entre corporacin y fundacin radica en que
el elemento determinante en la corporacin es la pluralidad de individuosquepormediode
ella persiguen un fin benfico, y en la fundacin lo determinante es un patrimonio que se
destinaatalefecto.
Esto es relevante para el Derecho Comercial porque no son consideradas mercantiles las
actividadesdeasociacionesopersonasjurdicassinfinesdelucro.

16

[En contra posicin a loanterior,existenciertasentidadesque,sinfinesdelucro,responden

a intereses pblicos, como es el caso de las Universidades Pblicas o el Fisco,loqueser
abordadoenlaspreguntascomplejas].

29. Seale casos de entidades chilenas con personalidad jurdica de derecho

privadoyconfinesdelucro,distintasdelassociedades
La empresa individual de responsabilidad limitada (en adelante EIRL) (...) es una persona
jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al
Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto podr realizar toda clase de operaciones
civilesycomerciales,exceptolasreservadasporlaLeydeSociedadesAnnimas.
Desprendemos de esta definicin tres rasgos fundamentales: la definicin en cuanto
persona jurdica la mercantilizacin de esta figura y la separacin del concepto de
sociedad.

30.Esunfondodeinversinunapersonajurdica?
No.
Ley18.815
Artculo1.Fondodeinversinesunpatrimonio
integradoporaportesdepersonasnaturalesyjurdicas
parasuinversinenlosvaloresybienesqueestaley
permita,queadministraunasociedadannimaporcuenta
yriesgodelosaportantes.
El artculo 1 de la Ley de Fondos de Inversiones, define a los fondos deinversincomoun
patrimonio integrado por aportes de diversas personas para ser invertidos en diversos
valores ybienes,enelmarcodeloquepermitelaley,queesadministradoporunasociedad
annimaacuentayriesgodelosaportantes.
El fondo no es una persona jurdica entonces, si no un patrimonio (querecordemosesuno
de los atributos de la personalidad que detentan tanto las personas jurdicas como
naturales),queesadministradoporunapersonajurdica.
*No encontr mucho en los textos al respecto, pero me pareci que la definicin
legalesautosuficiente.

17

31.LLCnorteamericana:Qutipodeentidades?
Una LLC o Limited Liability Company es un tipo de sociedad hbrida, que en algunos
aspectosfuncionacomounasociedadmercantil(Corporation)yenotroscomosociedadcivil
(partnership) o empresario individual (sole proprietorship). Una sociedad civil o un
empresario individual es un ente sin personalidad jurdica propia.Lasoperacionessellevan
a cabo en nombre delpropietarioodelossocios,loscualestambindebernhacerfrentea
las prdidas u obligaciones de la sociedad con su propio patrimonio personal. Las LLC,
esencialmente, combinan las mejores caractersticas de las sociedades y de las
asociaciones.
A nivel fiscal, las prdidas o ganancias debern declararlas en su declaracin de la renta
personal, segn la proporcin que corresponda a cada uno. Esto significa que la sociedad
civilnoesunenteosujetoimponiblepropiodecaraalpagodeimpuestos.
En una sociedad mercantil (ya sea sociedad limitada o annima) por otro lado, la
responsabilidad de los socios se limita a las cantidades que aportaron en elmomentodela
constitucin de la sociedad. Esta tiene personalidad jurdica propia y por tanto tendr que
hacer frente a sus propias responsabilidades tanto a nivel legal como fiscal. Sus beneficios
sern gravados por el impuesto de sociedades. La nica obligacin fiscal personal que
tendrn sus socios, es reportar los ingresos percibidos en forma de dividendos que la
empresahayarepartido.
La LLC esuncruceohbridoentrelasdosanterioresformasdeorganizacin.Enelaspecto
de laresponsabilidad,funcionacomounasociedadlimitada.Encasodedeudaoinsolvencia
de la compaa, sus miembros solamente respondern por la cuanta de los capitales
comprometidosenelmomentodesufundacin.
La LLC no es una sociedad annima. No obstante,ambasentidadescompartenlacualidad
de consagrar la responsabilidad limitada de los socios. Por otro lado, y al igual que las
sociedades colectivas, permite la transferencia impositiva. Adems, admite laposibilidadde
unpropietarionico.

ACTOSDECOMERCIO
32.Estaxativoelart3delCdeC?
Al respecto existen diversas posturas doctrinarias, siendo la ms clsica la que plantea la
taxatividad de los actos de comercio, que permitira basar elderechocomercialymbitode
aplicacin gracias a estos, doctrina que requiere apoyo de teoras como la de los actos
18

mixtos o de doble carcter, en conjuntoconlateoradeloaccesorio,paradarcoherenciaal

sistema,llamadoobjetivo.
De otra parte, existe una naciente doctrina divergente que plantea la idea de que losactos
enunciados en el artculo 3 del cdigo de comercio chileno no es ms que ejemplificadora,
puesto que lo que rige el sistema comercial es el criterio subjetivo decomerciantecomo
profesional de la intermediacin de bienes (y servicios), esto apoyado en el origen y
naturaleza del derecho comercial, un derecho de los mercaderes, creado por yparaellosy
suspropiasnecesidades.
As visto, lo ms conveniente para el derecho mercantil es que los actos de comerciosean
amplios y no restringidos al artculo 3 del cdigo decomercio,debidoalapropianaturaleza
del mundo y el mercado que vara y se ampla con mayor velocidad que el derecho y las
legislaciones. Por ello es que se favorece una concepcinsubjetivadelderechocomercial
ylosactosdecomerciocomoresultadosdelaactividadpropiadelcomerciante.

33.Tienealgunaimportanciaclasificarlosactosdecomercio?
La doctrina tradicional a clasificados a los actos de comercia en tres categoras1actosen
que debe tenderse al elemento intencin de los que lo ejecutan 2 actos en que debe
atenderse al elemento empresa del que loscelebray3actosquesonsiempremercantiles.
La importancia radica en que dependiendo a qu categora pertenece el acto de comercio
tendr requisitos diferentes para que estemos en presencia de un acto de comercio y por
ende se le aplique la legislacin sustantiva mercantil: por Ej. : La compraventa mercantil
pertenece a la primera categora para que estemos en presencia de esta se necesita la
intencin del comprador la cual es ser intermediario comprar para vender, en el caso del
contrato de transporte para que esa actividad seamercantilsenecesitaqueelsujetoquela
realice est organizado como empresa y en el caso de los actos mercantiles formales
siempresernmercantiles
Importantepor:
1) Legislacin de fondo aplicable actos de comercio se rigen por la legislacin
mercantil, adems los principios generales son diferentes entre el derecho civil y el
derecho comercial, como por ejemplo en el derecho mercantil los actos son
naturalmente onerosos mientras que en materia civil, la gratuidad se presume.
Sumado a esto entre los dos tipos de derecho existen actos o contratos que se
regulandemaneradiferente,comolacompraventa.
2) Para efectosprobatoriossibienlosaspectossustantivosdelapruebalosregulael
CC, en el C de Com. se establecen reglas especficas para la prueba de los actos
de comercio. El C. de Com. admite la prueba de testigo para losactosdecomercio
cualquiera que sea el valor de la obligacin que se trata de probar segn el art 35
19

del C de Com. los libros de comercio llevados en conformidad a la ley,hacenfe,es

decir,pruebaafavor,enlascausasmercantilesentrecomerciantes.
3) Para fines profesionales art 7 C de C. Hacer el comercio implica la ejecucin de
actosdecomercioensentidoprofesional.
4) Respecto a lacapacidadart10CdeC.otorgacapacidadparaejercerelcomercio
almenoradultoqueadministrasupeculioprofesional.
5) Efectos de la ley de quiebras art 43 ley 18.175, el deudor que ejerce actividad
comercial, industrial,agrcolaominera,puedeserdeclaradoenquiebrasihacesado
enelpagodeunaobligacinmercantilconelsolicitante,cuyottuloseaejecutivo.
6) Para fines tributarios Interesa para la aplicacin del impuesto al valor agregado
(IVA), un servicio que no pudiera ser calificado de industria podra quedar afecto a
esteIVAenlamedidaqueconstituyaunactodecomercio.
7) Para efectos de la proteccin del consumidor art 2 de la ley determina su mbito
de aplicacin teniendo en cuenta que el acto es comercial para el proveedor y civil
paraelconsumidor.

34.Expliquetrescasosdeoperacionesbancarias.
Operaciones de Banco: nocin econmica que supone la realizacin de un conjunto de
actosjurdicosporunaentidadbancaria.

Artculo 69 DFL 3 (Ley General de Bancos). La enumeracin de dicho decreto es taxativa,

son27.Ej:
Recibirdepsitosycelebrarcontratoscuentacorriente
Emitirbonos
Hacerprstamos(conysingaranta):Elmutuoesuncontratodeprstamo
dedineroquesueleserremuneradomedianteelpagodeinteresesenfuncindeltiempo.Si
el mutuo se encuentra garantizado mediante un derecho real de hipoteca se denomina
mutuo hipotecario Una especie de prstamo son las lneas de crdito asociadas a las
cuentas corrientes. A travs de ellas,elbancodejaadisposicindelclienteunacantidadde
dineroynocobrainteresesmientrasnolouse.
TransportedeValores
Captarenformahabitualdinerodelpblico,yaseaendepsito,mutuoocualquierforma.
Depsitos a largo plazo: Son depsitos que se formalizan entre el cliente y el banco por
medio de un documento o certificado se pactan por unmontoyplazodeterminadoydelos
mismosnopuedenhacerseretirosniincrementarseantedelvencimientodelplazopactado.
La Cuenta corriente (Cta. cte.):esuncontratobancariodondeeltitularefectaingresosde
20

fondos. Con una cuenta corriente se puede disponer de los depsitos ingresados deforma
inmediataatravsdetalonarios,cajerosautomticosolaventanilladelacajaobanco.
Son mercantiles por ser actividades de intermediacin. Segn Sandoval y Puga: Para el
Banco estas operaciones son siempre comerciales, pero respecto de la persona que
contrataconlsercivilomercantildependiendodelateoradeloaccesorio.

35.Quesunbanco?
Un banco es una institucin de tipo financiero que, porunlado,administraeldineroqueles
deja en custodia sus clientes y, por el otro, utiliza ste para prestrselo a otrosindividuoso
empresas aplicndoles un inters , lo que consiste en una delasvariadasformasquetiene
dehacernegocioseirampliandoeldinerodesusarcas.
Cuando ustedes van a la ley general de bancos van a ver que los bancos son entidades,
soncomerciales,quesededicanaunaseriedeactividades,algunadeellassonexclusivasy
otras no. La mayor exclusividad est en captar dinero para prestarlo y ganarme una
diferencia con la tasa de inters es lo que define bsicamente al banco.Esebancoesuna
entidad que se dedica al giro bancario y este es comerciante, es acto de comercio, por
expreso reconocimientodelart3ro.Entoncescuandoyocuandosostengoqueelmutuo,por
el hecho de celebrarlo el banco, es una operacin de banco, estoy equivocado porque las
operaciones de banco estn enumeradas en laleygeneraldebancosysielmutuono
est como una operacin bancaria simplemente no lo es. Si yo entiendo el mutuo
incorporado como una operacin bancaria, ese acto del banco siempre va a ser mercantil,
independiente de quin la celebre, porque al ser una operacin bancaria accede alactode
comerciodelart3ro.

36.Empresasdeprovisinysuministros.Sonlomismo?Definayexplique.
Quseentiendeporprovisionesysuministros?
Art 3 n Com. establece las empresas de depsito de mercaderas , provisiones o
suministros , las agencias de negocios y los martillos por lo cualestanormamezclacuatro
tipos de empresa distintas (i) empresa de depsito de mercadera (ii) provisiones o
suministros (iii) las agencias de negocios(iv)martillos,paralosefectodeestapreguntasolo
tiene importancia las empresadeprovisionesysuministrosprimerosedebemencionarpara
que estemos en presencia de una actividad mercantil se requiere el elemento empresarial
de lo contrario no ser acto de comercio. La discusindoctrinariaenestamateriaradicaen
que si serian lo mismo provisiones y suministro, entre las diferentes posiciones doctrinales
encontramos:

(A)
Palma (doctrina clsica) sealada que seranconceptosigualesquetieneporobjeto
21

suministrarcosasmuebles.
(B)
Doctrina contempornea son conceptos distinto, provisin seran bienescorporales
muebles por su parte suministro se refierealaproduccindeserviciosinmaterialescomola
electricidad,gasetc.

37.Esmercantillaactividaddeloscorredoresdebolsa?
Segn Juan Esteban Puga, el corredor de bolsa es un comerciante. Esto es as porque
hace de la realizacin de operaciones de bolsa su profesin habitual, haciendo aplicacin
del Artculo 7 del Cdigo, que dice Son comerciantes los que, teniendo capacidad para
contratar, hacen del comercio su profesin habitual. En consecuencia, las operaciones
sern mercantiles para l, y para la contraparte el ahorrante ser mercantil o civil
dependiendodesuactividad,poraplicacindelateoradeloaccesorio.

38. Cundo nos encontramos ante una actividad que puede ser catalogada como
empresarialenelcontratodetransporte?Culeslaimportanciadeello?
La actividad de quien transporta la mercaderatienequeserempresarial,lanicadefinicin
en la legislacin comercial sobre qu se entiende por actividad empresarial est en el inc.
Final del art. 166 El que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas
por sus (1) dependientes asalariados y en (2) vehculos propios o que se hallen a su
servicio, se llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte
por s mismo. Dos elementos que debe tener el empresario de transporte para ser
consideradocomoactodecomercio.
Ya sea un contrato civil o un contrato sui generis, la regulacin supletoria siempre ser el
CC segn el art. 2 del CCom. Esto es importante porque cuando se define el contrato de
transporte como un contrato civil, a la vez decimos que laactividadquerealizaelporteador
no es considerado como un acto de comercio considerado como acto aislado. Lo que el
cdigo y la teora mayoritaria sostienen es que se necesita un actividad empresarial, con
caracteres de habitualidad y subordinacin de otros dependientes para la realizacin del
contratodetransporteparaquepuedaserconsideradocomoactodecomercio.

39.Culessonlascaractersticasdelcontratodetransporte(terrestre/martimo)?
1. Consensual: Es discutido a nivel de doctrina, pues hay un documento en el contrato de
transporte denominado carta de porte, que es un documento privado que representa la
escrituracindelcontratodetransporteentreelcargadoryelporteador.
En base al art. 173.6 CCom algunoshandichoqueesunasolemnidadparaqueelcontrato
22

tengaexistenciaenlavidajurdica,sinembargolosart.177
7 y 1798 desmienten esta afirmacin. No es una solemnidad del contrato, sino que slo
sirve como su medio probatorio por excelencia, pudiendo probarseporlasreglasgenerales
sinoexistiera.(Seregulaenlosarts.173,177y179delC.Com.)
2. Bilateral: En el sentido de que genera obligaciones tanto para el cargador como para el
porteador. Pero el consignatario es un tercero que no participa en este contrato, pero si
tiene derechos y obligaciones respecto de lo que vaya a pasar con este contrato. Sin
embargo hay excepciones: Consignatario es el mismo que el cargador o cuando es lo
mismoquelamercancaquehayquetransportar(contratodepasajeros)
Surgen obligaciones para ambas partes (Obligaciones principales: entrega precio
(cargadorconsignatario)yefectuareltransporte(porteador))
3. Oneroso: Qu pasa si el contrato de transporte se hace de forma gratuita? se podra
considerar entonces un acto de comercio? En si hay un inters de lucro inmediato, puesel
intersdelucro(sentidoeconmico)caractersticodecualquieractodecomercio.
4. De tracto sucesivo: Hay uniformidad en la doctrina con respecto aquenoesuncontrato
de ejecucin instantnea, sin embargo se discute si es de tracto sucesivo o de ejecucin
diferida.
Sandoval dicen que esdetractosucesivo,puessostienequelasprestacionesquetieneque
hacer el porteador se van renovando da a da encontrapartida,BarroiletyDazdicenque
es de ejecucin diferida al haber un lazo de tiempo entre el momento en que deposita la
mercaderaenelporteadorhastaqueelporteadorefectivamenteentregalasmercaderasal
consignatario.
5. Esporreglageneral,uncontratointuitopersonae:SegnloestablecidoenelArt.191Sin
embargo, Palma sostiene la tesis contraria en base alart.16810queestablecelafiguradel
sub porteador. El porteador podra contratar a un tercero que cumpla su obligacin, elcual
se denominar sub porteador. Palmasostienequesielcdigopermiteestafigura,entonces
lapersonadelporteadornoesfundamentalenelcontrato.
6. El cargador puede rescindirelcontratoasusolavoluntad,segnelart.16911delCCom.
Esunafacultadunilateraldelcargador,vieneacontravenirelart.1545delCC.
En el inciso 2 del art. 169 se establece la figura del falso flete (el cargador pagar al
porteador la mitad si es que rescinde el contrato antes de haber empezado a ejecutar la
prestacin de haber empezado se paga la totalidad pero se devuelve las mercancas). Se
protegeelvnculoentreelcargadoryelporteadorenelart.182

(Contratodetransportemartimo)
1.Esbilateral
2.Esoneroso
3.Esconmutativo
4.Suobjetoeseltransportedemercaderasporvamartima
5. Es consensual. Se llama pliza el documento que escritura el contratoytienesolovalor
probatorio. La pliza es el nico medio por el cual se puede probar que estamos ante un
23

contrato de fletamento ynoanteuncontratodetransportemartimo,sinoexisteestapliza,

se entiende que el contrato de fletamento degenera en uno de contrato de transporte
martimo. En el caso del contrato de transporte martimo el documento se llama
conocimientodeembarqueyseregulaenelartculo977.
6.Esporadhesin
7. Art. 929 dice que la regulacin es imperativa para las partes, por lo en lo sustancial lo
establecidoporelcdigo.
8. Siempre es un acto mercantil, segn el principio de que el mar mercantiliza los actos
(principiodeloaccesorioimportanciaparaeltransportefluvial).

40.FactorNotorio.Conceptoycaractersticas.
Segn el artculo 237 del Cdigo de Comercio:"Factoreselgerentedeunnegocioodeun
establecimiento comercial o fabril, o parte de l, que lo dirige o administra segn su
prudenciaporcuentadesumandante".
En trminos generales un factor es un auxiliar de comercio dependiente que posee las
facultades para desempear su cargo a excepcin de las expresamente restringidas. El
poder del factor debe inscribirse en el registro de comercio y en caso de que no se haya
inscrito (art.24) sus actos producen efectos en terceros pero la responsabilidad recaer en
elpatrimoniodelEMPRESARIOsinperjuiciodelasaccionesdeestecontrasufactor.
El factor notorioesunacreacindelderechoespaolque,enprincipio,nofueexcluidadela
codificacin chilena. Este es aquel quenotienepoderesinscritosperoqueseentiendeque,
para efectos legales, es quien representa a la empresa pues todos lo ven como un
apoderado de esta. El caso tpico es el gerente que sin tener poderes inscritos, es un
empleado tal como el resto de los trabajadores pero el hecho de que pueda serdespedido
por desahucio es sintomtico de su posicin diferente con respecto al resto de los
trabajadores,conestoquierodecirqueselesentiendecomofuncionariosconpoderaunque
estosnoestninscritos.

41. Operaciones de crdito de dinero (OCD), explique en qu consisten y cul es la

fuentedesuregulacin.
Son reguladas por el DL 455 y posteriormente en la Ley 18.010 (varias veces modificada),
es un acto que el cdigo no reconoce en su enumeracin como acto de comercio
propiamentetal.
Son contratos reales, que se perfeccionan con la entrega del dinero de parte de un
financista, el cual DEBE ser restituido por el financiado en forma diferida, incluyendo los

24

interesesyreajustes

42. Qu son los topes legales en el lucro del crdito: explique cmo se estableceel
sistemaenlaleydeOCD.

43. De qu forma podra tener lugar la entregadelatenenciadeunlocalcomercial

alcompradordeunestablecimientodecomercio?
Al derecho mercantil no le importan prcticamente los bienes inmuebles. Por eso, cuando
hablamos del localcomercial,loqueimportaeslameratenenciaquedaderechoautilizarla
cosa determinada, da lo mismo si se tiene dominio o posesin, basta un derecho personal
queasegurelatenencia.
La posibilidad de utilizar el lugar donde se encuentra el local comercial importa porque hay
bienesintangiblesqueestnasociadosaeselugar,comoporejemplolaclientela.
La mera tenencia se puede asegurar, por ejemplo, por un contrato de arrendamiento, de
comodato o de usufructo, que le entrega al dueo del establecimiento de comercio una
posicincontractual,yaquelnonecesariamenteeseldueooelposeedordellocal.
Podra tratarse, por ejemplo, de un contrato de subarrendamiento, subcomodato o
subusufructo. Este contrato entrega un ttulo de mera tenencia. La desventaja es que este
contrato depende de un vnculo jurdico principal que el subarrendatario no controla, y la
ventajaesquenoselepreguntanadaalarrendador,noserequieresuaceptacin.
Otra posibilidad es la cesin de contrato, que impone la asuncin de una posicin jurdica
que contiene derechos y obligaciones. No es una cesin de crdito, porque no se ceden
solo derechos, ni una novacin por cambio de deudor, porque no se ceden slo
obligaciones, sino que se ceden ambos, una posicin jurdica compleja. Peroenelderecho
chilenonoexistennormasparalacesindecontrato.
La diferencia con el subarrendamiento es que en este caso hay un contrato directo entre
quien est comprando el establecimiento de comercioyeldueooposeedordellocal.Pero
esta cesin de la posicin contractual es ilcita si el arrendador no acepta al nuevo
contratante. Si no lo acepta, hay una liberacin imperfecta, el primer arrendatario sigue
estando vinculado al arrendador, no es liberado de las obligaciones originales del contrato.
Si lo acepta, el cedente queda liberado de responsabilidad y el vnculo ahora es entre el
arrendadororiginalyelcesionario.

25

44. Qu es una mutualidad? A qu forma de explotacin del negocio de los

segurosseoponen?
Las mutualidades debemos entenderlas dentro del Contrato de Seguro, como una
modalidad del mismo. Este contrato de seguro, conforme la usual clasificacin contractual
del derecho privado, se caracteriza por ser consensual, oneroso, aleatorio y bilateral. El
derecho comercial tambin lo clasifica como contrato de adhesin y estar basado en la
buenafe.
El cdigo de Comercio Chileno, seala en su artculo 512 que el seguro es un contrato
bilateral, condicional y aleatorio por el cual una persona natural o jurdicatomasobresipor
un determinado tiempo todos o alguno de los riesgos de prdida o deterioro que corren
ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una retribucin
convenida a indemnizarle la prdida o cualquier otro dao estimable que sufran losobjetos
asegurados.
Las mutualidades o sociedades mutuales estn constituidas en trminos generales por
asociaciones de personas que se reparten sus propios riesgos. No tienen nimo de lucro,
sinodeasumirmancomunadamentelossiniestrosquelosafectan.
Histricamente las primeras coberturas de riesgos en Chile estuvieron vinculadas a
mutualidades. Estas se caracterizaban por estar constituidas por la unin de mltiples
personas expuestas a losmismosriesgosquesuscribanuncompromisodesatisfacerentre
todas la indemnizacin de las prdidas o daos ocurridos a alguno de los miembros de la
asociacin.
Se trata de un esfuerzo mancomunado de los mutualistas para enfrentar riesgos comunes
que se encuentran distantes de las compaas aseguradoras actuales en que el lucro
representa un factor importante. En el origen de algunas empresas aseguradoras sepoda
encontrar los principios de solidaridad y mutualidad, ajeno a nuestra realidad aseguradora
actual.
En el seguro mutuo, los socios sonalavezaseguradosyaseguradoresporloquesufinno
persigue la ganancia, sino simplemente la distribucin de los daos que sufran algunos de
ellos en determinado tiempo. En los iniciosdelasactividadesaseguradorasennuestropas
las mutuales estuvieron vinculadas a los seguros de los funcionarios pblicos ylasFuerzas
Armadasydeorden.
En el siglo XX, podan ejercer el comercio de los seguros otras entidades distintas a las
compaas de seguros, es el caso del desaparecido Instituto de Seguros del Estado, las
26

mutualidades de seguros que contarn con la autorizacin del Poder Ejecutivo, las
cooperativas de seguros, las agencias de compaas de seguros extranjeras que se
hubierenestablecidoenChileantesde1928.
El seguro cooperativo que se encuentra cercano a las mutualidades no tiene cabida en la
legislacin que desde el 1980 cambi en forma significativa el enfoque del mercado
asegurador. A partir de la dictacin de la ley 18.660 de 1987 se elimin a las cooperativas
como entidades capaces de actuar como aseguradoras, de tal manera que esta actividad
est reservada a las sociedades annimas nacionales que tengan por objeto exclusivo el
girodelosseguros.

FORMACINDELCONSENTIMIENTO
45.Paraleloentretratativapreliminaryoferta.
Los contratos negociados, salvo excepcin, inician su etapa de gestacin con
aproximaciones entre los interesados, cuyo origen puede ser el ms variado, incluso,
accidental. Se trata de un proceso ms o menos prolongado que, al menos en abstracto,
concluye con la formulacin de una oferta y la espera de la aceptacin. Se les conoce
indistintamente como tratativas previas, tratos preliminares u otras denominaciones
similares.
Se ha definido a estas tratativas como los actos que losinteresadososusauxiliaresllevan
a cabo con el fin de elaborar, discutir y concertar el contrato o las destinadas a la
formulacindeunreglamentocontractualquesatisfagalasexigenciasdeambaspartes.
La oferta, siguiendo las ideas clsicas, es entendida como una manifestacin unilateral de
voluntad. Ha de ser seria, completa y dirigida a persona determinada. Algunos autores
agregan que debe ser precisa.Entendidadeestaforma,essiemprerevocable,puessiendo
un acto unilateral, mientras no intervenga la voluntad de otro la misma voluntad permite
dejarlasinefecto.
La doctrina ms moderna se inclina por sostener que la oferta se trata de una declaracin
de voluntad recepticia, pues, como todo acto de tal carcter, precisa, para producir su
efecto, que sea dirigida a otra persona, siendo necesario que se d a conocer a sus
destinatarios.
Entreambaspodemosencontrarlossiguientescontrastes:
1) En cuantoalaresponsabilidadcivil,mientrasnohayofertaytodavanosencontramosen
la o las fases previas, no hay vnculo jurdico obligatorio alguno, de manera que es lcito a
las partes volver sobre lo acordado, desdecirse, cambiar de opinin o plantear nuevos
trminos sin embargo no significa que quede exento de toda consecuenciadederecho.La
doctrina y tmidamente an en Chile, la jurisprudencia y, luego, los textos legales han
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consagrado la regla general que ha de guiar esta tapa: que los contratosdebencelebrarse
de buena fe. Quien viola este principio, si bien no podr ser obligado a contratar, pues no
existe contrato sin voluntad, bien puede ser condenado a indemnizar los daos que ha
causadoporelretirodesustratativas.
2) Tienen distinta finalidad. En la negociacin se busca sentar las bases para unaeventual
oferta.Enlaofertasebuscalaaceptacinparaperfeccionarelcontrato.
3) Tienen distinto contenido. Durante la negociacin las partes son libres para determinar
las eventuales condiciones en que se celebrar el contrato. El oferente se obliga en los
trminosdesuoferta.
4) Tienen distintos efectos. Los efectos de la oferta estn reglados expresamente en el
CdigodeComercio.
5) Negociacin es facultativa para celebrar un contrato, en cambiolaofertaesunelemento
obligatorioparaque,juntoconlaaceptacin,perfeccioneelcontrato.
6)Relevanciadelanegociacindependedelcasoparticular.
Negociacinpuedelimitarsesloapartedeleventualcontrato

46.Queslanegociacinpreliminardeuncontratoyculessurelevancia?
La negociacin preliminar tiene lugar en la etapa precontractual. Permiten a las partes
negociar previamente a la celebracin del contrato sin que estas se obliguen, con el objeto
de obtener una oferta y de esta manera celebrar uncontratodeterminadoquepreviamente
fue discutido en sus caractersticas y condiciones por las partes. Es importante aclarar las
diferenciasentrelanegociacinylaoferta:

Finalidad: La negociacinpreliminarbuscalograrunaoferta,laofertabuscalograrla
aceptacin.

Contenido: Las partes son libres de determinar el contenido del contrato durante la
negociacinpreliminar,enlaofertaeloferenteseobligaenlostrminosdesuoferta.

Regulacin de los efectos: La negociacin preliminar no tienen regulacin expresa

en nuestra legislacin, la oferta est regulada en cuanto a sus requisitos y efectos por el
CdigodeComercio.

Adems, la negociacin es facultativa en las materias en que se puede negociar, la

relevancia de sta depender del caso particular y por ltimo, puede limitarse slo a parte
delcontrato.

47. Qu eslacontratacinelectrnica?Quparticularidadtienedesdeelpuntode
vistadelaformacindelconsentimiento?
Analice crticamente la formacin del consentimiento en los contratos electrnicos en la
legislacinnacional.
Este tema est regulado especialmente en la ley 19. 799 sobre contratacin electrnica,
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firma electrnica y la entidad de certificacin de firma electrnica, la cual realiza ciertas

precisiones sobre la oferta y la aceptacin en materia de contratos que se celebran por
medioselectrnicos.
Qu se entiende por contrato electrnico contratacin electrnica? Aquella que se realiza
mediante la utilizacin de algn elemento electrnico cuando ste tiene,opuedetener,una
incidencia real y directa sobre la voluntadoeldesarrolloointerpretacinfuturadelacuerdo.
En definitiva, cualquier contrato celebrado a travs de medios electrnicos es un contrato
electrnico. Se entiendequelavoluntadhasidoexteriorizadaporunmedioelectrnico.Una
pregunta que se ha generado al respecto, es si esta definicin incluye los contratos por
telfono.
El art. 3 de la ya sealada ley 19. 799 seala que cualquier acto o contrato celebrado por
una persona, sea natural o jurdica, por medio de firma electrnica, sern vlidos de la
misma manera que los celebrado por escrito y en soporte papel. En otras palabras, un
contrato realizadoelectrnicamente,tienelosmismosefectos,cuandoesrealizadoporfirma
electrnica que un contrato a papel. Adems, seala el artculo Dichos contratos se
reputarn como escritos,enloscasosquelaleyexijaquelosmismoconstendeesemodoy
en todos aquellos casos en que la ley prevea consecuencias jurdicas cuando consten
igualmenteporescrito.
Sin embargo, el mismo art. 3 seala excepciones a lo anterior. Lo dispuesto en el inciso
anterior no ser aplicable a los actos o contratos otorgados o celebrado en los casos
siguientes:
a)
aquellos que la ley exige una solemnidad que no sea susceptible de cumplirse
mediante documentos electrnicos, b) Aquellos que laleyrequieralaconcurrenciapersonal
dealgunadelaspartes,yc)Aquellosrelativosalderechodefamilia.
Adems, se establece que la firma electrnica, cualquiera sea su naturaleza, se mirar
como firma manuscrita para todos los efectos legales, sin perjuicio de las excepciones
legales.
En conclusin, esta ley seala que un acto o contrato electrnico podr tener los mismos
efectos legales queuncontratoescritocuandoseaotorgadoporvadefirmaelectrnica.En
los casos de escritura pblica, para que tengan valor, la ley exige no solofirmaelectrnica,
sinoquefirmaelectrnicaavanzada.
Esta regulacin ha generado las siguientes discusiones: Existe algo as como la oferta
electrnica, o la aceptacin electrnica? Cundo se forma el consentimiento? Son
contratos entre ausentes?Dndeseformaelconsentimiento?YmsimportanteBastala
regulacin actual del CCom para regular la formacin del consentimiento de estos
contratos? Las respuestas quesedieronenclasesfueronlassiguientes:Ladoctrinachilena
a este respecto ha entendido que este tipo de contratos es un contrato entre ausentes.
Finalmente, queda claro que la regulacin del CCom no es suficiente, porque en materia
electrnicahaymuchassutilezasqueexcedenlaregulacinbsicapresenteenelCdigo.
Porotrolado,elart.3bisdelaLeyn19.496sobreProteccinalconsumidorsealaque
Art. 3 bis Artculo 3bis.Elconsumidorpodrponertrminounilateralmentealcontratoen
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el plazo de 10 das contados desde la recepcin del producto o desde la contratacin del
servicioyantesdelaprestacindelmismo,enlossiguientescasos:
b)
En los contratos celebrados por medios electrnicos, y en aqullos en que se
aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier otra forma de
comunicacin a distancia, a menos que el proveedor haya dispuesto expresamente lo
contrario.Paraellopodrutilizarlosmismosmediosqueempleparacelebrarelcontrato
El art. 12 A de la misma leyseala:Artculo12A.Enloscontratoscelebradospormedios
electrnicos, y en aqullos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos,
avisos o cualquiera otra forma de comunicacin a distancia, el consentimiento no se
entender formado si el consumidor no ha tenido previamente un acceso claro,
comprensible e inequvoco de las condiciones generales del mismo y la posibilidad de
almacenarlosoimprimirlos.

La sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a determinados

servicios, noimponealconsumidorobligacinalguna,amenosquehayaaceptadoenforma
inequvocalascondicionesofrecidasporelproveedor.
Con esta regulacin, se viene a complementar losealadoenlaley19.799,especialmente
en el caso de los consumidores, peropermitesacarconclusionessobrelascondicionesque
debenreunirseenelcasodelacontratacinelectrnica.

SOCIEDADESASOCIACIONES
48.Clasificacionesdesociedadessegnelgiro,quefectostieneestadistincin.
SOCIEDADES CIVILES y SOCIEDADES COMERCIALES. Ambas se diferencian,
principalmente, encuantoalaformaenquesonliquidadas.Silasociedadtienegirocivil,las
reglas de solucin concursal aplicables son las de posesin de bienes si la sociedad tiene
girocomercial,lasreglassonlasdelaquiebra.
Para determinar si una sociedad es civil o es comercial, miramos su giro, pues ste
determina su actividad. Un comerciante, sabemos, ejerce la actividad mercantil de forma
habitualyprofesional.Aunasociedadcomercialselepidesatisfacertalesrequisitos.
El giro societario tiene una dimensin formal (lo que es plasmado en la escritura) y una de
hecho (lo que efectivamente se ejerce en la vidareal).Entoncestendremosquediscriminar
entre lo que la sociedad dijo que iba a hacer y lo que ella hace en larealidad,ytendremos
distintos criterios para realizar tal distincin. En nuestra jurisprudencia se sigue debatiendo
cul de estas dos dimensiones prima alahoradedeterminarelcarctercivilocomercialde
una sociedad. Tradicionalmente ha primado el giro formal, y en losltimosaoshaganado
cadavezmsreconocimientoelgirodehecho.

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49. Explique el sistema de constitucin y modificacin social en las sociedades

colectivasyderesponsabilidadlimitada.
La sociedad colectiva, de acuerdo alartculo2061inc2CC,esaquellaquetodoslossocios
administran por s o por un mandatario elegidodecomnacuerdo.Ladoctrinanoshadado
una mejor definicin: es una sociedad de personas en que los socios pueden darse la
administracin que convengan y que responden ilimitadamente en las obligaciones de la
sociedad. Se clasificadeacuerdoasugiroentresociedadcolectivacivilysociedadcolectiva
comercial.
la sociedad colectiva civil se constituye con un simple contrato consensual en el que dos o
ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre slosbeneficios
que de ello provengan (art. 2053cc), sin establecer formalidad alguna (en la prctica es
recomendable materializarla de forma escrita). En cuanto a la Responsabilidad de los
socios, sta es ilimitada simplemente conjunta y a prorrata de la participacin del inters
social. Esto se ve complicado por el carcter consensual de la sociedad civil Puelma ha
dicho que el tema de la responsabilidad social es una cuestindelhechoyqueelelemento
determinante para calcular la prorrata es la participacin que tengan los socios en los
beneficios. Adems las responsabilidades subsidiarias de la sociedad y en esto hay
discusin subsidiaria, la posicin de la ctedra es que los socios responden
subsidiariamente delasobligacionesdelasociedadyportanto,cuentanconunaespeciede
beneficio de exclusin. Puelma tiene otra posicin plantea que el deudor colectivo civil no
tieneestebeneficiodeexclusin.Lasolidaridadnosepresume.
En materia de insolvencia o quiebra del deudor socio colectivo civil, la cuota del socio
insolventevaagrabaralrestodelossocios,aprorrata.
En cuanto a su disolucin, artculo 2114 CC,adiferenciadetodoelrestodelassociedades
chilenas, no conserva su personalidad jurdica durante la etapadelaliquidacin.Lasreglas
de disolucin suponen que la particin de los derechos sociales se hace atendiendo a las
reglas de la particin en materia de sucesin, esto significa que requiere forzosamente la
participacindeunrbitrodederechoparaconducirelprocedimiento.
En cuanto a la sociedad colectiva comercial, sta se forma y prueba por escritura pblica,
inscrita en extracto, en lostrminosdelart.354Ccom(art.350Ccom).Suraznsocialest
reguladaenelCCom.Lasociedadcolectivamercantilterminaconlafraseycompaaoy
cia.

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En cuanto a la responsabilidad de los socios, esta ser de responsabilidad ilimitada

solidaria. Esta es una regla de orden pblico y por tanto, no disponible por parte de los
socios.
Para que se cumpla esta regla, se requiere que al momento de contraer la obligacin los
socios tengan efectivamente, la calidad de tales en la sociedad y aqu podemos distinguir
situaciones fcticas que nos permiten determinar esto: En los casos de disolucin, durante
el proceso de liquidacin en que subsiste la personalidad jurdica pero solo para efecto de
los actos tendientes al proceso de liquidacin, los socios no siguen siendo solidariamente
responsables.
En los casos de transformacin de sociedades colectivas mercantiles,laresponsabilidadse
terminaconelactodetransformacindesociedad.
las sociedades de responsabilidadlimitadaestreguladaenlaleyN3918,del14demarzo
de 1923. sta ley no define ni conceptualiza lo que es una sociedad de responsabilidad
limitada. podemos decir que es, bsicamente, unasociedadcolectiva(aquellaquetodoslos
socios administran por s opormandatarioselegidosdecomnacuerdo),perosediferencia
de sta ltima en que la responsabilidaddelossociosestlimitadaalmontodesusaportes
o la suma que ms all de stossehayadeterminadoenelpactosocial(noconlatotalidad
desupatrimonio).
En cuanto a su constitucin, el art. 2 de la ley N 3918 nos dice Las sociedades con
responsabilidad limitada, seancivilesocomerciales,seconstituirnporescriturapblicaque
contendr, adems de las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo de
Comercio, la declaracin de que la responsabilidad personal de los sociosquedalimitadaa
sus aportes o a la suma que a ms de esto se indique. adems, se contempla un trmite
que no existe en la constitucin de las sociedades colectivas, y es que el extracto de la
escritura de constitucin no solo debe inscribirse, sino tambin publicarseeneldiariooficial
(inc2delart.3leyN3918).
En cuanto a la razn social, las SRL se rigen por el art. 4 ley N 3918, elquedicequeella
podr contener el nombredeunoomassociosounareferenciaalobjetodelasociedad,en
amboscasosdebedeterminarlapalabralimitada.
En cuanto a la administracin, se admiten todas las formas de administracion social que
contempla el CC y elCcomparalassociedadescolectivas,siendolcitoelusodeformasde
administracinpropiasdesociedadesannimas,comolaexistenciadedirectorios.
En cuanto a las causales de disolucin, no hay en la ley N 3918 formas especiales en
cuanto a la forma de disolucin. cabe destacar queencasodemuertedeunodelossocios
lasociedadnosedisuelve,sinoquecontinaconlosherederosdelsociofallecido.

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50. Explique el sistema de constitucin y modificacin social en las sociedades en

comandita.
La sociedad en comandita tiene un origen remoto y antiguo, derivado del contrato de
encargo. El elemento ms caracterstico de esta sociedad lo constituye el que la sociedad
deba contar con dos tipos o clases de socios : elgestor,aquiencabeprivativamenteeluso
de la razn social, la representacin, la administracin de la sociedad y la responsabilidad
por las deudas sociales y el o los socios comanditariosocapitalistas,quenorespondende
lasdeudasynopuedentenerinjerenciaenlaadministracin.
Nuestra legislacin se refiere a esta sociedad enlosartculos2061,2062y2063delCC.El
CdigodeComerciolatrataenlosarts470a506.
Segn la manera de constituir el capital social, la sociedad en comandita comercial puede
ser simple y por acciones(art 471CCo).Lasociedadencomanditasimplepuedesercivilo
comercial dependiendo de la responsabilidad de los socios gestores y en las formalidades
de constitucin toda vezquelasociedadencomanditacivilesconsensual,adiferenciadela
comercial que es solemne. Actualmente, en nuestro pas estas sociedades se encuentran
en desuso, por la llegada de la sociedad de responsabilidad limitadaylasociedadannima
respectivamente.
Formacin sociedad en comandita simple: es aquella sociedad que tiene un objeto
exclusivamente civil,enqueaunoomsdelossociosllamadossociosgestoresocolectivos
les compete exclusivamente la administracin y representacin de la sociedad,
respondiendo, en forma simplementeconjunta,delasobligacionessociales.Seformaporla
reunin de un fondo suministrado ensutotalidadporunoomssocioscomanditarios,opor
stos y los socios gestores a la vez. En virtud del art 474 CCo, se forma y prueba, y
reforma, como la sociedad colectiva comercial, y est sometidaalasreglasestablecidasen
los 7 primeros prrafos de dicho ttulo en cuanto dichas reglas no se encuentren en
oposicin con la naturaleza jurdica de este contrato y las demsdisposicionesqueregulan
esta sociedad. Debe constituirse por EP e inscribir su extracto en el registro de comercio
correspondiente al domicilio de la sociedad dentro de los 60dassiguientesalafechadela
escritura social. En cuanto a la acreditacin de la vigencia de la sociedad, se realiza
mediante un certificado de vigencia que se otorga a solicitud de parte interesada en el
RegistrodeComercio,enelcualseacompaacopiadelextractoinscrito,conlacertificacin
o constancia de que no existe anotacin marginal de la EP o sentencia judicial o acto de
autoridad,quedeclareladisolucindelasociedad.
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Formacin sociedad en comandita por acciones: est exclusivamente tratada enelCCom

arts 491506, por tanto esunasociedadmercantil.Lasnormasdelasociedadencomandita
simple mercantil la rigen supletoriamente y por consiguiente, tambin seran aplicables las
normas de la sociedad colectiva comercial en cuanto eso sea posible. Se constituye por la
reunin deuncapitaldivididoenaccionesocuponesdeaccinsuministradoporsocioscuyo
nombre no figura en la escritura social. Se trata de una sociedad solemne, con dos clases
de socios, gestores a cargo de la administracin y comanditarios inhibidos de ella. Es una
sociedad de capital, dado que los eventos personales de los socios comanditarios no
afectan su existencia. Es una sociedad poa acciones dado que su capital se divide en
ttulosvalor cedibles. Estas acciones sern nominativa. Para su constitucin y modificacin
se requiere la entregadeunaEPnoquedardefinitivamenteconstituidahastaquesehaya
suscrito todo el capital y de haber entregado cada accionista al menos la cuarta parte del
importe desusacciones.Lasuscripcinyentregaserncomprobadasporladeclaracindel
gerente (o gestor) en una EP adicional ser acompaada de la lista de suscriptores, deun
estado de las entregas y de la escritura social. Tambin debe inscribirse su extracto. Toda
sociedad por acciones tiene una asamblea de accionistas y una junta de vigilancia. Los
trmites de constitucin de esta clase de compaa son los siguientes : escritura de
estatutos escritura de declaracin de existencia aprobacin en junta de aportes no
consistentesendineroydeventajasparticulares

51.CulessonlosrequisitosdelnombreoraznsocialenunaSRL?
Segn la ley, hay tres formas para designar la razn o tipo social: (i)nombredeunooms
socios,(ii)referenciaalgirouobjetosocialo(iii)unamezcladelosdosanteriores.
Es indispensable incluir en la razn social la mencin de limitada o ltda. porque de lo
contrario,lossociosrespondernilimitadamente.

52.Diferenciasentrecomunidadysociedad
Comunidad
Suelen nacer de hechos y no de
contratos puesto que por logeneral
se originan por la sucesin por
causademuerte

Sociedad
Tiene su origen en la voluntad de
los socios, por medio de un
contrato.

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No constituye una persona jurdica.

