ESTRUCTURA DEL SISTEMA PENAL ACUSATORIO.

Como lo ha sintetizado la jurisprudencia de la

Corte Suprema de Justicia, en su Sala de Casacin Penal, la Ley 906 de 2004 dise una
estructura procesal integrada por esas especficas etapas que son entrelazadas por
ciertos actos procesales que marcan el umbral entre una y otra y que entran a integrar
esa estructura.
Es as como
de una forma
resumida,
podemos afirmar que el
esquema metodolgico del proceso penal en el contexto de la nueva ley, contempla las
etapas de la indagacin, investigacin, imputacin, acusacin, preparacin del juicio y
juzgamiento.
La actuacin
penal comienza
cuando
por razn del conocimiento de la probable
comisin de una conducta delictiva la polica judicial inicia los llamados
"actos de
indagacin e investigacin", que de acuerdo con el artculo 205 corresponden al desarrollo
de todos los actos urgentes, tales como "inspeccin en el lugar del hecho, inspeccin del
cadver, entrevistas e interrogatorios. Adems esa misma polica judicial, identificar,
recogern, embalarn
tcnicamente los elementos materiales probatorios y evidencia
fsica y registrarn por escrito, grabacin magnetofnica
o fonptica las entrevistas e
interrogatorios y se sometern a la cadena de custodia".
El resultado de esas labores debe ser comunicado dentro de un trmino perentorio de
36 horas al fiscal competente por medio de un informe ejecutivo de polica judicial,
momento
a partir del cual las riendas de la indagacin son asumidas por el fiscal,
autoridad que, de acuerdo con el artculo 207, dispondr, si fuere el caso, la "ratificacin
de los actos de investigacin" y elaborar un programa metodolgico que debe contener
la determinacin de los objetivos en relacin con la naturaleza de la hiptesis delictiva; los
criterios para evaluar la informacin; la delimitacin funcional de las tareas que deban
adelantarse
en procura de los objetivos trazados, los procedimientos
de control en el
desarrollo de las labores y los recursos de mejoramiento de los resultados obtenidos, todo
en orden
"al esclarecimiento de los hechos, al descubrimiento
de los elementos
materiales probatorios y evidencia fsica, a la individualizacin
de los autores y
partcipes del delito, a la evaluacin y cuantificacin de los daos causados y a la
asistencia y proteccin de las vctimas".
Una vez recolectada la informacin y los elementos materiales de prueba de los cuales se
pueda inferir razonablemente
que una persona es la autora o partcipe del delito por
el que se indaga, viene la formulacin de la imputacin, entendida como el acto a travs
del cual la Fiscala General de la Nacin le comunica a una persona su calidad de
imputado, en audiencia preliminar ante el juez de control de garantas.
A partir de ste momento se da inicio, en estricto sentido, a la etapa de la investigacin, la
cual se desarrolla en el espacio de tiempo comprendido entre la audiencia de formulacin
de la imputacin y la audiencia de formulacin de la acusacin, que de acuerdo con el artculo
175 en principio no podr exceder de 90 das, pero que excepcionalmente
puede
extenderse a un mximo de 60 das cuando el fiscal inicialmente asignado incumpla su deber
de decidir si formula la acusacin o solicita la preclusin de la investigacino a 90 das, cuando
se presente concurso de delitos, sean tres o ms los imputados o cuando se trate de delitos
de competencia de los Jueces Penales del Circuito Especializados. Durante esta etapa de
investigacin el fiscal y el imputado o su defensor pueden adelantar labores tendientes a la
recopilacin de informacin o elementos materiales probatorios que sean tiles en el juicio
oral para la defensa de sus intereses.
Se advierte que durante estas etapas de indagacin e investigacin, la Fiscala con la ayuda
de la Polica Judicial y el imputado con la ayuda de su defensor, simplemente recogen
elementos
materiales probatorioscuya
potencialidadprobatoria para
una
sentencia
(condenatoria o absolutoria) depender de su debida presentacin y debate ante el juez de
conocimiento, por medio de un rgano de prueba que puede ser el testigo o perito.
Luegoviene la presentacin de la acusacin. A este respecto, el artculo 336 de la Ley906,que
en adelante se citar tambin como norma procesal o Cdigo de Procedimiento Penal,
determina que el fiscal presentar la acusacin ante el juez competente para adelantar el
juicio, la cual se condensar en formato escrito. Entre otros requisitos formales de este acto,
el artculo 337 seala "el descubrimiento
de las pruebas"
y la obligacin de aducir, en
documento anexo, la relacin de los hechos que no requieren prueba; la trascripcinde las
pruebas anticipadas que se quieran aducir al juicio,siempre y cuando su prctica no pueda
repetirse en el mismo; el nombre, direccin y datos personales de los testigos o peritos cuya
declaracin se solicite en el juicio;los documentos, objetos u otros elementos que quieran

