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AO DE LA CONSOLIDACIN DEL MAR

DE GRAU
UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

DERECHO CIVIL: CONTRATOS II


LOS CONTRATOS DE TRANSACCIN
EXTRAJUDICIAL
ALUMNO:
HENRY

ALFARO TORREJON, CHRISTIAN

DOCENTE:
CUENCA

CARLOS ROBERTO HIPOLITO

MODALIDAD: DISTANCIA-A2
CICLO:
MODULO:

VI
1
Lima, 11 de setiembre del 2016

LOS CONTRATOS DE TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL

DEDICATORIA

FACULTAD DE DERECHO Y DE CIENCIAS POLITICAS - UPLA

La presente monografa la dedico al estudio y divulgacin del conocimiento de una fuente


transcendental de contrato moderno como lo es la transaccin extrajudicial que en
nuestro pas no es muy recurrida, con la cual se evitaran conflictos, largas batallas legales y
una mejor administracin de justicia, a nuestro Seor por llevarnos por el sendero del buen
camino de la justicia.
A mi Madre, esposa e hijos; en especial por tolerar y colaborar en los diversos proyectos de
mi vida.

As fue como el campo de Efrn, que estaba en Macpela, cerca de Mamr, pas a ser
propiedad de Abraham, junto con la cueva y todos los rboles que estaban dentro de los
lmites del campo. La transaccin se hizo en presencia de los hititas y de los que pasaban
por la puerta de su ciudad. Luego Abraham sepult a su esposa Sara en la cueva del campo
de Macpela que est cerca de Mamr, es decir, en Hebrn, en la tierra de Canan.

Gnesis 23:17-19

LOS CONTRATOS DE TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL


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INTRODUCCION
El Per constituye un pas jurdico y polticamente organizado, bajo el estatuto de una
Repblica, cuyo sistema de gobierno se ajusta al denominado Estado Social, Democrtico
de Derecho y lo que se pretende por medio del presente trabajo es brindar una visin clara
de la transaccin extrajudicial, es decir, cualquier acuerdo, convenio o pacto entre dos
personas, por ejemplo una transaccin extrajudicial de alimentos que alude a la negociacin
referente a una pensin alimenticia, para lo cual, la analizaremos de manera concisa y
sustancial; con la finalidad de tener

una mayor certeza de lo que es la transaccin

extrajudicial en nuestro ordenamiento jurdico nacional.

En todo tipo de relacin entre personas naturales o jurdicas, de una u otra forma puede
surgir entre los sujetos que forman parte del vnculo, un conflicto de intereses, y para dar
solucin

al

mismo,

se

recomienda

recurrir

un

tercero

denominado

solucin

heterocompositiva (juez o arbitro), o entre los propios partes solucin autocompositiva


transaccin extrajudicial.

Con la finalidad de alcanzar su estudio, se analizar el plano positivo, operacional de la


transaccin en cada una de las disposiciones que el Cdigo Civil indica, explorando cada
situacin, para conocer este fenmeno como sus instituciones jurdicas las cuales estn
inmersas en nuestro Derecho civil.

LOS CONTRATOS DE TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL


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INDICE

DEDICATORIA..................................................................................................................
INTRODUCCIN..........................................................................................................
I.

ORIGEN Y EVOLUCIN HISTORICA DE LA TRANSACCIN....................................

1.1 CONCEPTO DE LA TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL...............................................


II. CARACTERISTICAS DE LA TRANSACCIN...............................................................
2.1 ASUNTO DUDOSO O LITIGIOSO ...............................................................................
2.2 CONSESIONES RECIPROCAS...................................................................................
2.3 ACTO FORMAL............................................................................................................
2.4 SUPUESTO VALOR DE COSA JUZGADA...................................................................
2.5 LA TRANSACCIN COMO UN ACTO COMPLEJO...................................................
2.6 LA CAPACIDAD PARA TRANSIGIR............................................................................
III. LA NATURALEZA JURIDICA .....................................................................................
IV. ELEMENTOS DE LA TRANSACCIN.........................................................................
V. CLASES DE TRANSACCIN.....................................................................................
5.1. PROPIA E IMPROPIA..............................................................................................
5.2. PURA Y COMPLEJA................................................................................................
5.3. JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL.......................................................................
5.3.1. TRANSACCIN JUDICIAL.....................................................................................
5.3.2. TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL.........................................................................
VI. DISPOSICIONES GENERALES................................................................................
VII. REGULACIN EN NUESTRO ORDENAMIENTO LEGAL........................................
CONCLUSIONES............................................................................................................ 25
RECOMENDACIONES....................................................................................................
BIBLIOGRAFIA................................................................................................................

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I.- ORIGEN Y EVOLUCIN HISTRICA DE LA TRANSACCIN

La transaccin, como se sabe, no es regulada por el Cdigo Civil Peruano como un contrato
o como un acto jurdico bilateral, sino como una de las formas de extincin de las
obligaciones, al igual que el Cdigo Civil de 1936, el cual modific en este punto al Cdigo
Civil de 1852, que la colocaba dentro de los contratos. Se identific como momento
preponderante de la transaccin al extintivo de las obligaciones, por Io que se consider ms
adecuado ubicarla en ese rubro que en el de los contratos.
El profesor peruano, el Doctor Len Barandiarn, comparta este planteamiento. Las razones
esgrimidas por este tratadista enfocaban el tema desde el mismo ngulo, es decir, si bien la
transaccin era abordada por la generalidad de los cuerpos legales como un contrato, haba
Cdigos (Austria, Argentina y Brasil) que ya la legislaban como un medio de extinguir las
obligaciones, debido a que en realidad este ltimo carcter es el resaltante en ella.
Es de inters conocer el criterio dominante de la comisin reformadora del cdigo civil de
1852 que se escribi en las actas de la comisin fascculo VI, pginas 112 y 113 para optar
por este cambio:
"Si la transaccin es el acto jurdico en virtud del cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, extinguen obligaciones dudosas o litigiosas, es forzoso convenir en que la
transaccin no es propiamente hablando un contrato sino un verdadero modo de extinguir
obligaciones. Algo ms que esto: la transaccin es un modo de extincin de los actos
jurdicos en general, porque por ella se pueden extinguir derechos reales y derechos
hereditarios.
La transaccin es contrato en cuanto representa el resultado de la concordia de las
voluntades; pero como es una convencin que tiene por fin jurdico principal liquidar
relaciones obligatorias preexistentes, es real y verdaderamente un medio de extincin de
obligaciones y est mejor ubicada la institucin en el plan del Anteproyecto, que en la
Seccin del Cdigo vigente que se ocupa de los contratos
La penltima forma de extinguir obligaciones prevista por el cdigo, la transaccin, est
regida por los artculos 1302 a 1312, el Cdigo ha optado, al igual que el legislador de 1936,
por regular las instituciones, a diferencia de otros Cdigos, como el peruano de 1852, el
alemn, el Mejicano y el colombiano, que la consignan en el libro relativo a los Contratos.
explican los autores del Proyecto del Cdigo Civil de 1936 inspirados en la legislacin

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brasilea,
porDERECHO
la transaccin
se extinguen
obligaciones
FACULTADsiDE
Y DE CIENCIAS
POLITICAS
- UPLAdudosas o
litigiosas, debe admitirse que ms que un contrato es un modo de extinguir
obligaciones.

1.1.- EL CONCEPTO DE TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL

La Real Academia Espaola denomina a la transaccin extrajudicial como la accin y


efecto de transigir y, por extensin, trato, convenio, negocio.
Transigir, se define como consentir en parte con lo que no se cree justo, razonable o
verdadero, a fin de llegar a un ajuste o concordia, evitar algn mal, o por mero espritu de
condescendencia. Tambin como ajustar algn punto dudoso o litigioso, conviniendo las
partes voluntariamente en algn medio que componga y parta la diferencia de la disputa.
Extrajudicial, se denomina como Que se hace o se trata fuera de la va judicial.
En su acepcin cotidiana, la palabra transaccin extrajudicial se emplea para designar toda
clase de convenciones. Se transige diariamente, en muchos mbitos; por ejemplo, se habla
en este sentido de las transacciones extrajudicial en su sentido jurdico, si bien en cuanto al
fondo hay identidad en la definicin, la palabra transaccin extrajudicial tiene un alcance
bastante ms restringido, puesto que lo enfoca a un acto jurdico cuya finalidad es resolver
mediante concesiones recprocas, un asunto dudoso o litigioso entre las partes a conciliar.