No nos encontramos ante una
entidad que sea independiente
desde el punto de vista de los
riesgos y adquisicin de derechosy
obligaciones.
Todos los comuneros son dueos
de todas las cosas que componen
la sociedad. Cada comunero tiene
un derecho de cuota directamente
sobrelacosa.
Los comuneros son susceptiblesde
activos y pasivos, al igual que las
comunidades. Entonces, cuando la
comunidad tiene una obligacin
determinada, sus acreedores la
hacen exigible no en el patrimonio
de la comunidad sino que en el de
loscomuneros.

Persona jurdica distinta de sus

socios. Tiene patrimonio,capacidad
yvoluntadpropia.
Los derechos radicados en el
patrimonio de una persona jurdica
pertenecen a la persona jurdica,
ella es el titular de tales derechos.
Los asociados tienen derechos en
la persona jurdica pero carecen de
derechos de propiedad sobre los
bienesquepertenecenasta.
Respecto a la toma de decisiones,
si uno no quiere y el resto s, en
generalsehace.
En general, los acreedores de la
sociedad hacen exigibles sus
derechos en el patrimonio de la
sociedad.

53.Diferenciasentrecooperativaysociedad
Cooperativa
Asociaciones de personas pertenecientes a un determinado sesgo que cooperan entre s
para as entregar mayor valor y eficiencia a una actividad determinada. Sus objetivos son:
construir mutualidades, fondos y servicios mejorar la productividad y competencia suplir
necesidadesconseguiraspiracioneseconmicas,socialesyculturales.
Socios tienen iguales derechos y obligaciones. En las decisiones hay un voto por persona.
Elingresoyretiroesvoluntario.Losexcedentesserepartenproporcionalmente.
Sonpersonasjurdicasindependientesdesuscooperados
Responsabilidaddelossocioslimitadaalmontodesuscuotasdeparticipacin.
Sociedades: son organizaciones con personalidad jurdica distinta a la de los socios, con
fines de lucro. Son solemnes. Surgen de un contrato entre dos o ms personas que
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aportan. Estos aportes son transferencias que se hacen desde un patrimonio individual
haciaunosocial
Responsabilidaddelossociosdependedeltipodesociedad.
Decisiones depende del tipo de sociedad. SRL es por acuerdo de socios, en las SA es
proporcionalalasacciones.

54.Contratodesociedad:Esuncontratoreal,consensualosolemne?
De acuerdo a los requisitos comunes a todo contrato, se establece que la sociedad son
creadas por contratos consensuales,sinmayoresformalidades.Sinembargo,lamayorade
las sociedades mercantiles requieren a lo menos, escritura pblica. En la prctica solo son
consensuales las sociedades colectivas civiles y las sociedades en comandita civil.
completar
La definicin est en el Art. 1443 del CC en donde se clasifican a los contratos entre
solemnes,consensualesyreales,lareglageneralesqueloscontratosseformansoloconel
consentimientodelaspartes,valedecir,lareglageneralesqueseanconsensuales.
Si uno lee el artculo 2053 del CC uno podra pensar que el contrato de sociedad tambin
es consensual, pero la realidad y el avance jurdico han demostrado que lassociedadesse
constituyen de manera solemne, por lo general por escritura pblica. Por lo tanto en la
prctica la consensualidad para a ser la excepcin, la nica sociedad consensual que
actualmenteexisteeslasociedadcolectivacivil.
Algunos autores se cuestionan esto, porque el hecho de que se requieran aportes para la
constitucin de la sociedad hace de este un contrato real, sin embargo la mayora de la
doctrina ha entendido que esto no es as, dado que los socios se obligan a aportar, lo que
nosignificaquealmomentodelaconstitucinrealicenel
aportematerial,sinoqueseobliganaentregarloconposterioridad.

55.CulessonlostrmitesparaconstituirunaSRL?
La constitucin de la sociedad se realiza por escritura pblica, ydebeincluirlalimitacinde
responsabilidad, de no hacerlo, los socios sern conjuntamente responsables o
solidariamente, segn corresponda. Los contenidos mnimos, segn la ley son 12 puntos
distintos.
Las minutas que den origen a la escritura pblica y a la sociedad, deben ser firmadas por
abogados.Nohaysancinespecficaantesuincumplimiento.
La SRL necesita 4 cosas: (i) la primera es la constitucin, de esta (ii) se debe preparar un
extracto firmado ante el mismo notario que haya oficiado el acto de constitucin. (iii) Este
extractoseinscribeenelRegistrodeComercioyse(iv)pblicaenelDiarioOficial.
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Lo normal es quelapublicacinenelDOseprotocoliceantenotarioylaprotocolizacinsea
loqueunoguarde.
El extracto en s debe contenerciertasmenciones,usualmentetomadascasitextualesdela
escritura de constitucin. Estas menciones seran: (i) Nombres de los socios, (ii) Razn
social (iii) Nombres socios encargados de la administracin (iv) Capital(v)Negociaciones
delgiro(vi)pocaenquelasociedadprincipiaosedisuelve.

56.Eslapersonalidadjurdicaunelementoesencialdelasociedad?
Doctrina mayoritaria: sostiene que la personalidad jurdica es un elemento esencial de la
sociedad. Opinan que las sociedades sin personalidad jurdica que pueden estipular las
partes seran sociedades irregulares o nulas, o meras comunidades. Estosesustentaenel
art. 2053 inc. 2 CC en cuanto dispone que la sociedad forma una persona jurdica distinta
delossocios.
Puelma: plantea que en la prctica existen mltiples sociedades sin personalidad jurdica,
por lo que no sera un elemento esencial. Sin embargo,estaeslaposicinminoritariadela
doctrina.Fundamentos:

Art. 19 n 15 CPRreconoceelderechodeasociarsesinpermisoprevioagregando
en el inc. 2 que para gozar de la personalidad jurdica, las asociaciones debern
constituirse en conformidad a la ley. Entonces queda claro que se puede constituir
una sociedad sin personalidad jurdica en el ejercicio del derecho irrestricto de
asociacin.

Art. 2053 CC sostiene que la personalidad jurdica es necesaria paraconstituiruna

sociedad. Sin embargo, se trata de una mera disposicin de derecho privado porlo
queesdisponibleparalaspartes.

Art. 2057 inc. 1 CC relativo a la sociedad irregular o nula, solo da derecho a los
asociados para pedir la liquidacin de las operaciones anteriores y la devolucin de
sus aportes. Sin embargo, la sociedad sin personalidad jurdica no se forma de
hecho, debe pactarse ysicumpleconlosrequisitosesencialesque laleyexigepara
todasociedad,nosedivisaporqunopuedaseguirsubsistiendocomosociedad.

Lasociedadsinpersonalidadjurdicatendraquecumplirconlossiguientesrequisitos:

requisitosgeneralesdetodoactoocontrato

requisitosaplicablesatodasociedad,enespecial:

perseguirunbeneficiopecuniario

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obligacindeaportardecadasocio

derechodecadasocioaparticiparbeneficio/soportarprdidas

57.ParaleloentresociedadderesponsabilidadlimitadaeEIRL.

SRL

Nmero de 2omssocios(mx.50)
Socios

EIRL
Solountitular

Persona
Los socios pueden ser personas jurdicas o
Jurdica o personas naturales, siempre que se cumpla
El titular siempre tiene que
natural?
elrequisitodequeseanalomenosdos.
serunapersonanatural

Civil
o Civilocomercialsegnsugiro
comercial?
Nombre/raz
nsocial

Siemprecomercial

Nombre de 1 o ms socios, o mencin al Nombre y apellido del

objetosocial+Ltda
constituyente + giro +
E.I.R.L.

Responsabi Limitada al monto del capital o especies La responsabilidad es de

lidad de los transferidasalaEIRL
carcter limitada. Los
dueos
socios responden hasta el
montodesuaporte.

58.AdmisibilidaddelatransformacindeEIRLasociedadydesociedadaEIRL.

38

Se tiene aceptado que una EIRL se transforme en una sociedad cualquiera siempre y
cuando cumpla con los requisitos del respectivo tipo social. La problemticaquesurgiraes
si se necesitara otro socio o no y al respecto se ha sealado que dependera del caso
puesto que hayalgunostipossocialescomo,porejemplo,lasociedadporacciones,queson
impensablessinotrosocio.
Del otro lado una sociedad pasa a ser una EIRL cuando se renen en una sola mano la
totalidad de las acciones o de los derechos sociales y en ste ltimo caso cuenta con dos
opciones siendo la primera la disolucin de la sociedad, de forma que quien acumul las
acciones/derechos sociales sea el socio nico de la nueva EIRL y que lo sobrante se
traspase a su patrimonio y la segunda que pasados 30 das de la concentracin de las
accionesenunasolamanosetransformeenunaEIRL
59.EllevantamientodelveloylaEIRL,algoespecialquedecir?
En primer lugar, es importante sealar que levantamiento de velocorrespondeaunateora
doctrinaria sin reconocimiento legal expreso, pero que tiene aplicacin en nuestro pas
mediante los principios de la doctrina extranjera. Esta teora nace a partir del abuso de la
personalidad jurdica. El abuso se refiere al problema generado en elderechoentornoala
creacin de personalidad jurdicaqueposteriormentesonutilizadascomomedioparaevadir
la ley, se crea para que exista una distincin entre el patrimonio de una persona natural y
uno de persona jurdica para realizar actos que estn prohibidos en la ley mediante la
utilizacindepatrimoniosdiferentes.
El levantamiento de velo surge como contramedida al abuso de la personalidad jurdica y
busca descubrir la realidad del acto realizado, es decir, trata de mostrar si el acto es o no
ilcito y la vinculacin existente entre los socios y la persona jurdica quecometeelacto,no
alteralapersonalidadjurdica,sinoqueelactoilcitoquesecometeatravsdeesta.
Las EmpresasIndividualesdeResponsabilidadLimitada(EIRL)enunapersonajurdicaque
permite al empresario individual limitar la responsabilidad por el ejercicio de las actividades
empresariales solamente al monto proporcionado a la empresa y no por su patrimonio
personal, se encuentran reguladas en la ley N 19.857, la cual en su artculo 2 las define
como: una persona jurdica con patrimonio propio distinto del titular. La ley seala
entonces que el titular de la empresa responder con su patrimonio slo del pagoefectivo
del aporte que se hubiere comprometido a realizarenconformidadalactoconstitutivoysus
modificaciones. Como esta empresa se constituye como persona jurdica con limitacinde
responsabilidad permite la utilizacin de la misma para actividades fraudulentas, la que al
mismotiempopuedesercontrarrestadapordelateoradellevantamientodelvelo.
Entonces, la regla general en in EIRL es que eltitularslorespondeporelcapitalaportado
y no por su patrimonio, sin embargo,existeunaexcepcinestablecidaenelart.12delaley
19.857 que seala supuestos en donde la responsabilidadserilimitada,casosendondeel
39

titular confunde el negocio con su patrimonio propio para la utilizacin fraudulenta de la

personalidadjurdicaloquesevinculaallevantamientodevelo.
Casos en donde la responsabilidad es ilimitada: a) Por los actos y contratos efectuados
fuera del objeto de la empresa, para pagar las obligaciones que emanen de esos actos y
contratos b) Por los actos y contratos que se ejecutarensinelnombreorepresentacinde
la empresa, para cumplir las obligaciones que emanen de tales actos y contratos c) Si la
empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas
supuestas, aunque de ello no se siga perjuicioinmediatod)Sieltitularpercibiererentasde
laempresaquenoguardenrelacinconlaimportanciadesugiro,oefectuareretirosqueno
correspondierenautilidadeslquidasyrealizablesquepuedapercibire)Silaempresafuere
declarada en quiebra culpable o fraudulenta. Sin embargo, es necesario destacar que slo
los tresltimossupuestos,letrasc,dye,podrancalificarsecomoverdaderossupuestosdel
levantamiento del velo de lapersonalidadjurdica,yaquelosdosprimerossupuestos,letras
a y b, no seran hiptesis del levantamiento del velo ensentidoestricto,sinoquesetratara
decasosderesponsabilidadporlaaparienciajurdica.

60.Roldelosdistintossociosenlasociedadencomandita.
La Sociedad en Comandita, es la que se celebra entre unaomspersonasqueprometen
llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a
administrar exclusivamente la sociedad por s o por sus delegados, y en su nombre en
particular. Estas sociedades pueden clasificarse en simples o por acciones. (art 470 C. de
Com.)
Sociedad en Comandita Simple: se forma por lareunindeunfondoquesuministranensu
totalidadunoomssocioscomanditarios,oporstosylossociosgestoresalavez.
Sociedad en Comandita por Acciones: se constituye por lareunindeuncapitaldivididoen
acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo nombre no figura en la
escriturasocial.
La de comandita simple se usaba en pequeos o medianos negocios las de por acciones
para los que requieren mayor capital porque se permite la colocacin de acciones. En la
actualidad se encuentran en desuso, reemplazadas por la de RL y la annima
respectivamente
Lasociedadencomanditasecaracterizaportenerdosclasesdesocios:

40

Quienes aportan recursos al capital social son los socios comanditarios y quienes
esencialmente administran son llamados socios gestores. Se trata de una sociedad de
carctermixto.
1. Socios comanditarios: son aquellos que solamente participan a travs del aporte
que hacen a la sociedad y por lo mismo, su responsabilidad est limitada al monto
de dicho aporte. Los comanditarios carecen de derechoparaincluirsusnombresen
la firma o razn social,sisecontravieneesto,esdecir,siseincluyenlosnombresen
la razn social, se hacen responsables solidariamente al igual que los socios
gestores.
2. Socios gestores: se encargan de la administracin de la sociedad. Son
responsables de las deudas sociales, respondiendo, al igual que los socios
colectivos, es decir, responden en forma solidaria respecto de las obligaciones
sociales.

61. Puede pactarse que un socio no contribuya en las prdidas, o no reciba

beneficios?
(Respuestabasadaenlosapuntesdelprofesoractualizadosal2016pgs130131)
Respecto de los beneficios, no, no puede pactarse eso. El reparto de beneficios de la
actividad de la sociedad es un elemento de la esencia del contrato de sociedad. Esto lo
podemosextraerdeladefinicinlegaldesociedad.
Cdigo Civil: Art 2053 Inciso Primero: La sociedadocompaaesuncontratoenquedoso
ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre si losbeneficios
quedeelloprovengan.
Pueden pactarse regmenes de participacin distintos respecto de los beneficios de la
sociedad, segn plazos, proporciones o condiciones diversas, pero no es posible privar
totalmenteaunsociodeunaparticipacinenlosbeneficiosdelasociedad.
Respecto a las prdidas, estas se reflejan en las sociedades, como una disminucin en el
valor del patrimonio de esta. Los socios no tienen porque necesariamente contribuir
econmicamente con las prdidas delasociedad,yaquelaresponsabilidaddecadaunose
limitaalmontooespeciesaportadas.
En este sentido, los socios participan de las prdidas, en tanto la reduccin del valor del
patrimonio total de la sociedad disminuya, disminuyendo el valor del porcentaje de
participacinquelossociostenganrespectodeeste.
41

Ejemplo: Socio A tiene el50%delasaccionesdelaSociedadXYZ,lossociosByCel25%

restante cada uno, si la empresa tena un patrimonio por 1000, y este por diversas causas
se reduce a 100, el valor de la "parte" de cada propietario a disminuido,porqueyanoesel
50% o 25% de 1000, sinoquede100.Elpatrimoniodecadasociohadisminuido,producto
de la disminucin del valor de su participacin en la sociedad, al disminuir esta su
patrimonio.
ElArt.383C.Comerciodicequeunsocioindustrialpuedeparticipar,aunquenoparticipeen
las prdidas.Estonoesunaexcepcinaesteprincipio,sinoqueloquepasaesqueelsocio
industrial no hace un aporte real en trminos patrimoniales, por lo tanto, no es quenoest
concurriendo a la prdida, sino que l no ve disminuido su valor patrimonial. Podra tener
algn beneficio asegurado, pero eso no significa que est participando en las prdidas
porqueloquelaportfuetrabajo(CitadodelapuntedelProfesor)

62. Puede restringirse el derecho a obtener beneficios olaobligacindeconcurrir

alasprdidas?

63.Distingalamarcadelaraznsocial.
La razn social es, jurdicamente, el nombre con el que se va a conocer a la empresa. Es
nica, por lo que debe ir claramente expresada en el documento que constituye de la
empresa de esta manera, la razn social de una empresa viene a representar la
caractersticaprimordial.
La marca comercial permite a una persona distinguir en el mercado producto y/o servicios.
La razn social por suparteeselnombreconqueseidentificaaunapersonajurdica.Enel
hecho, puede que unapersonajurdica,ensuvidaoejerciciocomercial,ocupesunombreo
razn social como marca, pero si la inscribe para identificar productos o servicios en el
mercado lo har en razn de que dicho trmino acta como marca comercial. (Fuente:
http://www.inapi.cl/portal/orientacion/602/w3article627.html)

64.Elcambioomodificacindesocioscambialasociedad?

42

65.Relacinqueexisteentrelasociedadyeljointventure

No es un tipo de sociedad, no crea una nueva personalidad jurdica. Es distinto de ella

porque en el Joint Venture predomina el propsito de contraer las obligaciones recprocas
propiasdelemprendimientocomnynodelobjetosocial.

Los participantes no se funden,nosefusionan,noseincorporanenlaasociacindeque

se trata, cada coventure mantiene su autonoma. No siempre da origen a una nueva
sociedad, por tal no se dan en l los atributos de la personalidad: patrimonio, nombre,
domicilio,nacionalidadnicapacidad.
OJO Tipo de situacin donde la titularidad primitiva se pierde o el patrimonio queda
transitoriamente sintitularysurjalanecesidaddeaccionarparalaproteccindeunderecho
o inters legtimo La existencia de una realidad diversa de las personas jurdicas que lo
componen podra hacer surgir ms de algn problema procesal relativo a la capacidad, el
que debe resolverse, a nuestro entender, de la forma ms favorable a la proteccin de los
derechos e intereses legtimos, evitando que alegaciones meramente formales permitan a
los que han pactado el joint venture sustraerse de su responsabilidad civil, bajoelpretexto
formal de una pretendida falta de capacidad procesal.( Alejandro Romero Seguel, Curso
deDerechoProcesalCivil)

Pertenecealacategoradeloscontratosdecolaboracin.Colaboracin,nosubordinacin
ni de dominacin. Une capacidades empresariales (similar a la figura de grupo de inters
econmicodelderechofrancs,espaolycomunitarioeuropeo)

Vnculo plurilateral abierto (contrato plurilateral funcional). Plurilateralidad eventual.

Permitelaentradadenuevasempresasoexclusindealgunadelasyaparticipantes

Vnculodeorganizacincomoconsecuenciadesuformacontractualdecolaboracin.
66.Saneamientodeviciossociales:Viciossaneables
Tratan de este tema los arts. 1 a 10 de la ley 19.499. El propsito de estos preceptos es
posibilitar un sistema que permitaenformasimpleyrpidasanearalgunosviciosdenulidad
quepuedanafectaradeterminadostiposdesociedades.
No todos los vicios que puede adolecer una compaapuedensersaneablesporlavaque
prev dicha ley. Slo se admite el saneamiento de aquellos de carcter formal,
entendiendo por tales los que se originan por el incumplimiento de ciertas formalidades
legales en especial en cuanto a que se refieren a menciones que deben aparecer en la
escritura pblica de constitucin, o modificacin, o en sus extractos. Aunque constituyan
43

vicios formales, no son saneables la falta de escritura pblica, de reduccin a escritura

pblicaodealmenosuninstrumentoprivadoprotocolizado.
Por eso la ley, en su artculo primero, luego deestablecerlaregladequepuedensanearse
los vicios formales consistentes en el incumplimiento de alguna solemnidad legal aunque
tengan el carcter de vicio formal, seala que no pueden ser saneables si la falta formal
implica la privacin de algn elemento esencialalconceptodesociedadodealgncarcter
substancial, de general aplicacinaloscontratos.Porejemplo,nopuedehabersociedadde
ningn tipo sin socios que deban hacer algn aporte. Tampoco puede haber sociedad que
nopersigaunfinbenficopecuniarioparalossocios.
En cuanto a la falta de requisitos que pueda generar que al acto le falte un elemento
substancial, de general aplicacin en loscontratos,comolosonelconsentimientosinvicios,
o acuerdo de los socios con los qurum que determina la ley, como por ejemplo cuando
concurren aunasociedadunincapazabsoluto,elobjetoocausailcitarelativosalgirosocial
yotrosdegeneralaplicacinenloscontratos,noesposibleelsaneamientodevicios.

67.Saneamientodeviciossociales:Formadesaneamiento
Lamaneradesanearviciosconsisteen:
El procedimiento de saneamiento se aplica a las (I) sociedades colectivas comerciales, (II)
de responsabilidad limitada, civiles o comerciales, a la (III) en comandita mercantilyalaen
(IV) comandita por acciones, como tambin a (V) la sociedad annima, que son los
principalestipossocialesconpersonalidadjurdicaquereconocenuestroderecho.
Mediante el procedimiento que seala la ley puedensanearseviciosquesehayanincurrido
enlaconstitucindeunasociedadcomoenunamodificacin.
El efecto del saneamiento consiste en que por el solo ministerio delaley,cumplindoselos
trmites pertinentes, se estima inexistente la nulidad saneada o, dicho a la inversa, se
presumedederechovlidoelactosaneado.
Los arts. 3, 4 y 5 de la ley 19.499 regulan esta materia. Estos preceptos establecen que
queda saneada la nulidad de la constitucin o de una reforma de sociedad si se cumplen
copulativamentelosrequisitosqueestablecenlasletrasa)yb)delart.3.
El primero de estos requisitos es que se otorgue una escritura pblica en la cual se
corrija el vicio de laconstitucinomodificacinnosiendonecesarioreproducirntegramente
elestatutosocial.

44

a. El contenido de esta escritura depende de la naturaleza del vicio. Normalmente

habr que singularizar la escritura pblica o privada de que se trate, sealar la
circunstancia de si ella se public y/o inscribi en el RegistrodeComercioyeneste
ltimo caso, el conservador, fojas, nmero yaodelainscripcin.Porejemplo,sise
trata de un vicio que incide en una incorrecta sealizacin de los aportes de algn
socio o en la forma de enterarlo en cuanto corresponda habr que establecer el
nuevo texto de la clusula objetada. Si el vicio se ha incurrido en el extracto, habr
que indicar tal circunstancia y repetir en la escritura la norma estatutaria correcta
aunque ella est contenida sin vicios en la escritura, con la finalidad de poder
reproducir la estipulacin en el extracto, que por su naturaleza no puede contener
mencionesquenofigurenenlaescritura.
b. En cuanto a quines deben concurrir al otorgamiento de la escritura de
saneamiento, cualquiera sea el tipo de sociedad, slo se exige queconcurranaella
los titulares de derechos sociales al tiempo del saneamiento, de la constitucin o
modificacinaunquehayahabidomutacindederechosdesocio.
El segundo requisito para el saneamiento que prescribe la letra b) del art. 3 de la ley en
estudio prescribe que es necesario que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito, y si fuera del caso publicado, en el plazo que corresponda, segn sea el caso del
tipodesociedadesquesetrate(normalmente60dascorridos).
El art.4delamismadisposicinlegalestablecelosrequisitosdelextractodelaescriturade
saneamiento,sealandoqueelladebecontener:
a) La fecha de la escritura de saneamiento extractada y el nombre y domicilio del
notarioanteelcualseotorga.
b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se
sanea, o aquella de la protocolizacin del documento que contenga el acto que sesaneao
de la escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el
cualseotorg.
c) Un extracto de las modificaciones de estatutos mediante las cuales se corrigeel
viciodequesetrata,seadelaconstitucinounamodificacinsocial.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual se
otorglaescritura.

Listadopreguntascomplejas

45

DERECHOMERCANTIL
1. mbitos de aplicacin propios del derecho comercial, normativas aplicablesasu
mbitoquenolosonalderechocomn.
Se deben observar los arts. 1, 2 y 3 del Cdigo de Comercio para establecer loslmites
delmbitodeaplicacindelDerechocomercial.
Desde la ctedra se observ queOcampoestableceunanlisisdelart.1deaquelCdigo,
obteniendodeltreshiptesisparadeterminarelmbitodeaplicacindeestederecho.
Diceelart.1
El Cdigo de Comercio rige las obligaciones de los comerciantes que se refieran a [I]
operaciones mercantiles, [II] las que contraigan personas no comerciantesparaasegurarel
cumplimiento de obligaciones comerciales, y [III] las que resulten de contratos
exclusivamentemercantiles.
Hiptesisprimera(sobreelcomerciante)
El autor utilizalacategoradecomercianteparadefinirloslmitesdeaplicacin,ahorabien
qu es un comerciante? Se ha entendido que es aquel se dedica al comercio como
profesin, siendo talactividadunaesencialmenterelacionadaconlaintermediacinyquees
realizada con nimo de lucro. El mismo art. 7delCdigodefineacomerciantecomoaquel
que teniendo la capacidad para contratar, hace del comercio su profesin habitual. El
problema es que tal definicin es circular, toda vezqueestablecequecomercianteesquien
ejerce como profesin el comercio. Para salir deaquellacircularidad,debeatenderseaque
las operaciones comercialessonactividadesreconocidasporellegisladorbajoelnombrede
actosdentrodelodispuestodelart.3.
Hiptesissegunda(sobrelosactosdecomerciodenocomerciantes)
Caso del nocomerciantequecontraeunaobligacinmercantilparaasegurarunaobligacin
no mercantil. Por ejemplo, un no comerciante que celebra una prenda mercantil sobre
accionesparaasegurarelcumplimientodeuncontratocivil.
Hiptesistercera(sobrelosactosformales)
Caso de actos exclusivamente mercantiles, conocidos como actos formales, lo que por s
mismos son mercantiles. Entre ellos encontramos las letras de cambio, los pagar y los
cheques.
Por otro lado, el art. 2 entrega un criterio de especialidad toda vez que indica que en los
casosnoresueltosporelCdigodeComercio,debeestarsealCdigoCivil.
46

Finalmente, el art. 3 establece cules son los actos de comercio. El punto es que tales
actos deben entenderse como actividades, ya que varios de sus numerales atienden a
conceptos que no pueden identificarse con el significado de acto jurdico, por ejemplo, el
n5.
Dentro de la normativa propia del derecho comercial que no puede seraplicadaalderecho
comn encontramos: a) Cuenta corriente mercantil y regulacin sobre sociedades
annimas b) Materia de prueba: la prueba testimonial no tiene la exigencia de prueba
documental c) Costumbre: la costumbre tiene fuerza legal toda vez que la ley guarde
silencio, lo que no puede ser aplicado en materia de derecho comn en razn del art. 2
CC d) Materia de quiebra e insolvencia del comerciante y e) Liquidacin de sociedades
mercantiles.

2. Por qu se sostiene que las perspectivas subjetiva y objetiva en

conjuntosostienenalderechomercantil.
Puga observa que tradicionalmente se ha distinguido entre comercialistas dos etapas en el
desarrollo del derecho comercial: la subjetiva, que primara hasta el Cdigo de Comercio
francs de 1807 y que entenda al derecho comercial como uno gremial, y la objetiva, que
prima con posterioridad a dicho cdigo, en donde la regulacin girara alrededor de la
naturalezaobjetivamentemercantildeciertosdeactos,ynodesusejecutantes.
El autor sigue a Garrigues al entender que el derecho mercantil no ha sido solo uno
subjetivo, ni uno solo objetivo, sino que ms bien, ha girado en torno a que la actividad
mercantil ha definido a las personas como comerciantes yenesesentidosehansometidos
susactosprofesionalesaunrgimendederechoespecial.
Por esto es que la aparicin del Estado moderno y las codificaciones, en especial la
comercial, no es un evento que pueda observarse como el quiebre entre un derecho
especial constituido desde una perspectiva subjetiva, a uno constituido desde una objetiva.
Lo anterior encuentra su justificacin en el especial concepto de acto que utilizan las
codificaciones comerciales, entre ellas la nuestra. El art. 3 de nuestro cdigo debe ser
entendido no refirindose a un acto jurdico, sino apuntando a una actividad mercantil.
Puga afirma que el derecho comercial siempre se ha referido a una o ms actividades
econmicas, siendo estas las que fijan el mbito objetivo, pero siendo desarrolladas por
profesionales, a saber, los comerciantes, siendo ellos los que representan el mbito
subjetivo.
Analizando ambas perspectivas de forma conjunta y orgnica es que se puede entenderal
fenmenodelderechocomercialcomounestatutojurdicoespecialyautnomo.

47

3. Se puede explicaralderechomercantildesdelasolaperspectivadelaactividad
mercantil?
Cuando intentamos explicar el derecho mercantil desde la sola perspectiva de la actividad
mercantil, estamos en presencia de lo que la doctrina denomina como el derecho
comercial objetivo (en contraposicin al derecho comercialsubjetivo,quesoloseaplicaba
aloscomerciantes,sinatenderalanaturalezadelosactosdeestos),quehabranacidocon
el Ccom francs (1807) en donde el derecho comercial girara en torno a la naturaleza
objetivamente mercantil de ciertos actos,conprescindenciadelapersonaquelosejecutaba
o celebraba. El profesor Puga es de la opinin de que el derecho comercial siempre se ha
referido a una o unas determinadas actividades econmicasquefijansurbitaobjetivaen
tanto desarrolladas por profesionales, los comerciantes, lo que tambin delimita su rbita
subjetiva. As, ambos factores explican el derecho comercial como rama autnoma
del derecho, por lo que se debe echar abajo la distincin histrica entre el derecho
comercialobjetivoysubjetivo.
El art. 3 del CCom no dice que son mercantiles las actividades que all enumera siempre
que sean ejercidas por un comerciante. Pero si dice que esas actividades u operaciones
pueden ser mercantiles para una o ambas partes. Entonces hay que concluir que esas
actividades no son comerciales siempre, sino que dependen de otro factor y ese factor, a
juicio del profesor Puga, a pesar de que no lo diga expresamente el CCom,noesotroque
la circunstancia de ser desplegadas por un profesional de las mismas y de forma habitual,
esto es, son jurdicamente mercantiles slo si son desarrolladas por un comerciante
conforme al art.7. Adems, para ser comerciante se requiere del ejercicio profesional y
habitual de las actividades a que se refiere el art.3. As, vemos una relacin de
complementariedad entre la nocin subjetiva y objetiva del derecho mercantil. Hoy, el
derecho comercial es elderechoqueregulalosactosycontratosdelosprofesionalesdelas
actividadeseconmicasenumeradasenelart.3delCCom.
A mododeconclusin,intentarexplicarelderechomercantilsolamentedesdelaperspectiva
objetiva, no permitira abarcar ciertas actividades que el mismo legislador ha dispuestoque
deben ser realizadas por un comerciante (nocin subjetiva). As, evitamos evidentes
contradiccionesentrelasdisposicionesdelCCom,principalmenteentrelosarts.3y7.

4. Costumbre mercantil: Explique el sistema al amparo del cual esta fuente cobra
relevanciaenelderechomercantil.
Baeza Ovalle analiza la funcin de la costumbre dentro del derecho mercantil utilizando la
idea de la inexcusabilidad de los rganos jurisdiccionales ante elsilenciodelaley.Segnel
48

art. 73 II de la CPR, los tribunales no pueden excusarse de ejercer suautoridadnianpor

falta de ley que resuelva la contienda. Apunta el autor la importancia del art. 4 delCdigo
deComercioqueestableceque
Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las
constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una
determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmenteporlosjuzgadosdecomercio.
Por ello, para predicar costumbre mercantil de los hechos que sesuponelaconstituyen,es
necesarioobservarlosrequisitosquelaleyimponeparatales:
a) Uniformidad: Mantencin de una misma conducta en el tiempo como elemento que
entrega una pauta de comportamiento de la comunidad comercial que merece
sancinjurdica.
b) Publicidad: Conducta o secuencia de hechos que forman la costumbre deben ser
ampliamenteconocidosenlarepblicaoenlalocalidad
c) Generalidad en la ejecucin: Situacin en que, frente a una misma circunstancia
seancomnmenterealizadoslosmismoshechos,oseadoptenigualesconductas
d) Reiteracinporlargotiempo.
e) Que la costumbre sea probada: Tal exigencia surgedesdeelart.5delCdigo,que
establecelosiguiente:
No constando a losjuzgadosdecomercioqueconocendeunacuestinentrepartes
la autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno
deestosmedios:
1. Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia
delacostumbre,hayansidopronunciadasconformeaella
2. Por tres escrituraspblicasanterioresaloshechosquemotivaneljuicioenque
debeobrarlaprueba.
Por otra parte, el art. 6 del Cdigo establece que las costumbres mercantiles servirn de
reglaparadeterminarelsentidodelaspalabrasofrasestcnicasdelcomercio.
Finalmente, como nota distintiva de la costumbre en materia comercial frente a la civil es
posiblemencionar:

49

a) En el cdigo de comercio, la costumbresuplealaleyensusilencio,enmateriacivil,

lacostumbresolotienevalorcuandolaleyseremitaaella
b) En materia comercial se determinan especficamente las condiciones que deben
reunir los hechos que se reclaman como costumbre, no hay disposicin tal en
materiacivil
c) En materia comercial estn determinados los medios de prueba admisibles para
acreditarlaautenticidaddelacostumbre.

5. Qu relevancia y efectos prcticos producir la determinacin de si un acto o

contratoescivilomercantil?
Debemos tener en cuenta, primeramente, que el derecho mercantil es underechoespecial
que regula, primordialmente, una actividad especial del ser humano, que es la actividad
comercial. La relevancia de determinar si un acto es civil o mercantil, dice relacin con su
mbito de aplicabilidad, ya que al primero se le aplicarn las normas del Cdigo Civil,
mientras que, al acto mercantil, las del Cdigo de Comercio (debemos incluir en ambos
casos las leyes especiales que ayudan a regulardemejormaneraciertosaspectosdecada
rama). En cuanto alosefectosprcticos,podemosenumerarvariosejemplosconcretosque
demuestranestadiferenciacinqueexistedentrodenuestroordenamientojurdico:
a) Existe una legislacin sustancial mercantil, quevamsallquelacivil:porejemplo,enel
contrato de compraventa. En el CCom se regula en los arts. 130 y ss. (que es una
regulacin muy exigua en comparacin a la compraventa del CC), y, a modo de
diferenciacin, se le da el derecho al comprador a exigir una factura por la mercadera
recibida (art. 160 CCom) cuestin que no se exige en materia civil. Esto no significaquela
compraventa mercantil sustituya a la civil, sino que se agreganconsideracionesquedicen
relacin,principalmente,conlacostumbremercantil.
b) Legislacin mercantil que es totalmente nueva, como losonlasreglasdeformacindel
consentimiento (arts. 102 y ss CCom, que, por cierto, se utilizan en el derecho civil), el
contrato de cuenta corriente mercantil (arts. 602 y ss CCom), la regulacin de
sociedades annimas (Ley N18.046), de sociedades por acciones (arts. 424 y ss
CCom),entreotras.
c) En materia probatoria,tambinexistenvariasdiferencias.Porejemplo,larestriccinenel
mbito civil de la prueba testimonial es que no puede probar la existencia de un acto o
contrato, salvo que haya principiodeprueba,restriccinquenoexisteenmateriacomercial.
En materia comercial, la principal prueba documental son los libros contables de los

50

comerciantes, que se puede homologar en cierta manera a la pruebadocumentalcivil,solo

queestaltimaabarcmuchosmsmediosprobatorios.
d) La costumbre. En materia civil la costumbre slo rige cuando la ley se remite a ella
(secundum legem),encambio,enelmbitomercantillacostumbresupleelsilenciodelaley
(praeterlegem)
e) Normas sobre insolvencia y quiebra del comerciante: es una regulacin mucho ms
rigurosa que la se aplica en materia civil, ya que hay mucho ms en juego, tanto para los
comerciantes como para la economa. La regla general en materia mercantil es la
quiebra o los convenios, adiferenciadelderechocivil,dondelareglageneraleslacesin
debienes.
f) Regulacin sobre sociedades: La regulacin sobre sociedadesespropiadelCdigoCivil,
ya exista antes del CCom. Sin embargo, esta regulacin tiene un dficit, que es que no
limita la responsabilidad de lossocios,porloqueconeltiempolaregulacinmercantildebi
incorporar las sociedades de responsabilidad limitada. Unadelasprincipalesdiferencias
entre la sociedad mercantil y la civil, es la forma en que se liquidan. Los
procedimientos para liquidarlas son distintos, y estn reguladas en los respectivos cuerpos
legales (CCom. y CC). Adems, en cuanto a la responsabilidad solidaria de los socios, en
materia mercantil y en materia civil lossociosrespondendedistintasmaneras,segneltipo
desociedad.
(La respuesta la hice en base al apunte del profe (pginas 1720) y copi parte de la
respuestadelcedulariodelasegundapruebaquesubieronalgrupodeFacebook)

COMERCIANTEYEMPRESA
6.Describaalcomerciantedesdeunaperspectivapositiva.
(Puga,JuanEsteban.ElactodeComercio.Crticaalateoratradicional,pp.117136)
Lo primero que debemos tener en cuenta, es que elcomerciantesesitadentrodelmbito
subjetivo del derecho comercial. (a diferencia del objetivo, que se enfoca enlasactividades
comerciales tpicas). Nuestro CCom, siguiendo alCodefrancs,definealcomercianteenel
art.7, estableciendo que son los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del
comercio su profesin habitual.. Por ende, lo que se exige es la concurrencia de dos
elementos: el ejercicio profesional de una actividad y el ejercicio habitual de esta. Pero
tambin existe otro elemento, que no est contemplado en la definicinlegal,queincideen
la mercantilidad de la actividad: nos referimos a la organizacin empresarial. As, el
comerciante es aquel que ejerce las actividades econmicas del mbito objetivo de
forma profesional,habitualyorganizadocomoempresaenaquelloscasosquelaley
51

requiere de esa forma de organizacin. A continuacin, revisaremos cada una de estas

caractersticas:
a) Organizacin empresarial: Empresa es toda organizacin productiva de cosas
materiales e inmateriales y de personas, ordenada a la produccin de bienes o servicios
para terceros con fines de lucro. As, los elementos de unaempresason:i)laexistenciade
una organizacin, dirigida por una direccin comn y unitaria ii) elementos de diversa
ndole, como el knowhow, mano de obra, maquinarias, administracin, entre otras iii) la
produccin de bienes o la prestacin de servicios de tal organizacin, debe dirigirse a
terceros ajenos a esta iv) el fin de lucro v) la universalidad y trascendencia, en donde se
destaca que esta es una universalidad de hecho, y su trascendencia es con respecto al
empresario mismo, ya que el patrimonio de afectacin esdistintoalquetieneelempresario
como persona natural. As, estamos frente a una empresa cuando proyectamos que la
prestacindeserviciosolaproduccindebienes,lahaceestamisma.
Existen ciertas actividades que el CCom exige la concurrencia de una organizacin
empresarial para su realizacin, como la actividad manufacturera (art. 3 N5), la actividad
del depsito de mercaderas, provisin y suministro (art 3 N7), la actividad bancaria, la
actividad burstil (Ley N18.045), la actividad de venta de artculos al pblico (almacenes,
tiendas,bazares,kioskos,etc.)
b) Profesionalismo: Cuando hablamos de profesin, hablamos de una ocupacin que
requiere de ciertos conocimientos y de la cual se vive, esto es, que seejerceconnimode
lucro. As, debe ser la actividad mercantil la que genere los ingresos de los cuales el
comerciantevive.
c) Habitualidad: La ley exige que el ejercicio de la profesin comercial sea habitual y no
necesariamente principal. Tal caracterstica tiene como fundamento principal la realizacin
efectivadelaactividadmercantildeunamaneracontinua.

7.Mencioneelementosdelconceptodecomerciantedesarrllelos.
El derecho comercial chileno se funda en el concepto objetivodelosactosdecomercio,los
que si bien es cierto no estn definidos en el Cdigo de Comercio, se encuentran
enumerados en su artculo 3 en una enunciacin que no es taxativa. El comerciante se
define entonces a partir de la idea del actodecomercio,siendoconsideradocomotalquien
realizahabitualmenteactosdeestanaturaleza.
De acuerdoconladisposicindelartculo7delCdigodeComercio,soncomercianteslos
que, teniendo capacidad para contratar,hacendelcomerciosuprofesinhabitual.Paraser
comerciante,deacuerdoconnuestraleypositiva,serequierereunirtrescondiciones:
52

a)

Capacidadparacontratar.Setratadecapacidaddeejercicio,estoes,delaaptitud
legal para ejercitar los derechos de que se es titular y para contraer obligaciones
vlidamente.

b)

Dedicarse al comercio. Teniendo en cuenta el carcter objetivo del derecho

comercial chileno, esto significa ejecutar actos de comercio. Se dedicanalcomercio
quienes ejecutan los actos mercantiles enumerados en la legislacin positiva. La
calidad delcomerciantenonacedelavoluntaddelaspartes,sinoqueprovienedela
ley. Cuando la persona ejecuta los actos que ella califique de comerciales, tiene el
carcterdecomerciante.

c)

Hacer de los actos decomerciosuprofesinhabitual.Sepuededesglosarestoen

doscosas:elejercicioprofesionaldeunaactividadyejerciciohabitualdelamisma.

Las excepciones a esta regla son dos: las operaciones sobre letras de cambio, cheques y
pagars a la orden, y las sociedades annimas, en las que cualquiera sea la persona que
intervengaoenlaactividaduobjetodelasociedad,sepresumequeesmercantil.
En cuanto al profesionalismo, el diccionario nos dice que profesar es ejercer una ciencia,
arte, oficio, etc., y que profesin es un empleo, facultad u oficio que una persona tiene o
ejerce con derecho a retribucin, y aade que profesional dcese de quien practica
habitualmente una actividad, incluso delictiva, de la cual vive y, por ltimo, qu oficio es
ocupacin habitual o profesin de algn arte mecnica. Lo esencial es el ejercicio del
comercioanombrepropio.
La habitualidad supone una consagracin constante a negocios propios del comercio, y al
nimo de aplicar al giro de ellos una atencin habitual. Lo que debe ejercerse con
habitualidad es una actividad mercantil, no la realizacin de determinados actos jurdicos
mercantiles.
d)

Aparte de los requisitos que se desprenden de la definicin delartculo7,existe

otra exigencia o condicin para determinar la actividad del comerciante. Se tratade
la actuacin en nombre propio que se deduce de los principios generales del
derechoprivadoyquealgunosautoresnacionalesconsideranquenoesnecesaria.

e)

Existe tambin otro elemento del sujeto: en algunos mbitos se requiere una
organizacinempresarial.
Respecto de la organizacin empresarial se puede decir que empresa es toda
organizacin productiva de cosas materiales e inmateriales y de personas,
ordenada a la produccin de bienes o servicios paratercerosyconfinesdelucro
(nocindeempresadePuga).Sonelementosdeestanocin:
53

a.Laexistenciadeunaorganizacin.
b.

Elementosdediversandolequeseorganizan.

c.
Dicha organizacin debe dirigirse a la prestacin de servicios o la produccin de
bienes,cuyosdestinatariosdebenserterceraspersonasdistintasdelaorganizacin.
d.Elfindelucro.
e.
La universalidad y trascendencia. Es errado decir que la empresa constituye una
universalidadjurdica.Launiversalidadesintelectualoreal,peronolegal.
f.
Por ltimo, diremos que segn el artculo8delCdigodeComerciochilenonoes
comerciante el que ejecuta accidentalmente un acto de comercio, pero queda sujeto a las
leyesdecomercioencuantoalosefectosdelacto

8.Porquimportadeterminarlacalidaddecomerciante?
La circunstancia de que una persona rena la calidad de comerciante trae aparejadas una
seriedeconsecuencias.Lasmsimportantesson:
1) En cuanto a la capacidad, el CCom da reglas especiales cuando trata de los
menorescomercianteslasquedefierendelasreglasdadasparalosmenoresordinarios.
2) Los comerciantes estn sometidas a ciertas exigencias que tienen por objeto
permitiralostercerosimponersedesusresponsabilidades.
3) El hecho de que los comerciantes lleven libros de contabilidad les autoriza
dispone de una prueba que no existe en el derecho comn. Reunindose ciertas
condiciones,estoslibrospuedenhacerpruebaasufavor.
4) La quiebra de un comerciante renemayorescondicionesdeseveridadquelade
unapersonanocomerciante.
5) En otraslegislacionesexistenreglasparticularesparaelarrendamientodelocales
comercialeshechoporuncomerciante.
6) Los comerciantes estn sometidos a contribuciones especiales y afectos al pago
delimpuestoporcategora.
7)Loscomerciantesestnorganizadosyasociadosprofesionalmente.