presentarse, junto con los respectivos testigos de acreditacin; la indicacin de los testigos o
peritos de descargo indicando
su nombre,
direccin y datos personales,
y dems
elementos favorables al acusado en poder de la fiscala.
De all que frente al aspecto probatorio, ese acto procesal debe satisfacer unas exigencias
encaminadas
a la plena informacin del imputado,
pues determina
la correlativa
respuesta de la estrategia defensiva frente a la pretensin acusatoria. Vale la pena
resaltar que el artculo 250, numeral 9, inciso 2 de la Carta Poltica, impuso a la
Fiscala el deber de suministrar todos los elementos probatorios e informaciones de que
tenga noticia, incluidos los que sean favorables al procesado. Sin que esto signifique
que persista el principio de investigacin integral contenido en la ley 600, ya que la
FISCALA no tiene obligacion de investigar lo favorable al procesado, solo que si en sus
pesquizas encuentra informacin positiva que beneficie a su investigado, debe darla a
conocer.
Por lo tanto, el deber de suministro de la prueba impuesto a la Fiscala proviene de un
mandato directo del constituyente y no est sometido a solicitud alguna de la defensa,
deber que por lgica no se extiende a la ltima porque es al ente acusador a quien le
incumbe la carga de demostrar la ocurrencia de un delito y la responsabilidad
de su
imputado. Slo con posterioridad,
y teniendo en cuenta el alcance de la prueba
presentada por la Fiscala, el acusado podr determinar qu pruebas requiere en el juicio
para desvirtuar el fundamento de la acusacin.
A partir de entonces se inician los actos de preparacin del juicio oral que van desde la
audiencia de formulacin de la acusacin hasta la audiencia preparatoria.
En la primera, despus del traslado del escrito de acusacin a las dems partes para los
fines sealados
en el artculo 339 del nuevo Estatuto Procesal Penal, la Fiscala formula
oralmente la acusacin. En esta audiencia se reconocer a la vctima y su representante
legal. Igualmente de acuerdo con el artculo 344, en la misma la Fiscala descubrir
los elementos probatorios y la defensa podr solicitar al juez de conocimiento que ordene
al fiscal, o a quien corresponda,
el descubrimiento
de un elemento material probatorio
especfico de que tenga conocimiento. A su vez, la Fiscala, podr pedir al juez que
ordene a la defensa entregarle copia de los elementos materiales de conviccin, de las
declaraciones juradas y dems medios probatorios que pretenda hacer valer en el juicio.
En la audiencia preparatoria, la defensa descubre sus elementos probatorios, se enuncian
las pruebas a hacer valer en el juicio, las partes se manifiestan sobre las estipulaciones
probatorias
a que
haya lugar, se exhiben los elementos probatorios, se solicitan
exclusiones probatorias si a ello hubiere Jugar, se solicitan las pruebas y el juez decide sobre
su admisin y el orden de presentacin de las mismas.
Finalmente, viene el juicio, donde se practican las pruebas con sujecin a los principios de
oralidad, publicidad, inmediacin, contradiccin
y concentracin, elementos
que al
tiempo que le imprimen una identidad propia, lo distancian, en gran proporcin, del
juicio en los sistemas procesales anteriores.
De acuerdo
con el resumen
anterior, la siguiente
es la estructura de nuestro
Sistema de Enjuiciamiento
Criminal, en Ja Ley 906 de 2004 que a travs de sta
publicacin, los autores se permiten explicar.
CONCEPTO DE DENUNCIA. Es la manifestacin juramentada
que hace una persona en
forma verbal, escrita, o por cualquier otro medio tcnico ante la polica judicial u otra
autoridad, sobre la posible comisin de un delito, indicando de ser posible su autor o
coautores y precisando la informacin relativa a las circunstancias de modo, tiempo y lugar
en que sta tuvo ocurrencia.
El servidor de Polica Judicial, una vez recibe al denunciante para ste fin, si sta se realizar
en forma verbal, le comunica las exoneraciones contempladas en el artculo 68 del C. P. P
y le advierte que la falsa denuncia implica responsabilidad
penal. Luego de recibirle
juramento, procede al diligenciamiento del Formato de Noticia Criminal, el cual contiene
los requisitos de forma y contenido de la denuncia.
Si el denunciante aporta evidencias, se inicia la cadena de custodia y se diligencia el
"Registro de Cadena de Custodia" e "Inventario de Elementos Materiales Probatorios y
Evidencias Fsicas" lo cual har siempre que se aporten estos instrumentos demostrativos.

Es importante
tener en cuenta que la denuncia podr ampliarse por una sola vez,
a solicitud del denunciante o del funcionario competente, sobre aspectos de importancia
para la investigacin.
As mismo, que en relacin con delitos que no pueden investigarse de oficio, la querella y la
peticin especial son condiciones de procesabilidad de la accin penal. Es decir que si no
existe querella ni peticin especial, el ente investigador no pude dar inicio a la investigacin.
Ejemplo, injuria y calumnia, lesiones personales sin secuelas, abuso de confianza y en general
los descritos en el artculo 7 43 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Cuando el delito requiera peticin especial deber ser presentada por el Procurador General de
la Nacin.
Desaparecen del listado del artculo 74 de la ley 599 de 2000, los delitos de inasistencia
alimentaria y violencia intrafamiliar, en virtud de que la Ley 1542 de 2012, estableci que los
mismos tendrn que ser investigados oficiosamente.
Con la norma se pretenda acabar con la impunidad en esas conductas, y el desgaste del
aparato judicial, que iniciaba su intervencin, pero despus de todo su despliegue se vea
afectado por el fenmeno de la conciliacin o el desistimiento, con la reiteracin de las
conductas en perjuicio de las vctimas y de la misma sociedad.
Ahora cualquier persona conocedora de su comisin puede denunciarlas ante la Fiscala, sin
que sea necesaria la queja de la directamente
afectada, es decir, la persona
maltratada o de la madre
que
no recibe
alimentos
para sus hijos.
El ente
investigador y los jueces debern entonces agotar todo el procedimiento
en contra
del presunto responsable hasta proferir decisin de responsabilidad.
En consecuencia, segn el querer del legislador, la investigacin de esos delitos ser
oficiosa y la etapa de juzgamiento se agotar en su integridad, a no ser que exista
allanamiento a cargos, sin que sean factibles la conciliacin y el desistimiento previstos
en el Cdigo de Procedimiento Penal.
Infortunadamente en la prctica dicha disposicin no se cumple en razn de que en
nuestro ordenamiento procesal penal sigue estando vigente el inciso segundo del
numeral 3 del artculo 374 de la Ley 906 del 2004, el cual seala
que "La
investigacin de oficio no impide
aplicar, cuando
la decisin se considere
necesaria, los efectos propios de la querella para beneficio y reparacin integral
de la vctima del injusto". Es decir que segn sta norma, en este tipo de delitos,
resulta posible tratar de solucionar el conflicto por la va de la conciliacin, al tiempo
que la vctima puede
optar por el desistimiento,
figuras jurdicas
que pretendi
eliminar el legislador para la violencia intrafamiliar y la inasistencia alimentaria, al
quitarles su condicin de delitos querellables y dejarlos como de investigacin oficiosa,
pero que al pasar por alto el artculo 37 citado, le quit a la Ley 1542 de 2012, la eficacia
que persegua. Ahora bien, en relacin con los delitos que requieren peticin especial, stos se
encuentran enlistados en el artculo 75 ibdem, y su investigacin se inicia por peticin del
Procurador General de la Nacin, cuando el delito se cometa en el extranjero, no hubiere sido
juzgado, el sujeto activo se encuentre en Colombia y se cumplan los siguientes requisitos:
1. Si se ha cometido por nacional colombiano, cuando la ley colombiana lo reprima con pena
privativa de la libertad cuyo mnimo no sea inferior a dos (2) aos.
2. Si se ha cometido por extranjero, cuando sea perjudicado el Estado o nacional colombiano y
tenga prevista pena privativa de la libertad cuyo mnimo no sea inferior a dos (2) aos.
3. Si se ha cometido por extranjero, cuando sea perjudicado otro extranjero, se hubiese
sealado pena privativade la libertad cuyo mnimo sea superior a tres (3) aos, no se trate de
delito poltico y no sea concedida la extradicin.
4. En los delitos por violacin de inmunidad diplomtica y ofensa a diplomticos.
QUERELLANTE LEGTIMO. La querella nicamente puede ser interpuesta por: a) el sujeto
pasivo del delito. Si este fuere incapaz o persona jurdica, debe ser formulada por su
representante legal.
Si el querellante legtimo ha fallecido lo harn sus herederos b) el defensor de familia, el
Agente del Ministerio Pblico o los perjudicados directos, cuando el afectado se encuentre
imposibilitado para formular la querella, sea incapaz y carezca de representante legal, o ste
sea autor o participe del delito. e) el defensor de farnilia en caso de inasistencia alimentara d)
el Procurador General de la Nacin, cuando se afecte el inters pblico o colectivo.
La querella caduca a los seis (6) meses a partir del da siguiente al de la comisin del delito;
pero si el afectado por motivo de fuerza mayor o caso fortuito acreditado, no hubiese