Para Devis Echandia la transaccin es un contrato por el cual las partes convienen resolver
un litigio de comn acuerdo y en forma definitiva, antes o despus de iniciado el juicio.
Camelutti, citado por Hinostroza Mrquez, sostiene que la "transaccin es no slo un
contrato, sino un contrato bilateral, mediante el que cada uno de los contratantes dispone de
la propia situacin jurdica". Afirma para que medie transaccin se exige que cada una de las
partes d o prometa y, a Su vez, retenga algo (aliquid datum, aliquid retentum), por lo que los
lmites de la transaccin son justamente la renuncia (total) a la pretensin propia y el
reconocimiento (tambin total) de la pretensin ajena. La transaccin se halla, pues, en
medio de estas dos figuras.
Fonaciari, citado por Hinostroza Mrquez, expresa que la transaccin es un contrato, que, si
bien puede extinguir obligaciones, tendr por finalidad principal dirimir controversias. Seala,
adems, que habr transaccin cuando exista un estado de controversia al que las partes,
mediante la concrecin de un acto jurdico de naturaleza contractual, pondrn fin hacindose
concesiones recprocas. Concluye afirmando que, en su esencia, la transaccin ser siempre
un contrato, sea que se produzca en el mbito del proceso o fuera de l.

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II.- CARACTERISTICAS DE LA TRANSACCIN


La transaccin, como acto jurdico que es, debe reunir condiciones legales, algunas de las
cuales son comunes a cualquier acto jurdico, pero otras como la relacin jurdica y las
concesiones mutuas le son especficas. Respecto a estas dos caractersticas particulares de
la transaccin, debemos destacar que constituyen el eje sustancial (y no meramente formal)
de la figura.
La esencia de la transaccin reside en una relacin jurdica incierta y controvertida,
susceptible de derivar en litigio o ya latente en el terreno judicial, la misma que las partes
deciden llevar a trmino en forma definitiva; de esta manera, encausan su voluntad a esa
finalidad a travs de concesiones recprocas. Esta ltima caracterstica, a saber, la voluntad
de prevenir o terminar un litigio judicial, traducida en concesiones recprocas, distingue a la
transaccin, no solamente de los dems modos de extincin de obligaciones, sino de los
otros contratos, aparte de todas las del Cdigo Civil.
otras formas de conclusin de una controversia, como son, por ejemplo, la sentencia judicial,
el allanamiento, el desistimiento de la demanda, el reconocimiento de ttulos y hasta el
advenimiento o conciliacin.

2.1.- ASUNTO DUDOSO O LITIGIOSO


Debemos advertir, en primer lugar, que la transaccin no es la solucin de cualquier problema,
sino la solucin de un asunto que debe tener carcter dudoso o litigioso. Dudoso es aquello
que ofrece duda, que tiene duda, que es poco probable, que es inseguro o eventual. Duda es
la suspensin o indeterminacin del nimo entre dos juicios o dos decisiones, o bien acerca
de un hecho o una noticia. Tambin es una cuestin que se propone para ventilarla a
resolverla. Por ltimo, dudar es estar el nimo perplejo y suspenso entre resoluciones y
juicios contradictorios, sin decidirse por unos o por otros.
En realidad, la definicin de un asunto dudoso es sencilla. Un asunto resulta dudoso cuando
es susceptible de ms de una interpretacin que lleve a soluciones jurdicas distintas y por lo
cual podra suscitarse una controversia judicial o extrajudicial. Por tanto, el que un asunto sea
dudoso no es obstculo para que sea litigioso, ya que puede revestir ambas caractersticas.
Basta, en consecuencia, que el asunto sea dudoso, sin que sea necesariamente litigioso. De
mantenerse la duda, no es difcil que devengue en un asunto litigioso. En efecto, puesto que
la transaccin puede recaer sobre derechos y obligaciones meramente dudosos, no hace falta
que haya pleito pendiente, sino que se d el elemento de incertidumbre en la relacin jurdica
entre las partes. Entonces las partes, si as libremente lo desean, pueden prevenir el eventual

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litigio por medio de la transaccin. Sin embargo, cabe precisar que para que se produzca una
transaccin no necesariamente tendremos que estar frente a un asunto estrictamente dudoso.

2.2.- CONCESIONES RECIPROCAS

La segunda de las caractersticas esenciales de la transaccin la cual tambin se encuentra


establecida en el artculo 1302, es la presencia de concesiones recprocas. Esta situacin
significa que necesariamente las partes que la celebran deben ceder en algo respecto de sus
posiciones de origen, para finalmente llegar a un acuerdo por el que ellas, si bien no
satisficieron sus expectativas originales, s lograron un convenio cercano a dichas posiciones.
Decimos que debe ser cercano, pues es precisamente esta cercana la que les habr
permitido ceder en algo y todava encontrarse satisfechas con lo acordado. La valoracin de
las concesiones es realizada por las propias partes.
Por otro lado, la ley no exige que las concesiones mutuas sean de igual valor; la exigencia en
una transaccin es que haya concesiones recprocas, no siendo relevante el que una de las
partes transija (o ceda) ms o menos que la otra. Basta que cada una lo haga voluntaria y
espontneamente, con la finalidad de dar por terminado el conflicto y evitar el litigio que podra
promoverse o terminar el ya iniciado.

En ese sentido, la transaccin no necesariamente va a recaer en un punto medio, equidistante


de las posiciones de origen de las partes. En estricto y, en definitiva, lo importante no es que
ella recaiga en un punto medio, sino que ella recaiga en un punto intermedio acordado por las
partes.
Lo relevante, entonces, es que se ceda en algo con respecto al otro, no importando que
aquello que se cede sea de la misma magnitud que lo que cedi la parte contraria.
Asimismo, resulta til destacar que las concesiones no tienen por qu limitarse
necesariamente a prestaciones vinculadas en forma directa al tema dudoso o litigioso.

En consecuencia, las partes podran otorgarse recprocamente diferentes y variadas


concesiones, las que no tendran por qu restringirse a la materia objeto de controversia. Por
ello, la transaccin no implica nicamente la extincin de obligaciones; es mucho ms que
eso, pues puede dar lugar al nacimiento de otras obligaciones, incluso a la celebracin de una

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serie de contratos, siempre y cuando, utilizndolos, se d solucin al asunto dudoso o
litigioso.

2.3.- ACTO FORMAL


Otra de las caractersticas de la transaccin, es que se trata de un acto jurdico cuya forma es
ad solemnitatem. La transaccin tiene que celebrarse necesariamente por escrito, bajo
sancin de nulidad.
El Cdigo Civil de 1936 prescriba que la transaccin deba constar por escritura pblica. El
Cdigo de 1984 elimin este requisito porque se entendi que el mismo desalentaba su
celebracin, en la medida en que no todas las transacciones recaen sobre materias de
importancia patrimonial. El legislador de 1984 comprendi que existen casos en los cuales los
costos de celebrar la transaccin por escritura pblica superaran el monto que constituye
materia de la propia transaccin. De aqu que optara por exigir slo que aqulla conste por
escrito.

2.4.- SUPUESTO VALOR DE COSA JUZGADA


El artculo 1302 tambin dispone que la transaccin tiene carcter de cosa juzgada. Al explicar
esta caracterstica debemos, primero, distinguir entre la transaccin judicial y la
transaccin extrajudicial.
Como es evidente, el carcter de cosa juzgada de la transaccin judicial es incuestionable,
puesto que ella es irrevisable y da por concluido el proceso. La transaccin judicial, en tal
sentido, tiene el valor de una sentencia y cuenta, por ello, con sus mismas limitaciones,
otorgando, como contrapartida, similares beneficios. La transaccin judicial, entonces, no
ofrece mayores inconvenientes respecto de su calidad de cosa juzgada.
El caso de la transaccin extrajudicial resulta distinto, pues all esa calidad no es absoluta.
La transaccin extrajudicial, como su nombre lo indica, es la que se celebra cuando las partes
no estn litigando, vale decir, fuera de un proceso judicial o arbitral. En ese sentido, si no hay
proceso, ni juez, ni arbitro que recoja la transaccin y emita una resolucin, cmo puede
hablarse de cosa juzgada? La expresin cosa juzgada es de orden procesal; sin embargo,
el Cdigo Civil, en materia de transaccin extrajudicial, no la utiliza en su sentido ms estricto.
El carcter de cosa juzgada de la transaccin extrajudicial se encuentra fundado en que ella
es irrevisable, esto es, se basa en el hecho de que lo acordado por las partes, lo transigido
por ellas, no puede ser revisado. Sin perjuicio de aquello, lo cierto es que en tanto la
transaccin extrajudicial es en definitiva un acto jurdico comn y corriente, resulta susceptible

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de

ser atacado si adolece de algn vicio.


As, como cualquier acto jurdico, contra la transaccin extrajudicial se puede interponer una
accin de nulidad. Igualmente, al ser tambin un contrato, es posible que una de las partes
solicite, de existir una causal que lo justifique, su rescisin o su resolucin.

