pensin mensual que recibe no le ayuda para cubrir los gastos mdicos, y no
obstante ello le ha iniciado una demanda de reduccin de alimentos, actitud
reprochable como padre y esposo que no cuenta con ninguna otra carga
familiar, adems de que no considera que la recurrente ha tenido que lavar
ropa y limpiar casas para procurar su sustento, todo lo cual ha debilitado su
salud fsica y mental, por lo que viene recibiendo tratamiento en el Hospital de
la Polica Nacional. Por ello, formula reconvencin para que se declare el
divorcio por la causal de abandono injustificado del hogar, y habiendo
acreditado su condicin de cnyuge perjudicada con la separacin, y de
acuerdo a lo preceptuado en el artculo trecientos cuarenta y cinco - A del
Cdigo Civil, solicita una indemnizacin econmica de veinte mil nuevos soles S/.20,000.00-, la que se har efectiva sobre el cincuenta por ciento de los
derechos y acciones que corresponden al actor sobre el inmueble,
ordenndose la adjudicacin del bien conyugal a su favor. Tercero.- Que, al
expedir la sentencia de primera instancia, el Juez de la causa declara fundada
la demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho, establecindose
que la patria potestad de la menor ser ejercida por ambos padres, y la
tenencia slo por la madre, con un rgimen de visitas a favor del demandante,
sin objeto pronunciarse sobre los alimentos de la menor, infundada la
reconvencin sobre declaracin de divorcio por la causal de abandono
injustificado del hogar, y fija un monto indemnizatorio ascendente a veinte mil
nuevos soles -S/.20,000.00- que el demandante deber abonar a favor de la
demandada por concepto de indemnizacin por el dao personal y moral, ms
los intereses legales, sin costas ni costos, por cuanto: i) Con la constancia
policial de fojas siete del expediente principal se acredita el retiro voluntario del
hogar conyugal por parte del demandante, que tuvo lugar el da veintiuno de
diciembre del ao mil novecientos noventa y siete, por lo que a la fecha de
interposicin de la demanda han transcurrido ms de cuatro aos de
separacin consecutiva conforme lo exige el artculo trescientos treinta y tres
inciso dcimo segundo del Cdigo Civil, en concordancia con el artculo
trecientos cuarenta y nueve del citado Cdigo; ii) No se acredita que el actor
hubiera abandonado injustificadamente el hogar conyugal, sino que se retir
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jurisdiccional denunciando
tales hechos,
obteniendo
sentencia
favorable segn se acredita con el Acta de Lectura que obra a fojas cuarenta y
cinco del expediente principal, de manera que quien ha sufrido los daos
fsicos y psicolgicos es la demandada conjuntamente con sus hijos, mxime si
sta ha tenido que recurrir a la va judicial para obtener alimentos, existiendo
relacin de causalidad entre el hecho y el dao producido, por lo que debe
establecerse una indemnizacin a su favor; iv) En cuanto a la patria potestad
de la menor, sta corresponde ser ejercida por ambos padres, adems de que
no se ha formulado contradiccin alguna por la demandada; del mismo modo,
la tenencia debe ser ejercida por la demandada, al no evidenciarse que la
menor se encuentre en condiciones desfavorables a su lado, y por el contrario
es la propia menor quien ha referido haber vivido siempre con su madre y
hermanos desde que el actor se retir del hogar conyugal, razn por la cual se
le concede un rgimen de visitas al padre una vez por semana -sbado o
domingo-, con retorno el mismo da, adems de los das feriados, cumpleaos
del padre y de la menor, navidad y ao nuevo, visitas que se efectuarn previa
aceptacin de la menor y en coordinacin con la madre, debiendo favorecer a
la menor con una terapia psicolgica a efectos de superar los problemas que
pudieran haberse ocasionado como consecuencia de la separacin entre los
padres; v) En cuanto a los alimentos, con la sentencia a fojas cincuenta y tres
del expediente principal se acredita que la demanda de alimentos interpuesta
por Justina Ada Ascencio valos fue declarada fundada fijndose una pensin
ascendente al cincuenta por ciento
de
los
ingresos,
gratificaciones,
Estado. Cuarto.- Que, no habiendo sido materia de apelacin por las partes,
esta decisin fue elevada en consulta al superior, quien procede a expedir
sentencia de vista desaprobando la consultada en el extremo que fija el monto
indemnizatorio en la suma de veinte mil nuevos soles -S/.20,000.00-, y declara
improcedente dicha pretensin, aprobando la sentencia en lo dems que
contiene, por cuanto: i) Debe considerarse que el rompimiento de un vnculo
matrimonial per se no genera daos, peor an si se trata de un divorcio