9.Quesunaempresa,surelacinconelderechomercantil.
Empresa es la forma de organizar una actividad econmica que supone la coordinacin u
organizacin de elementos de trabajo bajo una entidad o direccin comn. Jurdicamente,
se han dado varias definiciones respecto de la empresa y si revisamos lasdefinicionesque
54

ha dado la doctrina encontramos elementos comunes que seran constitutivos de le

empresa.
Notodaempresaesmercantil.
No es lo mismo Derecho de Empresa que Derecho de Comerciante. El Derecho de
Empresa es mucho ms amplio e involucra ms reas como laboral, tributario,
administrativo,etc.
Formarsecomounaempresaesunaposibilidadparaelcomerciantemsnounrequisito.
Sin embargo, estar conformado como empresa es un requisito para calificar como
mercantilesciertosactosdecomercio.(CtoTransporte)

10.Diferenciasentreunacreedoryuncapitalistadeunaempresa.
Lasempresas,comosoncapitalytrabajo,lacuestindelcapitalquesehaceaesaempresa
se puede hacer adosttulos,attulodesocioocapitalistaoattulodefinancistaoacreedor.
Confluyen en el sentido en que entregan dinero a un patrimonio determinado que va a
financiar un trabajo para que sea rentable. Pero el mundo de los financistas es
tremendamentedistintoaldeloscapitalistas.
Un financista, genera respecto de su deudor una operacin de crdito de dinero donde se
pone en la posicin de cobrarunasumadedinero.Estefinancistanoestinteresadoenlos
vaivenes del negocio l slo espera que a l se le pague de todas maneras,
independientemente del resultado del negocio que constituye el del deudor. l aspira que
esa contribucin de financiamiento le entregue un puro beneficio: que le paguen el inters
(precio del dinero tasaporcentualquesecobrarespectodelmismodinero).Yesasituacin
de crdito de dinero, como es un negocio de ejecucin diferida supondr que a este
acreedorselepagarenunplazodeterminado.
Qu diferencia hay ac respecto del capitalista de la empresa? Al capitalista si le
preocupan los vaivenes de la empresa as como el financista espera el cobro de la
rentabilidad que generan los intereses, al capitalista le interesan las utilidades. Esa
cuestin que se incorpora en los contratosquehacequelascosasocurransiempre,ynoa
veces, se llama plazo. Del minuto en que la obligacin sea a plazo, el inters siempreser
exigible.Ahora,conlasutilidadesesdistinto.
Las utilidades sepagansiempre?Esunaobligacindiferida,ysepagarsiesqueexisten
por lo tanto no estamos frente a un plazo sino que frente a una condicin. El pago al
capitalista es dependiente de las utilidades, de las ganancias, por lo que le tiene que
importar el desempeo del a empresa. Si va al financistas, generar una relacin de
acreedor/deudor. Por lo tanto,lemitettulosdedeuda.Sivaalcapitalista,emitirttulosde
55

capital. Una empresa se financia con ttulos de deuda cuando va a pedir prstamos a
acreedores no cuando va a buscar dinero que le llegue de sus capitalistas. Entonces
cuando emito o quiero emitir ttulos de deuda bsicamente lo que hace es buscar muchas
relaciones con acreedores. Ahora, en el mundo de los acreedores hay acreedores que
tienen una oficina (son acreedores que son institucionales y que tienen una ventanilla al
pblico generalmente son los Bancos lo que hacen es intermediar entre aquel que tiene
dinero y aquel que lo necesita), pero hay tambin un mundo en que puedo ir a los
ahorrantesoalosinversionistasabuscardinero:mercadodevalores.

11.EIRLques,relacinconelconceptodeempresa.
Artculo 2 Ley 19.857. La empresa individual de responsabilidad limitada es una persona
jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al
Cdigo de Comercio cualquieraqueseasuobjetopodrrealizartodaclasedeoperaciones
civilesycomerciales,exceptolasreservadasporlaleyalassociedadesannimas.
AutorizaatodapersonanaturalelestablecimientodeEIRL(personajurdicaqueslopuede
ser constituida por una y slo una persona natural). Es decir, solamente puede ser
constituidaporunayslounapersonanatural.Noesunaempresa,esunapersonajurdica.
Puedetransformarseensociedadyviceversa.
EIRL es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre
comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto podr
realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto lasreservadasporlaleya
lassociedadesannimas.
Ser empresa si cumple con los requisitos para conformarse como tal: estructura
organizada,jerrquica,capitalhumano,finmercantil,etc.

12. Explique el tratamiento que la ley da al comerciante, frente al que no lo es. Se

justificaestadiscriminacin?
De acuerdoconladisposicindelartculo7delCdigodeComercio,soncomercianteslos
que,teniendocapacidadparacontratar,hacendelcomerciosuprofesinhabitual.
EsimportanteyaquevaadeterminarbajoquereglasseregirnsusactosC.ComoC.C.
Tambin tendr influencia ya que se establecen ciertas presunciones bajo su calidad de
comerciante al existir por ejemplo caso de duda, los actos del comerciante se reputan
pertenecer a su industria mercantil y sus deudas son propias de su giro mercantil a no ser
que conste expresamente lo contrario. La legislacin comercial es msestricta:encuestin
56

de soluciones concursales el comerciante tiene la quiebra, el civil puedecederlosbienesy

listo.
Todo esto buscando una mayor seguridad y garantas para los acreedores que contratan
conellos.

13.mbitosdelderechoaplicablesalcomerciante,frentealquenoloes.
Lasconsecuenciasmsrelevantesseencuentranenlossiguientesmbitosdeaplicacin:
a) Para resolver un litigio: si se presenta un litigio referido a un acto de comercio ser
fundamental determinar el derecho aplicable. Si el acto de comercio es mercantil para
ambos contratantes es claramente aplicable el derecho comercial, es problema se da
cuando confluyen un comerciante y quien no lo es, configurndose la doctrina denomina
actos mixtos, donde el acto se desdobla en dos calidades diferentes (civil y comercial).
Mas, la doctrina jurisprudencial ha declarado que corresponde aplicar laleydelobligado(la
legislacinquecorrespondaalapersonaobligadasegnseaelactodecomercioparaella)
b) Reglas de capacidad: los menores adultos pueden desarrollar el comercio y para estos
efectos, las actividades de comercio que desarrolle van a ser consideradas como parte de
su peculio profesional. Las mujeres casadas en sociedad conyugal van a poder desarrollar
laactividadcomercialyserconsideradodentrodesupatrimonioseparado.
c) En materia de quiebre: este es el aspecto. Si elsujetopasivodelaquiebraescomerciante,
las normas a aplicar sern diversas y ms estrictas que para los sujetos no comerciantes.
Esto se da ya que los comerciantes forman parte de una cadena (productor, comprador,
vendedor, consumidor) y esto los pone enunasituacinobligacionaldistintaalresto.Porej:
respecto del deudor comerciante se puede solicitar la calificacin de la quiebra, para
determinar si fue dolosa o no, ya que de serlo hay ciertos ilcitos penales que establece la
leydequiebras.
d) Obligaciones que debe asumir el sujeto: sufundamentoresideenlasexigenciaspropiasdel
comercio en materia de pruebas de las obligaciones y publicidad de esas mismas. Estas
obligaciones tienen como fundamento los actos y contratos que los comerciantes celebran
conterceros.Principalmentesepuedenagruparen4:
a.

La obligacin de llevar libros contables: estos estn sujetos aciertasreglas

probatorias que escapan al estndar en materia de prueba documental en
Derecho Procesal Civil Chileno. En el derecho chileno el mrito probatoria
del que produce una parte nicamente hacen fe en contra, no se pueden
presentar prueba a favor, encambioparaloscomerciantesestlaexcepcin

57

de que estos pueden producir prueba a favor si cumplen con ciertos

requisitos:
i.

Quesetratedeunjuicioentrecomerciantes

ii.

Quesealegueunacausadecomercio

iii.

Queloslibrosseanllevadosregularmente

b.Obligacinderealizarciertasinscripcionesenlosregistrosdecomercio
c.

Obligacin de comerciantes de inscribirse en ciertos registros especiales:

porejemploRUT(rolnicotributario),inscribirseparalasS.A,entreotros

d.

Obligaciones tributarias: son muchas pero el profesor menciona solo dos

obligacin de pagar patente municipal e inscribir facturas (cuando son
comerciantessujetosalatributacindelIVA).

14.Contenidoyconsecuenciasprocesalesdelaobligacindelcomerciantedellevar
librosdecontabilidad.
Justifique la obligacin de los comerciantes de llevarlibrosdecontabilidad.Expliquecules
elvalorprobatorioenjuicioquetieneelcotejodelibrosdedoscomerciantes.
La obligacin detodocomerciantedellevarlibrosdecontabilidadseencuentraenelartculo
25 del C. Com., el cual establece que todo comerciante debe siempre llevar los siguientes
libros,sinperjuiciodeloslibrosfacultativosquepuedellevar
1)Librodiario:operacionesdiariasdelcomerciante.
2) Libro mayor: operaciones diarias organizadas analticiamente.Acseanotanlascuentas
porpagarycobrar,etc.
3)Librodeinventarioybalances:librodeexistencia,asaber,activosfsicosvalorizados.
4) Libro de cuentas corrientes: cuentas corrientes no bancarias debido al financiamiento
mercantilenbaseaprstamosdelosmismoscomerciantes.
Esta obligacin se justifica fundamentalmente porque dichos libros permiten determinar la
situacin patrimonial de la empresa en un momento determinado, permitiendo proyectarse
hacia el futuro. Dentro del mbito de la contabilidad contable, esta permite contar tanto
activos como pasivos relativos al giro de la empresa, mientras que de un punto de vista
financiero, la contabilidad permite el libre acceso a la informacin respecto de otros
comerciantes, al momento en que se ingresa al mercado. Finalmente, desde un punto de
vista tributario, dichas reglas de contabilidad son utilizadas por el Estado para la
recaudacindeimpuestos,consusficcionespropiassobrelasreglasmercantilestpicas.
58

El valor probatorio de los libros de contabilidad es una caracterstica de la especializacin

del Derecho Mercantil, ya que es una excepcin a la regla del Cdigo Civil que establece
que los documentos slo hacen fe en contra, mientrasqueensedemercantilpuedenhacer
fefavorablementealquepresenteloslibros,conlossiguientesrequisitos:
1)Debeserunjuicioentrecomerciantes(Art.35).
2) El juicio debe alegarse una causa de comercio, es decir, derechos y obligaciones
emanadasdeunaactividadmercantil.
3)Loslibrosdebenllevarseregularmente.
Encasocontrario:
A) El comerciante que no los lleve regularmente estar sujeto a todo lodichoporla
contraparte(Art.33).
B) El comerciante que los oculte siendo ordenada su exhibicin, tambin estar
sometidoalodichoenelotrolibro,sinpruebaencontrario(Art.33).
Encasopositivo,elcotejodeloslibrosserigenporlassiguientesnormas:
A) Si hay acuerdo en los dos libros, se crea un estndar de plena prueba, y puede
hacer plena fe en contra de los dos comerciantes respecto de hechos no controvertibles
(Art.38).
B) Si hay desacuerdo, los libros se anulan, debiendo recurrirse a otros medios
probatorios(Art.36).
C) Loslibrossonindivisibles,esdecir,setomaencuentatantoloquefavorececomo
loqueperjudiquealcomerciantequelosalega(Art.39).

15.Idiomasyprincipioscontables:justificacinhistricayactual.

16.Queslacompetenciadesleal,quserequiereparaconfigurarla?
Se trata de un mbito de regulacin legal que busca que todos loscompetidoresparticipen
enelmercadoocupandolosmismosmedios,sinqueningunadesusherramientasseailcita
ocontrariaalasbuenasprcticascomerciales.
Se encuentra en la Ley N20.169 que regula la competencia desleal. Esta utiliza una delas
nuevas tendencias de la tcnica legislativa, el cual es definirelbienjurdicoqueseampara:
Art 1 esta ley tiene por objeto proteger a competidores, consumidores y, en general, a
cualquier persona afectada en sus intereses legtimos por unactodecompetenciadesleal.
Ms all de los conflictos que puede generar esta norma (como la sobrerregulacin de la
proteccin de los consumidores) lo importante es que tiene como bien jurdico protegido la
59

buena fe entreloscompetidoresdeunmercado,yaque,enlamedidaqueestaseprotejala
asignacindelosbienessermseficiente.
El art 3 de la norma antes sealada da un concepto general de competencia desleal
estableciendo en ella los requisitos para su configuracin: en general, es acto de
competencia desleal toda (1) conducta (2 )contraria a la buena fe o a las buenas
costumbres que, (3) por medios ilegtimos, (4) persiga desviar clientela de un agente de
mercado. Resulta necesario recalcar que el tercer elemento parece redundante ya que es
precisamente el hecho que sean contrarios a la buena fe oalasbuenascostumbresloque
quita legitimidad a un medio para competir. Esto se puede entendermejorsimiramoselart
19 n21 de la CPR que asegura a todas las personas el derecho a desarrollar cualquier
actividad econmica que no sea contraria a la moral, el orden pblico, por lo tanto el
ejercicio de lalibertadeconmicaydecompetirlegtimamenteenelmercadoquedalimitado
a que se respete la moral, concepto dentro del que cabe incluir la buena fe y las buenas
costumbresexigidasporlaleycomocondicinparalacompetencialeal.
El art 4 enumera un listadodeconductasqueconstituyenprcticasdecompetenciadesleal,
sinsertaxativo:
i.Actosdeaprovechamientodereputacinajena:cuandoseinducea
confundirlospropiosbienes,servicios,etc.conlosdeuntercero
ii.Actosdeconfusin
iii.Actosdeengao:informacinoaseveracionesincorrectasrespectoa
unterceroparamenoscabarsureputacinenelmercado.
iv.A
ctosdedenigracin:manifestacionesagraviantessobrealguna
circunstanciapersonaldelterceroafectado,sinqueellatengarelacindirecta
conlacalidaddelbienoservicioprestado.
v.P
ublicidadcomparativaindebida:cuandosefundanenalgn
antecedentequenoseaverazydemostrable.
vi.Induccinalincumplimientodecontratos
vii.Abusodeaccionesjudiciales:cuandosebuscaentorpecerla
operacindeunagentedemercado.

17.Responsabilidadysancionesparalacompetenciadeslealenderechochileno

60

La ley que se ocupa de la competencia desleal es la Ley 20.169 (ao 2007), no debe
confundirse con la regulacin relativa a la librecompetencia(staatiendealordenpblicoy
reprimirsituacionesdepoderdemercado,ylaleyaplicaenelderechoprivadoyaquebusca
proteger a los competidores individualmente considerados). El Tribunal de Defensa de la
Libre Competencia no tiene atribuciones pararesolvercasosdecompetenciadeslealpuros,
estoes,cuandonoagredenalalibrecompetencia.(MauricioTapia)
Enlaleyseenumera(sinsertaxativos)algunostiposquesesancionan:
Actos de confusin (aprovecharse de la reputacin ajena imitando productos de un
competidor)
Actosdeengao(induciraerrorsobrelascaractersticasdeunproducto)
Actosdedenigracin(denostarinjustamenteauncompetidor)
Publicidad comparativa engaosa (comparar productos con referentes que no sean
veracesnidemostrables)
Induccin al incumplimiento de contratos (provocar el rompimiento de contratos de un
competidor)y
Abuso de acciones judiciales (utilizacin manifiestamente excesiva de vas judiciales para
entorpecerlaactividaddeuncompetidor)
El artculo 5 de la ley, concede cuatro acciones que pueden ejercerse conjunta o
separadamente ante actos de competencia desleal, reparando el dao provocado al
competidor:
1. Accin de cesacin del acto o prohibicin del mismo si an no se ha puesto en
prctica.
2. Accin declarativa del carcter deshonesto de laconducta,silaperturbacincreada
por el mismo subsiste. (No tiene sentido ejercerla sola, ademaslasdemsacciones
suponenqueelactodecompetenciahasidodesleal)
3. Accin deremocindelosefectosproducidosporelacto,mediantelapublicacinde
sentencia condenatoria o de una rectificacin a costa del autor ilcito u otro medio
idneo.
4. Acciondeindemnizaciondeperjuiciosocasionadosporelacto.

61

(13) prescriben en el plazo de un ao contado desde la fechaenquefinalizalarealizacin

del acto de competenciadesleal,odesdequefueconocido,sielloocurriconposterioridad.
La(4)delartculo5prescribeenelplazodecuatroaoscontadodelmismomodo.
Para perseguir la sancin de estas conductas la Ley utiliza lalgicaderesponsabilidadcivil
y el tribunal competente ser el juzgado de letras en lo civil del domicilio del demandado o
del actor en procedimiento sumario. Es un ilcito civil,unactodeunagentequecausadao
aotro.Eldaoesbastanteparticular:setratadeladisminucindelnmerodeclientes.
(Atentados contra la libre competencia den lugar a multas y otras sanciones cuasipenales,
atentados contra la competencia desleal usa instrumentos que proporciona la
responsabilidadcivil).

PATRIMONIOYSUSCOMPONENTES
18.Expliqueelpatrimonioysucontenidodesdeunaperspectivajurdica.
El patrimonio es un conjunto de derechos y obligaciones agrupados en funcin de una
personaofindeterminadoyqueposeeunmarcadocontenidoeconmico.
Esunauniversalidaddederecho(fuentedederechoquedefineunacosacomouniversal).
insuficiencia jurdica social, porque muchas veces el comerciante no va a quererinvolucrar,
o arriesgar sus bienes en el trfico jurdico por ello va a crear un patrimonio propio de una
sociedad a la cual va a afectar estos bienes y por los cuales va a responder en el trfico
jurdico
ElPatrimonioseencuentraintegradoportreselementos:
a. Su composicin como conjunto unitario de derechos y de obligaciones:Entendidacomo
la concurrencia en bloque y simultneos de derechos y obligaciones conectados, unidos
entre si por algn elemento de hecho o de derecho afectados a un fin determinado, para
queconceptualmenteseentiendalaexistenciadeunpatrimoniojurdico.
b. Su significacin econmica y pecuniaria, ya que solo las relacionesjurdicasdecarcter
pecuniario (derechos reales, derechos de crdito), forman el contenido del patrimonio: Es
decir, relaciones jurdicas valorables en dinero, porque el derecho patrimonial siempre est
referidoaunbienvaloradoenunacantidaddeterminada.
c. Su atribucin a untitularcomocentrodesusrelacionesjurdicas:porqueparaqueexista
derechos y obligaciones debe existir un titular de ellas, algo o alguien que en su universo
propio que las detente, sea persona natural o jurdica. Si se tiene elderechoesacreedoro
62

titular potestativo de un crdito, esta es una posicin activa por el contrario si se tiene la
obligacinoeldeberseesdeudoryseestenunaposicinpasiva.
Considerando el patrimonio ya sea como la herencia de un individuo o comosupropiedad,
el patrimonio solamente abarca elementos capaces de ser evaluados monetariamenteode
apreciacin pecuniaria. As, existen derechos extrapatrimoniales, como lo son el derecho a
la vida, a la libertad, al voto, etc, que, a pesar de ser ejercidos individualmente, no son de
propiedad individual propiamente tal, razn por la cual el sujeto no puede disponerdeellos
como s lo puede hacer con los bienes de su patrimonio.Sobreelpasivopatrimonialrecaen
las obligaciones, deudas y cargasengeneral.Estepasivoesrespaldadoporlosactivosque
forman parte del patrimonio. As, por ejemplo, en una sucesinmortiscausa,losherederos
recibenunpatrimonio,quesiincluyedeudasnosatisfechasyexigibles,debensatisfacerlas.
Cada persona tiene un patrimonio(es,pordecirloas,unacaractersticaoatributouniversal
de las personas) y ese patrimonio es individual, nico, indivisible. Sigue que el patrimonio
como tal es diferente a lo que lo constituye (el patrimonio es como una bolsa, cuyo
contenido son derechos de propiedad, etc.). Sigue tambin que no todos los derechos o
bienes de una persona son patrimoniales (solo aquellos capaces de ser evaluados
monetariamente). Finalmente, la mayora de las autoridades que adoptan esta posicin
entienden los derechos desde el puntodevistasubjetivo.Lateoradelpatrimonioconsidera
que el patrimonio es independiente de los bienes que una persona posea. Inclusive, una
persona puede no tener ningn bien, y aun as, tiene un patrimonio. Es, en otraspalabras,
una aptitud para poseer, de tal forma que el patrimonio de una persona tambin incluye
derechosdepropiedadfuturos.
El patrimonio es una consecuencia de lapersonalidad.Loselementostantodelactivocomo
del pasivo se hallan sometidos a las disposiciones de una nica voluntad:lasdelapersona
titular.Deestapremisasedesprendentresprincipios:

Solo las personas pueden tener patrimonio: esto acapara tanto las personas
fsicascomolasjurdicas.

Toda persona tiene un patrimonio: con la separacin de los bienes del

patrimonio, se llega a la conclusin que toda personatieneunpatrimonio,cuyos
contenidos varan. El patrimonio no es ms que una potencialidad adquisitiva
quetodapersonatiene.

La relacinentrepersonaypatrimonionoconsisteenunderecho.Lapersonaes
titular de su patrimonio, pero no tiene sobre l derechos de disposicin. Una
persona no puede, por ejemplo, transmitir su derecho a adquirir bienes en el
pasado.

63

19. Explique el patrimonio y su contenido desde una perspectiva financiera y

contable.
Patrimonio (demostrable cuantitativamente por medio de la contabilidad), que se compone
deactivosypasivos(loquetengoyloquedebo)queresultandeltrficomercantil.
Insuficiencia de tipoeconmicayfinanciera,yaqueelcapitalquecomprometeenelnegocio
es nicamente su capital propio, por tanto en muchos casos por ejemplo cuando quiere
obtener un crdito externo, no tiene garantas suficientes para obtenerlo, la nica garanta
que tendra sera el elemento objetivo material desucomercio,queenestecasopodraser
elestablecimientodecomercio,locualenmuchoscasosnoessuficiente
El patrimonio es el objeto de estudio de la contabilidad, ste est constituido pordiferentes
tipos de elementos denominados elementos patrimoniales,bienes,derechosyobligaciones,
que se agrupan en dos conjuntos de elementos patrimoniales o grandes masas
patrimoniales:ActivoyPasivo.
Activo
Elementos patrimoniales que signifiquen bienes y derechos de cobro de la empresa. Se
distinguendostiposdeactivo:
1. Activo corriente:elementosqueseesperavender,consumirorealizaralolargode
un ejercicio econmico, como la cantidad de dinero en caja, las facturaspendientes
decobro,etc.Asuvezsedivideen:
a. Disponible: efectivo metlico, como el dinerodepositadoenlascajasde
laempresa,lascuentasbancariasasunombre,etc.
b. Realizable: bienes capaces de ser convertidos en disponibilidades
mediante un proceso distinto del que constituye el objeto de laempresa.
Podran ser acciones de otras empresas y derechos de cobro, como
facturasporventadealgnproducto,efectoscomercialesacobrar,etc.
c. Existencias: elementos o bienes que, siendo el objetoactividad de la
empresa, se necesitan para generar disponibilidades, como productos
terminados,mercaderasdealmacn,etc.
1. Activo no corriente o inmovilizado: elementos que por su uso permanecenenla
empresa a lo largo de varios ejercicios, como mobiliario, construcciones,
ordenadores,maquinaria,herramientas,etc.Sesubdivideen:
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a. Material: elementos como locales, mobiliario, medios de transporte,

ordenadores,etc.
b. Intangible:elementoscomoaplicacionesinformticas,patentes,etc.
Pasivo
Elementos patrimoniales que signifiquen obligaciones o deudas de la empresa. Dentro del
pasivosepuedendiferenciar:
1. Pasivo exigible: son los recursos ajenos a la empresa, o las deudas y las
obligaciones con el exterior como, por ejemplo, un prstamo concedido por un
banco.Sedivideen:
a. Corriente:obligacionesdelaempresaacortoplazo(hastaunao).
b. Nocorriente:obligacionesdelaempresaalargoplazo(msdeunao).
1. Pasivo no exigible o Patrimonio Neto: recursos propiosdelaempresa,odeudas
yobligacionesinternascomo,porejemplo,elcapitalaportadoporelpropietarioylos
beneficiosnodistribuidos.Sesubdivideen:
a. Capital: patrimonio del empresario individualoaportacionesrealizadasa
laempresaporlossociosquelaconstituyen(CapitaloCapitalSocial).
b. Reservas: beneficios de la empresa no distribuidos entre sus
propietarios que constituyen un fondo econmico hasta su reparto
posterior.
PatrimonioNeto=ActivoPasivo
Desde una perspectiva contable el patrimonio y las reglas contables asociadas
tienen un fin propio, la determinacin clara de las utilidadesoresultasdelnegocio,esdecir,
saber conprecisinlasgananciasendeterminadoperiododetiempo,ademsdecontrolary
registrar activos y pasivos generados o mantenidos en ese mismo espacio de tiempo, para
de esta manera lograr concebirconcertezaquelementosformanpartedeundeterminado
patrimonioyculesnosonconcurrentes.
Por otra parte uno de los fines asociados a las reglas de la contabilidad, es la
transparencia, es decir mostrar la realidad actual de un patrimonio, para efectos de que
todas aquellas personas que participen deundeterminadomercadotenganunigualacceso
a la informacin. Esto cobra suma relevancia al momento en que el comerciante entra al
mundo financiero de los valores, puesto que la representacin delpatrimonioahoranosolo
tendr fines propios, sino fines externos de transparencia, para esto elcomerciantenosolo
65

se apoya en reglas contables ya mencionadas, incorpora a su vez reglas contables

financieras.

20. Describa los siguientes estados de demostracin financiera: balance, estado de

resultados, flujo de caja proyectado y explique quines son los primeros
interesadosenlosdatosquearrojen,encadacaso.
En primer lugar los estados de demostracin financiera se podrn encontrar en el
libro de contabilidad el cual nace principalmente para efectos de probar las interacciones
mercantiles. Luego, el Estado se aprovecha de que los comerciantes tengan su libro de
contabilidad, yestablecenlaobligacindellevarotrotipodelibretadecontabilidadtributaria,
queslotienequeverconelpagodelimpuesto.

Balance: Dice lo que yo tengo lo quehaceesmedirunmomentoquedicecmome

encuentroyoenesemomentodeterminado.Elbalanceal31dediciembreyelbalanceal02
de enero son dos balances distintos. El balance siempre me tiene que representar una
mismasumadeactivosydepasivos.
El balance tiene gran importancia para determinar la situacin en que se encuentran las
situaciones jurdicas de quienes financian a la empresa: los acreedores y los capitalistas.
Por lo tanto, lo que hay que notar del balance es cunto se le debe a cada uno, y cunto
hay dentro del activo parapagarles.Estebalance,portanto,vamostrandolasituacindela
empresa en lo que ella debe, lo que tiene y la relacin que tiene con sus financistas y
capitalistas.

Estadoderesultados:Medicindinmicadecmomeestyendoenelnegocioen
un periodo de tiempo determinado. Y esa medicin la hago sobre la basedelosingresosy
los gastos. Es el resultado de sumar los ingresos y restar los gastos. No comparando un
balance de inicio y un balance de trmino, sino que a travs del balance de estado de
resultados.
Este es el quebuscanlosinversionistasdecapital,yaquedeterminaqupartedelautilidad
del negocio se pagar al capitalista por la formadedividendosenelcasodesociedadesde
capital, o de retiros en las sociedades de personas. En ambos casos tiene que ver con la
utilidad, y la utilidad se determina restando ingresos menos gastos ycostos.Porlotanto,el
capitalista es el primer interesado en el estado de resultado, para definir quporcentajede
lasutilidadesselepagaralosaccionistas.
El estado de resultados se determina fcilmente. Hay quedeterminarculessonlasventas
(antes del IVA), y cules son los costos de venta (lo que tengoquepagarleatercerospara
que me entregue los insumos de los elementos que ms tardetransformoparavender).Lo
66

primero menos lo segundo, me da una utilidad bruta. Luego tengo los gastos de operacin
(el gasto es ajeno del producto que estoy vendiendo as por ejemplo el sueldo del
trabajador). La resta de la utilidad menos los gastos, me lleva a determinar un EBITDA
(ganancias antes de intereses, depreciaciones y amortizaciones),antesdeempezarconlas
depreciaciones y amortizaciones, que se restan tambin delEBITDA,generandounacierta
utilidad de operacin. Luego estn los gastos financieros (mientras ms dinero prestado
tengo, ms gastos financieros) que hay que restar a esta ltima utilidad. Finalmente me
quedan las utilidades antes de impuesto, a las que resto los impuestos, y quedo con las
utilidades netas del perodo. (No s que tan relevante sea respecto a la pregunta, pero lo
dejoporsiacaso).
Flujo de caja efectivo: Es un estado de situacin financiera que muestra mi
situacin de caja, que en materia contable representa el dinero constante al que tiene
acceso ese patrimonio para pagar sus obligaciones. Esto es relevante en Chile para el
fenmeno de la quiebra, porque aqu se mide la quiebra al momento de la cesacin de
pagos, que es bsicamente un evento: no pago de unaobligacindeterminadaentiempoy
forma(loquemellevaalaquiebra).
Ac lo importante es ver cunto tengo en la caja respecto de los compromisos que tengo
quecumplir(voyapodercumplirconmisobligacionesono).

21.Justifiqueelasertounapersonaunpatrimonio.

22. Refirase al patrimonio de una empresa y su composicin. El patrimonio de

unaempresaseconfundeconelpatrimoniodelempresario?
Segn Garrigues el patrimonio de laempresaseintegradecosasyderechosporun
lado (activo), y obligaciones mercantiles por otro (pasivo), el cual noestseparadoporuna
lnea tajante del resto del patrimonio del titular. No constituye, pues, un verdadero
patrimonio separado. Naturalmente, al referirnos al patrimonio delaempresa,noutilizamos
la palabra patrimonio en un sentido tcnico, puesto que, al no tener la empresa
personalidad jurdica, no puede ser titular de un patrimonio. As pues, con la expresin
patrimonio de la empresa nos referimos, en sentido econmico,alconjuntodebienesque
se ponen a disposicin del empresario para que este pueda desarrollar su actividad
lucrativa.
El patrimonio constitutivo de la empresa se va a confundir con el patrimonio del
sujeto que la form, variando segn la forma jurdica a travs de la cualseconstituyenla
67

mayora deloscasos,loquesehaceesadoptaralgunadelasformasqueofreceelderecho
comercial para desarrollar la actividad empresarial, es decir, a travs de una sociedad, o a
travsdeunaasociacin,etc.(laideaesdistinguirelpatrimoniodelaempresadelosbienes
delapersona).
La importancia de no permitir confundir el patrimonio del empresario y el de la
empresa radica en que lo que se pretende es asegurar bienes respecto de quienes van a
ser sus acreedores. Es decir, lo que se est diciendo al separar patrimonios, es que las
personas que contraten conlasociedadslovanapoderseguirsuscrditosenlosbienesy
recursos constitutivos de la empresa y, por lo tanto, nunca van a poder perseguir sus
crditos en el patrimonio del empresario. Salvo, en las sociedades mercantiles, porque el
sociosdeberesponderdelosactosycontratosdelaempresa.
23. Refirase al patrimonio de una empresa y su composicin. Qu diferencia
existeentrelaparticipacindelsocio,delfinancistaydelproveedordelamisma?
Naturalmente, al referimos al patrimonio de la empresa, no utilizamos la palabra
"patrimonio" en un sentidotcnico,puestoque,alnotenerlaempresapersonalidadjurdica,
no puede ser titulardeunpatrimonio.Aspues,conlaexpresin"patrimoniodelaempresa"
nos referimos, en sentido econmico, al conjunto de bienes que se ponen adisposicindel
empresario para que este pueda desarrollar su actividad lucrativa. Jurdicamente, se han
dado varias definiciones respectodelaempresaysirevisamoslasdefinicionesquehadado
la doctrina encontramos elementos comunes que seran constitutivos de la empresa, por
ejemplo, el capital. Este puede ser puesto por quienes constituyen o forman la empresa o
por terceros que son los financistas. La diferencia entre unos y otros es que el financista
tiene un crdito que siempre es exigible, por lo tanto, el financista no tieneunriesgoobien
tiene muchas formas de garantizarlo. El propietario, en cambio, asume un riesgo porque si
la compaa falla, no vaatenerretornodelosrecursosincorporadosalaempresa.Porotro
lado, los proveedores operan entre la coordinacin de trabajo y capital que suponen la
organizacin empresarial, pues estos concurren a prestar servicios a la empresa el
proveedor es quien realiza cierto servicio en favor de la empresa para que esta pueda
producirbienesyservicios.

PERSONAJURIDICA
24.Definacundonaceycundoseextingueunapersonajurdica.
155156apunte2016
La persona jurdica es un ente que desde lo colectivo el derecho le reconoce una
individualidad distinta a la de loscomponentes,eslamismalgicadelasuniversalidadesde
68

hecho y de derecho, donde hay vnculosconsagradosenelderecho,entoncespasbamos

de la de hecho a la de derecho. En la PJ el fenmeno de locolectivoeslomismo,pasade
este a un ente diferente. Las sociedades son el mayor promotor de esta lgica porque la
varianteeconmica,dellucro,hasidolaquehamovidoeldesarrollodelderecho.
La constitucin de una persona jurdica puede derivardedistintasfuentesdelderecho.Con
respecto a las personas jurdicas que estudiamos en materias de derecho comercial que
son, en su gran mayora, sociedades, ellas nacen con el acuerdo de voluntades entre los
socios. Ese acuerdo de voluntades no es sino el mismo acuerdo de voluntades que se ha
estudiado al revisar el consentimiento como uno de los requisitos de los actos jurdicos, es
decir, son dos o ms personas que se ponen de acuerdo en la celebracin de un contrato.
En Chile, las sociedades, casi en su gran mayora, son sociedades contractuales. Hay
sociedades legales como es el caso que establece el Cdigo de Minera (sociedades
mineras). En el momento en que ese consentimiento es perfecto, tenemos que una
sociedadseconstituyeyporlotantonacelapersonajurdica.
Esta es la regla general: la persona jurdica nace con ocasin de laconstitucin.Peropara
que esa declaracin de voluntad tenga vigencia en elderecho,esnecesariocumplirconlos
requisitos que la ley establece para el acto o contrato respectivo. Y en el caso de la
constitucin de sociedades, en su gran mayora, estamoshablandodeactossolemnes.Por
lo tanto, hasta que no se cumple con la solemnidad correlativa no tenemos una sociedad
que se haya constituido ni una sociedad jurdica que haya nacido, porque la voluntad del
que la crea no se entiende perfecta sino hastaquesehayaperfeccionadoconlarespectiva
solemnidad. Aqu es donde podemos encontrar una serie de discusiones a propsito de si
esa solemnidad es la pura escritura, si tiene que ser escritura pblica, si ha de publicarse,
inscribirse, o si tiene que ser autorizada por una autoridad. Y estas preguntas nos van a
llevar a ser respondidas de distinta manera segn el tipo de sociedad con la que nos
encontremos.
Qu pasa con las inscripciones y publicaciones? Muchas veces nos encontramosconque
se establece un requisito de publicidad segn el cual se deben inscribir los textos en el
Registro de Comercio a cargo del Conservador de Bienes Races y deComercio,yquese
deben publicar en el Diario Oficial para que todos sepan de la existencia de estasociedad.
La pregunta, entonces, es si es que son la publicacin y la inscripcin una solemnidad del
actoocontrato,osisonsolamenteunefectodeoponibilidadaterceros.Culeselmomento
en que nace, entonces, la persona jurdica, es una discusin que se va a solucionar en
virtud de cul sea la tesis que se adopte acerca de la naturaleza de la publicacin y de la
inscripcin (si se trata deunaformalidaddepublicidad,lapersonajurdicanaceconocasin
de la constitucin de la sociedad, y es oponible a terceros a partir de la publicacin en la
inscripcin correlativa(primera tesis) si tiene que ver con la solemnidad del contrato,
entonces no habra persona jurdica sino hasta que se cumple el ltimo acto correlativo
(segunda Tesis)). Finalmente, otros casos de sociedades, es donde se requieren actos o
69

autorizaciones de autoridades. El caso tpico sera el de las sociedades annimas

especiales. En estos casos, adems de los actos anteriores, se requiere el certificado de
unaautoridadqueacreditequeconeseactohanacidolasociedad.
La muerte de una sociedad comercial se llama disolucin y la liquidacin es el
procedimiento mediante el cual los activos pagan lasobligacionesdelasociedadydespus
alossocios.
As, claramente la disolucin eseleventodetrminodelasociedad.Ahora,estambinun
evento de trminodelapersonajurdica?Ladisolucin,porreglageneral,ponetrminoala
persona jurdica. Pero esta regla general tiene que ver con la forma enqueseescribenlas
reglas generales desde una perspectiva histrica, porque la sociedad colectiva civil es la
primera entidad que nace en Chile y en esa sociedad colectiva se le pone trmino a la
personajurdicaporelhechodeladisolucin.
Excepciones: Todas las dems de ah para adelante (sociedades colectivas mercantiles,
sociedades de responsabilidad limitada, las sociedades por acciones, las sociedades
annimas) son excepciones en tanto no se pone trmino a su personalidad jurdica con el
eventodeladisolucin,sinoqueconelltimoactodeliquidacin.
Las regulacionesdelassociedadesysusliquidaciones estncontempladasencadaunode
los cuerpos normativos respectivos siendo las civiles , dentro del cdigo civil , las
comerciales,enelcdigodecomercioyalgunasdentrodesusleyesespeciales.
COMPLEMENTO DEL TEXTO SOCIEDADES TOMO I ALVARO PUELMA ACCORSI76
94.PDFALARESPUESTA(opcional)
El N 15 del artculo 19 de la Constitucin Poltica del ao 1980, consagra como garanta
constitucional el derecho de todas las personas de asociarsesinpermisoprevio,aadiendo
la Constitucin a continuacin de la consagracin de ese derecho que para gozar de
personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirseenconformidadalaley.Osea,
para nuestra CartaFundamental,elderechodeasociarseesabsoluto,salvoquesetratede
asociaciones con objeto ilcito. Seran tales las contrarias a la moral, al orden pblicoyala
seguridad del Estado, como lo seala el inc. 4 delN15desuart.19.Soloparagozardela
personalidad jurdica, las asociaciones deben constituirse de conformidad a la ley. Cabe
hacer notar la diferencia de la actual norma con aquella establecida en la Constitucin del
ao 1925, que en su art. 10 N 5 garantizaba elderechodeasociarsesinpermisoprevioy
en conformidad a la ley. De la comparacin de los dos textos seinfiereclaramentequeen
la actualidad es de Derecho Pblico el derecho de asociarse con un objetolcitoyquesolo
paragozardepersonalidadjurdica,lasasociacionesdebencumplirconlostrmiteslegales.
Cabe acotar que en laactualidadenChile,seentiendequetienenpersonalidadjurdicaaun
las sociedades nulas. Los artculos 110, inciso segundo de la ley18.046,sobreSociedades
70

Annimas y el artculo 357 del Cdigo de Comercio modificado por la ley 19.499 sealan
que gozan de personalidad jurdica y debenserliquidadascomotaleslassociedadesnulas.
En cuanto a la annima se excluye aquellas nulas de pleno derecho y respecto a las
sociedades de personas las que no consten de escritura pblica o instrumento reducido a
escritura pblica o protocolizado, casos en los cuales solo existe una comunidad que debe
ser liquidada de acuerdo con las normas de la particin de bienes y que, por ende, no
cuentan con personalidad jurdica. Se advierte entonces una tendencia a ampliar el mbito
delapersonalidadjurdica,abarcandocasosenquejurdicamentenoexistesociedadvlida.
Por su parte elart.2053,incisosegundodelCdigoCivilsealaquelasociedadformauna
persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. Significa ello queen
Chile no pueden existir sociedades sin personalidad jurdica, salvo la cuenta en
participacin, en que la ley seala en forma expresa su carencia de personalidad jurdica?
Nos parecequeaunantesdeladictacindelaConstitucinde1980,podrasostenersecon
fundamentovalederoqueenChileseadmitensociedadessinpersonalidadjurdica,fuerade
los casos expresamente previstos por la ley. La norma citada del art. 2053 del CdigoCivil
no prohbe las sociedades sin personalidad jurdica y, adems se trata de una norma de
derecho privado, que por ende no se aplica en caso dequelaspartesestablezcanexpresa
o implcitamentequelasociedadcarecerdepersonalidadjurdica.Estaconclusinaparece
como incontrarrestable al tenor de lo prescrito en el N 15 del art. 19 de la Constitucin
Poltica de 1980, que elev al carcter de garanta constitucional de derecho pblico, el
derecho a la libre asociacin, sin permiso previo, y que solo condicion la personalidad
jurdicaalcumplimientodedeterminadasnormaslegales.
Nuestro derecho pblico consagra la potestad de las personas de asociarse, pero del
ejercicio de tal derecho no deviene la personalidad jurdica, la que en nuestro sistema
depende delacatamientoalaley.Laley,entonces,estimpedidaderestringirelderechode
asociacin para fines lcitos, pero puede establecer requisitos no discrecionales, trmites o
formalidadesparaelreconocimientodelapersonalidadmoral.
Nuestro derecho privado exige la dictacin de decreto supremo para la existencia y la
disolucin de corporaciones y fundaciones, como tambin de autorizaciones de entes
pblicos para la constitucin y reforma de ciertas sociedades annimas, como lo son los
bancos y las sociedades financieras, las cooperativas y las administradoras de fondos
mutuos, reconociendo la personalidad jurdica de las dems sociedades annimas y de las
sociedades mercantiles, exigindoles el cumplimiento de formalidades. El art. 2053, inc. 2
del Cdigo Civil seala que el contrato de sociedad origina, como efecto, la personalidad
jurdica diversa de la sociedad respecto de sus socios. La colectiva y en comandita civil
tienenpersonalidadjurdicasinnecesidaddelcumplimientodeformalidades.

71

25.Quinadministraelpatrimoniodeunapersonajurdica.
El primer gran principio que hay que atender aqu es que existe libertad de los sociospara
producir el mecanismodeadministracindelasociedad,esdecir,adiferenciadelcasodela
sociedad de capital como caso tpico de la sociedad annima, no existe en la SRL una
estructura a la que tengan que atenerse obligatoriamente los socios al momento de decidir
la administracin de la sociedad. En el caso de las sociedades annimas (SA) existe una
estructura dada, que es el directorio, que es el rgano mximo de administracin de la
sociedad. Y este directorio a su vez delegasusfacultadesengerentesoejecutivosqueson
losquealfinaldeldallevanlatareadiariadelasociedad.
La libertad de los socios comprende que a pesar de haber designado un rgano de
administracin, los socios pueden reservarse para s ciertas decisiones de administracin
particularmente relevantes, entreellasporejemplo,lasdecisionesdepresupuestosanuales,
las decisiones de titulares de inversin, etc. Estas decisiones pueden ser entregadas a los
sociosynoentregadasalrganoadministrador.
La libertad de administracin supone que los administradores designados pueden ser
personas naturales o personas jurdicas. Pueden ser uno ovarios,ydependiendodesison
varios, hay hartas reglas supletorias en materia de administracin conjunta, en el caso de
lasSRL

Restriccionesalalibertaddeadministracin
1. Art. 352 Cdigo de Comercio: la SRL deben tener un rgano de administracin. En el
caso de que no se designara un rgano administrador o un equivalente, se deja que todos
lossociosadministrenconlasmismasfacultades
2El rgano de administracin de la SRL debe contar esencialmente con facultades de
administracin: no se cumple el requisito legal del art. 352, y por tanto habra un vicio de
nulidad en la SRL, si es que por ejemplo se designa un administrador incapaz, o si se
designa otra sociedad persona jurdica que este en proceso de liquidacin, que no puede
realizar los actos jurdicos necesarios para la administracin delasociedad.Ladesignacin
de la administracin debe tener un aspecto deseriedad,enelsentidodequeenverdadse
ocupedelosasuntosdelasociedadadiario
Adems,existenciertasreglasquedebenrespetarse.