Una transaccin extrajudicial bien podra resolverse ante el incumplimiento de lo pactado, y


es que, cuando se transa, adems de ponerse punto final a los problemas pendientes en
relacin a la materia objeto de la transaccin, usualmente se generan nuevas obligaciones
que deben ser asumidas por una de las partes o por todas.

Por ejemplo, a travs de una transaccin extrajudicial A reconoce que B es propietario de


la casa de la que ambos, en principio, se supona que eran condminos, y B se obliga a
pagarle 12 cuotas de mil dlares cada una, lo que, como resulta evidente, es una obligacin
nacida de la transaccin.
Si B no cumpliera con efectuar los pagos a los que se ha obligado mediante esa
transaccin extrajudicial, A podra exigir la resolucin de la transaccin. Esto ltimo, sin
embargo, no podra exigirlo si la transaccin hubiera sido judicial, puesto que, en ese caso, el
carcter de cosa juzgada s sera absoluto.

De haber sido una transaccin judicial, lo nico que podra hacer A ya que no cabra la
resolucin, es reclamar el cumplimiento de las prestaciones impagas.
Como sabemos, cosa juzgada constituye lo resuelto por sentencia firme en ltima instancia,
en juicio contradictorio, ante un juez o tribunal, y contra la cual ya no se admite recurso
alguno. Por ello, la cosa juzgada se eleva al nivel de las verdades, adquiere la categora de
Derecho puro y no cabe contradecirla.

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2.5.- LA TRANSACCIN COMO UN ACTO COMPLEJO


La transaccin, como sealamos al iniciar este anlisis, es un acto que puede ser altamente
complejo. El Cdigo Civil establece que con las concesiones recprocas tambin se pueden
crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto
de controversia entre las partes. Es evidente que, cuando se realizan negociaciones para
llegar a una transaccin, lo que las partes buscan es concluir con el problema suscitado; y si
desean esto de modo vehemente, no ser raro que recurran a cualquier medio alternativo o
complementario para obtener tal propsito. Entonces podra ocurrir que para llegar al acuerdo
sobre el o los puntos controvertidos, una parte ofrezca o acepte ofrecer a la otra la realizacin
de alguna prestacin complementaria (que puede ser de dar, de hacer o de no hacer) a lo que
es materia de discusin, y de esta forma la otra parte vea satisfechas sus expectativas y a la
vez est dispuesta a llegar a un acuerdo. En tal virtud, la ley deja abierta esta posibilidad,
pudiendo as la transaccin comprender asuntos distintos a los que constituan materia de la
controversia original. Tales asuntos distintos podrn ser creados, modificados, regulados o
extinguidos, ya que las partes tendrn la ms amplia libertad de configuracin interna respecto
de la transaccin que deseen celebrar. Vemos que la transaccin puede constituir un acto
sumamente simple, pero tambin uno extremadamente complejo en el que se entremezclen
diversas figuras jurdicas tpicas y atpicas.
La posibilidad de que con la transaccin se creen, regulen, modifiquen o extingan relaciones
jurdicas diversas de aquellas que han constituido objeto de controversia entre las partes,
significa que la ley les otorga la suficiente flexibilidad requerida a fin de que solucionen sus
controversias o problemas entre ellas mismas. El Derecho es consciente de que con
frecuencia las partes no van a poder llegar a solucionar sus problemas recurriendo
nicamente a aquellos elementos que constituyen el objeto de la controversia, pues el margen
de accin podra resultar reducido. Entonces, dentro de una transaccin podemos encontrar
diversas figuras extintivas, como la compensacin, la novacin, la condonacin, todo ello,
evidentemente, dentro de un marco contractual que a su vez crea nuevas obligaciones. La
transaccin engloba, pues, una serie de actos, siendo ante todo un contrato cuyo objeto es
solucionar dificultades que han emergido de una relacin jurdica obligacional preexistente, es
decir, extinguir (por medio de las concesiones recprocas) las obligaciones materia de
conflicto. Ahora bien, si a travs de un acto transaccional las partes no slo extinguieran
obligaciones, sino que crearan otras nuevas, es natural que cualquier controversia nacida con

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respecto a estas obligaciones constituir materia susceptible de reclamo o de eventual
discusin en los Tribunales de Justicia. Ciertamente podran producirse incumplimientos de
las obligaciones que las partes hayan asumido ejecutar en el futuro como parte del acuerdo
transaccional y, por ende, podra resolverse este contrato por inejecucin de obligaciones,
vale decir, le seran aplicables las normas generales de resolucin por incumplimiento
contenidas en el Cdigo Civil respecto a los contratos con prestaciones recprocas.

2.6.- LA CAPACIDAD PARA TRANSIGIR

Ciertamente slo puede transigir quien puede disponer de los objetos de la transaccin.
Entonces, la persona con plena capacidad sobre los bienes comprendidos en la transaccin
es quien puede realizar los actos de disposicin correspondientes.

Esta capacidad se traduce en aptitud para desprenderse, gravar, limitar o modificar los
derechos comprendidos en la transaccin.
Ya hemos manifestado que la transaccin es un acto complejo y por ello hemos sealado que
comprende concesiones recprocas de diversa y variada ndole (en cada una de las cuales
puede haber un desprendimiento, una renuncia, o una limitacin a un derecho), por lo que se
deber analizar la capacidad en funcin del acto en s mismo, as como en torno a los bienes
que abarca la transaccin respecto a los cuales se harn concesiones (es decir,
enajenaciones).

Entonces, la capacidad de disposicin de los bienes comprendidos en la transaccin se


refiere a cada uno de ellos en forma individual y autnoma, siendo nula la transaccin si una
de las partes no poda disponer de alguno de dichos bienes.

De esta forma, si por ejemplo la transaccin comprendiese un pleito, un inmueble y derechos


patrimoniales sobre alguna creacin artstica, cada bien deber ser disponible en forma
individual y a su vez global (o en su conjunto) por la parte que lo ceda.
Esto ltimo porque la transaccin es indivisible, salvo pacto en contrario (artculo 1310 del
Cdigo Civil Peruano de 1984).

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III. NATURALEZA JURIDICA


Frente a tal situacin existen autores que sealan, que la transaccin es un contrato que es
diferente a la figura del contrato clsico y no se puede dar una sola funcin de gnesis a las
obligaciones, ya que sus efectos tienen una mayor expansin, y as puede crear, modificar o
extinguir relaciones jurdicas. que tiene por propsito acabar con una controversia existente
entre las partes y que es materia o no de un proceso judicial.
La transaccin es un contrato formal, ya que la ley le impone una forma, bajo sancin de
nulidad (ad solemnitatem). Es requisito indispensable para su formacin o celebracin el que se
haga por escrito en el caso de transaccin extrajudicial o por peticin al juez (evidentemente
tambin por escrito) en el caso de la transaccin judicial. Esto no obsta, naturalmente, para
que, existiendo juicio, las partes puedan transigir por convenio privado y cualquiera de ellas
presente un ejemplar del mismo en el litigio, Con Io que concluira el proceso.
Pues bien, tradicionalmente se ha entendido que el objeto de la transaccin es precisamente
esto ltimo: extinguir obligaciones. La particularidad radica en que tales obligaciones, adems
de ser patrimoniales, se caracterizan, de ser dudosas y litigiosas, por existir un conflicto o
colisin de intereses respecto de ellas que puede o no haber llegado a juicio.
Otro sector de la doctrina expresa que la transaccin es un acto jurdico, dirigido a dilucidar una
situacin dudosa o litigiosa, produciendo predominantemente efectos extintivos.
As la transaccin no solamente implica la asuncin de obligaciones, sino que las extingue,
como se ha pronunciado la jurisprudencia en el Exp. N 1588- 2006-Lima Data 60,000 Gaceta
Jurdica al expresar que:
La transaccin es el acto jurdico bilateral y consensual, donde al haberse mutuas y reciprocas
concesiones, las partes extinguen obligaciones dudosas o litigiosas.
Constituyendo el documento privado que la contenga un ttulo ejecutivo. Como se ha precisado
en el tem precedente, existe un concepto particular en el derecho del trabajo que es distinto al
derecho civil, lo diferente de la transaccin surge fundamentalmente del principio de
irrenunciabilidad. El acuerdo transaccional no puede violentar dicho principio.
La sentencia del primer pleno Casatorio, mediante la Casacin N 1465-2007-Cajamarca,
declarndose que constituye doctrina jurisprudencial los siguientes precedentes vinculantes:
La transaccin extrajudicial no homologada judicialmente puede ser opuesta como
excepcin procesal conforme a lo regulado por el inciso 10 del artculo 446 e inciso 4
del artculo 453 del Cdigo Procesal Civil, por interpretacin sistemtica de dichas
normas con las que contiene el Cdigo Civil sobre la transaccin.
Entendindose que las transacciones extrajudiciales homologadas por el juez, se tramitan de
acuerdo a las reglas del Cdigo Procesal Civil, al tener regulacin expresa. Ocurriendo lo

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mismo en cuanto a las transacciones celebradas con relacin a derechos de menores de edad,
las mismas que deben ser autorizadas por el juez competente conforme a ley.