tenido conocimiento de la ocurrencia del hecho que la motiva, el termino se contar a

partir del momento en que los motivos desaparezcan sin que en este caso, el plazo sea
superior a seis (6) meses.
En conclusin, cuando el delito requiera querella de parte, sin ella no es posible dar
inicio a la accin penal, excepto cuando el sujeto pasivo sea un menor de edad. La
denuncia puede ser interpuesta por cualquier persona.
ETAPA DE INDAGACIN E INVESTIGACIN.
INDAGACIN. Es el ciclo pre procesal en cabeza de la fiscala general de la nacin que segn
la previsin del pargrafo del artculo 49 de la ley 1453 de 2011, que modific el 175 de la
Ley 906 de 2004, impone al fiscal, so pena de archivar la actuacin, la obligacin de
formular imputacin en un trmino mximo de dos aos como regla general y de 3 y 5
aos en tratndose de concurso de delitos as como tambin en los delitos de competencia
de los juzgados penales del circuito especializados, respectivamente.
Es bueno acotar, que la Corte Constitucional en sentencia T-920 del 18 de septiembre
de
2008 con
ponencia
de
la Magistrada
Clara Ins Vargas, sostuvo
que es
obligacin de la fiscala cuando hay indiciado conocido, enterarlo sobre la existencia de
la indagacin, para que este pueda activar desde esa etapa el ejercicio de su derecho
de defensa, a tal punto, que consideran los autores de esta obra, que la inobservancia
de dicha obligacin puede generar la nulidad de la actuacin por violacin al debido
proceso, especficamente al derecho de defensa y contradiccin, toda vez, que revisado
el tema desde el tamiz del principio de trascendencia, dicha irregularidad castra las
posibilidades
de que el indiciado y su defensor puedan recaudar elementos
de
conviccin que le permitan una adecuada dinmica adversarial ante el juez de control
de garantas en desarrollo de las audiencias concentradas, sobre todo en la solicitud de
medida de aseguramiento, por lo que consideramos que pese a que una salida para
la defensa, de cara al artculo 8 literal i de la Ley 906 de 2004, puede ser la solicitud
de
suspensin
o prrroga
de
la audiencia
de imposicin de medida de
aseguramiento bajo esta justificacin, ello puede no resultar suficiente, pues, en la
mayora de los casos ya se est frente a la privacin de la libertad del imputado, en virtud
de la antecedente celebracin de la audiencia de legalizacin de captura, por lo que
nos parece
que
la nulidad aludida por la glosa enunciada anteriormente,
debe
concederse y en consecuencia retrotraer la actuacin al momento mismo del inicio de
la indagacin, de modo que, deba rehacerse integralmente el trmite, en aras de
la proteccin eficaz del derecho fundamental afectado con la omisin del ente fiscal,
de informar al indiciado conocido, el inicio de la indagacin en su contra, de tal manera
que la oposicin o el contradictorio que corresponde a la defensa realizar a la actuacin
debe hacerse desde la audiencia de legalizacin al procedimiento de captura o inclusive,
cualquier otra que se realice antes (allanamiento, incautacin, etc), para que se permita
el restablecimiento de la libertad personal del procesado y ste pueda en coadyuvancia
con su defensor, recaudar elementos materiales probatorios y evidencias fsicas que
controviertan a la fiscala.
En ste caso, Ja oposicin al procedimiento de legalizacin de captura no se realizara por
defecto en el procedimiento como tal, sino por vulneracin de la garanta del debido
proceso y del derecho de defensa, ya que el capturado, siendo indiciado conocido, no
fue notificado de la investigacin en su contra, sorprendindosele'
y privndosele
de
la oportunidad
de recolectar evidencias en su favor, generndose
as, una clara
desventaja del procesado ante su oponente.
En sentido similar en tomo a la obligacin de la fiscala de notificar al indiciado conocido
de Ja existencia de Ja indagacin y el respeto de los trminos de la misma se pronunci la
Sala Penal de Ja Corte Suprema de Justicia, en decisin de tutela proferida dentro del
radicado
53.598 del 23 de noviembre
de 2011 con ponencia del Magistrado Augusto
Ibez, sosteniendo que cuando
se rebasa por parte de la fiscala el trmino de
indagacin sin que se haya formulado la imputacin puede el indiciado o su procurador
judicial acudir ante el juez de control de garantas a fin de que se revise el asunto y se
determine si se est o no frente a la dilacin injustificada del trmite por parte de la
fiscala y se adopte la decisin correspondiente,
que en el caso de verificarse la
pretermisin del plazo no sera otra que ordenar al fiscal que profiera el archivo, amn, de
que conforme las previsiones del artculo 79 de la norma procesal penal en su inciso