remedio como el de autos, donde propiamente no existe un cnyuge culpable,
siendo que los daos deben ser probados en su magnitud, de all que su
eventual concesin requiere de la acreditacin copulativa de los elementos de
la responsabilidad en general, siendo insuficiente para el efecto la sola
invocacin legal de proteccin al cnyuge perjudicado o la reparacin del dao
moral; ii) El Juzgado, sin mayor explicacin, ha concedido indemnizacin a
favor de la demandada, sin que previamente se haya probado la existencia de
dao alguno en su perjuicio, por lo que al no ajustarse al mrito de lo actuado,
la pretensin indemnizatoria debe declararse improcedente, ms an si la
copia incompleta de la sentencia por faltas contra la persona ofrecida a fojas
cuarenta y cinco resulta insuficiente para esa finalidad. Quinto.- Que, para
efecto de absolver la infraccin denunciada en los fundamentos del recurso,
debe tenerse en cuenta que mediante sentencia expedida el da dieciocho de
marzo del ao dos mil once en el Tercer Pleno Casatorio Civil, recada en la
Casacin nmero cuatro mil seiscientos sesenta y cuatro dos mil diez Puno,
en el proceso seguido por Ren Huaquipaco Hanco contra Catalina Ortiz
Velazco sobre divorcio por la causal de separacin de hecho, las Salas Civiles
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica han establecido precedente
judicial vinculante de observancia obligatoria para todos los jueces, en los
siguientes trminos: () 2. En los procesos sobre divorcio y de separacin
de cuerpos por la causal de separacin de hecho, el Juez tiene el deber de
velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte ms perjudicado por
la separacin de hecho as como la de sus hijos, de conformidad con lo
dispuesto por el artculo trescientos cuarenta y cinco - A del Cdigo Civil. En
consecuencia, a pedido de parte o de oficio sealar una indemnizacin por
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cnyuge y de sus hijos; o bien, cuando aqul abandon el hogar conyugal sin
acreditar motivo justificado, ms an si se fue del hogar para convivir con
tercera persona, dejando desamparados moral y materialmente a su consorte e
hijos. Stimo.- Que, en el caso concreto, la Sala Superior, interpretando
errneamente los alcances del artculo trescientos cuarenta y cinco - A del
Cdigo Civil, sostiene que la indemnizacin a que se refiere la norma acotada
se configura slo ante la concurrencia copulativa de los elementos de la
responsabilidad en general, y que no se puede conceder ante la sola
invocacin legal de proteccin al cnyuge perjudicado; lo que no resulta
ajustado a derecho, toda vez que la indemnizacin o la adjudicacin preferente
de bienes a favor del cnyuge ms perjudicado procede de oficio o a instancia
de parte, siempre que se garantice el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva
y el debido proceso, particularmente el derecho de defensa, el principio de
contradiccin y el derecho a la instancia plural; adems que la indemnizacin a
que se refiere la norma material en comento no se circunscribe a los elementos
subjetivos de dolo o culpa que integran la responsabilidad contractual o
extracontractual, sino que tiene un carcter de obligacin legal; as se
desarrolla en el fundamento cincuenta y cuatro de la sentencia recada en la
Casacin nmero cuatro mil seiscientos sesenta y cuatro dos mil diez Puno,
cuando seala: Para nuestro sistema normativo la indemnizacin regulada en
el artculo trescientos cuarenta y cinco - A del Cdigo Civil tiene el carcter de
una obligacin legal, la misma que puede ser cumplida de una sola vez en
cualquiera de las dos formas siguientes: a) El pago de una suma de dinero o,
b) La adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal. Se opta por
dos soluciones de carcter alternativo pero a la vez con el carcter de
excluyentes y definitivas. () El ttulo que fundamenta y justifica la obligacin
indemnizatoria es la misma ley y su finalidad no es resarcir daos, sino corregir
y equilibrar desigualdades econmicas resultantes de la ruptura matrimonial. A
ello cabe agregar que segn lo establecido en los considerandos anteriores
para que proceda la indemnizacin en estos casos no es necesario acreditar la
concurrencia de todos los presupuestos de la responsabilidad, sino
bsicamente la relacin de causalidad y el dao producido, el cual comprende
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el dao moral, el mismo que est configurado por las tribulaciones, angustias,
aflicciones, sufrimientos psicolgicos o estados depresivos que padece la
persona, en este caso, el cnyuge ms perjudicado; razn por la cual