IV. ELEMENTOS DE LA TRANSACCIN


Los siguientes elementos cualificantes:
a) el acuerdo de las partes;
b) las concesiones recprocas, y
c) la cosa dudosa (res dubia).

a) ACUERDO DE LAS PARTES.


El acuerdo es de la propia esencia de la transaccin, y para ello es obvio que se est ante un
acto jurdico, ms concretamente un contrato, pero nuestro cdigo civil inspirado en la
legislacin brasilea que por la transaccin se extinguen obligaciones dudosas o litigiosas,
debe admitirse que ms que un contrato es un modo de extinguir obligaciones.
b) CONCESIONES RECIPROCAS
Es un elemento que nuestro cdigo, siguiendo la tradicin doctrinal francesa, reafirm en la
definicin de la transaccin. Con ello debe entenderse que existen sacrificios mutuos sobre los
derechos afirmados en la pretensin y en la negociacin. Como sostena Carnelutti, para lograr
la modificacin de la situacin jurdica existente es necesario que haya renuncia y
reconocimientos recprocos condicionados, el aliquid datum y el aliquid receptum de los
romanos.
Es importante sealar que es innecesaria la equivalencia en las prestaciones, pues no se exige
paridad econmica ni sacrificios equivalentes. De ah la negativa generalizada en los autores
de aplicar la teora de la lesin subjetiva a la transaccin.
c) LA TEORA SOBRE LA COSA DUDOSA Y EL LITIGIO
La teora sobre la cosa dudosa lleva un largo y fatigoso debate; hace aos que los juristas
discurren sobre el tema sin llegar a una conclusin pacfica. La de la res dubia significa saber si
una relacin jurdica regulada por el derecho, adems en qu forma y con qu lmites. En ese
campo se habla de dos criterios a seguir: el objetivo y el subjetivo.
1) El objetivo toma como base el hecho de que todos pudieran verdaderamente dudar de
esa circunstancia. As Giorgianni sostiene que se est en presencia de una situacin
jurdica objetivamente incierta en existencia, en su extensin modal, o en razn del
contenido de la norma, o por su imperfecta redaccin, o por la eleccin de su
aplicabilidad al caso, La afirmacin de esta corriente llevara a poder impugnar toda
transaccin ante la prueba de que uno de los transigentes tena todo el derecho
resignado.

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2) La tesis subjetiva, a la que adherimos, entiende que entiende que el
derecho dudoso es el de las partes que transigen, quienes como ya
dijimos, quieren dar certeza y equilibrar sus intereses. El juez no puede juzgar la duda
conforme a sus conocimientos ni a la opinin doctrinal, sino conforme al punto de vista
de las partes.

V.

CLASES DE TRANSACCIONES

La transaccin puede ser clasificada en:


5.1.- PROPIA E IMPROPIA
La primera es aquella llevada a efecto por los mismos contratantes. La segunda, se da cuando
sin recurrir los requisitos del arbitraje se encomienda a un tercero.
5.2.- PURA Y COMPLEJA
La transaccin es pura si las concesiones recprocas de los sujetos que participan en ella
versan sobre los derechos materia de controversia o discusin. Ser compleja la transaccin en
la hiptesis contraria, vale decir, si entre las concesiones que realizan las partes existen
elementos ajenos a la materia controvertida, sacrificando una de ellas o ambas algo diverso a
Io que constituye Su pretensin. La transaccin propia es regulada por el artculo 337, ltimo
prrafo, del Cdigo Procesal Civil, mientras que la transaccin impropia, es regulada por el
artculo 1302, segundo prrafo, del Cdigo Civil.
5.3.- JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL
5.3.1.- LA TRANSACCIN JUDICIAL se efecta al interior de un proceso, adquiriendo la
calidad de cosa juzgada y pudiendo ser ejecutada al igual que la sentencia, luego de ser
homologada por el Juez. La transaccin judicial y extrajudicial es regulada por el artculo 1302
del Cdigo Civil, mientras que el artculo 334 del Cdigo Procesal Civil, regula la transaccin
judicial; empero debe precisarse que el segundo prrafo, del artculo 335 de la referida Ley
Procesal, hace referencia a la transaccin ocurrida fuera de un proceso abierto, ordenando que
el mismo, para ser homologado deba ser presentado al proceso.
Es aquel acuerdo de las partes en el nterin del proceso, resolviendo el conflicto de intereses
que ha motivado el proceso, y que al ser presentado ante el juez determina la conclusin de
aquel. Es la transaccin judicial propiamente dicha, que formalmente se realiza de modo directo
ante el juez (por peticin escrita), donde el iudex tiene que verificar si el test de disponibilidad
se ha realizado sin afectar los derechos fundamentales y/o laborales del prestador de servicios.

5.3.2.- LA TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL, se realiza fuera del proceso, en momento previo


a ste, evitndose de esta manera que sea promovido, teniendo mrito ejecutivo el documento
que Io contiene. Tambin suele ser considerada como extrajudicial la transaccin llevada a
cabo extraproceso, es decir, fuera del proceso, no obstante existir ste, sin ser incorporado al
Expediente y menos ser homologada por el Juez. Presentado al proceso, en este ltimo caso,
adquirir la categora de transaccin judicial.

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LOS CONTRATOS DE TRANSACCIN EXTRAJUDICIAL


Por
su
parte, la transaccin extrajudicial es el acuerdo de las partes involucradas en un conflicto de
intereses que an no ha dado lugar a un proceso judicial. Es decir, la transaccin judicial formal
o llamada extrajudicial y materialmente realizada fuera de proceso, es decir, a travs de un
documento privado o por escritura pblica.
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En este aspecto, es necesario precisar y preguntarse qu sucede si las personas que transigen
laborante y empleador por una situacin apremiante del prestador del servicio, celebra una
transaccin, y luego esta parte contratante concurre a un letrado especialista donde le
recomienda que dicho acuerdo transaccional adolece de una causal de validez respecto a la
infraccin del principio de irrenunciabilidad de derechos, y recurren al rgano jurisdiccional a fin

de solicitar su invalidez, pero por expresa prohibicin de la norma, seala que aquella no
proceder si ha sido ejecutada la respectiva transaccin, entonces qu mecanismo le
correspondera a la parte trabajadora; iniciar una accin constitucional-amparo- (vase
Sentencia Constitucional recada en el Exp. N01722-2011-PA/TC, caso SINDICATO DE
TRABAJADORES DE LIMA FJ14-15) o una accin de ineficacia funcional o estructural de
corresponder.
Asimismo, para mejor proteccin de los trabajadores, se debe modificar la norma procesal del
trabajo prevista en su artculo 30, con el propsito de no dejarse inermes a los prestadores de
servicios, ex trabajadores, respecto a los acuerdos transaccionales con sus empleadores; para
ello se debe implementar que la autoridad de trabajo participe no solamente como lo hace
actualmente en las conciliaciones, sino en las transacciones y sea un requisito de validez la
celebracin ante la referida autoridad, a fin de que el Estado cumpla su funcin protectora en la
defensa de las personas laborales y amn hacer efectivo el deber de garantizar la vigencia de
los derechos humanos con criterio de justicia, caso contrario, como as est sucediendo
actualmente los trabajadores estn siendo afectados sus derechos laborales ante la
celebracin de las transacciones extrajudiciales.
Lo esgrimido se explica, porque en cuanto el trabajador es la parte dbil de la relacin laboral, y
por un estado de necesidad (las remuneraciones tienen carcter alimentario entre otros
beneficios econmicos), podra ser objeto de aprovechamiento indebido por parte del dador de
trabajo, razn por la cual, el Estado interviene en el contrato o convenios laborales,
convirtiendo la autonoma de las partes en relativa, puesto que nuestra Carta Magna en su
artculo 26, numeral 2, expresamente establece que en la relacin laboral se respeta el
carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley, situacin que
cumplira su rol en el caso de las transacciones fuera de un proceso sin la existencia alguna de
Litis.
Para mejor ilustracin, se debe ejemplificar, con lo siguiente: Pedro Tierra celebra un acto
jurdico transaccin con su empleador Jpiter A, donde el primero renuncia a sus derechos
laborales, para el cobro de sus beneficios sociales; por cuanto, el dador del trabajo le adeuda la
suma de S/. 50,000 por haber laborado diez aos para su empresa, pero solamente le cancela
S/. 30,000 (comprendiendo los rubros de vacaciones truncas, gratificaciones, cts., etc.), acto
transaccional materializado mediante documento privado ante una notara de su localidad.
Cabe preguntarnos quin protege a Pedro Tierra, ante tal situacin: el Estado, a travs de qu
mecanismos; si despus de ejecutada la transaccin como expresa la norma procesal
laboral resulta improcedente solicitar la nulidad del acuerdo, o como se ha referido lneas
supra, se podra restituir el derecho vulnerado a travs de una accin constitucional, o a travs
de una accin de ineficacia funcional o estructural del acto jurdico, o mediante una demanda

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de

cosa juzgada fraudulenta.