segundo, esa decisin no hace trnsito a cosa juzgada, de tal manera, que segn la
referida disposicin, en cualquier momento, hasta antes de que opere la prescripcin de la
accin penal, si surgieren elementos
nuevos, la fiscala se encuentra legitimada para
ejercer la persecucin
penal por tales hechos, lo que slo es posible reabriendo la
indagacin.
ARCHIVO DE LAS DILIGENCIAS. Como
lo establece
el artculo 79 de
la regulacin
procesal penal, cuando la Fiscala tenga conocimiento
de un hecho respecto del cual
constate que no existen motivos o circunstancias fcticas que permitan su caracterizacin
como delito, o indiquen su posible existencia como tal, dispondr
el archivo de la
actuacin.
Artculo declarado
CONDICIONALMENTE
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante
Sentencia C-1154 del 15 de noviembre de 2005, Magistrado Ponente Dr. Manuel Jos Cepeda
Espinosa, 'en el entendido que la expresin 'motivos o circunstancias fcticas que permitan
su caracterizacin como delito, corresponde a tipicidad objetiva y la decisin del fiscal
deber ser motivada y comunicada al denunciante y al Ministerio Pblico para el ejercicio
de sus derechos y funciones'.
Ello por cuanto
las vctimas tienen la posibilidad
de solicitar la reanudacin de la
investigacin y de aportar nuevos elementos probatorios para reabrir la investigacin.
Ante dicha solicitud es posible que exista una controversia entre la posicin de la
Fiscala y la de las vctimas, y que la solicitud sea denegada En este evento, dado que
se comprometen los derechos de las vctimas, cabe la intervencin del juez de garantas.
Aclarara la Corte que en sta decisin no est ordenando el control del juez de garantas
para el archivo de las diligencias sino sealando que cuando exista una controversia sobre
la reanudacin de la investigacin, no se excluye que las vctimas puedan acudir ante l.
Sin embargo, si surgieren nuevos elementos probatorios la indagacin se reanudar
mientras no se haya extinguido la accin penal.
As mismo, de acuerdo con el pargrafo primero del artculo 175 ibdem, debe archivarse la
investigacin, cuando haya transcurrido el trmino segn cada caso, de 2, 3 o 5 aos,
contados a partir de la recepcin de la noticia criminal, sin que la Fiscala hubiese formulado
imputacin. Dicha norma reza:
"La Fiscala tendr un trmino
mximo
de dos aos contados a partir de la
recepcin de la noticia criminis para formular imputacin u ordenar motivadamente el
archivo de la indagacin. Este trmino mximo ser de tres aos cuando se presente
concurso de delitos, o cuando sean tres o ms los imputados. Cuando se trate de
investigaciones por delitos que sean de competencia de los jueces penales del circuito
especializado
el trmino mximo ser de cinco aos". Esta disposicin fue modificada
por e\ artculo 35 de \a Ley 1474 de 20\ l que introduio un nuevo pargrafo que dice:
"PARGRAFO.En los procesos por delitos de competencia de los jueces penales del circuito
especializados, por delitos contra la Administracin
Pblica y por delitos contra el
patrimonio econmico que recaigan sobre bienes del Estado respecto de los cuales proceda Ja
detencin preventiva, los anteriores trminos se duplicarn cuando sean tres (3) o ms los
imputados o los delitos objeto de investigacin".
Lo anterior permite concluir, que el vencimiento de los 2, 3 y 5 aos o el doble, contados a partir
de la recepcin de la noticia criminal, sin que l a fiscala formule imputacin, no puede
asimilarse a que se configur el fenmeno de la prescripcin y/o extincin de la accin penal,
toda vez que, el trmino de prescripcin regulado en el artculo 83 procesal, es igual al
mximo de la pena fijada en la ley para el respectivo delito y en ningn caso puede ser inferior
a 5 aos.
Adems que, dentro de la causales de extincin de la accin penal, no aparece como una de
ellas, el hecho de que la fiscala deje transcurrir el trmino que perentoriamente
indica
el pargrafo del artculo 49 de la ley 1453 de 2011, sin haber imputado. Las causales
de extincin y prescripcin de la accin penal, se encuentran taxativamente reguladas en
los artculos 826y 837 de la ley 599 de 2000.