72

1. Por de pronto, puede decirse que no se podra por va de libertad al momento de

organizarse la administracin de laSRLeximirsealadministradordesuobligacinderendir
cuentas.
2. Tpicamente la rendicin de cuentas del administrador en la SRL se realiza mediantela
presentacin del balance. Nada obsta a que se establezcan momentneamente otros
mediosderendicindecuentas.
3. No pueden por va estatutaria los socios alterar el rgimen legal de responsabilidad de
los administradores. En materia civil, el rgimen de responsabilidad de que responden los
administradores supone culpa leve respecto de las actuaciones que hayan realizado como
administradoresdelasociedad.
La ley tanto el CC como el Cdigo de Comercio tienereglasdeciertomodosupletoriasy
que permiten orientar la funcin y responsabilidad de los administradores en ciertas
materiaspuntuales:
1Leydistingueentreadministradorestatutarioyadministradormandatario.
El administrador estatutario es aquel que es designado como tal en el actodeconstitucin,
es decir, en los estatutosdelaSRLoenvirtuddealgunamodificacindelosestatutosdela
SRL. En el fondo es aquel que est en la clausula de administracin, representacin yuso
delaraznsocialdentrodelestatutosocial
Por otro lado tenemos al administrador mandatario, que son aquellos que son designados
por el rgimen de administracin que tenga el carcter estatutario. Se designacin,
remocin o renovacin no requiere que los socios acten de consuno, sino que debe
aplicarse al caso para tomar esta decisin el mecanismo sealado en el estatuto, ysinada
se dice, en el CC se establece que las decisiones se toman por los socios por mayora en
unavotacin
2Pluralidad de administradores: si sedesignanvariosadministradores,ynadasedicedela
manera en que van a tener que actuar entonces cada uno tendr facultades para actuar
individualmente.
3. Facultades de los administradores: lo tpico es que al momento de designar un
administrador en el estatuto de la sociedad, se individualicen adems todas las facultades
de eseadministradorparapoderactuarenlavidadelasociedad.Enelextraocasodeque
los socios nada digan en este tema, se entiende que el administrador podr actuar dentro
delgiroordinariodelosnegociosdelasociedad.
4.Facultad del resto de los socios de oponerse a las decisiones de laadministracinporun
lado, o de designar un coadministrador por otro lado. En las SRL de carcter civil, est
73

regulado en el art. 2075 del CC. Se establece un derecho de los cosocios de oponerse a
los actos del administrador en tanto no hayan producido efectos legales, como en una
condicin suspensiva. Si es que esa oposicin supone un quebrantamiento o infraccin o
incumplimiento contractual respecto de 3 que entro en ese acto con el administrador que
est siendo restringido, la sociedad tendr que indemnizar, y podr rescindir ese acto o
verseforzadaacumplirlaobligacin,todosegnlasreglasgenerales.
Obligacionesdelaadministracin:
Debellevarloslibrosdecontabilidadart.403CdigodeComercio.

26. Seale casos de entidades chilenas con personalidad jurdica de derecho

pblico(119122)[1]
DentrodelderechopblicoestbsicamentetodoelmundodelasempresaselEstado:
1.
Fisco:esunaentidaddederechopblicocreadaporleyderangoconstitucional(por
la CPR), es una persona jurdica de derecho propio que tiene susrepresentanteslegalesy
sus administradores. Tiene departamentos o divisiones (ministerios, subsecretaras,
intendencias etc.) algunas con atribuciones administrativas, otras con atribucionespolticas,
pero que en definitiva en la distribucin de atribuciones cuando se trata decelebraractosy
contratos, estos repercuten en el patrimonio delfisco.Estoenelderechoprivadotendrasu
smilenelcontratodemandato.
La persona pblica que representa a todos los chilenos es el Fisco de Chile. El estado es
una concepcin constitucional, el fisco es una mirada econmico comercial material, el
gobierno es el encargado de administrar. El fisco de Chile es el primer ente pblico, el
primer patrimonio de derecho pblico, de aqu nacen patrimonios autnomos, pequeos
fisquitoscomolasuniversidades.
2. Los servicios descentralizados de los rganos autnomos, que el profesor tomara como
unosololasmunicipalidades(LOCdemunicipalidades)
3. Lascajasdeprevisin
Muchas de ellas, tienen personalidad jurdica, por lo que sonpersonasindependientes,con
patrimonio propio y con capacidad de ser titular de derechos y obligaciones, notienentodo

74

el cmulo dederechosyobligaciones,nopuedencontratarobligacionescomoelmatrimonio
oeltestamento,porqueestososcilanenlacategoradederechospersonalsimos.
Existen entidades de derecho pblico que se sustentan en normativas de derecho privado
porque tienen una ley que les dice que deben regularse al amparo de una SA. Estas
entidades si bien se rigen por la normativa de la SA, son entidades de derecho pblico
puesto que hay una ley de las crea y porque forman parte del aparato estatal,
independientedelaparatocorporativoquesequierandar.Estasson:
4.

Codelco: comenz como una reparticin estatal bajo la figura de una corporacin.
Despus de 3040 aos, Codelco decide modificarse en su estructura orgnica y se
aprueba una ley en el congreso que modifica la estructura de este concepto aunconcepto
de SA. Esto se haceporqueenmateriadeSAesdondeexistelamayorprofusindereglas
de derecho y mayor precisin de las mismas, a propsito de la administracin de
corporaciones. Si se consultan las fuentes directas e indirectas relativas alaadministracin
de corporaciones en Chile y se contrastan con las fuentes directas e indirectas de SA en
chile, encontraremos que las ltimas son abrumadoramente ms significativas que las
primeras. Pues en materia comercial es donde existe una grancantidaddeprecedentesde
conflictos en administracin de SA, lo que hace derecha jurisprudencia tanto de los
tribunales ordinarios como de los especiales y arbitrarios, teniendo una gran prolijidad
normativa. Se escoge porque bsicamente lo que se pretende es usar la prolijidad de la
normativa de SA en materia de administracin de personalidadjurdica.Esteesuncasode
derecho pblico, que busca en el derecho privado una forma de resolver una parte de su
incgnita, lo cual genera una confusin haciendo creer que estas entidades de derecho
pblicopasanaserdederechoprivado,sinqueestoseaas.

5. TelevisinNacional
6. Metro

[1] Leer pgina 155 apunte 2016 donde seala que loimportanteesquelaregulacindela
constitucin de las personas jurdicaspuedederivardedistintasfuentesdelderecho,siendo
la ms importante el contrato. Tambin puede ser legal como las sociedades mineras
(establecidasenelC.deminera)

27. Indique cules son los presupuestos para el establecimiento de sanciones

penalesalaspersonasjurdicaschilenas.
75

Sin duda la consecuencia ms significativa en materia penal de los esfuerzos de Chile por
incorporarse a la OCDE ha sido laintroduccindelaresponsabilidadpenaldelaspersonas
jurdicas, a travs de la Ley N 20.393, de 2 de diciembre de 2009. (HERNNDEZ,
HCTORpp.2).
El catlogo de delitos abarcados por la ley, tipifica: 1. Lavado de Dinero 2.Financiamiento
del Terrorismo 3. Soborno o cohecho activo tanto de empleados pblicos nacionales como
defuncionariopblicoextranjero.
As entonces, al remitirnos al art. 3 de la Ley N20393 observamos que se establecen los
presupuestos de la atribucin de responsabilidad penal al actuar de las personas
jurdicas,cuandocometanalgunodelosdelitostipificados,bajolossiguientespresupuestos:

Realizado por sus dueos, controladores, responsables, ejecutivos principales,

representantes o quienes realicen actividadesdeadministracinysupervisin,siempre
que la comisin del delito fuere consecuencia del incumplimiento, por parte de sta, de los
deberesdedireccinysupervisin.

Bajo los mismos presupuestos del inciso anterior,serntambinresponsableslaspersonas

jurdicas por los delitos cometidos por personas naturales que estn bajo la direccin o
supervisindirectadealgunodelossujetosmencionadosenelincisoanterior.

Se considerar que los deberes de direccin y supervisin se han cumplido cuando, con
anterioridad a la comisin del delito, la persona jurdica hubiere adoptado e implementado
modelos de organizacin, administracin y supervisin para prevenir delitos como el
cometido,conformealodispuestoenelartculosiguiente.

En la parte final del mismo artculo, se seala que las personas jurdicas no sern
responsables en los casos que las personas naturales indicadas en los incisos anteriores,
hubierencometidoeldelitoexclusivamenteenventajapropiaoafavordeuntercero.

CUENTAENPARTICIPACIN
28. Asociacin o cuenta en participacin: explquela desde la perspectiva de la
ausenciadepersonalidadjurdica.
La asociacin o cuenta en participacin es una de las pocas figuras creativas,deorigenen
el Cdigo de comercio. Es una figura del mundo del comercioydelderechocomercial,que
tiene que ver con esconder a una persona detrs de gestores. En el mundo de las

76

sociedades, el tema de los socios aparentes o pblicos, va variando en funcin de la

naturalezadelasociedad.
La cuenta en participacin, est ms menos en el mismo lado que la sociedad en
comandita, porque se trata de socio partcipe ysociosgestores.Ladiferenciadeestafigura
respectodetodaslasdems,esquelacuentaenparticipacinesuncontrato.
El partnership (ingls o norteamericano) es ms o menosunacuentaenparticipacin,pero
sin socio oculto. O sea, son contratos que no hacennacerpersonasjurdicas,quepermiten
que esa entidad (no persona jurdica) que no ha nacido al mundo del derecho, celebre
derechos y obligaciones como un patrimonio distinto del patrimonio de afectacin en los
socios. Ms o menos lo mismo pasa con la cuenta enparticipacin,enelsentidodequees
una figura contractual que no crea una persona jurdica y que pareciera ser un
patrimonio de afectacin, porque habiendo un socio pblico, es un socio con cuyo
crdito estn celebrando con terceros, por lo que los terceros van a poder hacer
valerlosderechosyobligacionescorrelativosderivadosdelacontratacindelsocio
gestor, en el patrimonio del socio gestor no van a poder perseguir alpatrimoniodelos
sociospartcipes.
Ac hay un socio oculto que lo que hace es capitalizar a un socio no oculto (gestor) le
entrega una cantidad de dinero conaporteequivalenteadinero,paraqueelgestorhagaun
negocio.Losresultadosdestevanaestarreguladosporlacuentaenparticipacin.
Este es un contrato consensual,adiferenciadelamayoradelassociedades,yeltercero
que contrata est contratando con el gestor, y ese es el patrimonio de afectacin quetiene
(no el patrimonio del socio capitalista). Adems, existe la obligacin del socio gestor de
rendir cuentas al socio partcipe. Es un contrato muyusadoenlaprctica,porquelacuenta
enparticipacinpermaneceoculta.
29.Asociacinocuentaenparticipacin:enquconsisteyenqumbitoaplica.
Figura del mundo del comercio y del derecho comercial, que se basa en esconder a una
persona (partcipe) detrs de gestores. Por lo generalenelmundodelassociedadestodos
los socios, as como la sociedad, quedan expuestos frente a terceros. La excepcin en
derecho mercantilseverificacuandolasociedadquedaexpuestafrenteaterceros,y,desus
socios,quedanalgunosexpuestosyotrosescondidos.
Es un contrato que no constituye persona jurdica, pero que le permiten a esa entidad
celebrar actos y contratos correlativamente. Pareciera ser un patrimonio de afectacin:
habiendo un socio pblico, ese socio pblico es un socioconcuyocrditoestncelebrando
terceros, por lo que ellos van a poder hacer valer los derechos y obligaciones correlativos

77

derivados de la contratacin del sociogestor(nooculto),enelpatrimoniodelsociogestory

novanapoderperseguirelpatrimoniodelsociopartcipe(oculto).
La participacin es un contrato por el cual dos o ms comerciantes toman inters enunao
muchas operaciones mercantiles, instantneas o sucesivas, que debe ejecutar unodeellos
en su solo nombre y bajo su crdito personal, a cargo de rendir cuenta y dividir con sus
asociadoslasgananciasoprdidasenlaproporcinconvenida.(507Ccom)
Tiene un carcter meramente mercantil y por lo tanto se podra asumir que quienes van a
celebrar este contrato tienen el carcter de comerciante, lo que no es cierto: en la prctica
puedenhaberasociacionesocuentasenparticipacinquenosernentrecomerciantes,ylo
que ocurrir es que al menos uno de los socios que no est celebrando un contrato
mercantil (por no ser comerciante), estar celebrando un contrato atpico desde la
perspectiva del derecho comn, utilizando por analoga la normativa de un contrato tpico
mercantil. Respecto de la regulacin supletoria, la respuesta de los comercialistas es que
solo cuando estos contratos son celebrados entre comerciantes aplicar supletoriamentela
normativa legal, mientras que si son celebrados entre un comerciante yunnocomerciante,
respectodeestosltimosnoseaplicarlanormativasupletoriasino,elderechocomn.
Por su parte, el artculo28delCdigoTributarioestablecesobrelamaterialosiguiente:El
gestor de una asociacin o cuentas en participacin y de cualquierencargofiduciario,ser
responsable exclusivo del cumplimiento de las obligaciones tributarias referentes a las
operaciones que constituyan el giro de la asociacin u objeto del encargo. Las rentas que
correspondan a los partcipes se considerarn para el clculo del impuesto global
complementario o adicional de stos, slo en el caso que se pruebe la efectividad,
condicionesymontodelarespectivaparticipacin.

30.Asociacinocuentaenparticipacin:sujetosinvolucradosyroles.

31. Asociacin o cuenta en participacin: restitucin de los beneficios a los

partcipes.

32. Pueden no comerciantes celebrar el contrato de asociacin o cuentas en

participacin?Quefectosederivadeello?
78

ACTOSDECOMERCIO
33.Explique,agrupandolasdistintasfacetasdesucontenido,elart3delCdeC.

34. La compraventa de bienes que pasen a formar parte del activo fijo/ activo
circulantedelcomerciantesercivilomercantil?

35. La teora de lo accesorio: explquela, nfasis en el rol que juega en la

determinacindelaaplicacindelderechomercantil(expansincontraccin).
La teora de lo accesorio es aquella teora derivada de la perspectiva objetiva del derecho
mercantil. sta plantea la posibilidad de agregar como comerciales todos los actos que el
comerciante realiza ligados directamente con la actividad propia de su giro o rubro,aunsin
ser estos comerciales por naturaleza, expandiendo lo que se entiende como acto de
comercio. A contrario sensu, no se va a entender cmo tal cuando sea realizado por un
nocomerciante contrayendo lo que se entiende por acto de comercio. Sejustificaslobajo
una concepcin del derecho comercial como un espacio cerrado por elprismaobjetivode
los actos de comercio enumerados por el CCom en su artculo 3ro.1 Esto es as porque
existen ciertos actos que deben incluirse en el crculo de obligaciones y derechos del
comerciante, que ejecuta por lasolaexistenciadesugiro,quedeotramaneranorealizara.
2

Entonces, la perspectiva objetiva, en la que basa lateoradeloaccesorio,buscaexplicarel

derecho mercantil enfocndose en el acto de comercio, que puede verse influido por el
enfoque subjetivo, expandiendo o contrayendo la definicin de acto de comercio. La teora
de lo accesorio permite entender que un acto realizado por un comerciante ha de
entenderse como un acto de comercio (aunque el acto no est en el catlogo de actos de
1

Sabemos que la enumeracin que se haga de los actos de comercio en el Cdigo no es

taxativa, y que es un derecho que slo puede crear actos de comercio por ley (es un
derecho cuyas limitaciones vienen dadas por la ley). En realidad existe una serie de
actos que no estn en el art 3ro pero que se regulan en el cdigo de comercio en sus
normas complementarias: porejemplo,lacelebracindelcontratodesociedadmercantilno
es

un

acto

de

comercio

del

art

3ro.
2

Cedulario

anterior,

pregunta

18

y
19

complejas

79

comercio) expandiendo lo que se entiende como acto de comercio. Al mismo tiempo, un

acto de comercio subsumible bajo cierto acto de comercio catalogado, no se vaaentender
cmo tal cuando sea realizado por un nocomerciante contrayendo loqueseentiendepor
acto de comercio (por eso lacomparacinconelaparatorespiratorio:seexpandeocontrae
enfuncindelasactividadesprofesionalesderivadasdelaconcepcinsubjetiva).

36.Lateoradeloaccesorio:justifiquesureconocimientoenelderechochileno.
Lamercantilidadhaestadodeterminadapordoscriterios:
Subjetiva: se enfoca en determinar que la mercantilidad est dada por las actividades
comerciales que el comerciante realiza, profesional y habitualmente. Para esta visin, hay
doselementosfundamentalesparaentendercundohayunactomercantil:
i.Quienrealizaelactodebeseruncomerciante.
ii. El acto realizado debe decir relacin con la actividad mercantil que realiza,profesionaly
habitualmente.
Objetiva: afirma que la mercantilidad de un acto es definida por ley. En este caso,
comerciante ser todo aquel que realice los actos decomercioenumeradosenelart.3del
CdigodeComercio.
Muchas veces, el acto de comercio puede verse influido por un enfoque subjetivo,
expandiendo o contrayendo su definicin. En este sentido,seafirmaquepuedeentenderse
que es como un sistema respiratorio: tiene un efecto expansivo, cuando absorbe a un acto
civil realizado por un comerciante, siempre en funcin de la accesoriedad a un acto
comercial principal o tiene un efecto compresor, en funcin del cual un acto de comercio,
subsumible a algn numeral del art. 3 no ser tal cuando sea realizado por un no
comerciante.
La teora de lo accesorio es una alternativa a la perspectiva objetiva del derechomercantil,
pues, a contrario sensu afirma esa corriente, la enumeracin del art. 3 no es taxativa, y,
pese a que segn tal slo las leyes pueden crear actos de comercio, existen actos de
comercio que no estn contemplados en el Cdigo de Comercio. As, la determinacin de
los actos comerciales no se agota en lo que la ley dispone, sino que tiene otras fuentes
externasalderecho.
Entonces, se sealaque,sustentndoseenlasrespuestasdadasalasfalenciasdelateora
objetiva, la teora de lo accesoriotieneunfundamentosubjetivo,enfuncindelocualhabr
accesoriedad en funcin de la profesionalidad, habitualidad y sustentabilidad de la persona
comercianteonocomerciante.

Doctrina
Olavarra: es una transicin entre lo subjetivo y lo objetivo, argumentando que, sinlateora
de lo accesorio, habran muchos actos que no pueden ser catalogados o de civiles o de
accesorios. Seala que permite presumir como mercantilesaactosquepuedenentenderse
80

ocivilesomercantiles,peroqueaccedenaunaactividadmercantilprincipalycomocivilesa
losactosque,ancomerciales,accedanaunaobligacinprincipalcivil.

Garrigus: al respecto, distingue entre actos principales, que por s mismos se bastan, y
accesorios, que complementan al principal,yquepuedentenercomofinalidadlarealizacin
de actos principales comerciales,osercomplementariosdeotroscontratosprincipalesoser
actos de derecho martimo. Para Garrigus, la teorasloaplicaparaactosquetenganuna
finalidad econmica, vale decir, a los accesorios que complementen o faciliten el desarrollo
de una actividad econmica, pues puede haber actos jurdicamente principales, pero
econmicamente accesorios o actos jurdicamente accesorios, pero econmicamente
principales.

PUGA: la relacin se da entre los actos accesoriosylaactividadmercantilquedesarrollael

comerciante.El problema, para PUGA, es que no hay un respaldopositivoparalateorade
lo accesorio, pues se elimina el art. 8 delproyectodeCdigodeComercio,queledabaun
sustento jurdico. En ese sentido, seala que hay que construir la teora reinterpretando el
art. 3, entendiendo queconlapalabra"actos"nosealudeamerosactosjurdicos,sinoque
a actividad econmica privada. Por ende, los actos o contratos profesionales que se
desarrollen para el desarrollo de dicha actividad mercantil principal, sern accesorios
mercantiles.

Sandoval, Hay una parte que : consiste en presumir mercantiles ciertos actos cuando se
relacionan con una profesin, actividad o acto jurdico principal comercial, ya sea porquelo
faciliten o lo garanticen. Sin embargo, apunta a que hay casos en que no aplica la
accesoriedad:
Actosesencialmenteciviles
Actosformalesdecomercio(art.3N10).

Fundamentolegal
Pese a que se ha sealado carecer de fundamento positivo, la teora de la accesoriedad
reconoce una (suerte de) fundamentacin legal, la que est presente enelart.1,segunda
parteyelart.3N2,incisosegundo.
Art. 1: "El Cdigo de Comercio rigelasobligacionesdeloscomerciantesqueserefierana
operaciones mercantiles, las (obligaciones) que contraigan personas no comerciantes para
asegurar el cumplimiento de obligaciones comerciales, y las que resulten de contratos
exclusivamentemercantiles".
Rige obligaciones de personas no comerciantes (que serian accesorias), para asegurar el
cumplimientodeobligacionescomerciales(queseraloprincipal).
Art. 3 N 1, inciso segundo: "Sin embargo,nosonactosdecomerciolacompraopermuta
de objetos destinados a complementar accesoriamente las operaciones principales de una
industrianocomercial".
81

Definido a contrario sensu, podramos decir que, si estn destinados a complementar

accesoriamente las operaciones principales de una industria comercial, entonces esa
compraopermutasermercantil,omejordicho,ssernactosdecomercio.

Conclusiones
1. Cuando el comerciante celebra actos y contratos de activo circulante, es un acto de
comercio por cuanto fue comprado con una finalidad de venderse con una ganancia.Pero,
por ejemplo, la compra de una retroexcavadora para ser usada para desarrollar nuestro
negocio, es una compra de un bien mueble hecha sin nimo de vender, permutar o
arrendar. Sin embargo, para que fuera un acto de comercio debemosaplicarlateoradelo
accesorio, segn la cual ser comercial si facilita el desarrollo de una actividad que s es
comercial.
2.Aplicasiempreenlossiguientescasos:
Auncontratoprincipallosigueunoaccesorio.
Actos de los no comerciantes que tienden a incorporar activos a su activofijo,auncuando
nosonpartedesugiro.
3. Derecho alemn: aplica plenamente el concepto subjetivo y su teora de lo accesorio,
estableciendo incluso presunciones de comerciabilidad, en base a una elevacin del
estndar de responsabilidad aplicado en el derecho mercantilalemn,porcuantoseseala
que, como son profesionales, se dedican a eso, por lo que tienen mayor versacin en la
materia. As, aun cuando no sea un acto de comercio, se establecen las siguientes
presunciones:
losactosdeuncomerciantesereputanpertenecerasuindustriamercantil.
las deudas del comerciante son propias de su giro: mejor garanta al acreedor de un
deudorquesedeclaraenquiebra,puesenlocivil,slotieneaccesoasusderechos.
4. Pese a que se ha consagrado en la doctrina y en la jurisprudencia, que la compra o
permuta de bienes inmuebles, no es un acto de comercio, la compra de inmueblespueden
ser mercantiles, pues el art. 3 N 20 consagra la accesoriedad de la empresa deactividad
deconstruccincuandotambincomprayvendeinmuebles.
Cualquier acto que recaiga en un bien raz, ejecutado por una empresa comercial para los
intereses de su giro, y siempre que no se destine a objetivos civiles, sino que comerciales,
serunactocomercial
5.Enrelacinalcomerciante,seledefinedesdeunpuntodevistasubjetivo,quecontempla
a la profesionalidad y habitualidad de su actividad. A lasempresasdegirocomercial,seles
contempla siempre y cuando creen actos de comercio, por lo que se definiran por una
visinobjetiva.
6. Mutuo: (1) es el mutuo una operacin bancaria? S, entonces es mercantil porque las
operaciones bancarias son mercantiles por ley No, entonces hay que preguntar: quin lo
celebra? Si lo celebra un comerciante, entonces, aun cuando no sea una operacin

82

bancaria,sermercantilelmutuoporlateoradeloaccesorio.

37.Expliquelacuestindelosactosmixtosysuincidenciaprctica.
En quconsistelateoradelosactosmixtosodedoblecarcter?Culessufundamento
normativo?
La Teora de los actos mixtos o de doble carcter dice relacin con la discusin existente
entre la perspectiva objetiva y la subjetiva del derecho mercantil (explicado en la pregunta
de arriba). Esta doctrina sostiene que es posible que un acto seamercantilparaunadelas
partes y civil para la otra, loquedependedelacalidaddecomercianteonocomerciantede
las partes. En definitiva, esta doctrina se aplica cuando se trata de un actocelebradoentre
un comerciante, para elcualelactosermercantil,yunnocomerciante,paraelcualelacto
ser civil. Esta doctrina es de gran importanciayaquepermitediferenciarentreunactocivil
yunomercantil,enatencinaqueposeenunaregulacindiferente.
Esta denominacin (acto mixto), en realidad, no atiende alactomismo,sinoalacalificacin
de las partes. Como no atiende al acto mismo, tampoco tendr relevancia si ste es
unilateralobilateral,seaplicaparatodoloscasos.
Esta teora sirve de argumento para cuestionar la perspectiva objetiva del derecho
mercantil, porque carece de sentido cimentar este derecho sobre la base de los actos de
comercio si (salvo en los casos de los actos formales) slo es aplicable para los
comerciantes. En definitiva, otorga argumentos para sostener que este derecho es un
derecho de clase: de la clase de los comerciantes. A pesardeaquello,estadoctrinasurge
como uno de los remediosdelobjetivismoradical,quemarginabaaciertoscasosdelmbito
de aplicacin del derecho mercantil, relativizando lamercantilidaddelosactosenpalabras
dePuga,desobjetivndolos.
Esta doctrina es aplicable a todo acto de comercio, excepto para los actos de comercio
formales establecidos en el artculo 3 N 10 del Cdigo de Comercio (letras de cambio,
pagars y cheques a la orden), los cuales se entienden comerciales sin importar si las
partessononocomerciantes.
Esta teora tiene granaplicacinenelcomienzodelaintermediacin,cuandoseadquiereel
producto del productor, y alfindelamisma,cuandosteesvendidoalosconsumidores.En
el intertanto no tendr gran relevancia, ya que en la mayora de los casos ser una
transaccinentrecomerciantes.
Ahora bien, lo relevante es establecer qu derecho, el civil o el comercial, resultar
aplicable. Esto es relevante en materias de legislacin de fondo, procesal y orgnico en su
caso, medios de prueba y prueba. Las posibilidades que se han dado histricamente son:
(1) queseapliquelaleydelobligado,odeudor(doctrinamayoritaria)(2)quedependerdel
tipo de accin que seimpetre,siescivilomercantil(3)seaplicalaleydelcomercianteono
comerciantequeloelija.
sta teora tiene reconocimiento positivo expreso en el enunciado del artculo 3 delCdigo
de Comercio, que dice: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes,yade
83

parte de uno de ellos. Sobre esta tesis se erige la ley de proteccin alconsumidor,yaque
por una parte existe un comerciante y por la otra un consumidor, lo que permite su
proteccinencalidaddenoprofesional.
El artculo 8 del Cdigo de Comercio se contradice al disponer que: el no comerciante
queda sujeto a las leyesdecomercioencuantoalosefectosdelacto.Estomuestra,segn
el profesor, y citando a Puga,laconfusindellegisladoralestablecerlanorma.Pugaaeste
respecto sostienequeestaseralanormageneral,queporlodemstendrasentido,yaque
sera absurdo que los beneficios con los que la ley reviste al comerciante cesen, por
ejemplo,sieldeudor(obligado)esunnocomerciante.
En conclusin, el Acto Mixto reconoce que lo comercial no contamina a todos quienes
intervienen en ellos: soluciona la problemtica del derecho aplicable una vez que el mismo
actoseregulaenleyesdistintasparaunayotraparte.
Relacionandoambasteoras(deloaccesorioydelosactosmixtos),esposibleobservarque
lo accesorio pasa a ser unsustentodelactomixtomientrasmsampliaeslaaccesoriedad,
ms amplia la posibilidad de aplicar lo mixto. Es importante dejar en claro que a pesar de
estasteorasmuchasvecessetopan,ambasconvivendeformaindividual.
Estas teoras, de acuerdo a la opinin del profesor, hacen que la postura que sostiene la
taxatividad del artculo 3 sea contraproducente, ya que a pesar de que fueron establecidas
como soluciones ante el objetivismo radical,hanidodestruyendoosocavandolaobjetividad
del derecho mercantil porque hacen que actos que porsunaturalezanosonmercantiles,lo
sean.
Al final del da, el profesor sostiene que lo que parece ms razonable es sostener que el
artculo 3 no es taxativo, ya que, por ejemplo, existen otras normas que sealan la
mercantilidad de determinados actos de comercio (como es el caso de la constitucin de
sociedadesannimas).

38.Cundolacompraventaesmercantil?
Art 3 Ccom: Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de
uno de ellos: 1 La compra y permuta de cosas muebles, hecha con nimo de venderlas,
permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o
arrendamiento de estas mismas cosas.Sinembargo,nosonactosdecomerciolacomprao
permuta de objetos destinados a complementaraccesoriamentelasoperacionesprincipales
deunaindustrianocomercial.
Sedeterminasegnlaintencionalidaddelcompradorylateoradeloaccesorio:
El anlisis de la mercantilidad de la compraventa se realiza en funcin de la
intencionalidad del comprador, la que se refiere a cul es la causa que est detrs del
comprador:connimodevenderlas,permutarlasoarrendarlas

84

Para que se trate de una compraventa mercantil dicha intencionalidad debe existir al
momento de la compra, los hechos posteriores son irrelevantes. Adems sta debe ser
realizada paraserintermediadamstardeporotrocontratooactosenloscualessepueda
generarellucro.
Si se ejecutan por nocomerciantes no ser comercial la compraventa (inciso segundo y
teora de lo accesorio). No siempre que se compra una cosa con nimos de revender
estaremos frente a una comisin mercantil, pues por aplicacindelateoradeloaccesorio,
ahora respecto de las materias civiles,eseacto,enprincipiomercantil,puedenocalificarde
tal.Estaesunademostracindequelateoraobjetivanosepuedebastarasmisma.
La compra debienesparaconformarelactivocirculantedelcomercianteessiempreunacto
mercantil pues se efecta con nimo de revender o dar en arrendamiento en el giro de su
negocio. Por el contrario, la compraventa de bienes que conformen el activo fijo del
comerciante no es per se un actodecomercio,yenprincipionoloes,puessecomprapara
quedrselo el comerciante y no paracircularlo,nivendindolonidndoloenarrendamiento.
Solo llega a serlo por aplicacin de la accesoriedad. (Es un acto no mercantil pero que se
mercantilizaporelfactorsubjetivo).

39.Quclasificacionesadmiteelcontratodetransporte?
I.Enrelacinalmedioenelcualserealiza:
a.Terrestre:
Art. 166 CCom. El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por
cierto precio a conducir de un lugar a otro, por tierra, canales, lagos o ros
navegables,pasajerosomercaderasajenas,yaentregarstasalapersonaaquien
vayandirigidas.
Llmeseporteadorelquecontraelaobligacindeconducir.
Elquehacelaconduccinporaguatomaelnombredepatrnobarquero.
Denomnese cargador, remitente o consignante el que por cuenta propia o ajena
encargalaconduccin.
Se llama consignatario la persona a quien se envan las mercaderas. Una misma
personapuedeseralavezcargadoryconsignatario.
Lacantidadqueelcargadorseobligaapagarporlaconduccinsellamaporte.

85

El que ejerce la industria de hacer transportar personas o mercaderas por sus

dependientes asalariados y en vehculos propios o que se hallen a su servicio, se
llama empresario de transportes, aunque algunas veces ejecute el transporte pors
mismo.
b.Martimo:
Art. 974 CCom. Se entiende por contrato de transportemartimoaquelenvirtuddel
cual el porteador se obliga, contra el pago de un flete,atransportarmercancaspor
mardeunpuertoaotro.
El contrato que comprenda transporte martimo y adems transporte por cualquier
otro medio, estar regido por las normas de este prrafo, slo por el perodo
sealado en el artculo 982. Las otras etapas se regirn por las normas que
correspondanalmediodetransporteempleado
c.Areo:
Artculo126CdigoAeronutico.Contratodetransporteareoesaquelenvirtuddel
cual una persona, denominada transportador, se obliga,porciertoprecio,aconducir
de un lugar a otro, por va area, pasajero o cosas ajenas y a entregar stas a
quienesvayanconsignadas.

d.Multimodal:
Art.1041CCom.Paralosefectosdeesteprrafo,seentiendepor:
1. Transporte multimodal, el porteo de mercancas por a lo menos dos modos
diferentes de transporte, desde un lugar en que el operador de transporte
multimodal toma las mercancas bajosucustodiahastaotrolugardesignadopara
suentrega.
2. Operador de transporte multimodal, toda persona que, por s o por medio de
otra que acte ensunombre,celebrauncontratodetransportemultimodal,acta
comoprincipalyasumelaresponsabilidaddelcumplimientodelcontrato.
3. Contrato de transporte multimodal, aquel en virtud del cual un operador de
transporte multimodal se obliga, contra el pago de un flete, a ejecutar o hacer
ejecutaruntransportemultimodaldemercancas.
4.Documentodetransportemultimodal,aquelquehacepruebadeuncontratode
transporte multimodal y acredita que el operador ha tomado las mercancas bajo
86

su custodia y sehacomprometidoaentregarlasenconformidadconlasclusulas
de ese contrato. El documento de transporte multimodal ser firmado por el
operador de este transporteoporunapersonaautorizadaalefectoporlypodr
sernegociableononegociable.
5. Expedidor, toda persona que por s o por medio de otra que acte en su
nombreoporsucuenta,hacelebradouncontratodetransportemultimodalconel
operador de este transporte o toda persona que, por s o por medio de otra que
acte en su nombre o por su cuenta, entrega efectivamente las mercancas al
operadordeestetransporteenrelacinconelcontratodetransportemultimodal.
6.Consignatario,lapersonaautorizadapararecibirlasmercancas.
7. Mercancas, comprende tambin cualquier contenedor, paleta u otro elementode
transporteodeembalajeanlogo,sihasidosuministradoporelexpedidor
Para desempearse como operador multimodal en Chile,sernecesarioestarinscritoenel
Registro de Operadores Multimodales, de acuerdo al reglamento que al efecto se dicte.
Quienes operen desde Chile debern ser personas naturales ojurdicaschilenas.Elmismo
reglamento establecer losrequisitosnecesariosparacalificarcomochilenasalaspersonas
jurdicas
II.Segnloqueestransportado
a. Mercaderas
b. Personas
c. Mixtos
Importancia de esta clasificacin radica respecto a efectos en materia
tributaria: Transporte de pasajerosestexentodeIVA,noaseltransportede
mercaderas.
III.Segnlosempresariosqueintervienen:
d. Particulares
e.Pblicos
Importancia de esta clasificacin radica en que esta intermediacin debe ser
complementadaconlaleygeneraldeferrocarrilesde1931.

87

40.Culessonlascaractersticasdelcontratodetransporte(terrestre/martimo)?
1. Consensual: Es discutido a nivel dedoctrina,pueshayundocumentoenelcontrato
de transporte denominado carta de porte, que es un documento privado que
representalaescrituracindelcontratodetransporteentreelcargadoryelporteador.
En base al art. 173.6 CCom algunos han dicho que es una solemnidad para que el
contrato tenga existencia en la vida jurdica, sin embargo los art. 1777 y 1798
desmienten esta afirmacin. No es una solemnidad del contrato, sino que slo sirve
como su medio probatorio por excelencia, pudiendo probarse por las reglas
generalessinoexistiera.(Seregulaenlosarts.173,177y179delC.Com.)
2. Bilateral.Enelsentidodequegeneraobligacionestantoparaelcargadorcomopara
el porteador. Pero el consignatario es un tercero que no participa en este contrato,
pero si tiene derechos y obligaciones respecto de lo que vaya a pasar con este
contrato. Sin embargo hay excepciones: Consignatario es el mismo queelcargador
o cuando es lo mismo que la mercanca que hay que transportar (contrato de
pasajeros)
Surgen obligaciones para ambas partes (Obligaciones principales: entrega precio
(cargadorconsignatario)yefectuareltransporte(porteador))
3. Oneroso: Qu pasa si el contrato de transporte se hace de forma gratuita? se
podra considerar entonces un acto de comercio? En si hay un inters de lucro
inmediato, pues el inters de lucro (sentido econmico) caracterstico de cualquier
actodecomercio.
4. De tracto sucesivo: Hay uniformidad en la doctrina con respecto a que no es un
contrato de ejecucin instantnea, sin embargo se discute si es de tracto sucesivo o
de ejecucindiferida.Sandovaldice queesdetractosucesivo,puessostienequelas
prestaciones que tiene que hacer el porteador se van renovando da a da. En
contrapartida, Barroilet y Daz dicen que es de ejecucin diferidaalhaberunlazode
tiempo entre el momento en que depositalamercaderaenelporteadorhastaqueel
porteadorefectivamenteentregalasmercaderasalconsignatario.
5. Es por regla general, un contrato intuito personae: Segn lo establecido en el
Art. 191 Sin embargo, Palma sostiene la tesis contraria en base al art. 16810 que
establece la figura del sub porteador. El porteador podra contratar a un tercero que
cumpla su obligacin, el cual se denominar sub porteador. Palma sostienequesiel
cdigo permite esta figura, entonces la persona del porteador no es fundamental en
elcontrato.

88

6. El cargador puede rescindir el contrato a su sola voluntad,segnelart.16911

del CCom. Es una facultad unilateraldelcargador,vieneacontravenirelart.1545del
CC. En el inciso 2 del art. 169 se establece la figura del falso flete (el cargador
pagar al porteador la mitad siesquerescindeelcontratoantesdehaberempezado
a ejecutar la prestacin de haber empezado se paga la totalidad pero se devuelve
lasmercancas).Seprotegeelvnculoentreelcargadoryelporteadorenelart.182

(Contratodetransportemartimo)
1.Esbilateral
2.Esoneroso
3.Esconmutativo
4.Suobjetoeseltransportedemercaderasporvamartima
5. Es consensual.Sellamaplizaeldocumentoqueescrituraelcontratoytienesolovalor
probatorio. La pliza es el nico medio por el cual se puede probar que estamos ante un
contrato de fletamento ynoanteuncontratodetransportemartimo,sinoexisteestapliza,
se entiende que el contrato de fletamento degenera en uno de contrato de transporte
martimo. En el caso del contrato de transporte martimo el documento se llama
conocimientodeembarqueyseregulaenelartculo977.
6.Esporadhesin
7. Art. 929 dice que la regulacinesimperativaparalaspartes,porloenlosustanciallo
establecidoporelcdigo.
8. Siempre es un acto mercantil, segn el principio de que el mar mercantiliza los actos
(principiodeloaccesorioimportanciaparaeltransportefluvial).

41.Clasificacindecontratosdetransportemartimo.
i.ContratodeFletamento:
Art. 927 CCom. La explotacin de una nave como medio de transporte reconoce,
principalmente, dos clases de contratos, segn sea la naturaleza y extensin de las
obligaciones del fletante o armador: contrato de fletamento y contrato de transporte de
mercancaspormar.

89

Cuando el dueo o armador pone la naveadisposicindeotro,paraquestelausesegn

su propia conveniencia dentro de los trminos estipulados, el contrato toma el nombre de
fletamento. El que pone la nave a disposicin de otro se denomina fletante y el quelausa,
fletador.
Cuando el dueo o armador de la nave asume la obligacin de embarcar mercancas de
terceros en lugares determinados, conducirlas y entregarlas en lugares tambin
determinados, el contrato toma el nombre de transporte de mercancas por mar o contrato
detransportemartimo.
El transporte por mar que se inicie, incluya o termine con etapas fluviales, se regirporlas
reglasdeesteLibro.
Fletamentoportiempo

Art. 934 CCom. Fletamento por tiempo es un contrato por el cual el armador o naviero,
conservando sutenenciaarmamentoincompleto,cediendoaestaltimasutenencia,control
yexplotacin,incluidoelderechoadesignaralcapitnyaladotacin.
En defecto de las estipulaciones del contrato y en lo no previsto en esta seccin, en el
Prrafo 1 y enlaseccinprimeradelPrrafo2deestettulo,elfletamentoacascodesnudo
se regir por las normas generales del arrendamiento de cosas muebles, enloquelesean
aplicables.
ii.Contratodetransportemartimopropiamentetal:
Art. 974 CCom. Se entiende por contrato de transporte martimo aquel envirtuddelcualel
porteador se obliga, contra el pago de un flete, a transportar mercancas por mar de un
puertoaotro.
El contrato que comprenda transporte martimo y adems transporte por cualquier otro
medio, estar regido por las normas de este prrafo, slo por el perodo sealado en el
artculo 982. Las otras etapas se regirn por las normas que correspondan al medio de
transporte empleado., pone la nave armada a disposicin de otra persona para realizar la
actividad questadisponga,dentrodelostrminosestipulados,poruntiempodeterminado
y mediante el pago de un flete por todo el lapsoconvenidoocalculadoatantoporda,mes
oao
Fletamentoporviaje:
Art. 948 CCom. El fletamento por viaje puede ser total o parcial. Fletamentoporviajetotal,
es aqul por el cual el fletante seobligaaponeradisposicindelfletador,medianteelpago
de un flete, todos losespaciossusceptiblesdesercargadosenunanavedeterminada,para
realizar el o los viajes convenidos. Fletamento parcial por viaje, es aqul en que se pone a
90

disposicin del fletador uno o ms espacios determinados dentro de la nave. El fletante no

podrsubstituirporotralanaveobjetodelcontrato,salvoestipulacinencontrario.
Fletamentoacascodesnudo:
Art. 965 CCom. Fletamento a casco desnudo es elcontratoporelcualunaparte,mediante
el pago de un flete, se obliga a colocar a disposicin de otra, por un tiempo determinado,
unanavedesarmadaysinequipooconunequipoy

42. Carta de Porte y el Conocimiento de Embarque. Qusonyquroljueganenlos

contratosalosquepertenecen.
La Carta de porte es un documento privado que representa el contrato de transporte
celebrado entre el cargador y el porteador. Para parte de la doctrina, conforme al artculo
173 del C.Com. se trata de una solemnidad de existencia del contrato, sin embargo, de
acuerdo a los artculos 177 y 179 del C.Com., no se trata en realidad de una solemnidad,
sinoquesolamentesetratadelmediomsidneoparaprobarelcontrato.
Respecto del conocimiento de embarque, el artculo 977 seala queesundocumentoque
prueba la existencia de un contrato de transporte martimo, y acredita que el transportador
ha tomado a su cargo o ha cargadolasmercancasysehaobligadoaentregarlascontrala
presentacindeesedocumentoaunapersonadeterminada,asuordenoalportador.
La carta de porte como su nombre lo indica es el escrito en el que consten lasmercancas
que se transportan por va terrestre, la importancia de la carta de porte radica en que, a
travs de este documento se tiene conocimiento de la mercanca que se transporta
mientras que el conocimiento de embarque hace referencia al transporte tanto martimo
como areo, el conocimiento de embarque no es msquelaconstanciadeembarquedela
mercanca.
La carta de porte y el conocimiento de embarque son dos clases de ttulos valores que
tienen caractersticas de ser representativos de mercancas, de mercancas que se
transportan yaseaporvaterrestretratndosedecartadeporteoportransportemartimoo
areocuandohablamosdeconocimientodeembarque.