Lo que sucede en la actualidad, que los trabajadores cuando celebren una transaccin
extrajudicial sin que su controversia sea judicializada no existe proteccin para ellos, por ello,
se propone la participacin de la autoridad de trabajo a fin de verificar el test de disponibilidad
de derechos, como requisito de validez, en este tipo de transacciones, como sucede en el
derecho comparado Venezuela entre otros por mencionar.
Pues todo ciudadano, mxime, un funcionario pblico, se encuentra en la obligacin de
respetar los derechos mnimos legales a que tiene derecho el trabajador, siendo uno de ellos el
principio de la irrenunciabilidad de los derechos laborales, amn por su carcter tuitivo, que el
Estado tiene previsto en los artculos 22, 23 y 26 de la Constitucin Poltica del Per.

VI.

DISPOSICIONES GENERALES

CONCEPTO DE TRANSACCIN. - ARTICULO 1302C.C.


Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden
sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra promoverse
o finalizando el que est iniciado. Con las concesiones recprocas, tambin se
pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que
han constituido objeto de controversia entre las partes. La transaccin tiene
valor de cosa juzgada.
As el Cdigo Civil peruano en el primer prrafo del artculo 1302 agrega un concepto esencial
para que exista transaccin, esto es, las concesiones recprocas que deben hacerse las partes,
a diferencia de la doctrina de Domat, quien sostena que era posible transigir sin necesidad de
que existieran tales concesiones.
Cabe advertir que no es necesario, desde luego, que las concesiones sean de valor igual o
equivalente. Tambin debe observarse que el concepto de dudoso es subjetivo, pues est
vinculado a las partes que le otorgan tal calificacin o a razones que a ellas conciernan para
evitar un proceso judicial. El concepto de litigioso es ms claro: la discrepancia ya se estara
ventilando ante los tribunales. Si el asunto no fuese dudoso o litigioso y las partes no se
otorgarn concesiones recprocas, podran intervenir otras formas de extincin de las
obligaciones, tales como el pago o la condonacin, pero no la transaccin.
El segundo prrafo del mismo artculo 1302 aclara que las concesiones recprocas no tienen
porque circunscribirse al asunto dudoso o litigioso objeto de la transaccin; ellas tambin
pueden crear, regular o extinguir derechos ajenos a los controvertidos.
El tercero prrafo del artculo 1302 declara que la transaccin produce los efectos de la cosa
juzgada. Esta regla, expresa lo sgte: El principio que se halla en todos los Cdigos de que la
transaccin tiene para las partes la autoridad de la cosa juzgada, es por la razn de que el
objeto de la transaccin es establecer derechos que eran dudosos, o acabar pleitos presentes
o futuros, y se juzga que las mismas partes hubiesen pronunciado sentencia sobre esos pleitos
o derechos dudosos. De este antecedente se originan consecuencias importantes (...) sin
embargo, debe decirse que las transacciones difieren de las sentencias en que ellas en sus
clusulas forman un todo indivisible y no pueden ser anuladas en parte mientras que las
sentencias que hubiesen decidido muchos puntos litigiosos, son susceptibles de ser
reformadas en algunos de estos puntos y confirmadas o llevadas a efecto en cuanto a los otros.

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Se
ha
observado tambin con razn, que no haba una perfecta analoga entre la autoridad de las
transacciones y la autoridad de las sentencias. Las transacciones tienen muchas veces ms
fuerza que las sentencias y en otras menos, pues que ellas no pueden ser atacadas por los
mismos medios que las sentencias, y, por otra parte, estn sujetas a causas de nulidad por las
cuales las sentencias pasadas en cosa juzgada no pueden ser atacadas.
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CONTENIDO DE LA TRANSACCIN. - ARTICULO 1303C.C.


La transaccin debe contener la renuncia de las partes a cualquier accin que tenga
una contra otra sobre el objeto de dicha transaccin.
El artculo 1303 del Cdigo Civil nuevamente deja en claro la relevancia del elemento
reciprocidad en esta figura extintiva. Ambas partes se hacen concesiones recprocas y
renuncian a cualquier accin sobre el objeto de la transaccin.

Se trata de una renuncia recproca, esencial para la existencia de la transaccin. Ambas partes
deben perder algo y ganar algo con la prdida de la otra y, por ltimo, ambas renuncian
expresamente a accionar en contra de la otra respecto al punto materia de la transaccin. La
onerosidad y bilateralidad (sinalagma) se encuentran presentes como elemento eje de este
acto.
FORMALIDAD DE LA TRANSACCIN. - ARTICULO 1304C.C.
La transaccin debe hacerse por escrito, bajo sancin de nulidad, o por peticin al juez
que conoce el litigio.
Es requisito indispensable para su formacin o celebracin el que se haga por escrito, en el
caso de transaccin extrajudicial o por peticin al juez (evidentemente tambin por escrito) en
el caso de la transaccin judicial. Esto no obsta, naturalmente, para que, existiendo juicio, las
partes puedan transigir por convenio privado y cualquiera de ellas presente un ejemplar del
mismo en el litigio, con lo que concluira el proceso.
Resulta interesante observar cmo el criterio de formalidad o solemnidad para este acto tiene
diverso tratamiento, en funcin al tipo de obligacin que se contraiga por medio de las
concesiones recprocas. Al examinar la solucin adoptada por el Cdigo Civil de 1984, es claro
que, habiendo considerado la existencia previa de un contrato o relacin jurdica obligacional,
adems de un conflicto respecto de algn punto interno de sta, sumado a los actos de
disposicin que implican las concesiones recprocas y al carcter de cosa juzgada de la
transaccin, el legislador de 1984 lleg a la conclusin de que era indispensable otorgar
seguridad plena a las partes, exigiendo una formalidad ad solemnitatem. Conviene subrayar
que esto se da tanto en la transaccin judicial como en la extrajudicial. Ello quiere decir que, en
el caso de la transaccin, la forma es constitutiva del acuerdo; sin la forma no existe
transaccin. Es de relevante importancia que las concesiones mutuas consten por escrito, a fin
de que ambas partes tengan a su alcance un medio accesible para probar la existencia del
acuerdo transaccional.
DERECHOS TRANSIGIBLES. - ARTICULO 1305C.C.
Slo los derechos patrimoniales pueden ser objeto de transaccin.
El sentido de esta disposicin es claro: los derechos extrapatrimoniales, esto es, los derechos
inherentes a la persona, no son susceptibles de renuncia por las partes. En este punto la

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doctrina no tiene resquicios de discrepancia, admitiendo como materia de transaccin a todos
los derechos dudosos o litigiosos que, siendo de inters privado y estando en el comercio, sean
susceptibles de disposicin y renuncia por los particulares.
Sabemos que los derechos extrapatrimoniales no pueden formar parte del contrato,
encontrndose fuera del comercio de los hombres, por lo que se infiere claramente que no
pueden ser objeto de transaccin. Y ello porque la transaccin, siendo un medio para la
extincin de las obligaciones, es bsicamente un mecanismo contractual.
Los derechos extrapatrimoniales son irrenunciables, por lo que no constituyen objeto de
transaccin. Por ejemplo, todo lo concerniente a la persona humana (como el derecho a la vida,
a la salud, al trabajo), a la personalidad (como la capacidad, nacionalidad, estado civil), a la
organizacin de la familia, a la filiacin, a las obligaciones o deberes y a los derechos o
facultades que la ley confiere a los padres, tutores, curadores o a los cnyuges, comprometen
al orden pblico. Son obligaciones y derechos intransferibles y, por ende, intransigibles.