Artculo 82. De la ley 599 de 2000. EXTINClON DE LA ACCIONPENAL. Son causales de extincin
de la accin penal: La muerte
del procesado. Numeral declarado
CONDICIONALMENTE
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-828-1 O de 20 de octubre de 201
O, Magistrado Ponente Dr. Hurnberto Antonio Sierra Porto, 'en el entendido que el juez de
conocimiento
debe
decidir
oficio- samente,
o a peticin
de interesado,
independientemente de que exista reserva judicial, poner a disposicin u ordenar el
traslado de todas las pruebas o elementos probatorios que se hayan recaudado hasta el
mo- mento en que se produzca la muerte, para que adelanten
otros meca- nismos
judiciales o administrativos que permitan garantizar los derechos de las vctimas' 2. El
desistimiento. 3. La amnista propia. 4. La prescripcin. 5. La oblacin. 6. El pago en los casos
previstos en la ley. 7. La indemnizacin
integral en los casos previstos en la ley. 8. La
retractacin en los casos previstos en la ley. 9. Las dems que consagre la ley.
Artculo 83 de la ley 599 de 2000. TERMINO DE PRESCRIPCION DE LA ACCION PENAL. La accin
penal prescribir en un tiempo igual al mximo de la pena fijada en la ley, si fuere privativa
de la libertad, pero en ningn caso ser inferior a cinco (5) aos, ni exceder de veinte
(20), salvo lo dispuesto en el inciso siguiente de este artculo.
Inciso modificado por el artculo l de la Ley 1426 de 2010. El trmino de prescripcin para
las conductas punibles de genocidio, desaparicin forzada, tortura, homicidio de miembro
de una organizacin sindical, homicidio de defensor de Derechos Humanos, homicidio de
periodista y desplazamiento forzado, ser de treinta (30) aos.
Inciso adicionado por el artculo l de la Ley 1154 de 2007. Cuando se tra- te de delitos contra
la libertad, integridad y formacin sexual, o el delito consagrado en el artculo 237,
cometidos en menores de edad, la accin penal prescribir en veinte (20) aos contados a
partir del momento en que la vctima alcance la mayora de edad. En las conductas
punibles que tengan sealada pena no privativa de la libertad, la accin penal prescribir
en cinco (5) aos.
Para este efecto se tendrn en cuenta las causales sustanciales modifica- doras de la
punibilidad.
INVESTIGACIN. Es la etapa en que la Fiscala, con apoyo de la Polica Judicial, una
vez ha establecido
la existencia de una conducta delictiva,
traza
un programa
metodolgico
en procura
del esclarecimiento de los hechos, de identificar a los
autores o partcipes de la misma, as como las circunstancias de modo, tiempo y lugar
en que sta se cometi o se present, busca evidencias, o informacin pertinente,
desarrolla algunos actos que no requieren autorizacin previa de la Judicatura y recauda
todo lo necesario
para acudir ante un juez de control de garantas y formular o
imputar cargos.
La investigacin puede continuar en procura de complementar
y
adicionar elementos materiales probatorios para acusar ante el juez de conocimiento al
imputado y fortalecer as la teora del caso que ha elaborado el fiscal y demostrar en el
juicio, la responsabilidad penal del procesado.
La Fiscala General de la Nacin en desarrollo de su actividad investigatva, tiene como
funcin recepcionar la noticia criminal proveniente de fuentes formales y/o no formales.
Las fuentes formales son la denuncia o querella consagrada en los artculos 67 a 7 4 del C.
P. P, conceptos que en realidad son semejantes.
Las fuentes no formales
son las informaciones
de las que se pueda inferir la
existencia
de una conducta
punible, obtenida a travs de informantes,
escritos
annimos, llamadas telefnicas, las que provenga del espectro electromagntico, notas
periodsticas, noticias difundidas a travs los medios de comunicacin y las dems que
lleguen a conocimiento de las autoridades.
La investigacin no se agota conJa formulacin de imputacin. Estos actos de investigacin
incluso pueden practicarse durante el juicio por previsin expresa del inciso final del artculo
344 de la Ley 906 que indica que " ... si durante el juicio alguna de las prescripcin se
aumentar en la mitad. Lo anterior se aplicar tambin en relacin con los particulares que
ejerzan funciones pblicas en forma permanente o transitoria y de quienes obren como
agentes retenedores o recaudadores.
partes encuentra un elemento material probatorio y evidencia fsica muy significativo que
debera ser descubierto, lo pondr en conocimiento del juez quien, odas las partes y
considerado el perjuicio que podra producirse al derecho de defensa e integridad del juicio,
decidir si es excepcionalmente admisible o si debe excluirse esa prueba (sic)".

RGANOS DE INDAGACIN E INVESTIGACIN.

POLICA JUDICIAL. Es el conjunto de autoridades que colaboran con los funcionarios judiciales
en la investigacin de los delitos y en la captura de los infractores de la ley penal.
La concepcin moderna de la Polica judicial es la de un cuerpo que requiere la aplicacin
de principios de unidad orgnica y, sobre todo, de especializacin cientfica que acta bajo la
direccin funcional de los fiscales. Si bien es cierto que la Polica Nacional por mandato
Constitucional cumple funciones de Polica Judicial en forma permanente, as como otros
servidores pblicos, sus funciones se deben cumplir bajo la direccin y coordinacin del Fiscal
General y sus delegados.
Si bien, al interior de la Fiscala General de la Nacin, se implementa un sistema de
especializacin de su polica judicial, para perseguir el crimen, ello no altera ni sus funciones, ni
su naturaleza de conformidad con la Constitucin y la ley, por lo que no nos referiremos a
dichos cambios.
Ejercen permanentemente las funciones de polica judicial los servidores investidos de esa
funcin, pertenecientes al Cuerpo Tcnico de Investigacin de la Fiscala General de la
Nacin, y la Polica Nacional por intermedio de sus dependencias especializadas DIJIN, SIJIN,
DIPOL).
En los lugares del territorio nacional donde no hubiere miembros de polica judicial
de la Polica Nacional, estas funciones las podr ejercer la Polica Nacional a travs de
sus agentes, patrulleros y dems integrantes.
Segn lo establece el articulo 208 de la Ley 906, cuando en ejercicio de la actividad de
polica los servidores de la Polica Nacional
descubrieren
elementos
materiales
probatorios y evidencia fsica como los mencionados
en el cdigo, en desarrollo de
registro personal, registro de vehculos, los identificarn,
recogern
y embalarn
tcnicamente.
Sin demora alguna, comunicarn
el hallazgo a la polica judicial,
telefnicamente o por cualquier otro medio eficaz, la cual sin dilacin se trasladar al
lugar y recoger los elementos y el informe.
Cuando esto no fuere posible, quien los hubiere embalado los har llegar a la polica
judicial, con las seguridades del caso.
ACTOS URGENTES. Son un conjunto de actuaciones realizadas por la polica judicial en
la indagacin, derivadas de los hechos obtenidos a travs de la noticia criminal,
que por su trascendencia y circunstancias
especiales,
requieren
de su inmediata
intervencin.
Tambin se configuran, cuando la polica judicial, en ejercicio de sus funciones
recibe
denuncia, querella, o informes de los cuales, se infiera la posible ocurrencia de un
delito. Se consideran actos urgentes, entre otros: Inspeccin al lugar de los hechos,
Inspeccin al cadver, Entrevista8, Interrogatorios y actuaciones frente a situaciones de
flagrancia. Estn contenidos en los Artculos 205 y 206 de Ley 906 de 2004.
Cuando deba practicarse
examen
mdico-legal a la vctima, en
lo posible,
la
acompaarn al centro
mdico
respectivo. Si se trata de un cadver, este ser
trasladado a la respectiva dependencia del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias
Forenses o, en su defecto, a un centro mdico oficial para que se realice la necropsia
mdico-legal.
En estos casos, resulta muy importante
la labor de lo que se denomina Primer
Respondiente que es la primera persona o autoridad interviniente que llega al lugar
de los hechos y/o al cadver, una vez estos han sido informados de un suceso, como
por ejemplo, las patrullas
de la Polica Nacional,
el Ejercito,
el Alcalde,
los
Inspectores,
entre otros; tambin pueden ser los servidores pblicos, trabajadores
oficiales o particulares
perteneciente a organismos
de socorro como Defensa Civil,
Bomberos, personal de las entidades de salud, que tienen el primer contacto con el
lugar de los hechos o con un cadver; los cuales deben responder por su proteccin,
preservacin y entrega a la Polica Judicial correspondiente.
Las actuaciones de la Polica Judicial, se derivan del conocimiento de los hechos
a travs de la noticia criminal. En los casos urgentes una vez recibida la informacin, la
Polica Judicial la reporta inmediatamente,
a la Unidad de Reaccin Inmediata o al Fiscal