43. El contrato de almacenaje de la Ley 18.690 (Ley de Almacenes Warrant).

Caractersticasyrelevancia.
Dentro de las empresas de depsito de mercadera hay un supuesto especial que son los
almacenes generales de depsito que estn regulados en la Ley N 18.690 (tiene una
91

relacin gneroespecie). El concepto de almacn general de depsito est definido en el

Art. 3, lo de estas empresasesquesedenominanenlaprcticaalmaceneswarrantalos
cuales podemos entender como un sistema de garanta que a su vez, permite que las
personas que tienen cosas en sus depsitos, pueden utilizar dichas mercaderas como
garanta para obtener financiamiento o crdito. El concepto de warrant segn la SBIF
(superintendencia que supervigila a estos almacenes generales de depsito)esunttulode
crdito emitido por un almacn general que permite al tenedor constituir una prenda sobre
lasmercancasdepositadasafindeteneruncrditobancario.
El contrato de almacenaje (nombre que se daaestecontratoespecialenlaLeyN18.690)
se perfecciona por la entrega de dos documentos: (i) el certificado depsito y (ii) el valede
prenda(owarrant).
La perfeccin de este contrato se realiza con estos dos documentos, por ende no existe el
contrato si no estn ambos. Laimportanciadequeseandosdocumentos(ynoslouno)es
que se pueden ceder o vender el certificado de depsito a unapersonayelvaledeprenda
aotra.
Portantosepodrandarporejemplolassiguienteshiptesis:
(1) Puedo vender el certificado de depsito a una persona, comprando esta ltima con
gravamendichamercadera(alexistirunvaledeprendasobrel)
(2) Puedo vender el vale de prenda o warrant dejando de esta manera como garanta el
depsito con el fin de obtener financiamiento bancario (en este caso la persona sigue
manteniendoensupoderelcertificadodedepsito).
(Si vende ambos documentos a una misma persona no se gravan los bienes, pues no hay
garantaalgunaconstituidaafavordeningn3ero,puestoquesiguemanteniendoelvalede
prenda).
Es importante sealar ac que tanto la transferencia del dominio como la constitucin de
prenda serealizanmedianteendoso(firmaalreversodeldocumento).Tambinlasespecies
depositadas son inembargables y el producto del remate es inembargable hasta el monto
quecorrespondepagaralacreedorprendario(sperpreferenciaartculo16).
El banco por otra partenoaceptarcualquieralmacenajededepsitoparafinanciar.LaLey
N 18.690 distinguen dos categoras de almacenamientos: (i) almacenero categora A, es
ms serio, cumple con todas las obligaciones establecidas por la Leyporloqueseaceptan
los crditos emitidos y el (ii) almacenero categora B no cumple con todaslasobligaciones
establecidas por ley por lo tanto no valen como vale de prenda ante las instituciones
financieras y bancos, (no obsta que pueda obtener financiamiento ante una persona
natural.)
Dentrodelascaractersticasgeneralesdealmaceneswarrantencontramos:
(1)SeencuentransujetosalasupervigilanciadelaSBIF
(2)Puedeserunapersonajurdicaonatural
(3)DebenestarinscritasenunregistrodelaSBIF
(4)Debentenerunpatrimoniomnimoparaefectosdeseriedad
(5)ParaefectosdefinanciamientobancariosedistingueentreclasetipoAyB.
92

Las empresas de generales de depsito reguladas en la Ley N 18.690 no son las nicas
empresas de depsitos. Por un lado el Ccom regul los almacenes de comercio
anteriormente a la existencia almacenes generales de depsito (la Ley es posterior a la
dictacin del Ccom). (Inclusive la Ley N 3.896 que es la Ley que regulaba anterior esta
materiatambineraposterioraladictacindelCcom.)

44.Contratodemandatoycomisinmercantil.Semejanzasydiferencias.
Mandato

Comisinmercantil

Inters de las Normalmente se celebra en Negocio interesa a ambas partes.

partes
beneficio
exclusivo
del Comisionista est interesado en recibir la
mandante.
comisin, porque este,pordefinicin,esun
comerciante que se dedica profesional y
habitualmente a laactividad,teniendoenella
susustentoytrabajo.
Revocabilida
d

Revocacin unilateral al slo Puesto que el comitente es un profesional

arbitrio del mandante (art. 2165 que ve su sustento en el ejercicio de la
CC).
actividad, sta no puede ser revocada porel
solo arbitrio del mandanteporquelnosera
elnicointeresado.

Renuncia

Mandatario siempre puede

renunciar dejando transcurrir
un tiempo razonable (art. 2167
CC). Por ser realizado el
encargo usualmente como un
acto gratuito o de beneficencia
delmandatario.

No puede ser renunciado porelcomisionista

asuarbitrio(art.242CCom)

Estndar de Mandatario responde de culpa Mayor responsabilidad para el comisionista

culpa
leve(art.2929)
(arts. 249, 250 y 251 CCom) En ambos
casos elestndareslaculpaleve,enelcaso
del comisionista existe una mayor asimetra
de posicin o informacin respecto del
comitente, por lo que se hace necesario
establecer reglas ms estrictas en relacina
losdeberesdecuidadoylealtad
93

Muerte

Termina por la muerte de

cualquiera de las partes, salvo
mandato destinado a cumplirse
despus de la muerte del
mandante

Onerosidad

Se discute si por naturaleza es Pornaturalezaremunerada.Afaltadepacto,

gratuito o remunerado, se dice remuneracin usual (costumbre secundum
que a falta de estipulacin es legem)
gratuito, Stitchkin y jurisp.
estimanqueesremunerado.

Delegacin

Se puede delegar, salvo Solo delegable cuando hay autorizacin

prohibicin(art.2135CC)
expresaoimplcita(arts.263y264CCom)

Autocontrata
cin

Autocontratacin slo prohibida No procede la autocontratacin, salvo que

expresamente en caso de no se representen intereses incompatibles o
compraventa y mutuo (arts. existaa
utorizacinexpresa(art.271CCom)
2144y2145CC)

Especialidad/

Puede ser general oespecialen Siempre especial, pues tiene facultades

cuantoalobjeto
determinadas

generalidad

Muerte del comitente no pone fin a la

comisin, derechos y obligaciones pasan a
sus herederos. En el caso de que muera el
comisionista, mayoritariamente: el contrato
se extingue Palma: esto no sucede si se
contrataconunaempresacomisionista.

Sonbilaterales

Sonintuitopersona

Sonconsensuales,salvoexcepciones(ej.art.7CPC)

Elobjetoeslagestindeunoomsnegocios

94

Larepresentacinesunelementodelanaturaleza

Distribucin
deriesgos

Mandatario/comisionista siempre acta por cuenta y riesgo del mandante.

Resultadosdelaoperacinseradicanenpatrimoniodelmandante/comitente

En ambos casos existe la clsica separacin entre propiedad y

administracin, lo que implica que todas las gestiones realizadas por el
agente pasan a radicarse en el patrimonio de quien encarga, debiendo
esteresponderporlosriesgosdexitoonodelnegocio.

Adems en ambos casos existe una obligacin de medios del agente,

que no asegura el xito del negocio o resultado econmico alguno,por
loqueelmandante/comitentedeberretribuiralagenteaunquenohaya
conseguidoloquebuscabaconlaoperacin.

45. Son lo mismo el mandato mercantil y la comisin? Cundo es mercantil la

comisin?Paraquinesmercantil?
Son lo mismo el mandato mercantil y la comisin? De la simple lectura del Art 3 N4, el
cual dice que es un acto de comercio, ya sea para una o ambas partes la comisin o
mandato comercial, se podra establecer que son lo mismo, pero ladoctrinaengeneralha
dicho que el legislador ha cometido un error y la relacin existenteseriadegneroespecie
donde el mandato mercantil (art 233) es el gnero y la comisin (Art 235) la especie. La
comisin es un tipo de mandato comercial (los otros 2 son el mandato de los factores
independientes de comercio y las correduras), cuya nota caracterstica es que se refiere a
la encomienda de una o ms operaciones individualmente determinadas, de carcter
mercantil.
Cundo es mercantil? Hay discusin en relacin a cundo es mercantil la comisin. La
regla es que, siguiendo la definicin del derecho espaol, tiene que haber un elemento
subjetivo y otro objetivo, y adems que sea retribuidosalvopactoencontrario.Siguiendola
regulacin Cdigo comercio chileno, la doctrina ha dicho que la comisin es mercantil
cuandoesotorgadaparalarealizacindeunactomercantil(Actodecomercio).

Para quinesmercantil?Ladoctrinamayoritariasostienequelamercantilidadsevedesde
el punto de vista del mandante (comitente) es decirsiescomercianteono,yalactoqueha
sido encomendado. El profesor Palma dice que efectivamente se debe analizar la
mercantilidad desde el mandante, pero que el derecho tambin debiese mirar al
95

comisionista porque es el comerciante, el que hace un negocio de la comisin es el

comisionista.Perolaregulacinlegalnosobligaadecirqueeselmandante.
Una tesis minoritaria del Profesor Julio Olavarra seala hay que mirar al comitente y al
comisionista, pues la comisin mercantil puede ser un acto mixto o de doble carcter, y
puede ser civil para uno y mercantil para el otro. Esto parece solucionar el punto dequeel
derecho chileno pareciera olvidarse del comisionista, siendo l quien en definitiva lucra con
lacomisin.
El profesor Pugatieneunatesistotalmentedivergente,sealandoqueparadeterminarsies
mercantil la comisin,hayqueestaralaactividaddelmandatarioocomisionistalacomisin
ser mercantil cuando este comisionista ejerza la actividad de la comisin de manera
autnoma o profesional. En definitiva cuando sea un empresario de la comisin, siendo su
negocio actuar como comisionista en el mundo jurdico y econmico. El comisionista
propiamente tal (es decir, aquel que es un profesionaldelcomercio)esaquelquetiene,por
su propia cuenta, una casa comercial cuyo objeto principal es recibir y ejecutar las
comisiones que lo son otorgadas por otros comerciantes. Se trata, por lo tanto, de un
comerciante en stricto sensu y no de un mero mandatario. El comisionista no es un
dependiente del comitente sino que es un profesional del comercio, la mercantilidad del
comisionistadevienedesudesempeoindependienteyprofesional.As,todalaactividadde
los comisionistas ser comercial, aunque el encargo no sea comercial, porque el objetodel
D comercialeslaactividaddeloscomisionistasprofesionales.Elsustentodeestoesqueel
artculo 236 CCom en vez de hablar de los tipos de comisin, habla de los tipos de
comisionista.
El punto es que los cdigos en los cuales se inspir nuestro cdigo (francs de 1908
espaol 1929) lo tratan de manera distinta. El legislador chileno se separ del Cdigo
francs y no exigi el requisito empresarial a la comisin y el contrato de transporte, sino
que solamente se lo exigi al transporte. El cdigo espaol no habla de comisin sinoque,
efectivamentehabladecomisionistaprofesional.

46. Intermediacin y corretaje. Explique su contenido, sudiferenciaconlacomisin

yenuncieactoresprofesionalesdeesembito.
De acuerdo al cdigo de comercio el corretaje es el tercer tipo de mandato mercantil (Art.
234), siendo el contrato en virtud del cual una persona llamada cliente encarga a otra
denominada corredor la obtencin de una oferta seria, tendiente a realizar un determinado
negocio, quien en el evento de lograrla tiene derecho a cobrar al cliente una retribucin
llamada comisin, cuyo monto es el convenido o el usual (Puelma). El corretaje se regula
en el ttulo III del libro I (de los corredores).Eslaintermediacinporesenciapuessupone
acercaradospartesyasesorarlasparaqueconcretenunnegocio.
96

Una de las partes, que puede ser una personaovariasinteresadasenlacelebracindeun

contrato entre s ocon3erapersona,seobligaaabonaralaotraparte(llamadamediadoro
corredor) una remuneracin por el hecho deindicarunaoportunidaddecelebrarelcontrato
oporelhechodeconseguirporsupropiaactividadestacelebracin.
La corredura presenta importantes diferencias con la comisin, reconocindose su calidad
de contrato o negocio independiente, con fisonoma jurdica propia. Una de las
caractersticas es su carcter empresarial, el corredor no tiene cliente sino que clientela y
variados encargos determinados. Si bien el art.234 del C.Com. Considera a la corredura
como una especie de mandato comercial, estanopresentalascaractersticasnigeneralos
derechos y obligaciones propios del mandato. La calidad de mandatario no encuentra
respaldo con la definicin de corredor del art.48 del C.Com. , ni con lo que dispone ciertas
reglas del Cdigo, que miran a la naturaleza ntima del contrato. En la corredura no se
separa la administracin de la propiedad. En efecto, los corredores no actan como
representantes ni mandatarios de sus clientes y, consecuentemente, no responden del
negocioconcluidoentrelaspartes.
El Cdigo de comercio considera la corredura como un mandato mercantil, pero los
corredores:
(i)

No estn obligados a cumplir los contratos celebrados por su mediacin ni a

garantizarlasolvenciadesusclientes(art.65)

(ii)

Nogarantizanlacalidadylacantidaddelasmercaderasvendidasporsuintermedio
(art.74)

(iii)

No pueden demandar el precio de las mercaderas vendidas por su intermedio ni

reivindicarlas,SALVOqueobrencomocomisionistas(art.75)

(iv)

Carcter de intermediador no inhabilita al corredor para ser mandatario del

vendedor(art.76)

La jurisprudencia tambin ha dicho que el art 234, al incluir el contrato de corretaje, ha

cometido una imprudencia, porque la naturaleza del corretaje, no es la misma porque la
calidad de mandatario no se compadece con la de corredor, considerando los elementos
esencialesdelcontratodecorredura:
La naturaleza de encargo: Debe consistir en obtener una oferta seria para realizar un
negocio. No genera una obligacin de hacer, no contrae una obligacin de obtener una
oferta, ni de efectuar servicioalguno.Elintermediarionocontraeobligacindeadministrary

97

dar cuenta de su desempeo. El contrato solo le otorga una oportunidad para ganar una
comisin.
El derecho del corredor debe tener el carcter decondicional:Solopodrexigirelpagode
la comisin en el caso de obtener la oferta encomendada. Si es a todo evento el pago, se
desnaturalizalainstitucinenarrendamientodeserviciosoenotrafiguracomercial.

Como actores profesionales encontramos a los corredores de bolsa y agente de

valores, los cuales actan como intermediarios de valores. Asimismo, existen los
corredoresd eseguro.
47. Qu es la corredura? Esunmandatomercantil?Encasodequesurespuesta
sea negativa, explique razones que justifiquen no considerarla un mandato
mercantil.
Eslacorreduraunmandatomercantil?
Se encuentra regulada en el Art.234 y consiste en la intermediacin por esencia pues
supone acerca a dos partes y asesorarlas para que concreten un negocio Ej.: corredor de
bolsa por lo cual segn este artculo si sera un mandato mercantil pero tanto la doctrina
como la jurisprudencia han sealado que el legislador incurri en un error por lo cual la
correduranoseraunaespeciedemandatomercantilporlossiguientesargumentos:
(a)Argumentosdeladoctrina
(i) No estn obligados a cumplir los contratos celebrados por su mediacin ni a
garantizarlasolvenciadesusclientes(Art.65)/mandatomercantilobligadosacumplir
(ii) No garantizan la calidad y la cantidad de las mercaderas vendidas por su
intermedio(Art.74)/Mandantesirespondeporlosviciosdelacosa
(iii) No pueden demandar el precio de las mercaderas vendidas por su intermedio
nireivindicarlas,SALVOqueobrencomocomisionistas(Art.75)
(iv) Carcter de intermediador no inhabilita al corredor para ser mandatario del
vendedor(Art.76)

(b)Argumentosdelajurisprudencia
CS, 2008: constituye una impropiedad del legislador incluir a la corredura entre las
especies de mandato comercial enelArt.234Com.,porquelacalidaddelmandatarionose
compadece con la definicin de corredor del Art. 84, ni con lo que se dispone en ciertas
reglas del Cdigo que, si bien estn concebidas para el corredor titulado, miran, sin
embargo, a la naturaleza ntima del contrato. En efecto, los corredores no actan como
representantes ni mandatarios de sus clientes y, consecuentemente, no responden del
negocioconcluidoentrelaspartes.

98

48.Quesunfactordecomercioyculessonsusprincipalescaractersticas?
Factordecomercio.Conceptoycaractersticas.Posibilidaddecompetirconelempresario.
El artculo 234 del Cdigo de Comercio establece que existen tres tipos de mandato
comercial: la comisin,Elmandatodelosfactoresymancebosodependientesdecomercio,
ylacorredura.
Entonces, el factor decomercioesuntipodemandatomercantil,quesegnladefinicindel
artculo 273 del Cdigo de Comercio es el gerente de un negocio o de unestablecimiento
comercial o fabril, o partedel,quelodirigeoadministrasegnsuprudenciaporcuentade
sumandante.
A partir de esta definicin y de las opiniones que han surgido en doctrina y jurisprudencia,
podemossealarcomolasprincipalescaractersticasdelfactordecomerciolassiguientes:
a)
Es un trabajador sui generis, pues si bien es un auxiliar de comercio
dependiente del empresario, tiene facultades de direccin, situacin que no se condicecon
ladeuntrabajadorsubordinado.
b)
Tiene todas las facultades necesarias para desempear su cargo, salvo las
queseanexpresamenterestringidasporsumandante,elempresario.
c)
Si bien el artculo 227 se refiere al factor de comercio en singular, se ha
entendido que el empresario puede tener 1 o ms factores de comercio. Esto se justifica a
partir del criterio jurisprudencial que seala que la realidad jurdica es distinta a la
econmica.
d)
Es una obligacin del mandante, es decir, del empresario, inscribir el poder
del factor en el registro de comercio. En caso de que el mandante incumpla con esta
obligacin, el contrato es nulo entre el mandanteymandatario,osea,entreelempresarioy
el factor, pero con respecto al tercero que contrat de buena fe, existe una norma de
proteccin,pueslasobligacionessonigualmenteexigibles.
En la jurisprudencia espaola se cre el concepto de factor notorio, que es un sujetoque
no tiene poderes inscritos, pero a pesar de esto, se entiende que para todos los efectos
legalesquerepresentaalaempresa.
e)
Esta figura aparece regulada desde los primeros Cdigos de Comercio
modernos.Posteriormente,diversosaspectosfueronreguladosporelDerechodelTrabajo.
Por ltimo, es importante destacar que existe un discusin endoctrinaacercadesiexisteo
no prohibicin por parte del factor de comercio de competir con el empresario. Algunos
autores sostienen que efectivamente est prohibido para el factor competir con el
empresario, a menos que fuera expresamente autorizado para ello. Fundamentan su
opinin en lo dispuesto en el artculo 331 del Cdigo de Comercio. Otro sector de la
doctrina, seala quedichanormaseencuentratcitamentederogadaporelartculo160n2
Cdigo del Trabajo, en el cual se establece que los trabajadores tienen prohibido competir
con su empleador cuando el contrato de trabajo as expresamente lo dice. Sin embargo,
cabe destacar que existe jurisprudencia en materia laboral que ha determinado que
constituye una infraccin al contenido tico jurdico del contrato de trabajo que el personal
99

directivo de una empresa compita con su empleador, situacin que da lugar al despido por
incumplimiento grave del contrato de trabajo regulado enelartculo160n7delCdigodel
Trabajo.

49. Contrato de factoring,rasgosprincipalesdelcontrato.Expliqueelcontextodela

actividaddelfactoring.
El contrato de Factoring es un acuerdo de voluntades por el cual un cesionario (tambin
llamado cliente o cedente) se obliga a transferir su crdito contra su deudor en favordeun
tercerollamadoFactoroCesionario,ystealpagodeunaretribucin.
EstecontratoesmscomplejoqueunameracesindecrditosdelDerechoCivil(delTtulo
XXV, libro IV), pues contempla numerosas clusulas, que constituyen otros actos, pactos,
acuerdos y contratos accesorios, dirigidos a la satisfaccin de necesidades de
financiamiento, gestin de cobro, organizacin contable, entre otros (V. gr: Servicios
complementarios de contabilidad, estudios de mercado, clusulas modificatorias de
responsabilidad,etc).
As, algunas clusulas obligan al cliente a a) ceder al factor todos sus crditos y notas de
abono que de sus ventas surjan en contra y a favor de sus compradores, b) garantizar la
vigencia, legitimidad y validez de todas y cada una de las cuentas cedidas, y c) asumir las
responsabilidades por el incumplimiento de las obligaciones contradas con sus
compradores. En cuanto al factor, la a) aprobacin de las operaciones propuestas por el
cliente, pudiendo rechazar las que, a su juicio, no merezcan suficientes garantas o no
renan las condiciones necesarias (la aprobacindelfactoresesencialparaqueelcontrato
de factoring se perfeccione) b) realizar investigaciones sobre la solvencia de los
compradores del cliente, y c) asumir el riesgo de insolvencia del comprador, hasta cierto
lmitefijadoconvencionalmente.
As, los principales rasgos del contrato de factoring son 1) ser un mecanismo de
financiamiento para cliente que no tiene un departamento dentro de su negocio que se
dedique exclusivamente al cobro de ttulos de crdito, facturas y deudas en general, 2) ser
un mecanismo de distribucin de riesgos entre un cliente y un cobrador experto, con quien
el cobro de los crditos se vuelve ms probable 3) configurar una relacin de asesora
remunerada con un cobradorexperto,queorientealclienteeneldesarrollodesugiro,enla
forma de identificacin de clientela diligente en sus pagos, contabilidad, estudios de
mercado,entreotros.
El contexto en que sedesarrollaelfactoringcontemporneoesuncontextohistricoenque
el volumen de relaciones con contenido patrimonial (y particularmente, de carcter

100

comercial) es tan grande, que se requiere permanentemente liquidez para desarrollar la

industriayelcomercio.
Esta es una institucin anglosajona, de suerte que suregulacinpositivayladeterminacin
de su naturaleza jurdica aun es un asunto en desarrollo. Algunas posturas sobre su
naturalezajurdica:

1) Como Contrato Autnomo: nace del fenmeno de contratacin en masa, donde

los problemas de liquidez y contratacin son de primer orden. Satisface una necesidad
nueva que los ordenamientos tradicionales no han regulado. Prima la Autonoma de la
Voluntad libra al cliente de mantener un departamento de crdito. Como negocio jurdico
tieneunafuncineconmicayunobjetopropio.

2) Como Negocio Indirecto: El Contrato de Factoring no esmsqueunaCesinde

CrditosregladaporelCdigoCivilyleyesespeciales.Crtica.

3) Como Contrato Tpico: satisface necesidades ya resueltas en nuestro

ordenamiento. Crtica a esta postura: no destaca la flexibilidad de este contrato, por lo que
esatpico,dondeprimalaAutonomadelaVoluntadylaBuenaFe.

4)PosturadelprofesorRicardoSandoval:eclctica.

50.Factura,ques,suorigenhistricoyaplicacinactual.
Cuando hablamos de facturas, por ejemplo, que son una forma de materializar un acto de
contrato mercantil determinado, vamos a encontrarlo primeroenlaregulacindelcdigode
comercio, y luego en las normas tributarias, que de alguna manera duplican, expanden o
restringen la aplicacin de estas normativas contables para los efectos de la regulacin de
los impuestosrespectodelFisco.Perolaobligacindellevarlibrosdecontabilidad,deemitir
facturas, es incluso anterior a la obligacin tributaria correlativa, y esa obligacin tributaria
surgedelanormativamercantil.
La contabilidad nace con el d mercantil, instaladajuntoaella.Esunadisciplinatcnicaque
requiere mucho correlato. La contabilidad es un tema mercantil. Hoy, uno de los aspectos
externos ms relevantes de la contabilidad es la factura. Estn muy vinculadas. La factura
eslanecesidaddelacontabilidad.
La factura se entiende como un elemento tributario, pero en realidad, es un elemento
mercantil. Surge como una necesidad de los comerciantes, derivada de la anotacin del
comerciante. El comerciante que viaja requiere tener buen recuento de sus ds y o

101

(crditos). Comienza con un cmulo de anotaciones, que en la evolucin del d mercantil,

derivanenlacontabilidad.
Cmo se materializa unacuentaporcobrar?Unafactura.Lafacturaespropiadelderecho
mercantil y nace incluso antes que el derecho tributario. Es un documento que expresa
una orden de compra, un crdito. El derecho mercantil es extremadamente formalista.
Contra intuitivamente, el derecho civil es consensual, cuando el mercantil, por RG, es
formal.
La factura es una forma. Es una expresin formal, dada su palabra en ingls, form
representamos otras expresiones. La factura es una forma de expresar que hubo una
transaccinmercantilyquetieneuncontenido.Todoseformaliza.
Es lo mismo de una factura y una accin, desde el punto de vista de su contenido? Una
factura es un crdito. Una accin te da derecho a participar en la junta de accionistas. La
accin es el conjunto de ds y o que puede derivar en un crdito cuando se reparten las
utilidades. Es mucho ms amplio. El crdito y la accin son ds personales. La accin
representa el d a ese patrimonio. Pero, el accionista es dueo de acciones, no de los
bienes de ese patrimonio. Si no hubiese separacin de patrimonio, no podramos limitar la
responsabilidad. Tendramos un balance continuo, compraramos cuotas sobre los bienes
directamente. Seramos socios de los dems. Esa figura, en el d civil, se llama
comunidad.
Tiene aplicacin en el marco de una venta deestablecimientodecomercio.Elinventariose
enajena mediante una compraventa, que al tener el carcter de mercantil debe estar
amparadaenunafacturadecomercio(quemstardeeslamismafacturatributaria)yque
terminaconlatradicinoentregaficta.
Algunos problemas comunes entre comprador y vendedor del establecimiento de comercio
derivan del carcter dinmico. Por lo tanto, un fenmeno muy relevante dicerelacincon
la determinacin del momento en que se toma ese inventarioporque,comoelinventarioes
dinmico, yo apuesto a la compra de un determinado nmero de bienes y productos, pero
no s a ciencia cierta cul es ese nmero de bienes y productos hasta que los recibo
fsicamenteyjurdicamenteporlavadelafactura.
Tambinlafacturatieneaplicacincomoobligacintributaria:

Obligacionestributarias
Obligacin de pagar patente municipal (Ley de rentas municipales): Porcentaje del
capital propio tributario de la compaa, el cual se paga por la casa matriz ysucursales,en
102

proporcin a la cantidad de trabajadores que se desempeen en cada una de ellas. Tiene

unefectomslocal(arcasmunicipales)queelrestodelosimpuestos.
Inscribir facturas: EnloscasosdequeseancomerciantessujetosalatributacindelIVA
(Ley del IVA) que grava las ventas y los servicios. Estos comerciantes estn obligados a
emitir facturas. Debe ser emitidaalmomentodelaentrega,realosimblica,delosbieneso
servicios,oalquintodahbilsiguientealmesqueserealizlatransaccinefectiva.
A partir de la Ley N19.983, la factura tiene mrito ejecutivo, lo que significa que ahora es
un ttulo valor, por lo que es transferible. Cualquier factura puedeserpresentadaaltribunal
parainiciarunjuicioejecutivo,sinnecesidaddegestinpreparatoria.

51.Facturaycontratodefactoring,surelacin,cesinyejecucin.
Definicin de Factoring: Compra de Crditos originados por la venta de mercancas a
cortoplazoconveniodeefectospermanentesentrecomercianteyfactor.
Comerciante se obliga a transferir todas o parte de las FACTURAS, y notificar su
transferencia a terceros deudores, y el factor a efectuarsucobro,garantizandoelresultado
final,inclusoensituacindemorosidaddeldeudor.
ElcontratodeFactoring.
Acuerdo de voluntades por el que el cesionario o cliente se obliga a transferirsucrditoen
favor de un tercero llamado Factor, y este al pago de una retribucin. Es ms complejo
que una mera cesin de crditos, pues contemplanumerosasclusulas,queconstituyen
otros actos, pactos, acuerdos y contratos accesorios, dirigidos a la satisfaccin de
necesidades de financiamiento, gestin de cobro, organizacin contable, entre otros (V. gr:
Servicios complementarios de contabilidad, estudios de mercado, clusulas modificatorias
deresponsabilidad,etc.)
EjemplodeuncontratodeFactoring
En, a de de 200 REUNIDOS: De una parte, la Sociedad
(denominada en lo sucesivo el FACTOR), representado en este acto por
Don, facultado para suscribir el presente contrato mediante
representado en este acto por Don el presente contrato
mediante Han decidido suscribir un contrato de Factoring, con arreglo a las
siguientes:
Clusulas(DelCliente)

103

Cederalfactortodosloscrditosynotasdeabonoquedesusventassurjanencontray
afavordesuscompradores,conelalcanceyenlaformaestipuladaenestecontrato.

Garantizar,bajosuresponsabilidad,lavigencia,legitimidadyvalidezdetodasycadauna
delascuentascedidas()

Asumir, liberando deellasalfactor,todaslasresponsabilidadesaquehubierelugarpor

incumplimientodelasobligacionescontradasconsuscompradores()
Clusulas(DelFactor)

Aprobar las operaciones que el cliente le proponga () pudiendo rechazar aquellas

ventas que, a su juicio, no merezcan suficientes garantas o no renan las condiciones
adecuadas.

Realizarinvestigacionesacercadelasolvenciadeloscompradoresdelcliente.

Asumir el riesgo de insolvencia del comprador declarada judicialmente, hasta el lmite

quehayasealadocomocantidadmximaalaceptarlatransmisindelcrdito.
Diferenciaentreunameracesindecrditosyunaoperacindefactoring?
A propsito de la complejidad de la operacin, el factoring es mscomplejo.Elfactoringes
una empresa auxiliar de los comerciantes, por decirloas,esunnegocio,cuyogiroprincipal
se orienta a los comerciantes. El factoring es una entidad comercial que presta servicios a
los comerciantes, que tambin entregan servicios complementarios, del cual el principal,
dice relacin conlacobranza. Elfactoringconocealmercado,sabequienessonlosbuenos
y los malos deudores, tiene un sistema de scoring, que permite calificar la categora de los
deudores,tieneelconocimientodelhbitodelcomportamientodelosclientes.

52.Contratodeleasingfinanciero,rasgosprincipales.
Es una cesin de uso y goce de un bien, con opcindecompra:Unusuarioadquiere
el uso y el goce de un bien (de parte de una empresa de leasing) por un tiempo
determinado a cambio del pagodeunacuotadecarcterperidico,conservandolafacultad
de adquirir el dominio del bien al trmino del tiempo pactado pagando una cuota adicional
(lacualesdeunvalorinferioralvalordemercadodelbien).
La empresa de leasing es el sujeto intermediador, que persigue un fin de lucro, entre el
usuario y el proveedor, ellalecompraelbienalproveedorsiguiendolasinstruccionesdadas
porelusuario,traslocualcedeasteelusoyelgocedelbien,quedandotodoslosgastosy
riesgosacargodelusuario,yeximindosedecualquierobligacinajenaalnegociomismo.
104

El leasing consiste en un conglomerado deconvenciones(noessolouncontrato)enarasa

larealizacindeunobjetivofinanciero.Podramosencontrarlassiguientesconvenciones:

Mandato: El mandante es el usuario y el mandatario la empresa de leasing, se

instruye a la empresa de leasing para que compre un determinadobiendecapitala
un proveedor especfico, la empresa de leasing lo hace con fondos propios, mas
este financiamiento se restituye con el pago de las cuotas. La empresa de leasing
actaanombrepropiofrentealproveedor.

Compraventa:Entrelaempresadeleasingyelproveedor.

Cesin de derechos: Con el propsito de eximirse decualquierobligacinajenaal

negocio mismo, la empresa de leasing cede al usuario todas las acciones que en
tantocompradoralecorresponderancontraelproveedor.

Renuncia de derechos: La empresa de leasing obliga al usuario a efectuar

renunciaspersiguiendoelmismofindescritoenelpuntoanterior.

Cesin de uso y goce: La empresa de leasing entrega el uso yelgocedelbienal

usuario, a cambio del pago de cuotas peridicas por un perodo de tiempo
convenido.

Opcin de compra: Convenio entrelaempresadeleasingyelusuarioenvirtuddel

cual la empresa reconoce al usuario el derecho a ejercer unaopcinfacultativaque
lohabilitaparaexigirqueselevendaelbienobjetodelleasing.

Compraventa (eventual): Se realiza una traditio brevi manus 684 n5 del bien al
usuario.

Contratos de seguro: La empresa de leasing impone al usuario lacontratacinde

seguros pues ste es quien debe asumir la responsabilidad frentealaprdidadela
cosa.

Quaccionescedelaempresadeleasingalusuario?
Accinparaexigiralproveedorlaentregadelbien
Accionesdesaneamientodelaeviccin
Accionesdestinadasaexigirgarantasconvencionales
Presencia de subrogacin en el ejercicio de los derechos que tiene la empresa de leasing
contraelproveedor.

105

Finalizacindelleasing
Cumplimientodelplazopactado,dalugaralderechodelatripleopcin,asaber:
Opcin1:Adquirirelbienpagandolaltimacuota(adicional)ovalorresidual
Opcin2:Prorrogarlaoperacin
Opcin3:Restituirelbienobjetodelleasingfinanciero
Trminoanticipado,puededarsepor:

Resciliacin: ha lugar slo si se ha cumplido un 50% o ms del plazo pactadoobien

invocandounacausajustificada,salvoqueseejerzaopcindecompra.

53.Responsabilidadfiduciariaques,suaplicacinactualenChile.
La responsabilidad fiduciaria es una figura que proviene del derechoromano. Lamacipatio
fiduciae causa consista en un modo de adquirir el dominio donde el accipiente no deba
tener o guardar para s la cosa que reciba, sino que deba utilizarla para cumplir una
funcinpreviamenteconvenidaporlaspartesyluegodevolverlaalmancipiente.
Entrelasresponsabilidadesdelfiduciarioseencuentranlassiguientes:
Defenderelpatrimonio
Hacercumplirlosfines
Rendircuentasperidicamente
Cumplirlaley
Nodelegarsuresponsabilidad
Administrarelpatrimonioenintersdelosbeneficiarios
El contrato de fideicomiso puede ampliar o reducir estas responsabilidades, rara vez
eliminarlas. El fiduciario en algunoscasospuedeserresponsableporprdidasalpatrimonio
queresultenporsuculpa.
En ocasiones, se puede llamar responsabilidad fiduciaria cuando una persona tiene
responsabilidad sobre asuntos de terceros. Por ejemplo, el consejo de administracin tiene
una responsabilidad fiduciaria ante los accionistas, los directores de un banco por los
depsitosdelosclientesounalbaceasobreunaherencia.
106

Como tal figura es conducente desde el derecho comn angolosajn, no tiene una
regulacin tal como aquellaenelderechocontinental,enchileestreguladoenlosartculos
732 a 763 y se puede aplicar a la responsabilidad por contrato fiduciario segn las normas
de derecho civil respecto a responsabilidad contractual yextracontractual.Existeesosuna
mayor regulacin respecto a los directores de sociedades annimas, a saber la ley 19.705
sobreSociedadesAnnimas

54. Qu es el trust o contrato fiduciario? En qu situacin queda el derecho de

dominiosobreelbienqueseaportealtrust?
El trust es una figura ntimamente ligada al Common Lawyesaceptadaenlamayorade
los pases de influencia anglosajona (EE.UU). Por el contrario, es inexistente en
prcticamente todos los Estados que basan sus sistemas legalesenelderechocontinental,
la mayora de los pases de Europa y latinoamrica. El trust o fideicomiso anglosajn es
unaherramientadeproteccinpatrimonial.
La figura del "trust" Anglosajn es un contrato especial y privado, por el cual una persona
transfiere un bien o un derecho aotrapersonadesuconfianza,conelfindequelocontrole
yadministreenbeneficiodeterceraspersonas,normalmentefamiliares.
La figura jurdica del trust o fideicomiso anglosajn varia en su concepcin, e incluso su
nombre, segn el pas. El trust" o fideicomiso es un contrato o acuerdo por el que se
transfiere a un tercero una serie de bienes o derechos paraquelosadministreenbeneficio
dealguien,eslatransferenciadelatitularidaddelosbienes,esenciatriangulardeltrust.
Creacindeltrust:sueleserpor
Decisinexpresadelpropietariodelosbienes:

Puede ser inter vivos mediante la plasmacin de la decisin en un

documentoasuscribirporelcedenteyporelquerecibelosbienes.

Tambin puede tratarse de una disposicin testamentaria que se activa al

fallecerlapersonaquelasuscribe.

Es posible asimismoqueeltrustnazcaaconsecuenciadeunadecisinjudicialo
administrativa.

En chile se crean definidas por ley y una escritura pblica de emisin de ttulos de deuda
securitizado
Figurasqueintervieneneneltrust:
107

Settlor o trustor (fideicomitente ofiduciante):eselotorgante,lapersonaalaque

originalmenteperteneceelbienydecidetransferirlo.

El trustee o administrador (fiduciario): es aquel que recibe los bienes para

administrarlos. Puede ser un profesional cualificado o una persona de confianzasin
interesesfinancieroseneltrust.
o

Fiduciario: es quien ostenta la titularidad legal de los bienes, pero debe

atenersealasinstruccionesporlasquesehacreadoelfideicomiso.

Beneficiarios del fideicomiso: son aquellos a favor de los cuales seconstituyeel

fideicomiso. Son las personas designadas para recibir las ganancias obtenidas con
elbien,yalvencimientodelcontrato,elpropiobien.

Activos:eselbienobienesobjetodelcontrato.
Finalizacin: El fideicomiso finalizar (si no es perpetuo) llegado unmomentoobajoalguna
condicin de entrega del patrimonio los beneficiarios, que pueden o no ser los mismosque
hanestadodisfrutandodeltrustdurantesuconstitucin.
Respectoalderechodedominio:
El contrato fiduciario es un derecho real limitado en garanta lo que significa que solo da
derecho sobre una cosa para hacer efectiva unaobligacin,enestecaso,ladeadministrar,
porloqueelderechodedominiodelfiduciantequedalimitado,peronuncaextinto

55. En qu consiste la administracin fiduciaria? Quines ejercen

profesionalmenteestaactividadenChile?
La ejercida por agentesindependientesporlogeneralbufetesdeabogadosodeauditores
a los que se encarga la funcin de velar, con plena autonoma basada en la confianza,por
losinteresesdeuninversor.
Es el negocio en virtud del cual, el fideicomitente entrega un bien o bienes a la sociedad
fiduciaria, con o sin transferencia de la propiedad, para que los administre y desarrolle con
ellos la gestin encomendada en el contrato, destinndolos junto con los respectivos
rendimientos, si los hubiere, al cumplimiento de la finalidad sealada. Existen varias
modalidadesdefiduciadeadministracin:

Administracin y pagos: Su objeto es la administracin de sumas de dinero u otros

bienes que junto consusrendimientos,siloshay,puedenserdestinadosalcumplimiento
oportuno yadecuadodelasobligacionesqueelfideicomitenteseale.Enestamodalidad
108

se incluyen aquellos negocios fiduciarios mediante los cuales se constituyenpatrimonios

autnomosconfinesempresariales.

Administracin de procesos de titularizacin: Su objeto es la emisin y/o

administracin de una emisin de valores emanados de un proceso de titularizacin de
activos y bienes. La Sociedad Fiduciariacomovoceradelpatrimonioautnomorealizala
emisin de los ttulos movilizadores,recaudalosfondosprovenientesdelacolocacinde
los ttulos y se vincula jurdicamente con los inversionistas, conforme a los trminos y
derechosincorporadosenlosttulos.

56.Expliquelacadenadepagosenrelacinalacadenadebienesyservicios.

57.Bancos:quinesson,enquconsistesumonopoliolegal.

58. Describa las siguientes operaciones bancarias: cuenta corriente bancaria,

captacindedinerodelpblico.

59. Describa las siguientes operaciones bancarias: crdito sindicado bancario y

emisionesdeboletasbancariasdegaranta.

60. Crdito y financiamiento de la actividad mercantil: principales actos ycontratos

yoperacionesatravsdelascualesseejecuta.

61.Quesunttulodecrdito

109

Ttulo valor en el que consta el nacimiento de una obligacin de ejecucin diferida, la que
deberextinguirsemstarde.Sonlaletradecambioyelpagar.
Hayquetenerclaroquesetratandeunaespeciedelgnerottulosvalor.
Tambin hay que tener claro que representan el nacimiento de una obligacin, adiferencia
delchequequeesunordendepago,osea,representalaextincindelaobligacin.

62. Clasificaciones de ttulos de crdito: perspectiva del contenido de los derechos

representados

63. Clasificaciones de ttulos de crdito: perspectiva de su forma de circulacin la

cesindecrditos,elendosoylaentrega
Son la letra de cambio, el cheque y el pagar. Existen 3 categoras de circulacin,
dependiendodelapersonaquepuedeexigirlo,albeneficiariodeesederecho:
1) Al portador: portador del documento es el dueo. No se necesita endoso, basta
con mera entrega. Basta con quetengadocumentoenmipoderparaqueyotengoderecho
a cobrarlo. Esto quiere decir que cuando yo extend el documento dije: cualquiera que
tengaestepapelensupoderlopuedeveniracobrar.
2) A la orden: se emite en favor de una persona determinada quien puedecobrarlo
por s mismo o denominar un representante que reciba el pago. Para simbolizar esta
entrega, afindequeeldeudorsepaquequienlecobraesunrepresentantedesuacreedor,
serecurrealafiguramercantildelendoso.
*Endoso: es una firma que se pone al reverso del documento. Busca no generar un
representanteparaelcobro,sinoquegenerarunnuevodueodeesecrdito.actodeceder
en forma parcial o total la propiedad o el poder sobre un documento y se aplica sobre
cualquier ttulo de propiedad o crdito. El endoso consiste en que una persona transfieraa
otra el poder de realizar actos de dominio a su nombre o transferir la propiedad de un
documento, el endosante da este poder a travs de una firma realizada en el reverso del
documento. 3 tipos de endoso (que se incorporaron a travs de la historia para facilitar la
circulacin):

Endoso que transfiere dominio: cede el dominio de la cosa (creacin tpica del
endosocomotal)

Endoso en garanta:escomounaentregaenprenda.Seentregattuloengaranta
para otorgarle carcter de acreedor preferente a quien nolecumplounaobligacin.
110

Por ejemplo, entregar un ttulo en garanta cuando banco me haga prstamo por si
yonolopuedopagar.

Endoso en comisin de cobranza: Cuando hablamos de la comisin de cobranza,

hablamos de un mandato para cobrar por cuenta del endosante. El endosatario
cobrarenrepresentacinypormandatodelendosante.

3) Nominativos: documentos que se giran enfavordedeterminadapersona.Sonde

circulacin restringida porque designan a una persona como titular. Para ser transmitidos,
necesitan el endoso del titular y la cooperacindelobligadoenelttulo,elquedeberllevar
un registro de los ttulos emitidosyelemisorsloreconocercomotitularaquienaparezca
a la vez como tal, en el ttulo mismo y en el registro que el emisor lleve. En materia civil
todosloscrditossonnominativos.
*Cesin de crditos: Es relevante la cesindecrditosmercantilesporqueseintroduceuna
regulacin que pretende para los crditos nominativos el tratamiento expedito y rpido de
las excepciones personales contra el cedente. 3personajes:los2personajesoriginalesson
el acreedor y el deudor original,yelterceroquienadquierelaposicindelacreedororiginal.
El primer acreedor que va a ceder su posicin contractual se llama cedente, y el acreedor
que va a adquirir laposicindelacreedororiginalsellamacesionario.Leyexigerequisitode
notificacin o aceptacin. El legislador est preocupado del cesionario ms quedeldeudor,
se preocupa de la eficacia. lo que protege es que no exista posibilidad de que se siga
discutiendo despus de si hay certeza o no en la existencia de un derecho, este derecho
que se est transando enelmercadoesunactivo,allegisladormercantilleimportaqueese
activo est sano y que no haya posibilidad de discutir su legitimidad. La responsabilidadde
derecho siempre est presente en materia de cesin de crditos,eldeudorsecompromete
a que la deuda existe y que laobligacinestvigente,peroelacreedorcedentenosiempre
secomprometeaqueeldeudorcedidolevaapagar.

64.Expliquelaresponsabilidaddehechoenlacesindecrditos
La responsabilidad de hecho (o recurso) implica que el cedente responde por la solvencia
deldeudorcedido,anteelcesionario.
La regla general en materia mercantil es que no hay responsabilidad de hecho para el
cedente,salvoquelaspartesloestipulenexpresamenteas

65.Expliquelaresponsabilidaddederechoenlacesindecrditos
En Derecho mercantil responsabilidad equivale a hablar de Garanta, lo que en cesin de
crditos se traduce en dos garantas, una de las cuales dice relacin con la existencia del
acto o contrato queestoycediendo,tantoensuexistenciamismacomoensuvigencia.Este
tipo de responsabilidad es siempre existente en la cesin de crditos mercantiles,deforma
111

que hablamos de una garanta sobre la existencia, hacindose responsable quien cede de
quedichocrditoexistayseacobrable.

66.Distingalossiguientesacreedoresdelcomerciante:elproveedoryelfinancista

Financista: Un financista, generarespectodesudeudorunaoperacindecrditode

dinero donde se pone en la posicin de cobrar una suma de dinero. Este financista
no est interesado en los vaivenes del negocio l slo espera que a l selepague
de todas maneras, independientemente del resultado del negocio que constituye el
del deudor. l aspira que esa contribucin de financiamiento le entregue un puro
beneficio: que le paguen el inters. El capital puede ser puesto por quienes
constituyen o forman la empresa o por terceros que son financistas de la empresa.
Pero no es el mismo rgimen al que queda sujeto aquel que ingres alaimpresaen
calidad de propietario que aquel que lo hace en calidad de financista. Por qu?El
riesgo de la empresa asume el dueo. Los recursos que incorpora el dueo sonno
exigibles, en cambio los recursos que incorpora el financista son exigibles. El
financista tiene un crdito que siempre es exigible por lo tanto elfinancistanotiene
un riesgo tiene muchas formas para garantizar el riesgo que asume. La plata que
entrega no necesariamente va con la actividad formal de la empresa (lo que
produce), sino que con cosasmsgrandes,paraquesemantengafuncionamiento
desta.