Al interior del mbito de los contratos, como se conoce, las personas pueden obligarse de las
ms variadas formas, sin poder, claro est, contraer obligaciones respecto de los bienes y
derechos que se encuentran fuera del comercio de los hombres. Por ello es que los contratos y,
por ende, la transaccin, no pueden versar sobre esta clase de bienes y derechos.
De lo expresado podra inferirse que la norma bajo comentario resulta intil, ya que la
prohibicin de transigir respecto de derechos extrapatrimoniales es obvia. Pero hasta cierto
punto, al Derecho le interesa sacrificar tecnicismos en aras de proveer de claridad a temas
claves (de alguna forma, este precepto nos recuerda la reiterada restriccin contractual en caso
de perjuicio a terceros). Hay derechos que siendo patrimoniales (como en el caso de los
alimentos), no son susceptibles de transaccin. Tambin es invlida la transaccin respecto de
bienes y derechos patrimoniales en caso de ignorancia respecto de tal derecho.
Este sera el caso de quien realiza una concesin respecto de un derecho que ignoraba haber
adquirido por sentencia. Si, por ejemplo, dos personas se encuentran disputando judicialmente
la propiedad de un inmueble y el juez dicta sentencia en favor de una de ellas y sta, sin saber
que el fallo ha sido emitido, renuncia a favor de la otra parte (que ha sido vencida en el juicio),
esta transaccin sera indudablemente nula en todos los casos, salvo que dicha sentencia no
constituyera ltima instancia, y pudiese ser revisada en apelacin o casacin. De ser ste el
caso, la doctrina se inclina por otorgar plena validez a la transaccin.
TRANSACCIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL. - ARTICULO 1306C.C.
Se puede transigir sobre la responsabilidad civil que provenga de delito.
Sabemos que no se puede transigir sobre derechos que se encuentren fuera del comercio de
los hombres, incorporndose dentro de este rubro a las acciones penales, por interesar al
orden pblico y escapar, por tanto, del mbito de los particulares.
Sin embargo, caso distinto es la responsabilidad civil que proviene del delito, ya que trata de
intereses puramente econmicos, es decir, susceptibles de disposicin y, en consecuencia,
transigibles.

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En
la
mayora de delitos, ocurrir que de ellos se derive cierta responsabilidad civil, ya sea titular de
sta el Estado o algn particular. El Estado no considera de inters pblico la responsabilidad
civil derivada de actos delictuales. En este aspecto los particulares tienen la ms amplia
libertad para concertar una transaccin.
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Este tema es regulado en forma muy similar por los Cdigos Civiles Uruguayo, ecuatoriano,
venezolano, chileno, boliviano, guatemalteco, espaol, brasileo de 1916 y argentino.
Resulta evidente, por lo dems, que, si cabe transigir acerca de la responsabilidad civil
proveniente de delito o falta, con mayor razn ser posible transigir sobre la responsabilidad
civil proveniente de cualquier acto ilcito que no llegue a revestir tal carcter en el mbito del
Derecho Penal, como sera el caso de las faltas.
TRANSACCIN DEL AUSENTE O INCAPAZ. - ARTICULO 1307C.C.
Los representantes de ausentes o incapaces pueden transigir con aprobacin del juez,
quien para este efecto oir al Ministerio Pblico y al consejo de familia cuando lo haya y
lo estime conveniente.

La norma regula supuestos especiales, ya que los ausentes e incapaces requieren la mxima
proteccin por parte del ordenamiento jurdico. Puesto que la transaccin supone concesiones,
las cuales pueden consistir en verdaderas renuncias o disminucin de derechos, resulta
indispensable cautelar el inters de los ausentes e incapaces, mediante la exigencia imperativa
de que sus representantes legales obtengan la aprobacin del Juez, quien por su parte debe
or previamente al Ministerio Pblico y al consejo de familia (si los hubiere).
Siendo sta la regla general para el caso de todos los incapaces y ausentes, es menester
armonizarla con los preceptos especficos que a cada uno de ellos destina el Cdigo Civil.
As, en el caso de los ausentes, son de aplicacin los artculos 52 y 56 del Cdigo Civil, que
establecen que quienes hubiesen obtenido la posesin temporal de los bienes de los ausentes
no pueden gravarlos ni menos an enajenarlos, salvo casos de necesidad, en la medida de lo
indispensable y previa autorizacin judicial.
En cuanto a los incapaces, se entiende que dentro del trmino incapaces el artculo 1307
comprende tanto a los incapaces absolutos como a los relativos, ya que no cuentan con
capacidad de ejercicio plena y ambos, por disposicin del propio Cdigo, deben tener
representantes.
La norma general sobre representantes legales prescribe que requieren autorizacin expresa
para disponer de los bienes del representado o gravarlos; celebrar transacciones; celebrar
compromiso arbitral y celebrar los dems actos para los que la ley o el acto jurdico exigen
autorizacin especial (artculo 167 del Cdigo Civil). En el caso de menores sujetos a patria
potestad, para transigir se exige a los padres obtener autorizacin judicial (inciso 3 del artculo
448 del Cdigo Civil). En concordancia con el artculo 447, los padres no tienen la facultad de
enajenar ni gravar los bienes de los hijos, ni contraer en nombre de ellos obligaciones que
excedan los lmites de la administracin, salvo por causas justificadas de necesidad o utilidad y
previa autorizacin judicial. Entonces el juez deber verificar y evaluar la existencia de
necesidad o utilidad.

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Para los menores sujetos a tutela, el artculo 532, inciso 1, del Cdigo Civil establece que los
tutores no podrn obtener la aprobacin judicial si no se da audiencia previa del consejo de
familia, en resguardo de los intereses del menor.

TRANSACCIN DE LA OBLIGACIN NULA O ANULABLE. - ARTICULO 1308C.C.


Si la obligacin dudosa o litigiosa fuera nula, la transaccin adolecer de nulidad. Si
fuera anulable y las partes, conociendo el vicio, la celebran, tiene validez la transaccin.

Al analizar la norma contenida en el artculo 1308 resulta necesario distinguir la nulidad de la


anulabilidad en las transacciones.

La nulidad, como bien sabemos, tiene lugar de pleno derecho, independientemente de la


voluntad de las partes. En caso de anulabilidad, la nulidad existe potencialmente (el acto tiene
una validez actual, pero una invalidez pendiente); slo se requiere, conforme al artculo
222 del Cdigo Civil de 1984, que el magistrado la compruebe y la declare.

Una vez pronunciada la sentencia que declara la nulidad, ya no es posible transigir, porque la
transaccin se refiere a la accin que pueden intentar las partes respecto de una obligacin o
un asunto que existe, y la nulidad lo ha eliminado: ya no existe. No se puede transigir sobre lo
que ya no existe. Por ello la transaccin es tambin nula. Entonces estn excluidas de la
transaccin las obligaciones que adolezcan de nulidad absoluta y las obligaciones anulables
que han sido judicialmente declaradas nulas. Ahora bien, la primera parte del artculo 1308 es,
en realidad, una norma que fluye de la lgica jurdica, de modo tal que sin ella tambin
podramos llegar a similar conclusin que la planteada en su texto.
Un acto nulo tiene esta calidad y la tendr siempre. No cabe convalidarlo porque no existe
(independientemente de la distincin terica entre inexistencia y nulidad, ajena a nuestro
Derecho positivo). Y de admitirse principio contrario al establecido en la norma bajo comentario,
se estara dejando abierta una va para que lo nulo, bajo la forma de una transaccin posterior,
pudiese llegar a tener algn valor para el Derecho y, por tanto, surtir efectos, solucin que,
adems de absurda, sera muy peligrosa.
No olvidemos que la transaccin se celebra necesariamente (cuando tiene como base actos y
no hechos jurdicos, caso de la responsabilidad extracontractual) a partir de actos jurdicos
previos que hayan dado origen a las obligaciones o materias ahora controversiales. En tal
sentido, apoyar todos sus fundamentos en estos actos primigenios. y, por lo tanto, su eficacia
o posibilidad de eficacia estar en relacin directa con la de dicho acto. As, los vicios que
afecten al primer acto, afectarn tambin al segundo. Aqu tenemos dos actos que, si bien
parecen independientes uno del otro, no lo son en realidad. De all que, si el acto primitivo
fuese nulo, la transaccin que versa sobre dicho acto tambin lo sera, siendo irrelevante el
hecho de que las partes hubiesen conocido acerca de esta nulidad.
Distinto es el caso en que el acto primigenio no fuese nulo sino anulable. En este supuesto, el
Cdigo brinda una solucin distinta: si las partes conocan de la anulabilidad del acto y, a
sabiendas, celebran una transaccin sobre el mismo, dicha transaccin s revestir validez,

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debido a que la ley supone que a travs de la realizacin de este segundo acto se est
produciendo una confirmacin tcita del primero. Decimos confirmacin tcita, ya que en virtud
del artculo 231 del propio Cdigo se establece que el acto queda confirmado si la parte a quien
corresponda la accin de anulacin, conociendo la causal, lo hubiese ejecutado en forma total
o parcial, o si existen hechos que inequvocamente pongan de manifiesto la intencin de
renunciar a la accin de anulabilidad; y, sin lugar a dudas, la celebracin de la transaccin,
sabiendo que el acto originario era anulable, configurar un supuesto de confirmacin del acto
jurdico.
En tal sentido, la transaccin celebrada en estas circunstancias tendra un doble efecto: por
una parte, confirmar un acto jurdico y, por otra, constituir una transaccin propiamente dicha,
que solucione controversias suscitadas o derivadas del acto originario.
Insistimos en que la solucin dada por el Cdigo Civil a los supuestos de transacciones que
versen sobre actos nulos o anulables es distinta, en razn de que mientras el acto nulo es un
acto sin vida, con invalidez total y perpetua, el acto anulable, como hemos manifestado, es un
acto de validez actual, pero de una invalidez pendiente, latente, como en suspenso, la misma
que podr o no tener lugar, dependiendo de si la parte que tiene derecho a ejercitar accin al
respecto decide anularlo a travs de la va judicial, o si lo confirma posteriormente.

