DEFESA PRELIMINAR
FATO 1
Trazido aos autos do presente procedimento, o Acrdo
mencionado no Parecer, ao contrrio do afirmado, significativamente,
reformulou a sentena da Instncia Primria.
Nela, o douto Juzo sentenciante, havia decretado a perda do
cargo, suspenso de direitos polticos e a eventual reposio ao errio do
suposto prejuzo.
Ao acolher, em parte, o recurso da recorrente, por
unanimidade, a 5. Turma recomps os direitos polticos e a no perda do
cargo.
Logo, a mudana factual havida, efetivamente, fora favorvel
ora defendente.
Se a anterior deciso da Mesa Diretora fora prolatada, no
sentido de aguardar a definitividade do julgamento pelo Poder Judicirio,
como, ento, entender-se, j agora, que uma mudana positiva em favor da
defendente possa atrair alguma sano sob o ponto de vista do decoro
parlamentar, quando j decidira anteriormente, aguardar a posio em
definitiva do Poder Judicirio?
Pede-se vnia, para transcrever a ementa do julgado e dos
trechos finais do voto condutor, do eminente desembargador ngelo
Passarelli, e dos desembargadores Silva Lemos e Josaph Francisco dos
Santos.
Leia-se:
DIREITO ADMINISTRATIVO. AO DE IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. PRELIMINARES. JULGAMENTO EXTRA E
ULTRA PETITA. INOCORRNCIA. CERCEAMENTO DO DIREITO
DE DEFESA. NO CONFIGURAO. CONTRATO DE LOCAO
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FATO 2
Noticia-se a existncia de uma ao penal perante o Eg.
Tribunal de Justia Distrital, que, recebida, seria fato para analise, por parte
desta Cmara Distrital. De outro modo, pelo mesmo fato, uma ao civil
publica, cuja sentena no lhe foi favorvel, a qual a ora representada
recorreu e, portanto, encontra-se em grau recursal, e que assim, em face de
tais aes, seriam ensejadores de quebra de decoro, a ferir a tica.
Data vnia, no condizente com o melhor do bom direito
discutir tais temas nessa seara, porquanto entregues responsabilidade do
Poder Judicirio e, alis, no seria crvel a usurpao de eventual
competncia. Ademais, registre-se, que, nada dizem a respeito ao exerccio
do mandato parlamentar, e de tempo outrora, gize-se, que a representada
sequer havia postulado cargo eletivo.
De qualquer modo, a representada informa e anexa cpias de
sua defesa e da exceo de incompetncia oferecidas ao Eg. TJDFT, para
um melhor entendimento do tema, em face do recebimento da denncia.
Aponte-se, que, noticiada no Parecer da Procuradoria, o
recurso oferecido, contra a sentena do r. Juzo da 3. VFP-DF, est em
mesa, em julgamento, e no h deciso definitiva sobre o tema, o que
impede, data vnia, quaisquer analises por esta Casa Parlamentar.
Como citados trechos da sentena monocrtica, de se dizer,
que, na ao se discute por via de Ao de Improbidade, a pretender a
responsabilidade da ora representada, na ao em tramite perante a 5
Turma Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal, ela inocente!
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E, assim, explicita:
Tudo se iniciou no ano de 2004, com dois emprstimos totalizando quase R$
7.000.000,00 (sete milhes de reais) concedidos pelo BRB WRJ
Engenharia com o fim de financiar o empreendimento imobilirio
residencial Monet, no total de 96 (noventa e seis) unidades habitacionais.
Em 2006 a empresa conseguiu renegociar o dbito, prorrogando o
financiamento mais TRS meses. O vencimento partiu de maio/2006 para
agosto/2006.
Justamente nessa poca os funcionrios da empresa WRJ trocavam
missivas eletrnicas que revelam a prtica corriqueira de diversas
ilegalidades. No mesmo ms da prorrogao de prazo, mais exatamente na
data de 16/05/2006, a pessoa de Jos Carlos Sotrio, Gerente de
Incorporao da WRJ Engenharia LTDA, enviou e-mail para Oscar
Machado, com cpia para os irmos Cortopassi e Kelly Godoy para
elaborao de diversos contratos em nome de familiares do ex-governador
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DE
DE
DE
NA
ADMINISTRATIVA.
GENRICO
NO
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PBLICA. IMPROBIDADE
VIAGEM. PRESTAO DE
LESO
A
PRINCPIOS
SUBJETIVO. DANO AO
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34
"DIREITO
ADMINISTRATIVO.
RECURSO
ESPECIAL.
IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. TERMOS DE ADITAMENTO
AO CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. SUPOSTA
ILEGALIDADE. AUSNCIA DE ELEMENTO SUBJETIVO
NECESSRIO CONFIGURAO DO ATO DE IMPROBIDADE.