Proveedor: Tienen por objeto suministrar cosas muebles medianteuncontratoenel

que se compromete a entregar a otra persona por cierto tiempo los objetos
destinados para satisfacer una necesidad, por el precio de un pago. Hay una
relacinconlascuentasporpagar:tienecomoorigenlarelacinmercantilqueexiste
entre el dueo del establecimiento de comercio y su proveedor (no se paga
inmediatamente bien o servicio prestado, sinoquemsadelante).Suministrabienes
oserviciosquetienenrelacindirectaconlaactividaddelaempresa.

Sedicequeambossonacreedoresporquealfinancistaseledebenloprestadoenintereses
yalproveedorlosuministradoparadesarrollarlaactividadnormaldelaempresa.

67.Emisindebonosenelmercadodevalores:expliqueenquconsisten.
En la bolsa de valores se transan 3 tipos valores: acciones y suscripcin de acciones,
instrumentos de renta fija (que principalmente son los bonos) y los instrumentos de
intermediacin financiera que se refieren a los efectos de comercio: los pagars, los
certificados dedepsitobancario.Bono:esunttulodevalorqueexpresadeuda,lacualuno
112

asume para pagar ms adelante con una tasa de inters (llamada cupn) que se paga de
forma peridica. Son crditos a largo plazo. Son activos de renta fija, es decir, tienen un
inters conocido a un tiempo determinado. Son los ms comunes en el mundo de laoferta
pblica (ofertapblicadevalores:operacinburstilconsistenteenqueunapersonafsicao
jurdica anuncia pblicamente a los accionistas y mercado en general la venta de valores.
LosttulosyelemisordebenestarinscritosenelRegistrodeValores).
Los bonos son instrumentos de deuda emitidos por sociedades annimas, y otro tipo de
entidades como por ejemplo una institucinpblica,unEstado,ungobierno,municipio,etc.,
conelobjetivodeobtenerrecursosdirectamentedelosmercadosdevalores.
Estos instrumentos se emiten para financiar proyectos de inversin de largo plazo, o para
cumplir compromisos financieros del emisor, como es el refinanciamiento de pasivos.
Cuando alguien invierte en Bonos, le est prestando dinero a una empresa (Bonos
Corporativos), al Banco Central (Bonos del Banco Central) oaotraentidad,acambiodela
devolucindesudineromsuninters.

68. Mercados y ferias describa su mbito histrico, su relevancia en el derecho

comercial,distingadistintostiposdemercado.

69. Mercados y ferias describa su mbito fsico y sujetos y objetos que forman
parte.

70. Bolsas de Valores: qu son, los sujetos y objetos principales que forman parte
delasmismas.

71. Bolsas de Valores: qu son, quinlasregulaycontrola,consedefsicayvirtual,

nacionaleinternacional.

113

72.Laigualdadenelaccesoalainformacinenlosmercados:importancia,cmose
aseguraenlopreventivoyenlosancionatorio.

73.ElEstablecimientodecomercio:contenido.

74.ElEstablecimientodecomercio:naturalezajurdica.

75.Distingaunauniversalidaddehechodeunadederecho.
Unauniversalidaddederechoagrupaunconjuntodebienesqueseidentificanenatencina
una norma, vale decir, siempre existe una plataforma jurdica que determina un vnculo
normativo que une cada uno de los elementos que integran una universalidad de derecho.
Esto se hace especialmente notorio cuando se observa la facilidad con la que esta
universalidad se enajena o transfiere, pues para ello slo basta con aludir a la plataforma
jurdica y a su solemnidad respectiva que sostiene el conjunto, no siendo necesario
identificar cada uno de los elementos que lo integran. Un ejemplo de universalidad de
derechoeselpatrimonio.
Una universalidad de hecho agrupa un conjunto de bienes queseidentifican enatencina
un vnculo fctico con el todo que los agrupa. No existe aqu una plataforma jurdica que
permita, con slo aludir a ella,especificarcadaunadelaspartesintegrantesdeestetipode
universalidad. Consecuencia de esto es que la enajenacin o transferenciadeestosbienes
tiene que hacerse de forma particularizada, atendiendo a las solemnidades que cada bien
requiere segn su naturaleza jurdica especfica. Un ejemplo de universalidad de hecho es
elestablecimientodecomercio.

76.Cesindelestablecimientodecomercio.Cmoseperfecciona.
La cesin del establecimiento de comercio supone una transferencia de las cosas
expresadas. Por regla general, cuando se compra un establecimiento de comercio, lo que
114

se incorpora en la compra es todo aquello que se especifica en la compraventa. Como

excepcin a lo anterior nos encontramos con las obligaciones propter rem, que son el tipo
de obligaciones que persiguen una cosa. Por antonomasia el ejemplocaractersticosonlas
cuentas de servicios domiciliarios, donde es irrelevante quin es el dueo del inmueble,
debido a que estas seguirn llegando al local en cuestin. Lo mismo ocurre con impuestos
territoriales,talescomolosmunicipales.
Un tema de vital importancia es lo que ocurre con el inventario del local. El inventario del
local se traspasa simulando un contrato de compraventa mercantilsobrecosasmuebles.El
comprador del establecimiento de comercio compra el inventario, y el vendedor vende el
inventario. La compraventa que deviene deloanterioresdecarctermercantil,lacualtiene
que estar amparada en una factura de comercio que ms tarde es la misma factura
tributaria, yqueterminaconlatradicinoentregaficta.Unproblemamuycomnqueocurre
en relacin al inventario, se da en la determinacin de este producto debido a su carcter
dinmico. El inventario vara de un momento a otro (no es lo mismocelebrarelcontratoun
martes a las 11 hrs que un viernes a las 19 hrs). Aqu se debe estimar el precio del
inventario, y si el inventario que recibe el compradornoseajustaconlaestimacin,(yasea
ms inventario o menos inventario) se deben realizar cuentas de ajuste, las cuales tienen
incidenciaenelpreciodelcontrato.
Las cuentas de ajuste son prestaciones que se deben hacer en caso que lo que crey
comprar el adquirente no concuerda con la realidad, por ejemplo, si los pasivos eran
mayores a los que l crea, el vendedor del establecimientocomercialdeberindemnizaral
comprador por elpreciodelospasivosqueelcompradordesconoca.(elprofeensuapunte
pone el ejemplo cuantitativo dequeuncompradorcreequeenelnegociohay100pasivosy
en realidad hay 150, el vendedor deber indemnizar por los 50 de diferencia). Lo que se
provocaconlascuentasdeajustessonlasContingenciasindemnizatorias.

[1]Puedenverenextensoestoenapp.112delapuntedelprofesor.

77.Clusulasdenocompetencia:justificacinylegalidad.
Cuando se celebra una compraventa de un establecimiento de comercio que est en
marcha (=on going concern), se entiende cedida junto a l la clientela. La clientela, sin
embargo y a pesar deserelelementodevaloreconmicodecisivoparaunaempresa,es
en definitiva un concepto que no toma forma jurdica, en el sentido de que su existencia y
constancia no puede protegerse por va contractual entre el comprador y el vendedor del
establecimientodecomercio.
La clientela puede decaer por eventos imputables al comprador del establecimiento de
comercio (riesgos comerciales asumidos), a injerencias de terceros o a contingencias
115

(riesgos comerciales no asumidos, pero tampoco oponibles al vendedor), y por eventos

imputables al vendedor, siendo uno de los ms relevantes la competenciaquesteoponga
al comprador. Tal competencia no es lcita en tanto no muestra fidelidad a la previa
compraventa del establecimiento de comercio respecto del cual, comoveamos,vadesuyo
la clientela. El vendedor que pretende recapturar su antigua clientela demuestra falta de
seriedadensupreviacesindelestablecimientomercantil.
Para prevenir lo anterior es que existen las clusulas de no competencia. Bajo ellas el
comprador de un establecimiento de comercio ve protegida la clientela que adquiere, en el
sentido de que obliga al vendedor a respetar su intencin de venta del establecimiento
respectivo.
Las clusulas de no competencia son, por lo general, ilcitas entantoatentancontralalibre
competencia (que en nuestro sistemaesunbienjurdicoprotegido).Nosencontramosaqu,
sin embargo, ante una excepcin que se justifica por las razones de corte econmico y de
lgica de la compraventa ya expuestas. El Tribunal de la Libre Competencia as lo ha
reconocido, al exigir como requisito para la licitud de una clusula de competencia el que
sta (i) se funde en una causa o razn econmica [=consideration] y (ii) se establezca
duranteunplazodeterminado.

78.Mercantilidaddelacesindelestablecimientodecomercio.
Para responder esta pregunta debemos partir de labasequeelderechomercantilnoesun
derecho al que le importa mucho la regulacin inmobiliaria, por lo tanto, cuando hablamos
del establecimiento de comercio, lo que nos interesa es la capacidad que tiene ese
establecimiento de comercio de utilizar ese lugar determinado, que bsicamente, desde el
derecho civil, podramos denominar la mera tenencia:(ejemplos tpicos son los
contratos de arriendo, comodato, usufructo) esoesloqueimporta,osea,sercapazde
usar la cosa. Aqu de lo que estamos hablando es de la relacin jurdica que une a aqul
sujeto que explota el establecimiento de comercio con el local donde se desarrolla el
negocio. Pero, por qu al derecho comercial le importa tanto el local comercial? Ms que
por la relacin jurdica, es por laposibilidaddeutilizaresalocacin.Bsicamenteloquele
importa es que aquellos intangibles que estn asociadas al establecimiento de
comercio, de alguna manera se vinculan a esa ubicacin o locacin (ejemplo tpico
eslaclienteladellocal).[1]
Recordemos que el local comercial es un concepto etreo, ya que tiene relacin con una
ubicacin y una marca loquesedebeaseguraralcompradoreslameratenencia,lacual
se da a travs de un contrato de arriendo, comodato ousufructo.Esimportantedestacar
que el dueo del establecimiento de comercio no necesariamente es el dueo del
local ni tampoco el poseedor del local esos dos conceptos estn erradicados del
concepto del derecho mercantil, si coinciden bien, peronoeslorelevante,lorelevanteesla
mera tenencia el derecho a usar la cosa en ese lugar. Cuando se compra un
116

establecimiento de comercio, lo primero que se debe hacer es apuntar a la cesin del

contrato. Cuando se habla de la cesin de contrato, estoy hablando de la cesin de
crdito? No. El cesionario est adquiriendoderechosyobligaciones,nosololoscrditos,es
una cesin ms compleja que la que hace un cesionario de crditos.

[1]Puedenverenextensoestoenlaspp7273delapuntedelprofesor.

79. Qu tipo de activo es la clientela? Tiene alguna relevanciaenlaventadeun

establecimientodecomercio?
La clientela es un activo intangible dentro de la empresa (oelestablecimientodecomercio)
que le otorga un elemento de valor econmico decisivo a dicha entidad. La clientela
adquiere relevancia en la venta del establecimiento de comercio porque, al ser un bien
intangible, su transferencia encierra dificultades. Por razones lgicas, la clientela no puede
ser transferida en la venta de un establecimiento de comerciocomolossontransferidoslos
bienes corporales, ni tampoco es susceptible de ser transferida como se transfieren las
cosas incorporales, puesnoimplicanningnderechodeterminado.Sinembargo,alcomprar
un Establecimiento de Comercio, estoy pagando por este activo intangible, por lo que
resulta trascendente buscar un mecanismo para que la clientela se mantengaconstanteen
elEstablecimientoadquirido.
De ah, por ejemplo, que enlacompradeunEstablecimientodeComercionoimportetanto
la relacin jurdica entre el que explota el Establecimiento con el Local en donde se
desarrolla la actividad (bastar la Mera Tenencia). Lo trascendente es en realidad la
locacin, la ubicacin del Establecimiento y la relacin de dicha locacin con losclientes,la
valoracin que estos le dan alalocacin.Poreso,lorelevantealahoradelacompradeun
Establecimiento de Comercioserlaposibilidaddeperpetuarseendichaubicacinenmiras
a la clientela queelEstablecimientodetenta,yportanto,adquirirlaMeraTenenciadelLocal
ser una forma de adquirir tambin ese activo intangible que es la clientela (mencionar
Subarrendamientos,Subcomodatos,Subusufructos).
Tambin se menciona como relevante el Derecho de Llaves, pues este se vincula con la
idea de "negocio en marcha", y tambin apunta a mantener a la clientela otorgando un
servicio constante a travs del Establecimiento de Comercio. Tiene que ver con el
dinamismoqueencierraelLocalysusrelacionesconlosclientes.
Como ha quedado demostrado anteriormente, la clientela es un concepto etreo, pues
cuando yo vendounEstablecimientodeComerciovendotambinelderechoaqueelnuevo
dueo sea capaz de capturar la clientela que tiene mi Local, y as generar ingresos. Ahora
bien, hemos visto que dicha transferencia no puede recaer sobre la clientela como tal, no
117

puedoobligaralosconsumidoresaseguiryendoadeterminadoEstablecimiento,deahque
sea un activointangible.Nopuedoceder,enconsecuencia,unarelacincontractualconmis
clientes al momento de vender el Establecimiento (pues en rigor, dicha relacin contractual
no existe). El mecanismo contemplado para capturar dicha clientela son las "Clusulas de
No Competir", en donde los riesgos comerciales que estn en manos del vendedor del
Establecimiento de Comercio son eliminados mediante la adscripcin de dichas Clusulas.
El comprador del Establecimiento de Comercionopuedeprohibirlealaclientelaquevayaa
consumir a otro Local, pero s puede evitar que el vendedor del Establecimiento de
Comercio compita instalando otro Local (riesgos comerciales ya mencionados), y as, hace
respetar al vendedorsuintencindeventadelEstablecimientodeComercio,conlaclientela
como activo intangible incorporado, y trascendental. Como lmite a dichas Clusulas, y en
mirasalprincipiodelaLibreCompetencia,sehaestablecidoquedebentenercausaorazn
econmica (consideration) y un plazo determinado. Sern lcitas si cumplen con dichos
requisitos.
Por ltimo, es de importancia por ser considerada el bien jurdico protegido preponderante
en la regulacin de la Competencia Desleal, en trminos de Garrigues, cuya definicin
encontramosenelArtculo3delaLey20.169.

80. Qu es una carta de patrocinio? Qu distinciones reconocen? Cules

constituyenunaobligacincontractual?

81.Queselcontratodeseguro?Expliquelainterrelacinentrelatransferenciade
riesgos,comoobjetodelcontrato,ylaindemnizacin,comosucontraprestacin.
El contrato de seguro est definido en el Art. 512 del CCom bajo los siguientes trminos:
Por el contratodesegurosetransfierenalaseguradorunoomsriesgosacambiodelpago
de una prima, quedando ste obligado a indemnizar el dao que sufriere elasegurado,oa
satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones pactadas. Losriesgospuedenreferirse
a bienes determinados, al derecho de exigir ciertas prestaciones, al patrimonio como un
todo y a la vida,saludeintegridadfsicaointelectualdeunindividuo.Noslolamuertesino
que tambin la sobrevivencia constituyen riesgos susceptibles de ser amparados por el
seguro.Lasnormasdeestettulorigenalatotalidaddelossegurosprivados.(LeyChile)
Contratobilateral,condicionalyaleatorioporelcualunapersonanaturalojurdicatomapor
s por un determinado tiempo todos o algunos de los riesgos de prdida o deterioro que
corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligndose, mediante una una
118

retribucin convenida, a indemnizarle la prdida o cualquier otro daoestimablequesufran

losobjetosasegurados"(Apuntesprofe)
La transferencia de riesgos, como objeto del contrato, implica queelasegurado,alpagarla
prima, traspasa el riesgo y la aseguradora es quin lo soporta, envirtuddeloquesepaga.
Ahora bien, dicho traspaso y la aleatoriedad del contrato hansidonegadosporqueninguna
de las partes est comprando el lea (contingencia degananciaoprdida):elasegurador
cuenta con basesdeinformacinyenvirtudadichoconocimientoestablecelaprima,locual
excluye la aleatoriedad para l. El asegurado, por su parte, al pagar la prima, no est
comprando ninguna contingencia de ganancia o prdida, slo adquiere un derecho
indemnizatorio.Ylaobligacindepagarlaprimanoestsujetaaningnleanicondicin.
Y como contrato, tampoco es condicional, en tanto la obligacin de cubrir el riesgo no es
condicional o aleatoria. Lo condicional es que suceda el siniestro, pero laaseguradoraest
siempre obligada a cubrirlo. As, se desprende que la naturaleza del contrato de seguroes
indemnizatoria, y que el traspaso de riesgos como objeto del contratonoencierraensiuna
obligacincondicionaloaleatoria,sinoqueunaobligacinindemnizatoria.

82.Modalidadesdel(tiposde)contratodeseguro,enuncie

83. Explique la aproximacin delderechomercantilalosinmueblesyalosnegocios

sobreinmuebles.

FORMACINDELCONSENTIMIENTO
84. Describa mecanismos de proteccin de las partes durante la etapa
precontractual.

85. Qu es un memorndum de entendimiento (memorndum of understanding)?

Describa aspectos relevantes de su contenido,enparticularlasnormasquetienden
asobrevivirmsalldelaetapaprecontractual.

119

Un memorndum de entendimiento es un documento escrito que detalla un acuerdo

preliminar entre las partes que planean celebrar un contrato. En trminos coloquiales
podramos decir que en este documento se ponen las reglas del juego de lanegociacin,
esunaespeciedehojaderutaentrelosnegociantes.
En la doctrina Chilena stedocumentonohasidoestudiadoendetalle,noobstante,existen
dos opinionescontradictoriasalrespecto.Porunlado,Barrientosestimaqueesuncontrato,
y por ende, su incumplimiento da lugar a la resolucin y a indemnizacin de perjuicios. En
cambio, Jaime Alcalde considera quenosetratadeuncontrato,porquefaltalacausa,pues
ensuopininexisteunacausaeconmica,msnounacausajurdica.
En la doctrina y jurisprudencia Estadounidense se considera que este documento no esun
contrato. En un fallo de la Corte de Apelaciones de 1996 se afirma este criterio,
argumentando que el propsito y funcin de la cartadeintencinpreliminarnoesataralas
partes a su objetivo contractual final, sino que sta slo proveeelmarcoinicialenvirtuddel
cuallaspartespodrnluegonegociarunacuerdofinalsiesquelanegociacinresulta.
En opinin de la ctedra, al analizarunmemorndumdeentendimientoennecesariofijarse
en la redaccin de ste, pues, es cierto que podran existir simples deberes, pero tambin
es posible que se estipulen obligaciones entre las partes (p. ej. una obligacin de
confidencialidad).
El contenido del MOU estar determinado por la voluntad de las partes y la libertad
contractual. As, esencialmente, el memorndum busca declarar que las partes estn
negociando en la actualidad (locualimplicaindividualizaracadaunadelaspartes),recoger
los avances que se produzcan en las negociaciones (pueden elaborarse varios durante el
transcurso de las negociaciones, aclarar los puntos clave de la operacin que se busca,
proporcionargarantasencasodequefracaseelacuerdo,etc..(libertadcontractual).
No obstante lo anterior, lo comn es que ambas partes busquen cautelar sus propios
intereses, pactando algunas modalidades de las que pueden derivar deberes (por ejemplo,
deberes de informacin) e incluso obligaciones (siendo los casos ms tpicos el pacto de
confidencialidad y el pacto de no competencia), las cuales no se referirn a la celebracin
del acto, sino a ciertas conductas que debern observar las partes durante el perodo
precontractual.

86. Ubicacin de las normas sobre formacin del consentimiento. mbito de

aplicacinyrelevanciaparaloscontratosrealesysolemnes.
En principioelrgimengeneralaplicablealoscontratos(incluidosuperfeccionamiento)est
en el libro IV del Cdigo Civil, sin embargo en ste solo se regula el perfeccionamiento de
120

los contratos realesysolemnes,noindicndosecuandoseproduceelconsentimientoenlos

contratosconsensuales.
EstevacoesllenadoporelCdigodeComercioque,dehecho,ensumensajeyasealaba
el objetivo de llenar un sensible vaco de nuestra legislacin. As, el ttulo I del libro II de
dicho Cdigo en sus artculos 97 a 106 establece una serie de reglas referidas al
perfeccionamiento deestetipodecontratos(consensuales)pormediodelaconcurrenciade
dos actos jurdicos como son laOFERTAylaACEPTACIN,distinguiendosegnelmismo
secelebre:porescrito/verbalmente,entrepresentes/ausentesyexpresa/tcitamente.
Sin embargo, los dos Cdigos mencionados han sido hoy complementados por otros
cuerposlegales,asaber:
La ley 19.496 deDerechosdelConsumidor,enespecialsusartculos:1Nos4y8,3,3bis,
12, 12A, 13 y prrafo 1 delttuloIII,lamayoradeloscualesserefierenalactodelaoferta
y que vienen a modificar lo dispuesto por el Art. 105 I del Ccom, en el sentido de que en
materia de consumo, los oferentes quedan vinculados por ciertos aspectosdesuoferta(en
especial el precio) aunque estas sean a personas indeterminadas bajo la forma de
publicidad. (recordemos que el Art 105 I dice que las ofertas indeterminadas no obligan al
quelashace).
La ley 19.799 de Documentos y Firma electrnica, que ensuartculo3tratalacelebracin
de contratos por esta va, sealndole efectos similares a la contratacin por escrito o con
soporte en papel, pero que deja abiertas algunas preguntas, como el tiempo y lugar en el
quesecelebraosisehaceentrepresentesoausentes.
La Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional deMercaderas,incorporadaal
derecho nacional por medio de su ratificacin por el decretoN544de1990,queentresus
artculos 14 y 24 contiene una serie de reglas sobre perfeccionamiento que se aplican de
modoespecialalacompraventaygeneralaotraclasedecontratos.
Finalmente podemos agregar las normas del propio libro IV del CC, pero esta vez las de
responsabilidad extracontractual, que segn algunos se deben aplicar a la etapa
precontractual cuando se trata de negociaciones complejas y no han habido contratos
preparatorios.
En resumen la ubicacin de las normas es en todos los cuerpos mencionados y su mbito
deaplicacinser:
Contratoselectronicos:Ley19.779
Consumidores:19.496
Consensualesycontratosengeneral:97a106CcomyConvencindeViena
Reales y Solemnes: Libro IV del Cdigo Civil, en especial el artculo 1443, no teniendo
mucharelevancialasdisposicionesanteriores.

87. mbitos de la formacin del consentimiento que son regulados por el Derecho
delConsumidor

121

La ley de Proteccin del consumidor (n 19. 496) llena algunos vacos existentes respecto
de la formacin del consentimiento en los siguientes casos: i) enloscontratosdeadhesin,
ii) en los contratos celebradospormedioselectrnicos,yrespectodeiii)lasobligacionesdel
proveedorquederivandelaofertaindeterminada.
Respecto de los Contratos de Adhesin, la ley n 19.496 establece ciertas exigencias
necesarias para la validez del contrato, para garantizar que el consentimiento del
consumidor sea libre, equitativo y sin dao. Son requisitos formalesreferidosaltamaode
la letra (no inferior a 2,5 mm),alidioma(castellano)ylaentregadeunejemplarntegro (se
tendrporeltextofidedignodelopactado).
Adems, La ley de proteccin del consumidor establece ciertas garantas a favor del
consumidor en contratos celebrados pormedioselectrnicos:laposibilidaddeponer
trmino unilateralmente al contrato (derecho de retractacin) en el plazo de 10 das
desde la recepcin del producto o contratacin del servicio (art. 3 bis letra b) y ciertos
deberes de informacin del proveedor respecto de aspectos relevantes de la
contratacin(art.32inciso2).
Trminounilateral(derechoderetracto)

Artculo 3 bis. El consumidor podr poner trmino unilateralmente al contrato en el plazo

de 10 das contados desde la recepcin del producto o desde la contratacin del servicio y
antesdelaprestacindelmismo,enlossiguientescasos:[]
B)Enloscontratoscelebradospormedios
electrnicos,yenaqullosenqueseaceptareuna
ofertarealizadaatravsdecatlogos,avisoso
cualquierotraformadecomunicacinadistancia,a
menosqueelproveedorhayadispuestoexpresamentelo
contrario.Paraellopodrutilizarlosmismosmedios
queempleparacelebrarelcontrato.Enestecaso,el
plazoparaejercerelderechoderetractosecontar
desdelafechaderecepcindelbienodesdela
celebracindelcontratoenelcasodeservicios,
siemprequeelproveedorhayacumplidoconlaobligacin
122

deremitirlaconfirmacinescritasealadaenel
artculo12A.Denoseras,elplazoseextendera90
das.Nopodrejercerseelderechoderetractocuando
elbien,materiadelcontrato,sehayadeterioradopor
hechoimputablealconsumidor.
Adems, el ejercicio de este derecho resolver cualquier crdito otorgado por el proveedor
alconsumidor,correspondientealpagototaloparcialdelbienoservicio(incisosegundo).
Por ltimo, se encontrar obligado el proveedor a devolver al consumidor las sumas
abonadas,dentrodelplazode45dasdesdelacomunicacindelretracto(incisotercero).

Deber del proveedor de informar de manera inequvoca y fcilmente accesible: i)

los pasos a seguir para celebrar el contrato, ii) si el documento en que se formalice ser
accesible o no al consumidor, y iii) su direccindecorreopostaloelectrnicoylosmedios
adisposicindelconsumidorparaidentificarycorregirerrores(artculo32incisosegundo).
El consentimiento en los contratos electrnicos slo se entiende formado si el
consumidor tuvo acceso claro, comprensible e inequvoco de las condiciones del contrato
(artculo12A)
Por ltimo, la Ley de Proteccin del Consumidor indica que la oferta indeterminada,
contrariamente a lo dispuesto por el CCo (de acuerdo al cual laofertaindeterminadanoes
una ofertapropiamentetalsinounamerainvitacinacontratar),tienelosefectosnaturales
de la oferta: el proveedor se encuentra obligado a respetarlostrminoscondiciones
ymodalidadesofrecidas.

SOCIEDADESASOCIACIONES
88.Limitacinderesponsabilidad:Justifiquesuexistencia.
El mundo de la limitacin de responsabilidad de los socios,tienequeverconunaaccinde
fomento haciaelemprendimiento.Bsicamente,elfenmenoqueocurreconlassociedades
colectivas es que el capitalseterminahundiendoconelbuque:elsociotienequeincorporar
todo su patrimonio al negocio, no porque fsicamente lo incorpora, sino que por el slo
hechodelailimitacinderesponsabilidad,todosupatrimoniopersonalsiguedndolecrdito
a la sociedad colectiva a la que pertenece. Eso significa que los emprendimientos estn
limitados, en el sentido de que hay personas que podran emprender pero que no estn
123

disponibles a emprender porque arriesgaran todo su patrimonio. De hecho, en la quiebra

antigua, lo que ocurraeneleventoenquelasociedaderapuestaenquiebraporeltercero,
es que terminaba muchas veces, en 12 horas, en la ruina del socio ylamuerteporsuicidio
del mismo. Porque el hombre, adems de perder su sociedad, perda todo su patrimonio.
Entonces, en ese evento, podemos explicarnos muchas de las normas que hoy da en la
prctica no llevan acompletarse,cuandomiramoslanormativasobreleydequiebraysobre
procedimientos concursales, prelaciones de crdito y bienes inembargables: qu
importancia tiene la normativa de bienes inembargables cuando estamos hablando de
sociedades de responsabilidad limitada? Ninguna. Antiguamente era muy importante,
porque lo que pretenda era salvarle la cama y el velador a este seor. Entonces,
histricamente, la limitacin delaresponsabilidadsurgecomounfenmenoeconmico,que
lo que pretende es generar un fomento de emprendimiento, porqueloqueledicealmundo
es que en la medida en en queunoestdispuestoaentrarenunnegocio,yaportarenuna
parte de sus bienes al negocio mediante el aporte de capital, entonces esapartedecapital
que se va a aportar es toda la responsabilidad que se va a asumir en ese negocio
determinado. El legislador limita la responsabilidad de los socios, con lo que el terceroslo
puede perseguir la sociedad, y nunca va a poder perseguir a los patrimonios delossocios.
Eneseevento,entonces,estamoshablandodelasociedadlimitada.
La temtica de la limitacin de la responsabilidad no es exclusiva del derecho comercial, ni
del derecho de sociedades: est en otras materias, pero probablemente esta esunadelas
materias con mayor sentido para entender la aplicacin de estas clusulas limitativas de
responsabilidad:nosonmsqueeso.
Entonces, podemos asociar en definitiva el hermetismo patrimonial que otorga la
responsabilidad limitada, a la inversin, y a la importancia que se otorga a sta en un
modelo socialyeconmicodeterminado,dondelasociedadsetransformaenunmecanismo
de emprendimiento al servicio de los particulares. La necesidad de expansin y la
consecuente necesidad de controlar los riesgos que nacen de la empresa hacen posible y
atractivalaexpansindelrgimendelimitacinderesponsabilidad.

89.Limitacinderesponsabilidad:Expliqueenquconsiste.
Cuando los individuos forman parte de una sociedad, resulta menester diferenciar entre la
personalidad misma de ella y la delossociosquelacomponen.Alrespecto,DazVillalobos
nos indica que la limitacin de responsabilidad nace, en general, de la mano del
otorgamiento de la personalidad jurdica a ciertas organizaciones [] Y ello resulta lgico,
pues si la personalidad jurdica de toda sociedadimplica,dentrodesusatributoscomoente
independiente, la existencia de un patrimonio nico y distinto, es razonable que nodebiese
existir lo que el profesor llam transferencia de responsabilidad. Por ello, podramos
124

concluir que la limitacin de responsabilidad acenta la nocin de que los derechos y

deberes adquiridos por la sociedad difieren de los que adquieren los miembros que la
componen: es decir, toda obligacin o deuda social contrada por lasociedad,staltima
responderconsupatrimonio,ynoconeldelossocios.
Resulta relevante analizar sus fundamentos. En palabras de Diaz Villalobos, podemos
mencionarlossiguientes:
1) Permite y contribuye a la diversificacin de capital: al no tener que responder con
todo el patrimonio, permite la inversin en proyectos riesgosos y la participacin
minoritaria. En un sistema de responsabilidad ilimitada, los accionistas no
consideraran los proyectos que tiendan a ser riesgosos, pues traera consigouna
prdidasocial.
2) Permite la existencia de grandes sociedades: la limitacin de responsabilidad fluye,
en palabras de Manne, de lanocindesociedadcomomecanismodeobtencinde
capitales pues cada accionista puede usar una pequea parte de su patrimonio
para diversos propsitos, sin caer en grandes inversiones que pueden resultar
desastrosas. As, de no existir la limitacin, los pequeos inversionistas evitaran
participar de tales proyectos por el miedo de asumir grandes riesgos que sus
patrimoniosnopuedansoportar.
3) Disminuye los costos de monitoreo: la responsabilidad limitada permitedisminuirlos
llamados costos de monitoreo, pues disminuye los costos de supervisar la
solvenciadelosotrossociosfcilmente.
4) Incentiva a la administracin a ser eficiente: la forma de actuar de la administracin
es ms eficiente, pues mientras mejor sea su gestin, ms capital atraen a la
sociedad.Sisugestinesnegativa,lossociospuedenfcilmentecedersusacciones
ysalirdelasociedad,conlocuallamismasedevala.
5) Relacin conlacesibilidaddelasacciones:algunosautoressealanquelalimitacin
de responsabilidad transforma las acciones en bienes homogneos, fcilmente
cedibles,disminuyendoloscostosparalosinversionistas.
Por ltimo, y a modo de complementacin, el mismo autor plantea ciertas crticas a estos
fundamentos.Podemosmencionarlossiguientes:

No se explica la situacin de los acreedores involuntarios de la sociedad. Por

ejemplo, las vctimas de acciones daosas (responsabilidad civil) y trabajadores
(indemnizaciones).
Incentivara a la sociedad a comportarse riesgosamente, pues sus accionistas no
respondenconsupatrimoniopersonal.

[En el cedulario anterior, se pregunt por las posibles soluciones. Las coloco para que
puedananalizarconmsprecisinelalcancedelapreguntas]
125

A. Reglas de revocabilidad de actos fraudulentos, respecto a la aplicacin de los

principios generales del Derecho: ante la situacin en que una sociedad se
constituya de forma ilcita o fraudulenta, resulta aplicable la nulidad por objeto o
causailcita,laaccinpauliana,laaccindesimulacinyellevantamientodelvelo.
B. Requisitos de capitalizacin mnima: porej.losbancosrequierenacreditaruncapital
de800.000UF,entreotrascosas,parapoderconstituirse.
C. Segurosderesponsabilidadcivilparaejecutarunaactividadcivil.Sinembargo,noes
muy viable pues hay actividades inasegurables y los seguros de algunas de ellas
seraneconmicamenteinviables(porsermuycostosasparaelsocio)
D. Estndares de responsabilidad: seguridad por riesgos laborales, responsabilidad
obligatoriaoestrictaporproductosdefectuosos.
E. rganos de control de responsabilidad de la administracin: para evitar que los
gerentessecoludanobienincurranenilcitos.

90.Limitacinderesponsabilidad:Expliquedndesepresentaenderechochileno.
El tratamiento legislativo que recibe la limitacin de responsabilidad depende directamente
de la sociedad a que nos referimos. Diaz Villalobos realiza un estudio histricosobrecomo
nuestraleysehareferidoaestetpico:

En el caso de las sociedades en comandita. El Art. 483 seala que Los socios
gestores son indefinida y solidariamente responsables de todas las obligaciones y
prdidas de la sociedad. Los socios comanditarios slo responden de unas y otras
hastaconcurrenciadesusaportesprometidosoentregados.
En el caso de las sociedadesdepersonas.SereconoceexpresamenteenlaLey
3.918 de 1923, que cre las Sociedades de Responsabilidad Limitada. Es una
ley cortsima (tiene solo 5 artculos) que ni siquiera define la sociedad antes
mencionada. Adems, se bas en una serie de artculos referente a lassociedades
colectivas mercantiles, que en cuyo caso, en el Art. 357 inciso 2 del Cdigo de
Comercio, hay una regla expresa sobre la solidaridad de la responsabilidad de los
socios (Los socios respondern solidariamente a los tercerosconquieneshubieren
contratado a nombre y en inters de la sociedad de hecho) Para el caso de laLey
3.918, no existe tal mandato expreso respecto a la solidaridad. Respecto a ella,
resaltanlassiguientesobservaciones:
El Art. 2 seala que la responsabilidad se limita al monto de los aportes
de cada socio. Las sociedades con responsabilidad limitada, seancivileso
comerciales, se constituirn por escritura pblica que contendr, adems de
las enunciaciones que expresa el artculo 352 del Cdigo de Comercio, la
declaracin de que la responsabilidad personal de los socios queda
limitada a sus aportes o a la suma que a ms de esto se indique La
126

expresin a la suma que a ms de esto se indique, segnPuga,serefiere

a que los socios podrnpactarunilateralmenteunumbralderesponsabilidad
mayoralmontodelosaportes.
De la misma manera, el Art. 4 reafirma tal principio, pues seala que La
razn o firma social podr contener el nombredeunoomsdelossocios,o
una referencia al objeto delaSociedad.Entodocasodeberterminarconla
palabra "limitada", sin lo cual todos los socios sern solidariamente
responsablesdelasobligacionessociales
Hay que distinguir silasociedadescivilomercantil.Siescivil,serigeporlas
normas del Cdigo Civil (en particular, elArt.2104)perosiesmercantil,por
ladisposicinyamencionada.
En el caso de las sociedades annimas. LaLey18.046derogtodolodispuesto
al respecto en el Cdigo de Comercio, por lo que este tipo de sociedades pasan a
regirseporestaleyespecial.EnsuArt.1,laleysealaqueLasociedadannimaes
una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por
un directorio integrado por miembros esencialmente revocables La idea se ve
reforzada por el Art. 19 inciso 1 de la misma ley, al declarar que Los accionistas
slo son responsables del pago de sus acciones y no estn obligados a
devolveralacajasociallascantidadesquehubierenpercibidoattulodebeneficio
En elcasodelasEIRL.LaLey19.857,delao2003,estableceenelArt.8inciso2
que El titular de la empresa responder con su patrimonio slo del pago
efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al
actoconstitutivoysusmodificaciones.
En el caso de las sociedades por acciones. La Ley 20.190, del ao 2007 y el
Cdigo de Comercio regulan talmateria.Alrespecto,elArt.429declaraalrespecto
que Los accionistas slo sern responsables hasta el monto de sus
respectivosaportesenlasociedad

[Hay reformas legislativas respecto a la Responsabilidad Penal de lasPersonasJurdicasy

sobre Gobierno Corporativo en los ltimos aos. Son tratadas por el texto de Diaz
Villalobos,paraquiendeseeprofundizar].

91. Limitacin de responsabilidad y el abuso del derecho. Cmo se limita el

fenmeno?
En muchas ocasiones la creacin de sociedades, que implican por cierto el nacimiento de
una personalidad jurdica, tiene alguna finalidad fraudulenta, como el tpico caso de
compraventa entre cnyuges. Es efectivo que existe un derecho a la libre asociacin no
obstante, no debemos olvidar el principio bsico de la separacin de patrimonios, y en
127

particular, su relacin con lalimitacindelaresponsabilidad[Todoeltemaestexplicadoen

la pregunta 89.] Que el ordenamiento reconozca la existencia de lmites a la
responsabilidad de los socios no quiere decir que la ley busca restringir su derecho a
asociarse, sino que el objetivo es evitar que se generen abusos en el ejercicio de tal
derecho, tal como dice Puelma. En trminos prcticos, cuando los individuos deciden
constituir una sociedad con fines fraudulentos, lo que hacen es ampararseenloslmitesde
responsabilidad, y en particular, limitar el derecho de prenda general que tendrn los
deudores respecto a la misma, puestodaobligacinpuedeserexigidasoloenelpatrimonio
de la persona jurdica, no sobre los patrimonios individuales. Resulta imposibleperseguirel
cumplimiento de un crdito en los bienes que poseencadaunodelossocios.Entonces,las
diversas instituciones en torno al abuso del derecho buscan que tales resguardos salgan a
cubierto, no con el objetivo dedesintegrarlapersonalidadjurdicaalacualserefiere,sinoa
desestimarlaenelconcreto.
Segn el profesor, la relacin entre tales instituciones se presenta con mayor habitualidad
en las sociedades de capital, puesto que en estos casos no existe conmutabilidad entre
patrimonios (es decir, no existe comunicacin entre la responsabilidad de los socios y dela
sociedad,pudiendodirigirseslocontralasegunda)
[No s cmo profundizar ms la pregunta sin ahondar en las preguntasanterioresnienlas
siguientes]

92.Ellevantamientodelvelocorporativoenderechochileno,acogida,sntesis.
La teora del levantamiento del velo corporativo es una tcnica jurdica que tiene como
objetivo descubrir el verdadero inters que yace detrs de una persona jurdica formal, a
travs de la impugnacin de un acto concreto realizadoporella,quesignifiqueunabusode
su personalidad jurdica. De esta manera, se levanta el velo con el fin de desestimar la
personalidad jurdica de la sociedad, prescindiendo de la regla queseparaalasociedadde
los socios. Esto quiere decir, en palabras de Puelma, que levantar el velo por decisin
judicial no significa anular la sociedad, sino que en casos concretos de abusos que se
cometan, puede el tribunal, para dictarunasentenciajusta,y,paralosefectosconcretosdel
pleito, desestimar o desconocer la personalidad jurdica de una sociedad. El punto sera
entoncesatacarelactomedianteelcualseintentaevadirlaley,ordenpblicoocostumbres,
msquelailicitudoilegitimidaddelapersonajurdicapropiamentetal.
Caractersticas:
1. Tcnicajudicial

128

2. Operacin cognoscitiva de carcter neutro (no busca sancionar, sino solamente

descubrirlaverdaderarelacinentrelossociosylasociedad)
3. Inspirada en la jurisprudencia de intereses (lo que importa es el fin que persigue la
norma,msqueelvnculoformal)
4. Institucindeverdad(buscalaverdad,msquelasformasjurdicas)
5. No tiene carcter unitario (se encuentra presente en distintos sectores de nuestra
legislacin, no como norma explcita, sino ms bien mediante la aplicacin
doctrinaria. Por ejemplo: principio de la primaca de la realidad en la definicin de
empresaenmaterialaboral)
6. Tienecarcterexcepcional
7. Produce efectos relativos, en el caso concreto y en cuanto a las partes que
participan.
8. Se discute siesunadoctrinaautnomaodeaplicacindeaccionespreexistentesen
nuestralegislacin
9. Se discute si es un medio (penalizar el acto concreto) o un resultado (norma como
finltimo)
10. Sediscutesiessubsidiaria(interponeraccindesimulacinprimero)
Acogidaenelderechochileno

Doctrinariamente, slo en los ltimosaoshasidoestudiadapornuestrosautores,y

elnicoquehapublicadoalrespectoeslvaroPuelma.

Jurisprudencialmentetambinexistepocaaplicacin.

En materia laboral se ha dado discusin, en torno al abuso de la subcontratacin

paragenerarprcticasantisindicales.

Accionesquetienenunefectoparecido:
1. Inexistencia(discutible)
2. Normassobreobjetoycausailcita
3. Simulacin
4. Accinpaulianaorevocatoria

129

Problemasdeestasnormas
a. Atacanalapersonalidadjurdicaensmismaynoalarealidadocultatrasella.
b. Notienenefectorelativo,porlotantopuedenperjudicaraotrosterceros.

93. El abuso de la personalidad jurdica, en qu consiste y qu iniciativas de

solucinseobservanenderechocomparado.
Es una doctrina que no tiene una aplicacin en Chile que sebaseenunanormaexplcitao
en una norma vigente sino que por aplicacin de principios de la doctrina extranjera se
aplica la teora del levantamientoatravsotrasinstitucionesqueveremosmsadelante.En
nuestro ordenamiento jurdico reconoce la existencia de personas jurdicas que como
sabremos por derecho civil, son personas distintas a las naturales quelaconformanytiene
atributos de personalidad que son propios de la persona jurdica como tal, es decir tiene
patrimonio, en determinados casos tiene domicilio, etc. Entonces el problema que se ha
generado en el derecho respecto de la creacin de personalidad jurdica es que estas
muchas veces son utilizadas en tantopersonasdistintasdesussociosparaevadirlaley.En
general se han creado figuras jurdicas que permiten generar mecanismos legales para
evadirciertosfinesquepersiguenuestrosistemajurdico.
La inquietud doctrinaria y jurisprudencial parte despus de la primera guerra mundial,
porque los pases que lograron conquistar territorio necesitaban conservar losbienescomo
propios del pas, pero resulta que no tenan suficiente gente para poblarlosterritorios,sino
que tenan milicias en posicin avanzada ocupando territorio, pero los bienes que estaban
ah seguan estando enmanosdelosoriundosdeesazona.Entoncesloquehacenelloses
generar un sistema de personalidades jurdicas que tengan participacin unas con otra,
dicen bueno, est bien, que la gente de este pas mantenga los bienes en su poder, y que
crean sociedades que tengan esos bienes, sin embargo los accionistas o los principales
participantes de esa persona jurdica eran los habitantes de su propio pas. Dentro del
contexto de necesidad de evitar los abusos de la personalidad jurdica, surge en Estados
Unidos la doctrina jurisprudencial del Disregard of the legal entity, Lifting the Corporate
VeilodelLevantamientodelVeloCorporativo.
Qusignificaquehayaabusoparaelderechocontinental(Serick)?
Erick definecundohayabusoentrminosdelalegislacineuropeaydicequelashiptesis
son:
1.Lapersonajurdicapermitaviolarlaley
2.Permitaviolarobligacionescontractualeso
3. Permita perjudicar fraudulentamente a un terceroyenestaltimaencontramosalgoms
o menos parecido a lo que pasa en el sistema anglosajn, es una norma bastante amplia

130

quepermiteincluirmuchashiptesisdistintasdependiendodelcasodeterminado.

94. Por qu la limitacin de responsabilidad se explica en el monto del aporte del

socio?Esaportecomprometidooenterado?

95. Limitacin de responsabilidad: Hay accin directa del acreedor social al socio
enderechochileno?
Nuestra legislacin no contempla un mecanismo directo para que el tercero acreedor de la
sociedad persiga directamente al sociodeudor.Esporestoque,paraqueelacreedorsocial
pueda exigir el cumplimiento del aporte comprometido porelsocio,debeejercerunaaccin
oblicua o subrogatoria.Lasociedadeselnicotitularparaexigirelcobroalsocio,porloque
el tercero acreedor deber dirigirse a quien controla la sociedad para pedirle que se le
otorgue una accin para perseguir al deudor en nombre de la sociedad. Cabe sealar
tambin que el nico patrimonio que podr verse afectado por esta accin es elpatrimonio
delasociedadynoelpersonaldelsocio.
96. Casos en que lalimitacinderesponsabilidadcesasueficacia,porcausalegalo
convencional.