TRANSACCIN SOBRE NULIDAD O ANULABILIDAD DE OBLIGACIN SUJETA A LITIGIO.


- ARTICULO 1309C.C.
Si la cuestin dudosa o litigiosa versara sobre la nulidad o anulabilidad de la obligacin,
y las partes as lo manifestaran expresamente, la transaccin ser vlida.
el artculo 1309 legisla los casos en que la materia central de la transaccin sea zanjar las
diferencias existentes entre las partes sobre si el acto originario era nulo, o sobre si el acto
originario era anulable. De no adoptarse este criterio, sera imposible transigir respecto a actos
jurdicos cuya nulidad o validez se discute. Creemos que se podra esbozar una interpretacin
en el sentido de que, en el caso de los actos nulos de pleno derecho, la transaccin sobre
dicha nulidad no sera vlida, a pesar de lo expresado por nuestra norma positiva. La nulidad
absoluta quiere decir que el acto jams se celebr, por lo que no cabra transigir sobre algo que
no existe. En cualquier caso, las partes podran intentar celebrar otro acto nuevo que no
adolezca de nulidad.
Para entender mejor este criterio, recordemos los supuestos de nulidad absoluta: cuando falta
la manifestacin de voluntad del agente (en cuyo caso jams hubo acto jurdico y lo que se
llamara transaccin vendra a ser en realidad el primer acto jurdico y no el segundo),
cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz (excepto en el caso de los
incapaces no privados de discernimiento que celebren contratos relacionados con las
necesidades ordinarias de su vida diaria), cuando su objeto sea fsica o jurdicamente imposible
o indeterminable, cuando su fin sea ilcito (cmo podra transigirse respecto de la nulidad de
este acto?), cuando adolezca de simulacin absoluta (se puede hablar de convalidar este
acto?), cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad (de esta forma se
esquivaran las formalidades constitutivas o ad solemnitatem, perdiendo stas su sentido),
cuando la ley lo declara nulo (si podra acaso ir contra la ley por convenio privado entre

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particulares?) y cuando el acto jurdico sea contrario a las leyes que interesan al orden pblico
o a las buenas costumbres (transigir sobre la nulidad de este tipo de acto sera atentatorio
contra el sistema mismo).
Sin embargo, nosotros nos adherimos al contenido del precepto legal, no entendindolo como
una va lo suficientemente amplia como para salvar nulidades evidentes, ni menos an aquellas
de orden pblico. Creemos que existen numerosos casos en los cuales legtimamente, vale
decir, en puro Derecho, las partes pueden tener ante s un problema derivado de la duda
razonable que pudiese generar, por ejemplo, una discusin sobre si la formalidad establecida
por ley para celebrar el acto que han pactado era ad solemnitatem o ad probationem (ello, por
no ser claro el texto legal). En un caso como ste, discutible en el plano jurdico, no vemos por
qu razn las partes no podran solucionar sus diferencias recurriendo a una transaccin, la
misma que estara referida a llegar a un acuerdo interpretativo sobre su nulidad o validez o,
asumiendo la nulidad, tal acuerdo sea el resultado de la creacin de alguna o algunas
obligaciones que pudieran no tener relacin alguna con el acto preexistente discutible. Adems,
a travs de esta va, se deja abierta la posibilidad de que las partes pongan trmino a asuntos
conflictivos de manera eficiente y rpida, sin necesidad de recurrir a los Tribunales de Justicia
o, de ser el caso, esperar que stos zanjen la cuestin. Es evidente, por otra parte, que, al
tratarse de un punto tan controvertido, la sentencia judicial podra resolver en un sentido u otro
(por considerar la validez o la nulidad del acto), situacin que sera reemplazada por el actuar
de las propias partes, quienes (recurriendo a la vieja frase relativa a la transaccin) se
estaran dictando su propia sentencia. Consideramos, por ltimo, que la transaccin sera
indiscutiblemente vlida cuando hubiese versado sobre la anulabilidad del acto o ttulo. Sobre
este tema parecen innecesarios comentarios adicionales, pues lo anulable es susceptible de
confirmarse.

INDIVISIBILIDAD DE LA TRANSACCIN. - ARTICULO 1310C.C.


La transaccin es indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese nula o se anulase,
queda sin efecto, salvo pacto en contrario. En tal caso, se restablecen las garantas
otorgadas por las partes, pero no las prestadas por terceros.
Como puede observarse de la lectura del primer prrafo del artculo transcrito, ese precepto
est enmarcado dentro del espritu general del Cdigo Civil de 1984, en el sentido de optar, en
esa hiptesis, por la conservacin de los actos jurdicos o contratos celebrados, en lugar de
sancionarlos con la nulidad o prdida de eficacia. La transaccin es un acto que tiene por
objeto poner fin a un asunto controversial. Por eso, justamente, la transaccin debe revestir
todas las seguridades de que en el futuro no se suscitarn problemas por el propio acto o por el
acto originario.
En opinin nuestra y salvo pacto en contrario fruto, en este caso, de la autonoma de la
voluntad, resulta imprescindible que la transaccin revista validez total. La transaccin es un
acto en el cual las partes se hacen concesiones recprocas. Por ello, de aceptarse el principio
general del artculo 224 del Cdigo Civil, podra presentarse la situacin de que una clusula
resulte nula o se anulase, y que justamente a travs de esa clusula una de las partes hiciera
concesiones a la otra. Si se aceptara la validez del resto del acto, no estaramos resolviendo un
problema, sino creando otro, ya que de la transaccin no se deducira la terminacin de una
controversia, sino la continuacin de la misma o la perpetuacin de una situacin injusta, bajo
el manto de la cosa juzgada. Como ello resultara perjudicial para una de las partes, o para

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ambas inclusive, la ley prefiere optar por la solucin contemplada por el artculo 1310, primer
prrafo, del Cdigo Civil, que establece la denominada indivisibilidad de la transaccin.
Sin embargo, segn lo dicho anteriormente, por tratarse de un asunto de inters privado y no
de orden pblico, la ley admite pacto en contrario. Este pacto puede ser previsto en el mismo
acto de la transaccin, o posteriormente.
En lo que respecta al segundo prrafo del artculo 1310 del Cdigo Civil Peruano, l prev que
de presentarse el supuesto analizado, se restablecen las garantas otorgadas por las partes,
pero no las prestadas por terceros.
Si la transaccin se anulase, el acto dudoso o litigioso permanecera inalterado y la situacin de
controversia continuara presente. Es respecto del acto controvertido cuya transaccin es nula
o anulable que se restablecen las garantas otorgadas por las partes. Sin embargo, la ley no
concede tratamiento similar a las garantas prestadas por terceros, las mismas que no se
restablecen, ya que lo contrario equivaldra a someter a esas personas a una permanente
inestabilidad jurdica.
LA SUERTE COMO MEDIO DE TRANSACCIN. - ARTICULO 1311C.C.
Cuando las partes se sirven de la suerte para dirimir cuestiones, ello produce los
efectos de la transaccin y le son aplicables las reglas de este ttulo.
De esta manera, conforme a lo previsto en la norma citada, podra darse el caso de una
transaccin en la cual las partes no lleguen al acuerdo transaccional como fruto de una
negociacin que implica un ceder voluntario y recproco en cuanto a las pretensiones de
origen. Aqu las concesiones recprocas estaran sometidas a opciones que la suerte o el
azar dirimir. Puede ocurrir, en efecto, que las partes tengan ms de una alternativa de
solucin al conflicto y no lleguen a ponerse de acuerdo en cuanto a la decisin de cul es la
ms beneficiosa. En este caso, la suerte puede jugar un papel decisivo.