TIPICIDADE DAS CONDUTAS MPROBAS.
1. Ao civil pblica intentada por Ministrio Pblico Estadual com o
intuito de obter reparao de prejuzos causados ao errio por supostos
atos de improbidade administrativa, que teriam decorrido da assinatura
de termos de aditamentos relacionados ao contrato administrativo
10LIMPURB95, em possvel desacordo com as disposies da Lei
8.66693.
2. Aponta-se as seguintes ilegalidades: (i) alterao de valores contratuais
estimativos, em desacordo com o limite de 25% previsto no artigo 65,
1; (ii) modificao dos prazos de pagamento previstos no edital
(segundo termo de aditamento); (iii) incluso de servios da mesma
natureza dos j contratados, mas no constantes do contrato originrio;
(iv) pagamento por servios supostamente no prestados.
3. Acrdo recorrido que, com base exclusivamente na constatao da
ilegalidade dos termos de aditamento, imputou aos rus a conduta
culposa prevista no artigo 10 da Lei 8.42992, bem como determinou a
aplicao das penas previstas no artigo 12 da mesma lei.
4. Para que se configure a conduta de improbidade administrativa
necessria a perquirio do elemento volitivo do agente pblico e de
terceiros (dolo ou culpa), no sendo suficiente, para tanto, a
irregularidade ou a ilegalidade do ato. Isso porque no se pode
confundir ilegalidade com improbidade. A improbidade ilegalidade
tipificada e qualificada pelo elemento subjetivo da conduta do agente."
(REsp n. 827.445-SP, relator para acrdo Ministro Teori Zavascki, DJE
832010).
5. No caso concreto, o acrdo recorrido, ao concluir que os desvios dos
ditames da Lei 8.66693, por si s, seriam suficientes para a subsuno
automtica das condutas dos demandados aos tipos previstos na Lei de
Improbidade, no se desincumbiu de aferir a culpa ou dolo dos agentes
pblicos e terceiros, que so elementos subjetivos necessrios
configurao da conduta de improbidade.
6. Ademais, observa-se que, na hiptese, a aplicao da Lei de
Improbidade encontra-se dissociada dos necessrios elementos de
concreo, na medida em que sobejam dos autos pareceres do Tribunal
de Contas Municipal, bem como diversos pronunciamentos tcnicos
provenientes de vrios rgos especializados da administrao, todos
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ordenador de
administrativa.
despesas,
configurando-se
ato
de
improbidade
3. A deciso recorrida reconheceu claramente a responsabilidade do exprefeito - Nelson Jorge Maia quanto realizao de obras ineficazes para
soluo do acmulo e proliferao de substncia conhecida por
necrochorume que traz srios e graves riscos sade e segurana da
populao, causando efetivamente leso ao errio do municpio de
PassosMG.
4. Doutrina e jurisprudncia ptrias afirmam que os tipos previstos no art.
10 e incisos (improbidade por leso ao errio pblico) prevem a
realizao de ato de improbidade administrativa por ao ou omisso,
dolosa ou culposa. Portanto, h previso expressa da modalidade culposa
no referido dispositivo, no obstante as acirradas crticas encetadas por
parte da doutrina.
5. Restou demonstrada na fundamentao do acrdo atacado a
existncia do elemento subjetivo da culpa do ex-prefeito bem como o
prejuzo que a negligncia causou ao errio, caracterizando-se, por isso
mesmo, a tipicidade de conduta prevista no art. 10, inc. X, segunda parte,
da Lei 8.42992.
6. Recurso especial provido para restabelecer a condenao do exprefeito do municpio de PassosMG - Nelson Jorge Maia ao
ressarcimento integral do dano, atualizado monetariamente pelos ndices
legais acrescido de juros de mora na taxa legal, nos termos do art. 12, inc.
II, da Lei 8.42992.
(REsp 816.193MG, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJe de
21.10.2009)
"PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL.
VIOLAO DO ART. 535, II, DO CPC. NO-CONFIGURAO.
AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. SMULAS 282STF e
211STJ. ATO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. VIOLAO
DE PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA. ART. 11 DA LEI
8.42992. ELEMENTO SUBJETIVO.
NO-COMPROVAO.
PRECEDENTES DO STJ. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE
CONHECIDO E, NESSA PARTE, DESPROVIDO.
1. Inexiste violao do art. 535, II, do Cdigo de Processo Civil, quando
o aresto recorrido adota fundamentao suficiente para dirimir a
controvrsia, sendo desnecessria a manifestao expressa sobre todos
os argumentos apresentados pelos litigantes.
2. A ausncia de prequestionamento do dispositivo legal tido como
violado torna inadmissvel o recurso especial. Incidncia das Smulas
282STF e 211STJ.