disponible de la jurisdiccin y al Ministerio Pblico, bien sea a travs de radio porttil,

telfono, Internet, escrito o por cualquier otro medio de comunicacin,
luego como
constancia tambin procede a diligenciar un "Formato de Reporte de Iniciacin" y a
ms tardar dentro de las 36 horas siguientes de iniciada la indagacin rinde al
fiscal, un Informe Ejecutivo, al cual anexa el formato de Noticia Criminal, documentos, EMP y
EF a que hubiere lugar.
Enterado del reporte de iniciacin el Fiscal Delegado competente asume la direccin,
coordinacin y control de la indagacin o investigacin.
Adems
una vez recibido
el Informe Ejecutivo, el Fiscal solicita si es el caso la
ratificacin de los actos de investigacin y convoca al Equipo de Trabajo (investigadores,
tcnicos, peritos etc.) para trazarse lo que se denomina "Programa Metodolgico de la
Investigacin"
el cual contiene
los objetivos, criterios para evaluar
la informacin,
delimitacin de tareas, procedimientos de control y recursos de mejoramiento
de los
resultados (El Manual Operativo de Fiscales, contiene
lineamientos
del Programa
Metodolgico de la Investigacin e indicaciones para la conformacin de Grupos de Tareas
Especiales, cuando por la complejidad de la investigacin se requiera).
INFORME EJECUTIVO. Como ya se explic, una vez recibida la noticia criminal y se han
realizado las labores iniciales, llamadas "actos urgentes", la polica judicial, lo deber
informar al fiscal que se le ha asignado la actuacin o al fiscal a quien se le hizo el
"reporte de iniciacin", mediante un documento
llamado "informe ejecutivo".
Este informe, por su naturaleza se constituye, en un medio de comunicacin
entre los
miembros del equipo investigativo, que debe entenderse como la entrega de informacin
al fiscal de lo que la polica judicial efectu en sus labores iniciales.En l, la polica
simplemente mencionar, de forma breve, resumida y separada, qu actividad efectu,
el resultado y los elementos materiales probatorios hallados en dicha labor.
PROGRAMA METODOLGICO. El programa metodolgico es una herramienta de trabajo que
permite organizar y explicar la investigacin, con el fin de identificar y asegurar los medios
cognoscitivos necesarios para, alcanzar una inferencia razonable de que el procesado es autor o
participe del delito investigado, afirmar con probabilidad de verdad y demostrar ms all de
la duda razonable, que la conducta delictiva existi y que el encausado es su autor o
partcipe.
Es el cronograma de actividades o la planificacin de acciones que realizar el fiscal con la
polica judicial, cuyo fin es adelantar averiguaciones y recaudar evidencias para esclarecer los
hechos y sus circunstancias, informacin con la que posteriormente se dirigir a un Juez, para
formular ante l, a un individuo o grupo de personas determinadas, la imputacin del delito
cuya comisin se advierte, y su responsabilidad se infiere, luego de sus actuaciones
investigativasy probatorias. Tambin le permite al fiscal obtener el sustento para solicitar en
contra de los responsables, ante ese mismo Juez, de ser procedente, la imposicin de alguna
medida de aseguramiento, que bien puede ser privativa o no privativa de la libertad.
El programa
debe
responder
a las siguientes
cuestiones: - Hay delito? - En qu
circunstancias se cometi? - Quin lo cometi? -Quin o quienes participaron? - Dnde,
cundo y cmo? - Cules son los medios cognoscitivos que lo demostrarn?
RGANO TCNICO-CIENTFICO. El Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, de
conformidad con la ley y lo establecido en el estatuto orgnico de la Fiscala General
de la Nacin, presta auxilio y apoyo tcnico-cientfico en las investigaciones desarrolladas
por la Fiscala General de la Nacin y los organismos con funciones de polica judicial.
Igualmente debe hacerlo con el imputado o su defensor cuando estos lo soliciten, sin
que implique ninguna erogacin para ellos.
La Fiscala General de la Nacin, el imputado o su defensor se apoyarn, cuando fuere
necesario, en laboratorios privados nacionales o extranjeros, o en los de universidades
pblicas o privadas, nacionales o extranjeras.
Tambin prestarn apoyo tcnico-cientfico los laboratorios forenses de los organismos de
polica judicial.