Este tipo de transaccin implica concesiones recprocas, mas no en su sentido estricto, pero no
deja de ser transaccin, en la medida en que existe de por medio la concesin de ambas
partes, as como el acuerdo de recurrir al mecanismo de la suerte para solucionar sus
conflictos, fruto, este ltimo, que podra entenderse como una recproca concesin. Ello, en
tanto al aceptar que la controversia sea resuelta mediante la suerte, las partes asumen (a
priori) la posibilidad de que resulte victoriosa (fruto del azar) la posicin de la contraria.

EJECUCIN DE LA TRANSACCIN JUDICIAL Y EXTRAJUDICIAL. ARTICULO 1312C.C.


La transaccin judicial se ejecuta de la misma manera que la sentencia y la
extrajudicial, en la va ejecutiva.
El artculo 1312 del Cdigo Civil Peruano abarca tambin a los supuestos en que existan
derechos dudosos, pero no sometidos a debate judicial. La finalidad, al igual que en la
transaccin judicial, es agilizar la ejecucin de la transaccin. Por ello, a fin de asegurar su
eficaz cumplimiento, el legislador le atribuy carcter de ttulo que apareja ejecucin, adems
de la fuerza obligatoria que el ordenamiento jurdico confiere a todo contrato.

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Luego de entrar en vigor el Cdigo Procesal Civil que hoy nos rige, desde el 28 de julio de
1993, el tema de la ejecucin de la transaccin extrajudicial, as como el de la transaccin
judicial han pasado a tener regulacin expresa en el referido cuerpo normativo, quedando
derogadas las normas que, al respecto, recoga el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912.
Conviene sealar que los procesos de ejecucin se encuentran normados en los artculos 688
y siguientes del Cdigo Procesal Civil.

VII.- REGULACION EN NUESTRO ORDENAMENTO LEGAL


Nuestro Cdigo Civil de 1984, en su artculo 13020 (22), ha regulado esta institucin como
una forma de extinguir las obligaciones, junto con la novacin, compensacin, condonacin,
consolidacin y mutuo disenso. Debe hacerse notar que el referido artculo, regula tanto la
transaccin judicial como la transaccin extrajudicial.
Por su parte, el Cdigo Procesal Civil en el Ttulo XI, regula la transaccin judicial como un
modo especial de conclusin del proceso, al igual que la conciliacin, el allanamiento y
reconocimiento, el desistimiento y el abandono. En consecuencia, slo la pretensin que fue
Objeto de una transaccin judicial ocurrida al interior de un proceso, de ser reclamada
nuevamente en un nuevo proceso, ser posible oponerla va excepcin, conforme lo establece
el artculo 4460, inc. 10, del Cdigo Procesal Civil. Esta situacin no es compartida por Devis
Echandia cuando seala que "La transaccin produce el efecto de una sentencia ejecutoriada,

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con valor de cosa juzgada. Por tanto, cuando ha sido anterior a la demanda, puede oponerse
como excepcin previa o como perentoria.
El Cdigo Procesal Civil no define la transaccin judicial, pero s establece en su artculo 337,
los requisitos que debe observar para que pueda homologarse a una sentencia con calidad de
cosa juzgada.
Sin embargo, debe puntualizarse que la transaccin extrajudicial es considerada por el
artculo 693, inc. 5, del Cdigo Procesal Civil corno un ttulo ejecutivo en virtud del cual se
puede promover un proceso ejecutivo. Este artculo guarda coherencia con el artculo 1 312
del Cdigo Civil, que establece que la transaccin judicial se ejecuta de la misma manera que
la sentencia y la extrajudicial, en la va ejecutiva.
De las normas legales citadas precedentes, se pude concluir afirmando que si el acuerdo
logrado en una transaccin extrajudicial, no es cumplido por una de las partes, otra parte
deber necesariamente ejercer Su derecho de accin y acudir al Poder Judicial reclamando
tutela jurisdiccional efectiva, para que un rgano Jurisdiccional, luego de tramitar su
pretensin mediante un procedimiento ejecutivo, pueda dictar una sentencia

estimatoria

recogiendo Su pretensin y, una vez que sta tenga la calidad de cosa juzgada, pueda
ejecutar lo decidido, para ver satisfecha Su pretensin. Sobre este tema es de destacar el
hecho que el referido artculo, termin con el problema que se suscita en sede judicial durante
la vigencia del Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, referido al hecho que, los jueces
exigan que las firmas de las personas que intervenan en la transaccin estn legalizadas.

CONCLUSIONES

La Jurisdiccin es la soberana del Estado, aplicada por conducto del rgano especial
a la funcin de administrar justicia, para la realizacin o garanta del Derecho, y
secundariamente para la composicin de los litigios o para dar certeza jurdica a los
derechos subjetivos, mediante la aplicacin de la Ley a casos concretos, de acuerdo
con determinados procedimientos, y en forma obligatoria o definitiva.

Cosa juzgada es la calidad de inmutable y definitiva, que la Ley otorga a la sentencia,


en cuanto declara la voluntad del Estado, contenida en la norma legal que aplica en el
caso concreto.

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La transaccin es un contrato por el cual las partes convienen
resolver un litigio de comn acuerdo y en forma definitiva, antes o despus de iniciado
el juicio. Debe dejarse constancia que nuestro Cdigo Civil, a diferencia de los
Cdigos civiles de Colombia, Mjico, y Alemania, donde se considera la transaccin
como un contrato, regula dicha figura como una forma de extinguir las obligaciones.

Proceso ejecutivo es aquel por el cual se persigue satisfacer prcticamente, mediante


un acto o el patrimonio de Otra persona, un inters jurdico reconocido a favor del
demandante o un causante de ste y a cargo de aquella o de su causante, en
sentencia de condena o en un ttulo del cual emane en forma clara y expresa y que
rena los dems requisitos que la ley exija.

La transaccin extrajudicial si no fuera incumplida por una de las partes que intervino
en ella, para adquirir la calidad de cosa juzgada requiere del rgano Jurisdiccional,
para que ste, luego de utilizar el proceso ejecutivo, dicte una sentencia condenatoria
inmutable y definitiva, susceptible de poder ejecutarse.

RECOMENDACIONES

Se recomienda que en las transacciones extrajudiciales cumplan con los requisitos del
formalismo de este acto jurdico para evitar que se anule el acto.

El acto realizado de transaccin extrajudicial no ser vlido si se vulnera los derechos


fundamentales de una de las partes de la relacin vinculante.

Se recomienda que la transaccin extrajudicial sea homologada por un juez, se


tramitan de acuerdo a las reglas del Cdigo Procesal Civil, al tener regulacin
expresa. Ocurriendo lo mismo en cuanto a las transacciones celebradas con relacin

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a derechos
de menores
de edad, POLITICAS
las mismas- UPLA
que deben ser
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Y DE CIENCIAS
autorizadas por el juez competente conforme a ley.

Se recomienda que por la transaccin las partes convengan resolver un litigio de


comn acuerdo y en forma definitiva, antes o en pleno juicio iniciado, ya que en
nuestra regulacin se le da la figura de ser una forma de extinguir las obligaciones.

Se debe tener en que tanto la transaccin extrajudicial y la judicial pueden ser


oponibles como excepciones a fin de declarar la conclusin de un proceso.

BIBLIOGRAFIA

1. LLAMBAS, JORGE JOAQUN, TRATADO DE DERECHO CIVIL. OBLIGACIONES


VOL. III, 3. ed. actualizada, Perrot, Buenos Aires, 1987.
2. COMPAGNUCCI DE CASO, RUBN, MANUAL DE OBLIGACIONES.
Editorial ASTREA, BUENOS AIRES, 1997.
3. MESSINEO, Francesco. MANUAL DE DERECHO CIVIL Y COMERCIAL. Tomo VII.
Ediciones Jurdicas EUROPA-AMERICA. Buenos Aires. 1971.
4. FELIPE OSTERLING Y PARODI MARIO CASTILLO FREYRE, COMPENDIO DE
DERECHO DE LAS OBLIGACIONES. Palestra Editores Lima, 2008.
5. OSTERLING PARODI, FELIPE. LAS OBLIGACIONES
Editora Jurdica Grijley EIRL. VIII Edicin. Lima, 2007.

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FACULTAD DE DERECHO Y DE CIENCIAS POLITICAS - UPLA
6. FELIPE OSTERLING Y PARODI MARIO CASTILLO FREYRE. TRATADO DE LAS
OBLIGACIONES. Tercera Parte Vol. IX. Fondo Editorial de PUCP. Lima, 2005.

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