97. Explique detalladamente el rgimen deresponsabilidaddesociosensociedades

colectivasciviles.
Ideageneral:Responsabilidadilimitadasimplementeconjuntayaprorratadelinterssocial.
La sociedad colectiva es concebida como una sociedad de personas que cuenta con
personalidad jurdica. La sociedad colectiva civil se regula en losarts.2061y2115delCC.
Sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un
mandatarioelegidodecomnacuerdo.
Respecto de la responsabilidad, el art. 2095 establece que respecto de las obligaciones
vlidamente contradas por la sociedad, responden los socios a prorrata desuintersenla
sociedad. Adems, se ha agregado a lo anterior,quelacuotadelinsolvente(sociofallidoo
declarado en quiebra), grava a los otros a prorrata de su inters social. En principio
entonces, se responde en forma simplemente conjunta, es decir, cada deudor respondede
131

su cuota. Adems, hay quienes la han considerado como subsidiaria (se dirige primero
contra el patrimoniodelasociedaddeudorprincipal,yluegocontraeldelossocios).Hay
discusin al respecto, Puelma la considera como simplemente conjunta, pero acepta la
calificacin de subsidariedad (el profesor lo trata en clases como subsidiaria, y por lo tanto
cuentanconuntipodebeneficiodeexcusin,cosaquePuelmaniega).
Ahora bien, habr solidaridad entre los socios y la sociedad o entre stos entre s, si esto
hubiese sido expresamente pactado. La situacin para determinar el a prorrata se puede
complicar si es que el capital de la sociedad se encuentra repartido entre los socios de
manera distinta a aquellasestablecidasparaelrepartodeutilidadesyprdidas.Lasituacin
se complica ms cuando forma parte unsocioindustrialalquenoselefijestatutariamente
una cuota en las ganancias (responder el resto a prorrata). Esta situacin tendr que
evaluarlaeljuezyhabrnciertoscriteriosqueleayudarntalescomoconsiderarlapartedel
capitalquelecorresponde,oelderechoalautilidadquecadasociotiene.
Respecto del acreedor, como probablemente no tiene certidumbre acerca del monto de la
cuotas en que se encuentra repartido el inters social entre los socios, no le queda otro
caminoquedemandarloalpagodeladeudasocialporpartesiguales.

98. Explique detalladamente el rgimen deresponsabilidaddesociosensociedades

colectivascomerciales.
Ideageneral:responsabilidadilimitadasolidaria,regladeordenpblico,indisponible.
La sociedad colectiva comercial es regulada en los arts. 349 423delC.Com.Adiferencia
de la sociedad colectiva civil, la responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales
es solidaria. El art. 370 del C.Com. establece comonormadeordenpblicoynoderogable
este tipo de responsabilidad de los socios, portodaslasobligacioneslegalmentecontradas
bajo la razn social. Que sea solidaria significa que el acreedor se podr dirigir al mismo
tiempoalpatrimoniodelasociedadyaldelossociosdeesta.
Paraqueestaresponsabilidadexistasenecesitandosrequisitos
(a) Que al momento de contraer la obligacin social, la o las personas sean socias de una
sociedad colectiva comercial. Esto es desde el momento en que se cumplen los requisitos
de su ingreso, hastaqueseinscribaenelRegistrodeComerciolareformaenqueconsteel
retirooladisolucindelacompaa,oenlatransformacinsocial.

Casos de disolucin: durante el proceso de liquidacin en que subsiste la personalidad

jurdica, pero solo para el efecto deactostendientesalprocesodeliquidacin,lossociosno
siguensiendosolidariamenteresponsables.
132

Casosdetransformacin:laresponsabilidadterminaconelactodetransformacin.

Casos de muerte de los socios: si la deuda fue contrada antes de la muerte delsocio,la
solidaridad no se transmite. Ante la muerte de un socio, la sociedadtienedosposibilidades
segn loquedigaensuestatuto(1)Disolverse,encuyocasolaresponsabilidadseextingue
y(2)Continuar,losherederossetransformarnensolidariamenteresponsables.

(b) Que la obligacin vincule a la sociedad esto es que sea vlida de acuerdo a las reglas
generales y haya sido contrada bajo laraznsocial,porquiencorrespondaydentrodesus
facultades.

99. Clasificaciones de sociedades segn la relevancia del capital o de laspersonas,

quefectostieneestadistincin.
En doctrina se consideran como sociedades de personasaquellasenquelapersonadelos
socios constituye una condicin determinante para la celebracin y subsistencia de la
sociedad. En esta clase, el cambio de socios requiere del consentimiento unnime. La
muerte o la interdiccin yquiebradelsociopuedensercausaldedisolucindelacompaa.
Adems, es un contrato intuitopersonaeporloqueelerrorenlapersona,anulaelcontrato.
Por el contrario, en las sociedades de capital no interesa mayormentelapersonadelsocio,
siendo libremente cedibles sus derechos, no afectando a la vida de la sociedad las
vicisitudesquepuedenafectaralapersonadelossocios.
Respecto de la cesibilidad, la distincin recae en un fuerte contraste, en las sociedades de
capital generalmente se representaelcapitalenttulosdefcilcesibilidadencambio,enlas
de personas, la cesibilidad slo es posible en la medida en que se cuenta con el
consentimientodelacontrapartecedida.
La tpica sociedad de capital es la sociedad annima, ylatpicadepersonaseslasociedad
colectiva. Es difcil la clasificacin, segn Puelma, respecto del resto de los tipos sociales,
loscualessernestimadoscomodecapitalodepersonassegnseasemejenmsaalguna
delassociedadessealadas.
Se dice, adems de los efectos mencionados respecto de la disolucin, cambio de socios
etc., que en la de personas se decidi formar parte de la sociedad en consideracin de la
persona de los otros socios. Adems, en este tipo de sociedades hay un amplio poder de
administracin por los socios. Lassociedadesdecapitalencambio,danmenosimportancia
atribuida a la persona delsociorespectodelamayoratribuidaasuaporte,queesloqueda
derecho a designar administrador en junta. Adems, adiferenciadelacolectivalasociedad
decapitalsiempretienepersonalidadjurdica(TextoPuelmaAccorsi).

133

100. Limitacin de responsabilidad del socio comanditario, comente la regla y sus

excepciones.
En esta sociedad el o los gerentes responden solidariamente con la sociedad y entre si de
las obligaciones vlidamente contradas por la sociedad. Los socios comanditarios slo
responden de las obligaciones sociales hasta la concurrencia de sus aportes prometidos y
entregados(Arts483C.comy2064C.C)
El socio comanditario que ejecuta actos de administracin quedar solidariamente
responsable con los gestores de todas la prdidas y obligaciones de la sociedad, sean
posteriores o anteriores a la contravencin (art 485). Asimismo, si permite o tolera la
insercin de su nombre en la razn social se constituye como responsable de todas las
obligaciones y prdidas delasociedadenlosmismostrminosqueelsociogestor(art477).
Con todo el comanditario que pagar a los acreedores de la sociedad por alguno de los
motivos anteriores, tendr derecho a exigirle alossociosgestoreslacantidadexcedentede
su aporte. En ningn caso el gestor podr reclamar al comanditario indemnizacin alguna
porelsolohechodelacontravencin

101.Sociedad:contratoeinstitucin,expliquesuinterrelacin.
Existendosteorasprincipalesrespectoalanaturalezajurdicadelasociedad:
Teoracontractualoclsica
La tendencia de considerar a la sociedad como un contrato prevaleci ampliamente hasta
finales del Siglo XIX. Ello explica que la sociedad aparezca tratada en la mayora de los
Cdigos Civiles y de Comercio, entre ellos, en los de Chile como uno de los contratos
tpicos. La tesis contractual, predominante en la poca de las dictaciones de los Cdigos,
an cuenta con adherentes en la doctrina. Algunos consideran a la sociedad como un
contrato pluripersonal, de tracto sucesivo, de carcter organizativo. Otros, como Ripert,
aceptanelorigencontractualdelasociedad,peroestimanquelaideadelcontratonoagota
los efectos jurdicos que resultan de la creacin de la sociedad. Sin embargo, este autor
critica las tesis sobre la naturaleza jurdica de la sociedad llamadas de la institucin y del
mecanismo jurdico, sin dar mayores luces sobre el tema. Mossa, por su parte, acepta la
teora contractual para las sociedades civiles, empero, tratndose de sociedades
mercantiles, considera que ellas se explican mejor mediante la teora del contrato de
organizacin.
134

Lasegunda
Esta tesis, sin perjuicio de reconocer el origen contractual de la compaa, afirma que del
contrato nace la sociedad como una institucin,unseroenteintermedioentreelindividuoy
el Estado. La sociedad, reconocida como institucin, constituye un sujeto de derecho con
intereses distintos de los socios, que posee una misin propia y permanente para realizar.
Las clusulas estatutarias, de acuerdo a esta doctrina, son simples medios para la
consecucin del fin social y por ello pueden ser modificadas segn cambien las
circunstancias. Se agrega que la sociedad, como institucin, es un organismo dotado de
personalidad, voluntad propia y un fin social, que es superior al individual de los socios. La
primaca del inters social sobre el individual del socio hara ilegtimos actosdelasociedad
contrariosasupropiointers
Sin embargo, la tesis que adhiere la ctedra es que cada teora explica mejor ciertos tipos
sociales determinados. As por ejemplo, la teora contractualista pareciera suficiente para
explicarla naturaleza jurdica de las societas romana, de la partnership y de toda aquella
sociedad de tipo contractual sin personalidad jurdica, en tanto que las teoras de la
institucin y del contrato de organizacin cuadran ms con las sociedades de capitales, en
especial las annimas. Por lo tanto cada teora explica un determinado tipo de sociedad
mejor
102.ParaleloentresociedadderesponsabilidadlimitadaeEIRL.
En primer lugar, en la SRL se tienen dos o ms socios con un mximo de cincuenta,
mientrasqueenlaEIRLsetienesiempreunsolosocio.

En segundo lugar, en la SRLlossociospuedensertantopersonasnaturalescomojurdicas

(de forma que un socio puede ser una persona natural y el otro una persona jurdica), con
tal de que siempre hayan como mnimo dos y en la EIRL el socio siempre debe ser una
personanatural.

En tercer lugar, la SRL puede ser civil o comercial dependiendo del giro desarrollado por
sta y la EIRL ser considerada comercial para efectos de la ley y sus obligaciones,
independientementedesugiro.

Por ltimo, en la SRL el nombre se determina segn los requisitos establecidos en la ley
quesonelnombredeunoomssocios(puedenserinclusotodosellos)
junto con la mencindeLimitadaounamencin alobjetosocialjuntoalLimitada,porel
contrario, en la EIRL su nombre es el del constituyente (nombre de pila y apellido de ste)
juntoconlasmencionesdelgiroydeEIRL

135

103. Responsabilidad del titular de la EIRL. Regla General y excepciones. Actos

entreTitulareEIRL.
Responsabilidadlimitada
Responde ante la EIRL el titular de las obligaciones contradasporlaempresadentrodela
actividad desarrollada,hastaelmontoenquesehayacomprometidoaaportardeacuerdoa
los dispuesto en el artculo 8 de la ley 19.857. Sin embargo, en materia laboral el pago de
lasindemnizacionespuedecaereneltitular
Responsabilidadilimitada
El artculo 12 de la ley mencionada seala los casos en los cuales la responsabilidad del
titularesilimitadaPorlosactosycontratosefectuadosfueradelobjetodelaempresa,para
pagar las obligaciones que emanen de esos actos y contratos (art 12) para que el titular
sea responsable el contrato tiene que ser fuera del objeto,protegiendoalosacreedoresde
laempresa.
Por los actos y contratos que se ejecutaren sin elnombreorepresentacindelaempresa,
para cumplir las obligaciones queemanendetalesactosycontratosestoacurrecuandose
actacomopersonanatural(noaplicaalosfactores)
Si la empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato esto se diferencia de la
simulacinyaquenorequiereprejuiciosaterceros
Si el titular percibiere rentas de la empresa que no guarden relacin conlaimportanciade
su giro, o efectuare retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que
pueda percibir, esto se divide en dos situaciones, cuando el titular retira montos
desmedidos en relacin a la actividad o que realice retiros desmedidos a la utilidad que
puedarecibir
Si la empresa fuera declarada en quiebra fraudulenta o culpable el titular responde
ilimitadamente
Si se tratare de la nulidad absoluta del acto constitutivo, el titular responder personal e
ilimitadamente de las obligaciones que contraiga en el giro de la empresa. Lo anterior, sin
perjuiciodelsaneamiento.Ojo,soloenactosconstitutivos,nomodificatorios
por la muerte del titular, corresponder a cualquier heredero declarar la terminacin
excepto si el giro hubiere continuado y se hubiere designado gerentecomn,pero,vencido
el plazo, cualquier heredero podr hacerlo. Valdrn los legados que el titular hubiere
sealado sobrederechosobienessingularesdelaempresa,losquenosernafectadospor
la continuacin de sta, y se sujetarn a las normas de derecho comn. Los herederos
136

tiene la oportunidad de seguir con el giro pero al cabo de un ao se acaba la

responsabilidadlimitada
Se desprende de la ley mencionada que generalmente la EIRL no es responsable de los
actos del titularessuesferapersonal,sinembargo,cuandoseliquidalaempresaydespus
del pago de los acreedores de este pueden venir los acreedores personalesapagarsecon
lasutilidadesrestantes
104. Contenido de la escritura de constitucin de sociedad colectiva y de
responsabilidadlimitada:enparticular,elementosquesonsuplidosporlaley.
El Cdigo de Comercio en su artculo 352 menciona los elementos que debe contener la
escritura pblica que constituye la sociedad, siendo aplicable a las sociedades colectivas y
aquellasderesponsabilidadlimitada,enaplicacinsupletoria.
Art.352.Laescriturasocialdeberexpresar:
1.Losnombres,apellidosydomiciliosdelossocios
2.Laraznofirmasocial
3.Lossociosencargadosdelaadministracinydelusodelaraznsocial
4.Elcapitalqueintroducecadaunodelossocios,seaqueconsistaendinero,encrditoso
en cualquiera otra clase de bienes el valor que se asigne a los aportes que consistan en
muebles o en inmuebles y la forma en que deba hacerse el justiprecio de los mismos
aportesencasoquenoseleshayaasignadovaloralguno
5.Lasnegociacionessobrequedebaversarelgirodelasociedad
6.Lapartedebeneficiosoprdidasqueseasigneacadasociocapitalistaoindustrial
7.Lapocaenquelasociedaddebeprincipiarydisolverse
8.Lacantidadquepuedetomaranualmentecadasocioparasusgastosparticulares
9.Laformaenquehadeverificarselaliquidacinydivisindelhabersocial
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debernseronosometidasala
resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el
nombramiento
11.Eldomiciliodelasociedad
12.Losdemspactosqueacordarenlossocios.
137

Adems de los requisitos que impone esta normativa, se requieren los que menciona el
COT paratodaescriturapblicaensuartculo405,perocualquieromisinaesteartculono
acarrealanulidaddelaescriturayaquenosecontemplacomotalenlosartculos412y426
sobre nulidad deescriturapblica,amenosquehayaconfusinenlaindividualizacindeun
socio.
La ley en alguno de estos requisitos acta supletoriamente si las partes nada dicen, por lo
quesuomisinnoconllevalanulidad.Aestoserefierenlossiguientespuntos:
1. En cuanto alaformadeadministracindelasociedad,sinadasedice,enlassociedades
colectivas civiles y comerciales, as como en la SRL por aplicacin supletoria, se
administraradeformaconjuntaportodoslossocios.(n3)
2. En cuanto a la reparticin de utilidades y prdidas: En la Sociedad Civil se repartir a
prorrata de lo que aportaron, mientras que el socio industrial se remitiraloquedetermine
un juez en caso de ser necesario. En la Sociedad Comercial tambin se distribuye a
prorrata de sus aportes, y en el caso del socio industrialnosoportaraprdidaalgunaysolo
serbeneficiadoenigualmontoquelacuotamsmdica.(n6)
3.Laduracindelasociedadserindefinidasinadasedice(n7)
4. El domicilio de la sociedad se entender como el lugar donde se otorga la escritura
pblica(n11)
5. Elretirodefondosduranteelaoparausoparticularnosepermiteporley,sinoquelaley
solosupleconlaposibilidaddequesesoliciteunretiroporsucuenta(antesdelareparticin
deutilidadesquesehayapactado)siunamayoradelossociosaccedenatalpeticin.(n8)
6. En cuanto a la liquidacin, en la sociedad comercial se ocuparelsistemadeliquidacin
especial que se regulaenelartculo408ysiguientesdelCdigodeComercio,mientrasque
en la sociedad civil se aplicarn las reglas del CC y del CPC sobre particin de bienes
hereditarios(comunidad).(n9)
7.Encuantoaladeterminacindelrbitro,laleylosupleconuncompromisodearbitrajeen
lasdisputassociales(entresocios)(n10).

105. Contenido de la escritura de constitucin de sociedad colectiva y de

responsabilidadlimitada:enparticular,elementosquenosonsuplidosporlaley.
Enningncasolaleyvaasuplirciertosrequisitosdelaescritura,porloquesuomisinva a
llevaralanulidaddeestayaquesonmencionesobligatorias.Serefierea:

138

1.Individualizacindesociosconnombre,apellidoydomicilio.(n1)
2.Raznofirmasocial(n2)
3. El capital que introducecadaunodelossocios,consistaendinero,crditosocualesquier
otra clase de bienes el valor que se les asigne a los aportes que consisten en muebles o
inmuebles y la forma en que debe hacerse el justiprecio de losaportes,encasodequeno
seleshayafijadovalor(n4)
4.Elgirodelnegocio(n5)
5. La declaracin de sus socios que su responsabilidad personal queda limitada a sus
aportesoalasumaqueamsdeellosseindique.

106. Cmo responde el socio, en la sociedad colectiva mercantil y civil, de las

deudassociales.
Responsabilidad del socio en la S.C.Civil: Segn el artculo 2095 del Cdigo Civil,
responder ilimitadamente a prorrata(simplementeconjuntaomancomunada)desuinters
social. Este concepto de inters social se debe analizar caso a caso, porque puede tener
variantes si recibe ms utilidades delasprdidasquesoporta,porejemplo,porloqueseva
a atender a eso, pero en principio, se debe entender como inters social, la cantidad de
utilidades que recibe ya que es ms justo gravarlo desde esta perspectiva. Es necesario
indicar que la cuota del insolvente va a gravar a los dems socios. La solidaridad no va a
existir si no es expresamente pactada. Existe discusin si se debe perseguir primero al
deudor principal y luego a los socios, pero en opinin de Puelma, y la doctrina nacional,
estima que no es necesario ya que eso contara como un beneficio de excusin el cual no
est latenteenestaresponsabilidad,sinosoloenrelacinalfiador,mientrasquepartedela
doctrinafrancesasiloreputacomobeneficiariodelaexcusin
Responsabilidad del socio e la S.C. Mercantil o Comercial: En virtud del artculo 370 del
Cdigo de Comercio,elsociodeestainstitucinsiempretendrresponsabilidadsolidariade
las deudas del haber social. Esta norma es de orden pblico por lo que es indisponible y
obligatoria paralaspartes.Paraqueestaresponsabilidadsehagaefectivaesnecesariaque
la obligacin efectivamente sea exigible para el socio de la SCM. En este sentido, es
necesario que el individuo seasocioalmomentodehaberseobligadolasociedad.Tambin,
finaliza la solidaridadcuandosedisuelve,ymientrassubsistelapersonalidadjurdicaparala
liquidacin no se puede obligar solidariamente ya que una vez disuelta no puede contraer
nuevas obligaciones, salvo para liquidarse. En un segundo punto, es necesario que la
obligacin vincule a la sociedad, yparaesoseremitealasreglasgeneralesdequesehaya
contratado con alguien que represente a la sociedad y que sea dentro de la razn social
139

para la que se ha constituido. Si no se cumplen los puntos anteriores, no habr

responsabilidadsolidaria.

107.Capitalsocial,cmoseconforma,hayreglasdecapitalmnimo?

108.Capitalsocial,esinmutable,cmoseaumentaycmosedisminuye?

109.Expliqueelaporteyelcapitalsocialysuvinculacin.

110.Estipulacindelaporte.Eslaentregadelaporteunrequisitoparaperfeccionar
el contrato de sociedad? Cundo debe efectuarse elaporte?Culeselefectodel
incumplimientodelaobligacindelsociodeefectuarelaportarcomprometido?
El aporte es un elemento esencial del contrato de sociedad (al igual que la bsqueda de
beneficios, la participacinenlosbeneficiosyelaffectiosocietatis)yasloestableceelArt.
2053y2055CC.
Es lo que cada socio lleva o secomprometeallevaralamasacomn,pudiendoserdinero,
especies, trabajo o industria. Tiene mucha importancia porque conforma el patrimonio
social.
Su entrega NO es requisito para perfeccionar el contrato de sociedad. Basta haberlo
comprometido. Es suficiente que cualquiera de los socios tenga el consentimiento y hayan
acordado cul es el aporte que van a efectuar, pero no necesariamente tienen que haber
efectuado el aporte. Cuando una parte compromete un aporte est creando jurdicamente
unaobligacin,queparalasociedadserunderechoencrdito.
Momento en que debe efectuarse: segn el artculo 378 del Cdigo de Comercio, en la
poca y forma que se seale en el contrato, ante el silencio de las partes, se deber
entregareneldomiciliosocialdespusdequesefirmeelcontrato.

140

Si un socio compromete un aporte y no cumple conesteselepuede:Art.2083y2101CC,

379C.Comercio:
1.Laexclusindelsociomoroso
2. Ejecucin sobre sus bienes y un procedimiento de apremio, porque el socio es el
sujeto pasivo y la sociedad el sujeto activo, por tanto, se da la posibilidad de que la
sociedad en tanto acreedor pueda ejecutar ese compromiso en los bienes y en el
patrimoniodelsocioqueincumpli.
3.Derechodelosotrossociosadisolverlasociedad.Art.2101CC
4. Todo lo anterior sin perjuicio de una eventual indemnizacin de perjuicios a la
sociedad(noalossocios)

111. Participacin en los beneficios y prdidas. Cundo nace el derecho a la

utilidad? Cundo nace la obligacin de soportar las prdidas? Forma en que se
contribuyealasprdidasyqueserepartenlosbeneficios.
La participacin en los beneficios es un elemento esencial. No puede haber un socio que
sea privado totalmente de su participacin en los beneficios, pero no es un derecho
absoluto, puede estar sometido a ciertas limitaciones en eltiempoyenlaforma,asexisten
distintos tipos con diferentes regmenes de reparto de utilidades y de participacin en los
beneficios.
Cundosedeterminalaexistenciadebeneficios?:
El Art. 2070 Inc. 2 CC dice Los negocios en que la sociedad sufre prdida debern
compensarseconaquellosenquereportabeneficio,ylascuotasestipuladasrecaernsobre
el resultado definitivo de las operaciones sociales. Unopuedepensarconesteartculoque
hay que esperar terminar el negocio para el que se constituy la sociedad, para saber si
gan o perd dinero o un beneficio, tendra queesperarliquidarlasociedad.Estonoesas,
pues lo que hace realmente este artculo es fijar una poca, que va a estar definida por la
voluntaddelossociosydelosaccionistas.
Lo normal es que los socios acuerden pocas en que van a revisar los resultados, y esos
resultados sern los definitivos para esa poca. Por eso es que tpicamente se determinan
balancesanuales.
Cmoserepartenlosbeneficios?:

141

Segn como se ha acordado por los socios, y si nada dicen, hay normas supletorias
generales que regulan segn sea la naturalezadelasociedad.Puedopactarqueunsocio
norecibebeneficioalguno?
Hay sociedades, por ejemplo,lasSAdondeesposibleemitiraccionespreferentes,dondeel
rgimen de participacin en la sociedad es distinto de un accionista respecto de otro. Pero
no es posible que esa accin prive totalmente a un accionista de su participacin en la
sociedad.
Cundonacelaobligacindesoportarlasprdidas?
La obligacin de soportar las prdidas puede entenderse como un deber de los socios de
reflejar las prdidas en sus balances y contabilidad, por tanto es una carga colectiva de
carcter permanente que deben soportar los socios mientras exista la sociedad. La calidad
de socio requiere necesariamente que se deba correr el albur de la ganancia o de la
prdida. En nuestro cdigo no se contemplan reglas expresas acerca de las prdidas, sin
embargo se entiende en la misma condicin quelasutilidades,comoenelart.2055delcual
se desprende la obligatoriedad paralaexistenciadelasociedad,elquecadasociopartcipe
de los beneficios (Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna
cosa en comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo
apreciable en dinero. Tampoco hay sociedadsinparticipacindebeneficios.Noseentiende
por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero). Por lo que se entiende as de
estamaneratambinparalasprdidas.
Tomando en consideracin, la bsqueda de beneficios como elemento motivacional de la
creacin de una sociedad, se entiende que la participacin de ellos, que deben ser
apreciables en dinero, genera un elemento esencial para el acto jurdico fundacional de la
sociedad y para ella misma, como tambin lo constituye su contrapartida,representadapor
lacontribucinenlaseventualesprdidasqueobtengalasociedad.
El legislador, para resolver la forma de distribuir o hacer efectiva la participacin en los
beneficiosycontribuiralasprdidas,sesintetizaenciertasnormas:
1.
Regla General: Art. 2066. Los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por
convenientesparaladivisindegananciasyprdidasautonomadelavoluntadlossocios
pactanlaformadedistribucin,yafaltadeellosobrevienenlasnormassupletorias.2.
Reglassupletorias:
a.
Entregar la determinacin de la distribucin a un tercero: (Art. 2067. Los
contratantes pueden encomendar la divisin de los beneficios y prdidas a ajeno arbitrio, y
no se podr reclamar contra ste, sino cuando fuere manifiestamente inicuo, y ni aun por
esta causa se admitir contra dicho arbitrio reclamacin alguna, si han transcurrido tres
meses desde que fue conocido del reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin
142

por l. A ninguno de los socios podr cometerse este arbitrio. Si la persona a quien se ha
cometido fallece antes de cumplir su encargo, o por otra causa cualquiera no lo cumple, la
sociedadesnula.)paralocuallossociosdeberndeadoptarladecisinde:
i.
Que la divisin sea resuelta por un ajeno arbitrio: garantiza una
imparcialidadenladivisin.
ii.
Reclamos contra la decisin arbitral: solo pueden hacerlo los socios
dentro de los tres meses siguientes y por una nica causal, que la resolucin haya
sidomanifiestamenteinicua.
b.
Mtodo contemplado en el CC(Art.2068.Afaltadeestipulacinexpresa,se
entender queladivisindelosbeneficiosdebeseraprorratadelosvaloresquecadasocio
ha puesto en el fondo social, y la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los
beneficios): los aportes en tal caso debenestarenteradosopagados.Lasprdidasporotro
lado responden a otro criterio, a prorrata de la divisin de los beneficios. En este caso el
legislador responder a un asunto de hecho y no terico como con las utilidades. En este
casohayquedistinguir:
i.
Se estipula la forma de distribucin delasutilidadesperonoladelas
prdidas: los socios estn obligados a soportar las prdidas de la misma forma en
quepactaronladistribucindelasutilidades.
ii.
No se estipula ni la distribucin de lasutilidadesniladelasprdidas:
sern distribuidas las utilidades conforme a los aportes, y las prdidasestnsujetas
aladistribucindeutilidades.
c.
Mtodo contemplado en el CCom: Art. 382. Los socios capitalistas dividirn
entre s las ganancias y las prdidas en la forma que se hubiere estipulado. A falta de
estipulacin,lasdividirnaprorratadesusrespectivosaportes
d.

Socioindustrial(aquelqueaportasuindustria,serviciootrabajo):

i.
Sociedad civil: Art. 2069.Siunodelossocioscontribuyeresolamente
con su industria, servicio o trabajo, ynohubiereestipulacinquedeterminesucuota
en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso necesario por el juez y si
ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se
entender que no le cabe otra que ladedichaindustria,trabajooservicio.Entonces
para las utilidades decisin es del juez para las prdidas limitado al trabajo,
industriaoservicio.
ii.
Sociedad comercial: Art. 383 C Com. En cuanto a las ganancias y
prdidas correspondientes al socio industrial, se estar a lo que se hubiere
estipulado en el contrato ynohabiendoestipulacin,elsocioindustrialllevarenlas
143

ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin soportar
parte alguna en las prdidas. No soporta las perdidas, pero tambin carece de
derecho a indemnizacin dado que no se puede recuperar el trabajo perdido. Se
podra dar paso a exigir una indemnizacin por parte de la sociedad al socio
industrial, pero dado el art.382 que establece que todos los socios sin distincin
algunadebensoportarlasperdidas,noseralcitotalindemnizacin.

112.Exigibilidadycumplimientoforzadodelaportedeunsocio.

113. SRL. Administracin SRL, lmites al principio de libertad de socios para

establecerelsistemadeadministracin.
Sistema legal de administracin de la SRL: Ley 3918 no establece normas especiales
sobre el particular, cabe aplicar por tanto las reglas de las sociedades civiles y comerciales
quesonmuysimilares,salvoalgunospuntosquesealaremos:

Libertaddelossociosparaestablecerelsistemadeadministracinenelestatutosocialy
suslimitaciones.

Normaslegalesquereglamentandeterminadossistemasdeadministracinquepueden
adoptarseenelestatutosocial

Sistemasupletoriolegal,encasodesilenciodelosestatutos.

Libertad de los socios para establecer el sistema de administracin en el estatuto

social. A las SRL les es aplicable el 352 C Com porque elart.2Ley3918seremiteaella,
sealando que es mencin propia de la escritura de constitucin lo relacionado con el
rgimen de representacin y tambin respecto a las reglas a las que deba sujetarse la
administracin. En esta clase de sociedades los pactos de los socios en relacin a las
materiassealadasdebenserobjetodelestatutosocial.LasreglasdelasS.C.Civilpermiten
establecer la designacin de los administradores en acto posterior, pero ello es inaplicable
paralasSRLCivilesporloantesmencionado.
Debemos subrayar que los socios no estn inhibidos para adoptar acuerdos relativos a la
administracin interna, los cuales son plenamente vlidos pues no existe una norma legal
que los prohba. Sobre la mayora necesaria para tomar esta clase de acuerdos, a faltade
144

regla estatutaria, habra que distinguir sobre el sistema de administracin que tenga la
sociedad. Si se ha designado un administrador estatutariamente, ste puede actuar sin
necesidad de la voluntad de sus consocios (en sociedades mercantiles). Si la sociedad es
civil se aplica el 2075 CC, que permite a la mayora de los socios oponerse a todo actode
admquenohayaproducidoefectoslegales.Tambinpormayorapuedenpactarnormasde
administracin, sin embargo dichos acuerdosnosonoponiblesatercerospueslasSRLaun
la civil siempre son solemnes y su representacin y administracin externa se rige
exclusivamenteporelestatutoolaley.
Si el administrador es mandatario en toda clase de SRL, los sociospormayoraestatutaria
o numrica pueden imponerle normas de actuacin relativas a la adm. Si las partes han
establecido una adm por mandatarios, su intencin es que operen las reglas del mandato.
Pero si dichas normas o instrucciones hacia los mandatarios no aparecen en los estatutos
soninoponiblesaterceros.
Acorde con la libertad que gozan los socios para fijar el sistema de adm, puede ella
encomendarse a una a varias personas, naturales o jurdicas con carcter de clusula
esencial o como administradores estatutarios o meramente mandatarios. En caso de
pluralidad de administradores, puede exigrseles actuar en sala o directorio, o actuar
separadaoconjuntamente.

Limitaciones al derecho a determinar un sistema de administracin. (Limitaciones

jurdicas)
a)Sonmateriadelosestatutossociales
b)

Las reglas que puedan establecer las partes, siempre debenrespetarloqueesesencia

de la administracin deben permitir que estos personeros sociales puedan efectivamente
manejar los negocios y representar a la sociedad. Por ello, solo pueden designarse
administradores que jurdicamente puedan hacerlo. De no cumplirse lo sealado, regiran
lasnormassupletoriasalrespecto.

c)Encuantoalasobligacioneslegalesdelosadm,elestatutonopuederelevarlosdeellas.
d)

De acuerdo con las RG, el estatuto no puede relevar a los administradores de su

responsabilidadderivadadesudolooculpagrave

e)

Debe tenerse presente, de acuerdo al art8 CPC, que todo administrador tiene la
representacinjudicialconlasfacultadesordinariasdelmandatojudicial.
Desde un punto de vista prctico, el sistema debe dar certeza de quines son los
administradoresysusfacultades.
145

Normas legales que reglamentan estipulaciones sobre administracin. La ley permite en

forma expresa que los estatutos sociales designen administradores estatutarios o
mandatarios, que sea un socio o un tercero, que se estipule que la adm la ejerzan dos o
mspersonas.

114.SRL.Distincinentreadministradorestatutarioyadministradormandatario.
Ello est tratado en 2071 a 2074CC, los cuales distinguen al administrador estatutario del
mandatario segn si el nombramiento se efecta en la escritura de constitucin o en acto
posterior. Ello no esaplicablealasSRL,puesenellasdebeestarsiempreenlaescriturade
constitucinoenalgunamodificacindeestatutoposterior.
El administrador estatutario es aquel que constituye clusula esencial del contrato social, o
sea que la intencindelossociosmanifestadaenlosestatutosesquenohabrancelebrado
la sociedad sino con el administrador designado. Por ende estaclasedeadmnopuedeser
reemplazadoniremovidosinoporreformadeestatutosoresolucinjudicial.
El administrador mandatario, es aquel que NO constituye clusula esencial del contrato la
intencin de las partes es que la sociedad pueda continuar aunque falte tal administrador.
ste es nombrado y removido segn las normas que fije el estatuto y a falta de ellas por
mayora numrica de los socios (ley no exige unanimidad). Si enelestatutonosesealasi
el adm que se designa en l tiene calidad de mandatario o estatutario, se debe entender
queesdesignadoenlosestatutos.
La falta, renuncia o remocin del adm mandatario no afecta la existencia legal de la
sociedad, pero debe nombrarse un reemplazante,encasodequenoseobtenga,podrser
motivodedisolucindelacompaa,enlostrminosprevistosenel2108CC.

115. SRL. Pluralidad de administradores, reglas supletorias en materia civil y

comercial.
A ello se refiere 2076 CC y 399 C Com. Si se designan varios administradores y no se
seala si deben actuar conjunta o separadamente, c/u de los administradores pueden
ejecutar por ssolocualquieractoquelepermitasuttuloolaley.Encuantoa determinarsi
existen requisitos estatutarios o si existe derecho a oposicin de los dems socios, las
normaslegalessondiversas,segnsetratedesociedadcivilocomercial.
a) Sociedad civil: en caso que no se cumpla con lo dispuesto en el estatuto, elactoqueno
cumpla con requisitos no empec a la sociedad. En cuanto al derecho de oposicin, la
146

mayora numrica de los socios puede oponerse a todo actodelosadministradoresqueno

hayaproducidoefectoslegales.
b) Sociedad mercantil: si no se cumplen las normas estatutarias sobre adm conjunta y aun
las legales sobre d! de oposicin, el acto surte efectosrespectodeltercerodebuenafe.En
cuanto al derecho a oposicin, los sociosnotienentalderecho(392CCom).Siexistendos
o ms administradores, este derecho queda radicado en la mayora de los otros
administradores, pero no en los socios. Por va reforma del estatuto en ambos tipos de
sociedades pueden darse reglas distintas a las expuestas, salvo el derecho a favor de
tercerosdebuenafe.

Facultades de los administradores. Las normas legales son comunes para ambos tipos
de administracin contenidas en 207 1inc1, 2075, 2077, 2078, 2079, 2094 in3 CC y 384,
392,394,395,396,397,400CCom.Mencionaremosalgunas:
(1)

administradores slo pueden realizar losnegociosquelosfacultancelebrarlosestatutos,

sonfacultadesqueleotorgaelttulo

(2)

adems pueden realizar todo acto o contrato para el cual cuenten con autorizacin
especialopoderexpresodetodoslossocios.

(3)

si el estatuto no trata de las facultades del administrador, este slo puede realizar los
actos del giro ordinario de la sociedad. Sin embargo la ley dispone que para el ejerciciode
ciertasfacultadesnecesitequeellasestnmencionadasexpresamenteensuttulo.

(4)

requiere por tanto el adm de mencin especial de su ttulo o autorizacin de todos los
socios para hipotecar, dar en prenda o variarlaformadelosbienesquesonactivofijodela
sociedad(bienesdecapital).Laautorizacinpuedesertcita,deacuerdoal396CCom.

(5)

otras facultades inherentes a la administracin como lasnecesariasparapoderefectuar

laboresdeconservacin,reparacinymejoradelosbienessociales(2078CC)

(6)

adems el 397CComsealaqueeladministradorpuedetomarenmutuolascantidades
estrictamente necesariasparaponerenmovimientolosnegociosasucargo,alzarhipotecas
quelosgravanosatisfacerotrasnecesidadesurgentes.
Estas enumeraciones no son taxativas sino meramente ejemplares. El administrador podr
siempre ejercer las facultades indispensables para cumplir con su cometido y ello depende
del giro social, su determinacin es una cuestin de hecho. Adems es inaplicable a las
facultades de los adm. la regla del mandato civil que distingue entre actos de mera adm y
actosdedisposicin,corroboradoen397CCom.

147

116. SRL. Mecanismosdelossociosencasodedisconformidadconadministracin,

enmateriacivilycomercial.

117. Socio industrial. Quin es. Cmo se determina su participacin en los

beneficiosyprdidassociales.
Es aquel socio que aporta exclusivamente capital en bienes o trabajo y responden solo
hastalaconcurrenciadelasgananciasnopercibidas.
Segn el art. 2069 del CC, si uno de los socios contribuye slo con su industria, servicio o
trabajo, y nohubiereestipulacinquedeterminesucuotaenlosbeneficiossociales,sefijar
esta cuota en caso necesario por el juezysiningunaestipulacindeterminarelacuotaque
le quepa en lasprdidas,seentenderquenolecabeotraqueladedichaindustria,trabajo
oservicio.
A su vez, el art.383delCCOMestablecequeseestaraloquesehubiereestipuladoenel
contrato y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevara en las ganancias una cuota
igual a la que corresponda al aporte masmodico,sinsoportarpartealgunaenlasprdidas.
.

118.Disolucindesociedadesdepersonas:ques.

119. Disolucin de sociedades de personas: dnde se determinan las causales, d

unvistazogeneraldelasmismas.
La disolucin de la sociedad, puede originarse en un acuerdo de los socios, en la sola
ocurrencia de alguna causal legal o estatutaria y en otros casos debe ser decretada por la
justicia. Esto ltimo ocurre cuando existe discrepancia entre los socios sobre su
procedencia o tratndose de determinadas causales, la ley requiere su homologacin
148

judicial.Lareglageneralencuantoalosefectosdeladisolucinentresocios,esqueellase
produce ipso jure entre ellos al ocurrir la causal, salvo los casos en que la ley establezca
otra regla, y que consisten en ciertas causales de disolucin que no operan de pleno
derecho,sinoqueslootorganlafacultadparaqueelsociolashagavalerantelajusticia.
Clasificacin de las causales de disolucin, segn Ripert (quien las agrupaconsiderandola
naturaleza de la causal): A) Causales que importan la falta de un elemento esencial B)
Causales que dependen de lavoluntaddelossociosC)Causalesqueafectanalapersona
deunsocioD)DisolucinpordeclaracinjudicialyE)Otrascausales.
A. CAUSALES QUE IMPORTAN LA FALTA DE UN ELEMENTO ESENCIAL: Ripert
expresa La vida de la persona moral supone la subsistencia de los elementos que le son
esenciales.Ladesaparicindeunodeellosproduceladisolucindelasociedad.Citacomo
causales de este grupo, la supresin del tipo social, la desaparicin de los socios por la
reunindetodaslaspartessocialesenunapersonaylaprdidatotaldelobjetosocial.
A) La supresin del tipo social,puededisponerlaellegislador,loqueoriginaladisolucinde
la compaa, salvo que el propio legislador autorice su transformacin y la unanimidad de
lossociosloacuerde.
B) La sociedad se disuelve tambin si ella queda compuesta por un solo socio. Ello puede
tener por causa la adquisicin por una sola persona detodoslosderechossocialesseapor
compra, herencia, donacin o legado. La misma situacin puede ocurrir en los casos de
retirooexclusindesociossisloquedaunsocio.
C) La prdida total del objeto social ocurre cuando el objeto social llega a su imposible o
ilcito por haberse prohibido porley,seaenformaabsolutaorelativa,alreservarlaactividad
queconstituyeelgirosocialaundistintotipodesociedad.
D) Adems de los casos anteriores sealados por Ripert, habra que agregar paranuestra
legislacin, dentro de estas causales de disolucin, que la sociedad, por cualesquier causa
llegaraasuperarellmitede50socios.
B. CAUSALES QUE DEPENDEN DELAVOLUNTADDELOSSOCIOS:sonlascausales
de disolucin que operan A) por el transcurso del plazo de vigenciaB)porelacaecimiento
de una condicin C) por renunciadeunsocioyD)pormutuodisensodeellos.Todasestas
causales de alguna manera dependen de la voluntad de los socios, pues son ellosquienes
lasfijanenlosestatutos.
A) El transcurso del plazo de duracin de la sociedad genera, de pleno derecho, su
disolucin de la sociedad, surtiendo plenos efectos tambin ipso jure tanto respecto de los
socios como de terceros. Sin embargo, en la prctica, al menos en lo relativo a las

149

sociedades de responsabilidad limitada, no sucede de este modo, ya que en la mayorade

loscasossepactalaclusuladeprrrogaautomtica.
B) Al ocurrir hechos que pueden subsumirse en esta causal se disuelve la sociedad
produciendo efectos inmediatos tal disolucin. Para afectar a terceros se requieren ciertos
trmites de publicidad, como lo son, por ejemplo, su inscripcin en el Registro Comercio o
supublicacinenelDiarioOficial,entreotras.
C) El acto unilateral de renuncia a la sociedad que pueda efectuar un socio por regla
general solo es causal de terminacin en las sociedades de duracin indefinida. En tal
evento y para que la disolucin produzca efectos inmediatos entre los socios, la renuncia
debe ser efectuada oportunamente y de buena fe. Siempre es necesario notificarla a los
dems socios. Para que opere respecto de terceros se requiere cumplir ciertos trmitesde
publicidad como los antes sealados.Lahiptesisanteriorsloreconocecomoexcepcinel
casoderenunciaporcausaomotivograve.
D) El artculo 2107 del Cdigo Civil seala que la sociedad puede expirar en cualquier
tiempo si as lo acuerdan los socios en forma unnime. Tal acuerdo Puelma considera que
es una verdadera reforma de estatutos, pues modifica la norma estatutaria sobre duracin
de la sociedad. Por tal razn la disolucin por mutuo disenso debe cumplir con las
formalidades y trmites de una reforma social. Los efectos respecto de los socios y de
tercerosseproducendelamismamaneraqueaquellosdeunareformadeestatutos.
C. CAUSALES QUE AFECTAN A LA PERSONA DE UN SOCIO: Son aquellas causales
de disolucin que de alguna manera se relacionan con la cualidad de ser sociedades de
personas y no de capital. Ejemplos: el fallecimiento, la incapacidad sobreviniente y la
insolvenciaoquiebradelalgnsocio.
A) En la sociedadderesponsabilidadlimitada,decualesquiertipo,lamuertedealgnsocio,
no es causal de disolucin de la sociedad, salvo que as lo establezca el pacto social. Las
sociedades de responsabilidad limitada, a falta de pacto en contrario, no se disuelven en
caso de muerte de algn socio, sino que contina con sus herederos. Como sabemos, el
Cdigo de Comercio, no contiene normas sobre causales de disolucin de la sociedad, las
que estn tratadas en el Cdigo Civil que son aplicables tambin a las sociedades
comerciales. En las sociedades de responsabilidad limitada es delanaturalezadelcontrato
la clusula de no disolucin de la compaa por fallecimiento de algn socio, es decir,
aquella clusula que dispone la continuacin de la sociedad con los herederos del socio
fallecido, por lo tanto, para que opere no se requiere de mencin expresa en la clusula
estatutaria. A contrariosensu,paraquelasociedadcontineconexclusindelosherederos
del socio fallecido, se requiere pacto expreso. Distintoocurreconlassociedadescolectivas,
donde en el caso de lasmercantileslamuertedeunsocioescausalparapedirladisolucin
delasociedad,mientrasqueenelcasodelascivilesladisolucinseproduceipsofacto.
150

B) Debe tratarse de una incapacidad sobreviniente, pues si ella existi al momento de

celebrarse el contrato, podra afectar la validez de la sociedad,conconsecuenciasdiversas
de aquellas que derivan de la mera disolucin. Las incapacidades quepuedensobrevenirle
al socio son la demencia, la prodigalidad, y el accidente o enfermedad de un socio que lo
transforme en sordomudo que no pueda darse a entender por escrito. En estos casos se
concede a cualquier socio, e incluso al propio afectado (representado por quien
corresponda), el derecho a exigir la disolucin. La causal no opera de pleno derecho.
Adems, para que produzca efecto respecto de terceros requiere de los trmites de
publicidad ya sealados. Los estatutos pueden privar de carcter disolutorio a esta causal,
estableciendoquelasociedadsubsistaconinclusindelincapaz,perosiendorepresentado.
C) Vale lo dicho en el apartado anterior tambin con respecto a esta causal. Debe
agregarse que generalmente se entiende como causal de disolucin la quiebra del socio y
nosumerainsolvencia.
D.DISOLUCINPORDECLARACINJUDICIAL:
Casos en que se requiere declaracin judicial para que la disolucin de la sociedad
produzcaefecto:
A) Si se trata de una causal que depende de la ocurrencia de hechos yexistecontroversia
entrelossociossobrelaconcurrenciadedichospresupuestos.
B)Silacausalsebasaenelincumplimientodelaobligacindeaportarporalgnsocio.
C)Cuandosesostienequeexistegravemotivoparadecretarladisolucindelasociedad.
E.OTRASCAUSALES:
A) Fin del negocio para el cual fue contrada: Produce sus efectos desde que ocurre el
hecho que importa la consecucin del fin social. Tambin se ha planteado que esta causal
concurre cuando se destruye la cosa que constituye el objeto social, y sta no es
reemplazable, sinembargo,estahiptesissloseaplicaaaquellassociedadesenlasquela
realizacin del objeto social requiere de la existencia de una cosa no reemplazable, lo cual
sucede en muy pocos casos. Para que produzca efectos respecto de terceros requiere los
trmitesdepublicidadanteriormentesealados.
B) Insolvenciadelasociedad:Laquiebradelasociedadnoproduceladisolucindesta.El
Cdigo emplea el trmino de insolvencia y no el de quiebra, pues la quiebra puede
declararse, por ejemplo, por cesacin depagosauncuandoelactivoseasuperioralpasivo,
o sea sin haber propiamente insolvencia. Debe descartarse, entonces, la quiebra de la
sociedadcomocausaldedisolucin.Insolvencia,generalmenteseconsideracomoelestado
patrimonial de una persona en que su pasivo es superior a su activo. Para Puelma la
151

insolvenciaeselestadopatrimonialdelasociedadquenolepermitecumplirconsufinalidad
de obtener beneficios pecuniarios para los socios en la ejecucin de los negocios que
constituyen el objeto social. La sociedad es insolvente cuando no puede retribuirbeneficios
a sus socios. Se justifica estimar la insolvencia como causal de disolucin de la sociedad,
pues no es conveniente para nadie que lasociedadcontinefuncionandosinoescapazde
cumplir con lo que constituye su propio fin u objetivo. Es necesario para que esta causal
surtaefectosrespectodeterceros,elcumplimientodelostrmitesdepublicidadsealados.
C)Falta,renunciaoremocindeladministrador.