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da
de
de
de
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FATO 3
Com relao ao em tramite perante o TSE, em grau
recursal, consoante o Acrdo, do TRE-DF, juntado ao procedimento e
noticiado pela Procuradoria Jurdica desta Casa, assim foi aduzido, no voto
de desempate, pelo ento Presidente, o eminente desembargador Ccero
Romo:
Em observncia ao artigo 69 do Cdigo Penal, promovo o somatrio das
penas impostas, ficando a acusada LILIANE MARIA RORIZ
definitivamente condenada a cumprir 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de
recluso e 12 (doze) dias-multa, no valor de R$ 31.680,00.
Mantenho o regime aberto para o cumprimento da pena, em observncia
ao art. 33, 2, alnea c, do Cdigo Penal.
Ainda, h de ser, mantida a substituio da pena privativa de liberdade
por suas restritivas de direitos, a serem fixadas quando da execuo.
Por derradeiro, determino a anotao da inelegibilidade no Cadastro
Nacional de Condenados por Ato de Improbidade Administrativa e por
Ato que Implique Inelegibilidade CNCIAI do Colendo Conselho
Nacional de Justia CNJ.
Oficie-se ao Instituto Nacional de Identificao INI.
Proclamo o resultado: Quanto ao art. 350 do Cdigo Eleitoral, a ao foi
julgada procedente, por maioria. Quanto ao art. 299 do Cdigo Eleitoral,
a ao foi julgada procedente em parte, por maioria, votando o
presidente. Absolvendo a r do aventado crime praticado quanto pessoa
da esposa de Eurpides. Redigir o acordo o Presidente.
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Acrdo 6.868
DIREITO ELEITORAL. PENAL. E PROCESSUAL. EMBARGOS DE
DECLARAO. PRELIMINARES DE NO CONHECIMENTO E DE
NULIDADE - AFASTAMENTO. REEXAME DO CONTEDO
PROBATRIO - IMPOSSIBILIDADE. INEXISTNCIA DE VCIOS.
EMBARGOS NO PROVIDOS.
Deve-se afastar a preliminar de no conhecimento por inadequao da
via recursal, conforme previso expressa do art. 275 do Cdigo Eleitoral
para cabimento de Embargos de Declarao.
A preliminar de nulidade por inocorrncia de novo interrogatrio aps a
juntada de prova emprestada matria preclusa, tendo em vista que a
Embargante apresentou alegaes finais, bem como sustentou oralmente
por duas vezes e no aventou o tema. .
Impossibilidade de reexame da prova, pois a via estreita dos Embargos de
Declarao destina-se apenas purificao do julgado.
de se negar provimento aos embargos de declarao quando no for
constatado erro material, obscuridade, contradio ou omisso no
acrdo recorrido.
Em suas razes recursais, a Recorrente argumenta, preliminarmente, que
o acrdo n 6.868 no foi suficientemente motivado, eis que se limitou a
sustentar que os questionamentos apresentados em sede de embargos
declaratrios encontravam-se preclusos. Aduz que, diversamente, na fase
processual prpria, insurgiu-se contra a juntada de prova emprestada aps
o interrogatrio da recorrente, sem a repetio do ato, em consonncia
com precedentes jurisprudenciais transcritos na pea.
Questiona a aplicao, na espcie, ora do rito previsto no Cdigo de
Processo Penal, ora na Lei n 8.038/1990, em prejuzo defesa da
Recorrente.
Quanto ao mrito, sustenta que "a suposta promessa de cargo pblico,
no constitui infrao penal prevista no art. 299 do Cdigo Eleitoral"; a
impossibilidade de carreamento aos autos de prova testemunhal
emprestada, mormente em face do art. 368-A do Cdigo Eleitoral; a
inexistncia de prova confivel e segura para fundamentar a condenao;
a inexistncia de omisso dolosa relativamente ao art. 350 do Cdigo
Eleitoral; e a impossibilidade de prova unicamente testemunhal legitimar
a condenao pelo referido crime.
Pede a concesso de efeito suspensivo; a anulao do acrdo 6.868 para
nova apreciao dos embargos declaratrios; o provimento do apelo para
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DO DIREITO
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ltimo impem uma ligao importante entre elas, em especial nos casos
em que o comportamento seja considerado lcito na seara administrativa.
O professor Carvalho Filho defende a anlise dos efeitos da
sentena penal mediante a separao entre os crimes funcionais e no
funcionais. Sobre os crimes funcionais, refere que se a sentena penal for
condenatria:
a Administrao no tem outra alternativa seno a de considerar a
conduta como ilcito tambm administrativo. Se a sentena no for
absolutria.
(in Carvalho Filho, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo.
Edit. Atlas, 2006, p. 616)
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E. Deferimento
Braslia, 12 de setembro de 2016.
ERI VARELA
OAB-RN 1807
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