estimamos que el recurso de casacin resulta fundado. Octavo.- Que,
habindose amparado el recurso por la infraccin de una norma de derecho
material, corresponde resolver el conflicto de intereses planteado, segn el
mandato del artculo trescientos noventa y seis del Cdigo Procesal Civil. En
consecuencia, resolviendo lo conveniente respecto del extremo que es materia
de casacin -la indemnizacin por los perjuicios ocasionados producto de la
separacin de los cnyuges, o de los que ocasione el divorcio en s-, este
Supremo Tribunal estima que existen elementos probatorios suficientes que
acreditan que la separacin entre los cnyuges, y aun la declaracin de
divorcio en s, ha producido y producir un desequilibrio econmico entre las
partes, perjudicando ms a la reconviniente que al reconvenido, por cuanto:
i) No se ha acreditado en autos que la demandada desempee o hubiera
desempeado algn trabajo remunerado en actividades concretas, o que
hubiera seguido estudios tcnicos o superiores que le permitan ejercer un
oficio, trabajo, empleo o profesin para subvenir sus necesidades bsicas,
dedicndose enteramente a las labores del hogar y al cuidado de sus cuatro
hijos, tal como se consigna incluso en las actas de nacimiento obrantes de
fojas treinta a treinta y dos del mismo expediente, en las que se describe como
profesin u ocupacin de la madre su casa. Ello incidi en que no haya
podido labrarse otras expectativas o deseos de superacin personal, trayendo
como consecuencia que, al momento de producirse la separacin efectiva, no
pueda procurarse su subsistencia por s misma, recurriendo a trabajos
manuales -lavar ropa, limpiar casas- para proveer alimentos a su hogar; ii) Se
toma en cuenta tambin que, a consecuencia de no poder solventar la
manutencin de su hija menor, la impugnante demand en su oportunidad la
prestacin alimenticia a cargo del actor, pretensin que ha sido amparada por
el rgano Jurisdiccional y en virtud de la cual viene percibiendo una pensin
mensual adelantada mediante descuentos directos en la boleta de pago del
demandante; iii) Del mismo modo, se tiene presente lo referido por la menor de
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cero dos noventa y ocho obrante a fojas cuarenta y cinco, el mismo que no
ha sido objeto de cuestionamiento alguno por parte del demandante y no se
encuentra incompleto, como errneamente se consign en la sentencia de
vista; v) Finalmente, es necesario tener en cuenta que fue el demandante
quien ha dado lugar a finiquitar la relacin conyugal para efectos de sustraerse
de sus obligaciones de asistencia mutua y cohabitacin, ya que fue l quien se
retir del hogar conyugal, y se sustrajo inmotivadamente de sus deberes
alimentarios, agrediendo fsicamente a su cnyuge. En consecuencia, a fin de
reestablecer el equilibrio econmico resultante de la ruptura matrimonial,
deber fijarse un monto indemnizatorio acorde con el perjuicio que la
separacin y el divorcio en s ocasionarn a la reconviniente, para lo cual se
tendr en cuenta que la misma vive en la casa conyugal junto con la menor
Diana Carolina Ramrez Ascencio, quien est en edad escolar, y con su hijo
Oswaldo Ramrez Ascencio, quien por su enfermedad se encuentra
imposibilitado de trabajar, sin recibir ningn otro ingreso salvo la pensin por
alimentos asignada judicialmente; en consecuencia, se estima acertada la
decisin del A quo cuando fija en la suma de veinte mil nuevos
soles -S/.20,000.00- el monto por concepto de indemnizacin que deber
percibir la reconviniente por los perjuicios ocasionados a consecuencia del
dao personal infringido, y que incluye el dao moral. Noveno.- Que, con
respecto al abundante material probatorio presentado por la demandada con
motivo de la interposicin de su recurso de casacin, y an en esta sede
casatoria al formular sus alegatos escritos, cabe recordar a esta parte que de
conformidad con lo normado en el artculo trescientos noventa y cuatro del
Cdigo Procesal Civil, la actividad procesal de las partes en materia de
casacin se limita a la facultad de presentar informes escritos y un solo informe
oral durante la vista de la causa, siendo el nico medio de prueba procedente
el de documentos que acrediten la existencia del precedente judicial, o de la ley
extranjera y su sentido, en los procesos sobre derecho internacional privado;
razones por las cuales dichas documentales no pueden ser valoradas para
efectos de emitir la presente decisin. Por lo expuesto, declararon: FUNDADO
el recurso de casacin interpuesto por Justina Ada Ascencio valos mediante
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