Sociedadescolectivasciviles:
La norma del art. 2114 del Cdigo Civilsloesaplicablealasociedadcolectivacivil,noala
colectiva mercantil ni a la de responsabilidadlimitada.Dichoartculoexpresa:Ladisolucin
delasociedadnopodralegarsecontratercerossinoenlossiguientescasos:
1. Cuando lasociedadhaexpiradoporlallegadadeldaciertoprefijadoparasuterminacin
enelcontrato
2. Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un
peridicodeldepartamentoodelacapitaldelaprovincia,sienaqulnolohubiere
3. Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de ella por
cualesquieramedios.
Sociedadescolectivasmercantiles:
Art.407CCom:LasociedadcolectivasedisuelveporlosmodosquedeterminaelC.Civil.
Art.352CCom:Laescriturasocialdeberexpresar7:Lapocaenquelasociedaddebe
principiarydisolverse.
Art. 350 CCom inciso 2: La disolucin de la sociedad que se efecte antes de vencer el
trmino estipulado en la escritura social deber ser reducida a escritura pblica con las
solemnidadesindicadasenelartculo354.
Si el fallecimiento del socio es causal de disolucin de la compaa, persistir la
responsabilidad de todos los socios, incluida la sucesin del fallecido,mientrasnosehayan
cumplidolasformalidadesexigidasparahacervalerladisolucinfrenteaterceros.

120.Renunciadeunsocioensociedadescolectivasyderesponsabilidadlimitada.
152

La regla generalesquelasociedadexpirasirenunciaunodelossocios.Peroestasituacin
es una excepcin a lo que rige enelderechogeneral,puesenestecasoestamoshablando
de un contrato de carcter intuito personae, por lo tanto, se asume que la voluntad de los
socios fue plantearqueestasociedadslotienesentidosiesquetodoslossocioscontinan
en ella. Ahora, as como la sociedad expira si renuncia uno de los socios, tambin la ley
establecelmitesaestarenuncia.
1.Tienequeserunarenuncia:debuenafeytempestiva(entiempooportuno).
2. Otro lmite a la renuncia se refiere al administrador estatutario. Este es aquel
designado en los estatutos, yquerepresentaalasociedadyotorgaporcuentadela
sociedad los actos o contratos respectivos, de manera de que este administrador
estatutario no puede renunciar a su cargo.Alleestvetadalarenuncia,salvoque
se haya previsto en los mismos estatutos, es decir, salvo que los mismos socios
hayandejadoabiertaestaposibilidad.
CdigoCivil:
Art. 2109.Larenunciadeunsocionoproduceefectoalgunosinoenvirtuddesunotificacin
a todos los otros. La notificacin al socio o socios que administran, se entender hecha a
todosellos.
Art.2110.Novalelarenunciaquesehacedemalafeointempestivamente.
Art. 2111. Renuncia de mala fe el socioquelohaceporapropiarseunagananciaquedeba
pertenecer a la sociedad en este caso podrn los socios obligarle a partir con ellos las
utilidades del negocio, o a soportar exclusivamente las prdidas, si el negocio tuviere mal
xito. Podrn asimismoexcluirledetodaparticipacinenlosbeneficiossocialesyobligarlea
soportarsucuotaenlasprdidas.
Art. 2112. Renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es
perjudicial a los intereses sociales.Lasociedadcontinuarentonceshastalaterminacinde
los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante. Aun
cuando el socio tenga inters en retirarse, debe aguardar para ello un momento oportuno.
Losefectosdelarenunciademalafeseaplicanalarenunciaintempestiva.
Adems de la renuncia, Puelma seala que existe un derecho de retiro del socio, el cual
procede cuando la ley, el estatuto o la justicia le permiten hacer abandono de la sociedad,
recibiendo la parte de los haberes sociales que le correspondan y continuando la sociedad
conlosotrossocios.

153

121.Remocindeunsocioensociedadescolectivasyderesponsabilidadlimitada.
La exclusin o remocin del socio, es el retiro involuntario de unsocio,queesseparadode
la sociedad por voluntad de sus consocios o por declaracin judicial, pagndosele sus
derechos. Tradicionalmente, se ha afirmado que la exclusin o remocin de un socio slo
procedera cuando la ley o los estatutos lo autorizan, salvo acuerdounnimetomadoporla
va de la reformadeestatutos.Nuestraleyhaestablecidocasosdeexclusinoremocinen
losartculos2087y2103delCdigoCivilyartculos379y404N2delCdigodeComercio
En materia de contratos, por regla generalsima, laremocindeuncontratanteaotronoes
aceptable, salvo en materia de sociedades, en donde nuevamente tenemos un tratamiento
particular, y que se debe al carcter intuito persona enmateriadesociedadesdepersonas.
La ley establece que un socio administrador no puede ser removido de su cargo, salvo en
los casos previstos o en los casos en que haya causa grave, como falta de confianza o
incapacidad de administracin. O sea, cuando l bsicamente est incumpliendo sus
obligaciones, o es de presumir que va a incumplir obligaciones. El primero, incumplimiento
de su estndar de administracin, y el segundo faltadeconfianza.Entonces,laremocins
es un elemento que procede en materia de sociedad, pero no respecto del carcter de
socio, sino que respecto del carcter de administrador. Se le remueve de un aspecto
estatutario, pero no de su carcter de socio, porque no puedo remover la calidad de socio
de mis cosocios. Solo puedo removerlacalidaddeadministradordelsocioadministradory,
esto,sinafectarlacontinuidaddelasociedad.
Nuestra ley slo ha contemplado las siguientes causales de remocin o exclusin de un
socio:
a) Causales comunes a todas las sociedades (y, por ende, tambin aplicables a las SRL):
Una de ellas es la situacin prevista en el art. 2087 CC. Este precepto seala que si por
mutaciones posteriores a la constitucin de la sociedad se hace necesario aumentar los
aportes para conseguir el objeto social y uno de los socios no quiere o no puede hacerlo,
pueden los otros excluirlo o dicho socio exigir su retiro. Otro caso es el previsto en el art.
2103 CC, que permite el pacto de continuacin de la sociedad encasodemuertedealgn
socio,peroconlaexclusindesusucesin.
b) Causales exclusivas contempladas para las sociedades mercantiles: Ellas son el
incumplimiento de la obligacin de aportar, la aplicacin por un socio de fondossocialesen
negocios particulares y el uso indebidoporunsocio,delaraznsocial.Estoesttratadoen
losarts.379y404N2CCom.
Puelma sostiene que a falta de ley que establezca en forma expresa la posibilidad de
remocin o exclusin de un socio en uncasodeterminado,sedebenaplicarciertoscriterios
bsicos queseinformanapartirdelosprincipiosgeneralesquerigenelDerechoComercial.
Vgr. el juez puede y debe dar lugar a la remocin o exclusin de un socio si tal decisin
154

resulta ser la ms equitativa o necesaria, en vista de las circunstancias que se presentan

enesemomento.

122. Liquidacin: qu es, reglas de liquidacin aplicables a sociedades colectivas y

deresponsabilidadlimitada.
a. Qu es: E. Jequier: Conjunto de actos y operaciones destinadas adeterminaren
forma numrica el haber social, susceptible de ser repartidoentrelossocios,realizadaspor
un tercero (liquidador) que es designado por los mismossociosoporlajusticiaordinariaen
casodedesacuerdo.
Apuntes del profesor: La liquidacin esunconjuntodeoperacionesquetienen porfinalidad
principal realizar los activos, vender todos los bienes de la sociedad,cobrarlascuentaspor
cobrar y hacerlas pagar en juicio, cumplir las obligaciones ya iniciadas. Lo que no puede
hacer la sociedad en liquidacin es iniciar nuevas actividades. El remanente de estas
operacionessereparteentrelossocios.
b. Reglas de liquidacin aplicables a sociedades colectivas y de responsabilidad
limitada
Los 2 sistemas grandes de liquidacin son el de la sociedad colectiva civil y la sociedad
colectiva mercantil. Adems de ello, existe el de SA, para los bancos, compaas de
seguros,yotras.
Son importantes las normas de la sociedad colectiva comercial porque son reglas
supletorias respecto de todas las otras sociedades comerciales. Por ejemplo, se aplica
respecto de la SRL, de las sociedades en comandita, etc. Lo importante es que sesupone
la persistencia de la personalidad jurdica en la sociedad comercial, es decir, la sociedad
siguesiendounvehculodelpatrimonio,sigueteniendolosbienes.
En la sociedad colectiva civil, una vez que se produce la liquidacin se forma una
comunidad, es decir, existe un mismo patrimonio con distintos dueos. Se realiza un
arbitraje forzoso de acuerdoalasreglasdelCC.Setomaelpatrimoniocomn,sehaceuna
especie de juicio en que el rbitro partidor determina la cuota que corresponde a cada
comunero.
El acta de la sociedad colectiva comercial, es distinta, porque se nombra un liquidador que
va a ser un administrador o representante de la sociedad, quesegnalgunosautorestiene
calidad demandatario.Estetienequehacerlaliquidacinextrajudicialmente,adiferenciade
la sociedad colectiva civil. En el proceso de liquidacin, en primer lugar, se determina la
existencia de activos y pasivos de la sociedad, y una vez determinado esto, se liquidan los
activos para convertirlos en dinero (o sea habra que cobrar las cuentas porcobrar,vender
la maquinaria, etc). En tercer lugar, una vez obtenido el dinero, se produce el pago a los
acreedores si falta, se deber analizar silasociedadesderesponsabilidadlimitadaono,si
sobra, se divide entre los socios, pagndoles el capital que seinvirtimslautilidadquese
haya generado. Entonces, el proceso de liquidacin tiene estos objetivos: determinar,
155

liquidar,ydevolvereldinero.
En materia de liquidacin, est en las SRL hay libertad contractual para efectos de decidir
cmo va a ser llevada a cabo la liquidacin, la cual puede revestir cualquiera de los
regmenes clsicos de liquidacin: (i) el de las sociedades colectivas civiles, elcualeselde
la comunidad hereditaria que es realizada por un juez rbitro. (ii)Elotrogranrgimenesel
de liquidacin de las sociedades mercantiles propiamente tal, que supone un rgimen bien
estructurado en la ley, con un proceso en que inicialmente se designa un liquidador quees
habitualmente designado por los socios en el estatuto, o al momento de la disolucin de la
sociedad. El liquidador levanta un inventario con los bienes de la sociedad, procede a la
liquidacin del activo de la sociedad, absorbe el pasivo que la sociedad podra tener (paga
lasdeudasdelasociedad),yelremanenteseloentregaalossocios.

123.Liquidacin:cundocomienzaytermina.Quinlaejecuta.
Se inicia con el acto de liquidacin, formalmente sera el momento en que se reduce a
escritura pblica la causal de disolucin de la sociedad. Y termina con la extincin de la
sociedad.
La liquidacin es ejecutada por un liquidador designado en escritura de constitucin o de
disolucin(Art.408CdeC)estepuedeser:
Unodelossocios,untercerootodoslossocios(art.412CdeC)
En cuanto a su designacin:Sehacedecomnacuerdoporlossociosy,ensubsidio,porel
juez (art. 409 C. de Comercio), El nombramientodelliquidadordebeinscribirseenRegistro
deComercio(art.2N4CdeC)
Elliquidadorverdaderomandatariodelossocios(art410Cco)
Facultades
Aquellasqueconstenenelttulodesunombramiento
Si nada se dice, liquidadorsoloestfacultadoparaaquellosactosquetiendandirectamente
al cumplimiento de su encargo (art 411 C Com), adems de tener representacin para
juicios(art416Ccom)
Noobstante,liquidadornoestfacultadopara:
Constituirhipotecasoprendas
Tomardinerooprstamos
Comprarpararevender
Endosarefectosdecomercio
Transarnicomprometer
Celebrarnuevasoperacionespropiasdelgiro
Si hay dos o ms liquidadores y deban procederdemaneraconjunta:procederentreellos
elderechodeoposicin(Art412/399Ccom)
Obligaciones
Art413Cco.Apartedelosdeberesquesuttuloimpongaalliquidador,estobligado
156

1. A formar inventario, altomarposesindesucargo,detodaslasexistenciasydeudasde

cualquierapapelesdelasociedad
2.Acontinuaryconcluirlasoperacionespendientesaltiempodeladisolucin
3. A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro que haya
manejadointeresesdelasociedad
4. A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada uno de los
socios
5.Acobrarloscrditosactivos,percibirsuimporteyotorgarloscorrespondientesfiniquitos
6. A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun cuando haya
algn menor entre los socios, con tal que no sean destinados por stos a ser divididos en
especie
7.Apresentarestadosdelaliquidacincuandolossociosloexijan
8. A rendir al fin de la liquidacin una cuenta general de suadministracin.Sielliquidador
fuere el mismo gerente de la sociedad extinguida,deberpresentarenesapocalacuenta
desugestin.
Liquidador responde a los socios de los perjuicios que resulten desusoperacionesdolosas
oculpables(Art410Cco)

124.Quesladivisinsocial
La divisin de una sociedad annima consiste en la distribucin de su patrimonio entre sy
una o ms sociedades annimas que se constituyan al efecto, correspondindole a los
accionistas de la sociedad dividida la misma proporcin de capital de cada una de las
nuevassociedadesqueaquellaqueposeanenlasociedadquesedivide.(Art94LSA.)
Divisin social o Escisin: Es la creacin deunaomssociedadesapartirdeunasociedad
que se mantiene, redistribuyendo entre todas ellas el patrimonio de la sociedad dividida,
mediante un acto jurdico unilateral de la sociedad que se divide. No hay divisin de la
personalidad jurdica sino quedesupatrimonio.Lassociedadesnuevastienenpersonalidad
jurdicapropiaycapitalpropio,nosonempresasfiliales.
Adiferenciadelafusinenladivisinnoexistetransferenciaattulouniversaldebienes.
(Pugatransformacin,divisinyfusindesociedadesannimas)
ApuntesdelProfesor:
Divisin social: Hay divisin social cuando una persona jurdica hace nacer a otrapersona
jurdica (alomenos)habiendounasociedadcontinuadoraosociedadmadre.Porlotanto,la
persona jurdica original se escinde en ms de una. Puede haber tantas divisionescuantas
se quieran. No hay un acto de transferencia, es decir, este acto por el cual la sociedad
madre crea otra sociedad, es un acto de adjudicacin o asignacin. Al no ser actos de
transferencia, tiene impacto en los ttulos traslaticio de dominio, ciertosimpuestos(ejemplo,
el IVA). El que no exista un acto de transferencia, hace que la divisin sea muy comn. El
resultado prctico podra ser perfectamente el mismo si se realiza un acto de compraventa
157

entre ambas sociedades, existiendo un acto de enajenacin, y por ello, se aplicara el IVA,
por ejemplo. La sociedad madre nunca se extingue. La distribucin patrimonial es muy
relevante, puesmarcareltamaodelpatrimonioquequedaenlasociedadoriginalyelque
queda en la nueva. Los socios son exactamente los mismos. La distribucin de los
acreedores es un tema muy relevante. Bsicamente aqu existir un cambio de deudor
(novacin), por tanto el acreedor deber aceptar al nuevo deudor yliberaraloriginal,sino
lohace,existirunadelegacinimperfecta.
Efectos: Unefectomuyprctico deladivisintienequeverconlossocios,cuandosedivide
la sociedad, se hace un espejo de la sociedad original en cada una de las sociedades
nuevas,estndebensumarelmismoobjetoquelasociedadoriginal.
La divisin social es algo as como la procreacin de las sociedades.Ylafusines
algoascomounmatrimoniode2omssociedades.

125.Queslafusinporincorporacin
Introduccincomn(preguntas125,126y127)
Una fusin es bsicamente segn el profesor Puga la fusin de dos patrimonios sociales
bajo una misma personalidad jurdica, habiendo confusin de personas jurdicas y
patrimonios agrega que de dos o ms personas jurdicas surge o queda una sola y ella
con el patrimonio, esto es totalidad del activo y del pasivo en suma, consiste en que dos
empresasseunen(segnelapuntedeBofill).
En cuanto a su naturaleza jurdica, segn Puga, las fusiones son actos jurdicos
bilaterales solemnes entre las sociedades partcipes de la fusin, siendo la conducta de
manifestacindelavoluntad,lasrespectivasjuntasdeaccionistas.
Unafusinpuededarseatravsdetresmodalidades:
a) fusinporincorporacin,
b) fusinporabsorcin(impropia)
c) fusinporcreacin(propia).
Estas instituciones (salvo la fusin por absorcin) estn reguladas en el art. 99 de la Ley
18.046 sobre Sociedades Annimas. Siendo unafusinenlostrminosdedichanorma
la reunin de dos o ms sociedades en una sola que las sucede en todos sus derechos y
obligaciones, y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de losentes
fusionados.

158

En relacin a la definicin legal, Puga seala que esta definicin legal, NO incluye las
fusiones por absorcin (los argumentos son recogidos en la introduccin de la pregunta
127).
El principal efecto de una fusin es segn Puga que las sociedades participantes se
extinguen como persona jurdica salvo la sociedad superviviente en la fusin por
incorporacin y en por absorcin. A esto se aade que segn nuestra legislacin, la
sociedad resultante del proceso de fusin sucede en todos sus derechos y obligaciones a
las sociedades que gracias al proceso de fusin se disuelven, es decir, la sociedad nueva
es una sucesora a ttulo universal una heredera de los activosypasivosdelassociedades
fusionadas, NOsiendosucontinuadoralegal.Quenoseasucontinuadoralegalimplicaque
la sociedad fusionada y las que participaron de la fusin son personas distintas que se
suceden dominicalmente la una a la otra, pues lafusintransfierebienesyobligaciones,no
aspersonalidadjurdica.
Tener en consideracin que la naturaleza y efecto de las tresfusionesescomn,loquelas
diferencia es la forma en que se desarrolla. (Eso entend yo, a partir de leer a Puga y los
apuntesdelprofesor).
Respuesta: Segn el inciso tercero del art. 99 de la citada ley, hay fusin por
incorporacin, cuando una o ms sociedades que se disuelven, son absorbidas por una
sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. (Esta definicin es
textualmenterecogidaporPuga).
En trminos simples, la fusin por incorporacin, se produce cuando de dos sociedades,
una sociedad A y una sociedad B, unadelasdosincorporaalaotra,porejemplo,todaslas
accionesdeApasanalasociedadB,esdecir,todoelpatrimoniodeApasaalasociedadB,
nohabiendocreacindeunanuevasociedad.(Apuntesprofesor)

126.Queslafusinporcreacin
Introduccin:Mismadelapreguntaanterior.
Respuesta: Segn el inciso segundo del art. 99 de la ley de sociedades annimas, hay
fusin por creacin cuando el activo y pasivo de dosomssociedadesquesedisuelven,
seaportaaunasociedadqueseconstituye.
Porsuparte,segnelprofesorPuga,estainstitucinentraaelnacimientodeunanueva
persona jurdica y la extincin de dosomspersonasjurdicascuyospatrimoniospasana
ser heredados por la nueva sociedad. Asimismo, este autor seala que esta modalidades
lamenosusada.
159

Entonces, a partir de una sociedad A y de una sociedad B se forma una sociedad C con
accionistas de A y de B. Entonces, los accionistas de A y de B constituyen la sociedad C,
ambospatrimonios(AyB)seincorporanalpatrimoniodeC.(Apuntesprofesor)

127.Queslafusinporabsorcinoimpropia
Respuesta breve:Encuantoalafusinporabsorcin, consistebsicamenteenque una
sociedad A compra el 100% de las acciones de otra sociedad B. Es decir, la sociedad B
pasa a estar en la sociedad A que pasa a ser duea del 100% deladeB.(ApuntesBofill).
Deestemodo,losbienesdelasociedadabsorbida,pasanalpatrimoniodelaabsorbente.
Profundizacin: Aun cuando las fusiones estn reguladas en el art. 99 de la Ley 18.046
sobre Sociedades Annimas, esta modalidad de fusin no es recogida en esta artculo ni
tampoco queda comprendida en la definicin legal genrica de una fusin entregada por
dicha norma. Ello porque, en primer lugar, en la fusin por absorcin no existe una nueva
sociedad que suceda a las fusionadas, pues lo que hay es una sociedad absorbente que
sucede a la absorbida, y en segundo lugar, en la definicin legal en la sociedad fusionada,
subsisten los accionistas de todas las sociedades fusionadas y eso es muy raro en las
fusionesporabsorcin.(Puga).
Asimismo, este tipo de fusin suele materializarse segn Puga en una mera compraventa
del total de derechos o acciones de lasociedadabsorbida(laquesedisuelve)quepasanal
patrimonio de la absorbente no habiendo cambio en la estructura accionaria de la
absorbente (. Por lo mismo, ms que tratarse de una fusin, se trata de una cesin de
acciones, aunque sus efectos sean anlogos a una fusin por incorporacin. Aade que
esta fusin se conoce como impropia precisamente por la circunstancia anterior (separece
a una fusin por incorporacin no siendo tal)yporquenoestreguladaenelartculocitado
apesardequesusefectossonanlogosalafusinporincorporacin.

128.Queslatransformacinsocial
Es una forma de preservacin de la personalidad jurdica a pesardelcambiodetiposocial.
El artculo 96 de la Ley de Sociedades Annimas explica que consiste en el cambio de
especie o tipo social de unasociedad,porreformadesusestatutos,subsistiendosuPJ.Lo
160

caracterstico es la permanencia de esta, de su identidad legal, es una misma PJ que

adopta una estructura societaria distinta. Antes solo se aceptaba la transformacin social a
SAs, hoy se aceptan a todo nivel. Incluso de E.I.R.L a Sociedades de cualquier tipo.
Ocasionalmenteesrequeridaporlaley,comoenelcasodelaempresadeleasingqueentra
en el negocio bancario, debe transformarse a S.A, pero la regla general es que sea por
motivosprcticos.
Lmites: Causa debe ser lcita (no se puede producir con efectos de perjudicar alacreedor,
si no, procede accin de nulidad, teora del levantamiento del velo, etc).No se admite
transformar una sociedad enliquidacin,msquetransformacinestoseraextincin.Debe
tenerobjetolcito.
Solemnidad: Puga explica que es esencialmente una transformacin de estatutos, por lo
que se llevar a cabo de acuerdo a las formalidades de modificacin social de la sociedad
que se transforma, pero esta no solamente debe llevar lasformalidadesdelasociedadque
se transformasinotambinlosdelasociedadenquesetransformalareformada.Entonces
la solemnidad de la transformacineslasumadedossolemnidades,sedebecumplirconel
estndar ms alto o con los dos, si son diferentes. Una formalidad comn a toda
transformacin, es que ella deba constar en escritura pblica y queunextractodeestasea
inscrito en el Registro de Comercio pertinente y publicado en el Diario Oficial. Cumplido el
ltimo acto de solemnidad,procederlatransformacin.EjemploParamodificarunaSAa
SRL se debe pasar por una junta de accionistas (2/3 aprobacin), un acta, una reduccin
del acta a escritura pblica y la inscripcin de un extracto de esta en el conservador de
comercio. Para constituir la SRL, faltara una segunda escritura a la que debe concurrir la
unanimidad de los socios. Para transformarse en SA solamente hay que cumplir con los
requisitos de la escritura pblica delartculo5delaLSA.Mssolemnidadesenlosartculos
97y98delaLSA.
Efectos:
1)Lapersonajurdicacontina,noesunanueva.
2) Si se transforma una SA a otra sociedad, al no requerir la unanimidad de sus
socios para transformarse, los disidentestendrnunderechoderetirodelasociedadloque
significarunadisminucindelcapitaldelaexSA.
3) Cambian los cargos administrativos si es hacia una SA se crear un directorio
provisionalysiesdesdeSAcesaeldirectorioyelgerentegeneral.
4) Se dice que la responsabilidad delossociosnocambia,salvoquelosacreedores
los liberen(art.98LSA).BofilldicequesisetransformaaunaSRL,losactosrealizadoscon
anterioridaddeestatransformacinquedaranexentosdelimitacinderesponsabilidad.

161

5) Si se transforma a una sociedad colectiva civil, cesa la mercantilidad. Puga no

comparteesto.
Uso prctico: Variadsimo. En arbitraje tributario, existe diferente regulacin tributaria para
las sociedades de personas y las sociedades de capital. Tambin se usa para apertura
social, esto es, comenzar desde abajo con una sociedad de personas y pasar a ser
importanteconunasociedaddecapital.

129.Efectosdelamuertedeunsocioenlasociedaddepersonas
Las sociedades de personas son intuito personae, por lo que importasiunsociomuere.La
regla general est establecida en el art. 2103 del CC, segn la cual la muerte de un socio
disuelve la sociedad, salvo que por disposicin de la ley o por acuerdo de los socios, se
contine entre los socios sobrevivientes y los herederos del difunto, o sin ellos. Si se pacta
esto, o en los estatutos se establece que la sociedad contina, no es necesario disolver la
sociedad, porque puede continuar con los otros socios o los herederos del difunto. Si la
sociedad de personas se disuelve, entramos en el procesodeliquidacin.Silasociedadno
se disuelve no hay liquidacin, porque para que haya se requiere unacausaldedisolucin.
Qu pasa si se pact que no se contina con los herederos del difunto? Hay una
liquidacin parcial, porque es necesario liquidar entregar o pagar sus aportes a los
herederos del difunto, porque claramente hay un activo que le perteneca al socio difunto,
queestincorporadoaesepatrimoniosocial.
Por el otro lado, en el caso de las sociedades annimas, la norma es la inversa (la del
artculo 2104), la estipulacin se sobreentiende interpuesta salvo acuerdo en contrario. En
las SRL, si biensonuntipodesociedaddepersonas,sucedelomismo,sesobreentiendela
clusula de continuacin de la sociedad con los herederos y/o cnyuge del fallecido, en
virtud de la referenciaqueelartculo4,inciso2delaLey3.918(SRL),hacealartculo2104
del Cdigo Civil, salvo norma estatutaria encontrario.EnelcasodelaE.I.R.Llamuertedel
titularterminalasociedad.

130.Administracinsocial:enrgimenydurantesuliquidacin.

131.Administracinsocialporlossociosyporterceros

162

Por administracin o gestin de los negocios sociales entendemos que son las
labores materiales e intelectuales necesarias para el manejo de los negocios
sociales. Por uso de la razn social o representacin de la sociedad entendemos
los actos en virtud de los cuales sta queda obligada frente a terceros y con
respecto de los socios. Dentro de las libertades que otorga la ley se permite
establecer administradores sin uso de razn social y viceversa incluso de
estipulaciones mixtas. Los administradores sociales son la o las personas
naturales o jurdicas que el pacto social o en subsidio, la ley les encomienda la
administracindelasociedad.

Los administradores sociales, deben administrar personalmente la sociedad es

una obligacin connatural a su cargo y consiste en que debe prestar los servicios
necesarios para la adecuada marcha de la sociedad. Constituyen obligacionesde
hacer, si es un socio designado administrador su obligacin nace del contrato
social. Si es un tercero se requiere que preste su consentimiento y para
determinar su alcance debe estarse al contrato de prestacin de servicios o de
laboral que lo vincula a la sociedad. El carcter personal de esta obligacin se
reconoceenel404N3CCom.
132. Distinga entre separacin de patrimonios y limitacin de responsabilidad.
Sealeunejemplodeladistincinenelderechonacional.
Patrimonioseparadoodeafectacin
Mira el patrimonio como un fin en s mismo y no como un tercer brazo. Se permite una
mayor autonoma alospatrimonios,elpatrimonioesunfinensmismo,sejuntanlosbienes
conlasobligacionesparacumplirconunobjetivodeterminado.
La separacin de patrimonios es la distincin entrelosbienesdelaempresayelpatrimonio
de la persona. Y dichaseparacindependedelaformajurdicaadoptadaparallevaracabo
la empresa. La importancia de no confundir los patrimonios del empresario con los de la
empresa, es la de asegurar bienes respecto de quienes sern sus acreedores. En otras
palabras, quien contrate conlasociedadpodrperseguirsucrditoenlosbienesyrecursos
constitutivos del patrimonio de la empresa y no en los del empresario. Salvo, en las
sociedades mercantiles, porque como el socio s responde de los actos y contratos de la
empresa, el acreedor no solamente va a poder recurrir al patrimonio de la empresa, sino
queademsenelpatrimoniodelsocio.
La limitacin de responsabilidad en cambio, nace con el fin de incentivar el desarrollo
mercantil, frente a los riesgos empresariales. Por lo tanto, la mecnica de la limitacin de
responsabilidad que toma el derecho comercial es bsicamente una forma de generar un
163

incentivo al emprendimiento. Cuando se limita la responsabilidad contractualmente, se le

limitacuantitativamenteoporsuscausas
En la medida que se limita la responsabilidad, se reducen los costos y se asumen menos
riesgosporquesetomamenosresponsabilidad,loquegeneraunmayoremprendimiento.
El legislador limita la responsabilidad de los socios, con lo que el tercero slo puede
perseguir la sociedad, y nunca va a poder perseguiralospatrimoniosdelossocios.Enese
evento, entonces, estamos hablando de la sociedad limitada.Qu significa que los socios
respondan hasta el monto de sus aportes? Significa que el acreedor slo va apoderhacer
efectivasuacreenciaenelactivodelasociedadnopuedeperseguiraotropatrimonio.
Que los socios respondan slo hasta el monto de sus aportes, quiere decir que la nica
obligacin que tienen los socios respecto de la sociedad y respecto de los terceros
acreedores de la sociedad es efectuar su aporte comprometido (Si ellos no efectan su
aporte comprometido, tanto la sociedad como un tercero que ejerce una accin
subrogatoria, ese tercero acreedor podra llegar dondeelsocioypedirlequecumplaconsu
aporte).

Ejemplos:
Jurdicamente en Chile no se reconoce el patrimonio de afectacin como de afectacin
separada. Cundo se reconoce el patrimonio de afectacin conunaafectacinseparada?
Cuando la ley lo dice. Por ejemplo los fondos inversiones privados, solo responden por las
obligaciones atribuibles a ese fondo. Otra ejemplo son patrimonios separados de
securitizacin, la SA securitizadora tiene 17 patrimonios separados y en cada uno tiene
activos y pasivos y en cada uno tiene acreedor. Si el acreedor remata los activos, los hace
caja y no se paga ntegramente tiene derecho a ir por el remanente a los activos de otro
patrimonio? No, porque es un patrimonio separado de afectacin. Pero para impetrar la
excepcin correlativa en juicio que diga que no se meta en su patrimonio hay que tenerun
sustrato que me reconozca el patrimonio de afectacin como un patrimonio de afectacin
separado, para ello en Chile hay que tener fuente de derechoespecialqueeslaley,sinley
noexistepatrimonioseparadoenChile.
Ejemplo de limitacin cuantitativa es la avaluacin en la clusula penal, en cambio, un
ejemplo respecto asuscausas,puedesercuandounaempresadicequenoresponderpor
xevento.
Al ver obligaciones (derivadas de distintas fuentes) se estudian las clusulas limitativas de
responsabilidad y las clusulas eximentes de responsabilidad, o las causas eximentes de
responsabilidad cuando se trata de materia extracontractual, y bsicamente tratan todas
estas temticas de cunto puedo yo limitarmiresponsabilidadrespectodemipatrimoniode
afectacin cuando hay una contraparte que me quiere hacer efectiva una obligacin
contractualoextracontractual.

164

133. Enumere los elementos esenciales del contrato de sociedad y explique

brevementecadaunodeellos.
a) La estipulacin de un aporte, es lo quecadasociollevaosecomprometeallevar
a la masa comn. Tiene mucha importancia porque es lo que forma o conforma el
patrimonio social. No es necesario que haya hecho el aporte materialmente, sino
que se haya comprometido a aquello, porque ah se est creando jurdicamente la
obligacin (en caso de no concretarse el aporte en 3 aos, existen sanciones: se
reduce de pleno derecho el capital). Excepcin sociedadencomanditarequiereque
seentregueuncuartodelcapitalparaconstituirse.
b) Bsqueda de beneficio, 2053dosomspersonasestipulanponeralgoencomn
en miras de repartir entre s los beneficios, puede ser un beneficio directo o
indirecto (no necesariamente dinero), pero este beneficio que se persigue por los
sociosdebeserreal,yapreciableendinero.
c)

Participacinenbeneficiosyprdidas

Participacinenlosbeneficios,todosociotienederechoaparticipardelasutilidades,
pero esa participacin no es absoluta, puede estar sometido a limitaciones en tiempo y
forma. Es posible, emitir acciones preferentes, pero no es posible que esa accin prive
totalmenteaotroaccionista.

Participacinenlasprdidas,esladisminucinenelvalordelpatrimonioproductode
los efectos que derivan del desarrollo del negocio de la sociedad,quesevereflejadoenun
menor valor del patrimonio y el socio lo reconoce en su propio patrimonio. No se puede
pactarqueunsocionosoporteprdidadealguna(esdeesencia).

d) Affectio societatis, es de esencia, porque supone la voluntad de cooperar con los

socios de manera que el negocio para el cul fue constituido tenga existencia, es
una percepcin subjetiva del socio, por eso se diferencia del consentimiento, tiene
que ver con los esfuerzos que realiza para la consecucin del objetivo, si no est
este elemento la sociedad se disuelve, ya quelossociossedebenencontrarenuna
situacindeigualdad.

165

134. Qu clase de bienes se pueden aportar a una sociedad? Qu excepciones

encontramosalasreglasgenerales?
[2055CC,376CCom]
1.Tradicionalmente,dinero,
2.bienescorporales,quenoseandinero
3. bienes incorporales avaluables en dinero (letras de cambio, cheque, pagar), bienes
intangibles comerciales, aporte industrial (trabajo). El aporte en especie, es un acto de
enajenacin, y el aporte de trabajooindustriadeunsocioeselquesecomprometeahacer
en razn de su competencia tcnica profesional o comercial. Excepcin, no se puede
realizarelaporteindustrialenlasociedadannima,comanditaporaccionesyEIRL.

135.Saneamientodeviciossociales:Viciossaneables
En el derecho societario existe un rgimen especial en materia de nulidades, apartndose
de las reglas generales entregadas por el C.Civil (nulidad absoluta/relativa). En efecto, si
bien es en el art. 2053 de dicho cdigo que se define a la sociedad comouncontrato,este
negocio tiene caractersticas especiales que lo hacenserreguladodistintivamenteporlaley
mercantil.
Cabe destacar que los vicios que puedan afectar el vnculo del socio con la sociedad no
producen, en principio, la nulidad o anulacin del acto constitutivo, pues el contrato de
sociedad no se funda en una mera coincidencia de dos voluntades, sino que en un ncleo
dedeclaracionesdevoluntaddenaturalezaespecial,esporestoquesiseafectalavoluntad
de uno de los socios, es l quien ver afectada su vinculacin con la sociedad, frente a
determinados casos y condiciones, pero la sociedad no siempre resultar daada. Este
principio admite una excepcin en la medida que la voluntad del socio resulte esencial, por
ejemplo, si la sociedad es intuito personae y fue constituida por dos socios, o se afecta la
voluntaddequienostenteelaporteprincipalsinelcuallasociedadnopuedesubsistir.
Otra cosa destacable es la construccin doctrinariadelasociedaddehecho,lacualestoda
sociedad nula que,noobstantesuvicio,hafuncionadocomolegal.Elnombresedaporque,
sencillamente, no son sociedad dederecho,enlamedidaquenocumplenconlosrequisitos
que exige la ley para su constitucin. Si bien, estaformulacinhasidoobjetodecrticas,se
admite en razn de la proteccin de los intereses de los terceros que contratan con estas
sociedades nulas, ya que de lo contrario, los socios se eximiran del pago de las

166

obligaciones contradas ennombredelasociedad,escudndoseenlosviciossociales,enla

nulidaddesta.
En lo relativo a los vicios sociales ysusaneamiento,tratandeestetemalosarts.1a10de
la ley 19.499.Elpropsitodeestospreceptosesposibilitarunsistemaquepermitaenforma
simple y rpida sanear algunos vicios de nulidad que puedan afectar a determinados tipos
desociedades.
No todos los vicios que puede adolecer una compaapuedensersaneablesporlavaque
prev dicha ley. Slo se admite el saneamiento de aquellos de carcter formal,
entendiendo por tales los que se originan por el incumplimiento de ciertas formalidades
legales en especial en cuanto a que se refieren a menciones que deben aparecer en la
escritura pblica de constitucin, o modificacin, o en sus extractos. Aunque constituyan
vicios formales, no son saneables la falta de escritura pblica, de reduccin a escritura
pblicaodealmenosuninstrumentoprivadoprotocolizado.
Por eso la ley, en su artculo primero, luego deestablecerlaregladequepuedensanearse
los vicios formales consistentes en el incumplimiento de alguna solemnidad legal aunque
tengan el carcter de vicio formal, seala que no pueden ser saneables si la falta formal
implica la privacin de algn elemento esencialalconceptodesociedadodealgncarcter
substancial, de general aplicacinaloscontratos.Porejemplo,nopuedehabersociedadde
ningn tipo sin socios que deban hacer algn aporte. Tampoco puede haber sociedad que
nopersigaunfinbenficopecuniarioparalossocios.
En cuanto a la falta de requisitos que pueda generar que al acto le falte un elemento
substancial, de general aplicacin en loscontratos,comolosonelconsentimientosinvicios,
o acuerdo de los socios con los qurum que determina la ley, como por ejemplo cuando
concurren aunasociedadunincapazabsoluto,elobjetoocausailcitarelativosalgirosocial
yotrosdegeneralaplicacinenloscontratos,noesposibleelsaneamientodevicios.
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=70549ley19499.

136.Saneamientodeviciossociales:Formadesaneamiento
Lamaneradesanearviciosconsisteen:
El procedimiento de saneamiento se aplica a las (I) sociedades colectivas comerciales, (II)
de responsabilidad limitada, civiles o comerciales, a la (III) en comandita mercantilyalaen
(IV) comandita por acciones, como tambin a (V) la sociedad annima, que son los
principalestipossocialesconpersonalidadjurdicaquereconocenuestroderecho.

167

Mediante el procedimiento que seala la ley puedensanearseviciosquesehayanincurrido

enlaconstitucindeunasociedadcomoenunamodificacin.
El efecto del saneamiento consiste en que por el solo ministerio delaley,cumplindoselos
trmites pertinentes, se estima inexistente la nulidad saneada o, dicho a la inversa, se
presumedederechovlidoelactosaneado.
Los arts. 3, 4 y 5 de la ley 19.499 regulan esta materia. Estos preceptos establecen que
queda saneada la nulidad de la constitucin o de una reforma de sociedad si se cumplen
copulativamentelosrequisitosqueestablecenlasletrasa)yb)delart.3.
El primero de estos requisitos es que se otorgue una escritura pblica en la cual se
corrija el vicio de laconstitucinomodificacinnosiendonecesarioreproducirntegramente
elestatutosocial.
c. El contenido de esta escritura depende de la naturaleza del vicio. Normalmente
habr que singularizar la escritura pblica o privada de que se trate, sealar la
circunstancia de si ella se public y/o inscribi en el RegistrodeComercioyeneste
ltimo caso, el conservador, fojas, nmero yaodelainscripcin.Porejemplo,sise
trata de un vicio que incide en una incorrecta sealizacin de los aportes de algn
socio o en la forma de enterarlo en cuanto corresponda habr que establecer el
nuevo texto de la clusula objetada. Si el vicio se ha incurrido en el extracto, habr
que indicar tal circunstancia y repetir en la escritura la norma estatutaria correcta
aunque ella est contenida sin vicios en la escritura, con la finalidad de poder
reproducir la estipulacin en el extracto, que por su naturaleza no puede contener
mencionesquenofigurenenlaescritura.

d. En cuanto a quines deben concurrir al otorgamiento de la escritura de

saneamiento, cualquiera sea el tipo de sociedad, slo se exige queconcurranaella
los titulares de derechos sociales al tiempo del saneamiento, de la constitucin o
modificacinaunquehayahabidomutacindederechosdesocio.
El segundo requisito para el saneamiento que prescribe la letra b) del art. 3 de la ley en
estudio prescribe que es necesario que un extracto de la escritura de saneamiento sea
inscrito, y si fuera del caso publicado, en el plazo que corresponda, segn sea el caso del
tipodesociedadesquesetrate(normalmente60dascorridos).
El art.4delamismadisposicinlegalestablecelosrequisitosdelextractodelaescriturade
saneamiento,sealandoqueelladebecontener:
a) La fecha de la escritura de saneamiento extractada y el nombre y domicilio del
notarioanteelcualseotorga.
168

b) Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga el acto que se
sanea, o aquella de la protocolizacin del documento que contenga el acto que sesaneao
de la escritura pblica a que se redujo ese acto, y el nombre y domicilio del notario ante el
cualseotorg.
c) Un extracto de las modificaciones de estatutos mediante las cuales se corrigeel
viciodequesetrata,seadelaconstitucinounamodificacinsocial.
El extracto ser autorizado por el notario que ejerza en la notara ante la cual se
otorglaescritura.

[Preguntasquenoestabanenelcedularioperosenelanterior]

169