INFORMES DE INVESTIGACIN. Son los datos que presentan al fiscal del caso, los miembros
de la Polica Judicial, (investigadores
de campo y de laboratorio) especialistas en un
determinado saber.
El informe del investigador de campo
contendr lo siguiente:
a) Descripcin clara y precisa de la forma, tcnica e instrumentos utilizados en la
actividad investigativa a que se refiere el informe;
b) Descripcin clara y precisa de los resultados
de la actividad investigativa antes
mencionada;
e) Relacin clara y precisa de los elementos
materiales probatorios y evidencia fsica
descubiertos,
as como de su recoleccin,
embalaje y sometimiento
a cadena de
custodia;
d) Acompaar
el informe con el registro de las entrevistas e interrogatorios que se
hubiesen realizado.
A su vez el informe del investigador de laboratorio. dispondr:
a) La descripcin clara y precisa del elemento material probatorio y evidencia fsica
examinados;
b) La descripcin
clara y precisa de los procedimientos tcnicos empleados en la
realizacin del examen
y, adems, informe sobre el grado de aceptacin
de dichos
procedimientos por la comunidad tcnico-cientfica;
e) Relacin de los instrumentos
empleados
e informacin sobre su estado de
mantenimiento al momento del examen;
d) Explicacin del principio o principios tcnicos y cientficos aplicados e informe sobre
el grado de aceptacin por la comunidad cientfica;
e) Descripcin clara y precisa de los procedimientos de su actividad tcnico-cientfica;
f) Interpretacin de esos resultados.
ELEMENTO MATERIAL PROBATORIO O EVIDENCIA FSICA. Como ya lo hemos explicado, el
sistema con tendencia acusatoria, modifica o replantea el concepto de prueba y lo restringe
a la audiencia del juicio oral, en la medida en que las evidencias en general solo alcanzan
ste nombre, cuando son admitidas e introducidas en el juicio oral, antes de ello no hablamos
de prueba si no, de Elemento Material Probatorio o Evidencia
Fsica, como
conceptos similares, que hacen referencia a cualquier instrumento que emane de, o tenga
relacin con una conducta punible y que puede servir para determinar las circunstancias
reales de tiempo, modo y lugar en las que el hecho se realiz, sometidos al rgimen de
cadena de custodia que controlar la polica judicial para garantizar su preservacin desde la
indagacin, inclusive hasta que culmine la accin de revisin. El cdigo Procesal Penal en su
artculo 275 seala como elementos materiales probatorios (EMP) o evidencia fsica (EF) los
siguientes:
Huellas, rastros, manchas, residuos, vestigios y similares, dejados por la ejecucin de la
actividad delictiva; Armas, instrumentos, objetos y cualquier otro medio utilizado para la
realizacin de la actividad delictiva; Dinero, bienes u otros efectos provenientes de la actividad
delictuosa; Los elementos materiales descubiertos, recogidos y asegurados en desarrollo de
diligenciade registroyallanamiento, inspeccin corporal y registro personal; Los documentos de
cualquier ndole hallados en diligencias investigativas de inspeccin, o que hayan sido
entregados voluntariamente por quien los tena en su poder, o abandonados all; Los elementos
materiales obtenidos mediante grabacin, filmacin, fotografa, video o cualquier otro medio
avanzado, utilizados como cmaras de vigilancia, en recinto cerrado o en espacio publico. Los
mensaje de datos, intercambio electrnico de datos, internet, correo electrnico, telegrama,
tlex, telefax o similar, regulados por la ley 527 de 199910 o normas que la sustituyan,
adicionen o reformen.
Los dems elementos materiales similares a los anteriores y que sean descubiertos,
recogidos y custodiados por el fiscal o por conducto de servidores de polica judicial o peritos
del InstitutoNacional de MedicinaLegaly Ciencias Forenses,o de laboratoriosaceptados
oficialmente.
En ste nuevo contexto, la prueba deja de encontrarse dispersa en varios escenarios
procesales, escrita, dormida y en muchos casos secreta, para ser practicada de forma
concentrada en el curso de un juiciooral,pblico y con todas las garantas procesales, de tal
manera que pasa a ser valorada por un funcionario judicial que no tuvo incidencia en su
recaudo.

ACTIVIDADES
QUE REQUIEREN CONTROL JUDICIAL PREVIO. El nuevo esquema procesal
establece que algunas de las actuaciones de la polica judicial y del fiscal, requieren orden
judicial so pena de que el procedimiento resulte viciado de nulidad y las evidencias sean
reputadas como ilegaleso ilcitas.
A voces del articulo 246 del CPP, como regla general, las actividades que adelante la polica
judicial, en desarrollo del programa metodolgico de la investigacin, diferentes a las
previstas en los artculos 213 al 245y que impliquen afectacin de derechos y garantas
fundamentales, nicamente se podrn realizar con autorizacinprevia proferida por el juez de
control de garantas, a peticin del fiscal correspondiente. La polica judicial podr requerir
autorizacin previa directamente al juez, cuando se presenten circunstancias excepcionales
que ameriten extrema urgencia, en cuyo caso el fiscal deber ser informado de ello
inmediatamente.
Esas actuaciones conforme lo indica el artculo 247 y siguientes de la norma adjetiva son:
la inspeccin corporal, el registro personal y la obtencin de muestras que involucren al
imputado.
En el caso
de
lesionados
o vctimas de
agresin sexual, para
la prctica
de
reconocimientos o exmenes fsicos se deber contar con la autorizacin escrita de aquellas,
o de sus representantes legales, explicndoseles su importancia. En el evento en que exista
negativa para el efecto, se debe acudir ante el juez de control de garantas para que los
autorice en los trminos de la sentencia C-822 de 2005.
ACTIVIDADES QUE NO REQUIEREN CONTROL JUDICIAL PREVI O. As mismo, encontramos en el
cdigo, a partir del artculo 213, actuaciones de la polica judicial que no requieren autorizacin
judicial previa para su realizacin, como son:
1. La inspeccin al lugar de los hechos, 2. Inspeccin a cadveres, 3. Inspeccin de lugares
distintos al de los hechos, 4. Exhumacin, junto a otras que aunque tampoco la requieren,
debern ser sometidas a revisinposterior de legalidad junto con la respectiva orden emitida por
el fiscal, ante el juez de control de garantas, en un plazo que oscila entre las 24 y las 36 horas
siguientes a su ejecucin. Tales actuaciones son: el registro y allanamiento, retencin de
correspondencia, interceptacin de comunicaciones, la recuperacin de informacin dejada
en intemet u otros medios similares, la bsqueda selectiva en bases de datos, recuperacin
de informacin producto de la transmisin de datos a travs de las redes de comunicaciones,
vigilancia de cosas, actuacin de agentes encubiertos, operaciones encubiertas contra la
corrupcin, entrega vigilada.
El anlisis e infiltracin de organizacin criminal, no requiere control posterior.
Tampoco lo requieren los exmenes de ADN que involucren al indiciado o al
imputado, pero si se exige cotejo de los exmenes de ADN con la informacin gentica
del indiciado o imputado, mediante el acceso a bancos de esperma y de sangre, muestras
de laboratorios clnicos, consultorios mdicos u odontolgicos, entre otros, en virtud de la
Sentencia C-334 de 12 de mayo de 2010, Magistrado Ponente Dr. Juan Carlos Henao Prez se
requiere autorizacin judicial previa por parte del, juez de control de garantas, con el fin de
establecer su legalidad formal y material.
La vigilancia y seguimiento de personas, requiere control previo y posterior, pues as se
desprende de la lectura del inciso 3 del artculo 239 de la Ley 906 modificado por el artculo
54 de la Ley 1453 de 2011, cuando establece que "En todo caso se surtir la autorizacin del
Juez de Control de Garantas para la determinacin de su legalidad formal y material, dentro
de las treinta y seis (36) horas siguientes a la expedicin
de la orden por parte de la
Fiscala General. Vencido el trmino de la orden de vigilancia u obtenida la informacin til para
la investigacin, el fiscal comparecer ante el Juez de Control de Garantas, para que realice
la audiencia de revisin de legalidad sobre lo actuado.
Durante el trmite de la audiencia de control posterior, podrn asistir, adems del fiscal, los
funcionarios de la Polica Judicial y los testigos o peritos que prestaron declaraciones juradas con
el fin de obtener la orden respectiva por parte del Fiscal, o de aquellos que intervinieron en la
diligencia.
El juez podr, si lo estima conveniente, interrogar directamente a los comparecientes y, despus
de escuchar los argumentos del fiscal, decidir de plano sobre la validez del procedimiento.

Si el cumplimiento de la orden ocurri luego de formulada la imputacin, se deber citar a la

audiencia de control de legalidad al imputado y a su defensor para que, si lo desean, puedan
realizar el contradictorio. En este
ltimo evento, se aplicarn
analgicamente, de
acuerdo con la naturaleza del acto, las reglas previstas para la audiencia preliminar.
Lo anterior armoniza con la sentencia C-025 de 2009, M.P. Rodrigo Escobar Gil mediante
la cual, en relacin con el artculo 237 de la Ley 906 de 2004, declar INEXEQUIBLE
la expresin
"slo" contenida
en el inciso segundo
del mencionado precepto y
EXEQUIBLE, por los cargos propuestos y analizados en la providencia, la expresin "Durante
el trmite de la audiencia f. .. / podrn asistir, adems del fiscal, los funcionarios de
la polica judicial y los testigos o peritos que prestaron declaraciones juradas con el fin
de obtener la orden respectiva, o que intervinieron en la diligencia", contenida en la
misma disposicin, siempre que se entienda, dentro del respeto a la naturaleza de
cada una de las etapas estructurales del procedimiento penal acusatorio, que cuando el
indiciado tenga noticia de que en las diligencias practicadas en la etapa de indagacin
anterior a la formulacin de la imputacin, se est investigando su participacin en la
comisin de un hecho punible, el juez de control de garantas debe autorizarle su
participacin y la de su abogado en la audiencia posterior de control de legalidad de
tales diligencias, si as lo solicita.
MTODOS DE IDENTIFICACIN. Segn el artculo 251 procesal,
para la identificacin
de personas se podrn
utilizar los diferentes
mtodos que el estado de la
ciencia aporte, y que la criminalstica establezca en sus manuales, tales como las
caractersticas morfolgicas de las huellas
digitales,
la carta
dental
y el perfil
gentico presente en el ADN, los cuales debern cumplir con los requisitos del
artculo 420 del Cdigo de Procedimiento
respecto
de la prueba
pericial,
es
decir, se tendr en cuenta la idoneidad tcnico cientfica y moral de quien realiza el
procedimiento de identificacin,
la claridad y exactitud de sus respuestas,
su
comportamiento al responder, el grado de aceptacin de los principios
cientficos,
tcnicos o artsticos en que se apoya, los instrumentos utilizados y la consistencia del
conjunto de respuestas.
Igualmente coadyuvarn en esta finalidad otros exmenes de sangre o de semen; anlisis de
composicin de cabellos, vellos y pelos; caracterizacin de voz; comparacin sistemtica de
escritura manual con los grafismos cuestionados en un documento, o caractersticas de
redaccin y estilo utilizado en el mismo; por el patrn de conducta delincuencial registrado en
archivos de polica judicial; o por el conjunto de huellas dejadas al caminar o correr, teniendo en
cuenta la lnea direccional, de los pasos y de cada pisada.
RECONOCIMIENTO POR MEDIO DE FOTOGRAFAS O VIDEOS. Ensea el Artculo252del Estatuto
procedimental que cuando no exista un indiciado relacionado con el delito, o existiendo no
estuviere disponible para la realizacin de reconocimiento en fila de personas, o se negare a
participar en l, la polica judicial, para proceder a la respectiva identificacin, podr utilizar
cualquier medio tcnico disponible que permita mostrar imgenes reales, en fotografas,
imgenes digitales o videos. Para realizar esta actuacin se requiere la autorizacin previa del
fiscal que dirige la investigacin.
Este procedimiento se realizar exhibiendo al testigo un nmero no inferior a siete (7)
imgenes de diferentes personas, incluida la del indiciado, si la hubiere. En este ltimo evento,
las imgenes debern corresponder a personas que posean rasgos similares a los del indiciado.
En ningn momento podr sugerirse o sealarse la imagen que deba ser seleccionada por
el testigo, ni estar presente simultneamente varios testigos durante el procedimiento de
identificacin.
Cuando se pretenda precisar la percepcin del reconocedor con respecto a los rasgos fsicos
de un eventual indiciado, se le exhibir el banco de imgenes, fotografas o vdeos de que
disponga la polica judicial, para que realice la identificacin respectiva.
Cualquiera que fuere el resultado del reconocimiento se dejar constancia resumida
en acta a la que se anexarn las imgenes utilizadas, lo cual quedar sometido a
cadena de custodia.
Este tipo de reconocimiento no exonera al reconocedor de la obligacin de identificar
en fila de personas, en caso de aprehensin o presentacin voluntaria del imputado. En
este evento se requerir la presencia del defensor del imputado.

RECONOCIMIENTO
EN FILA DE PERSONAS. Por su parte, ensea el Artculo 253 de la
normativa procesal, que en los casos en que se impute la comisin de un delito a una
persona
cuyo nombre
se ignore, fuere comn a varias o resulte necesaria
la
verificacin de su identidad, la polica judicial, previa autorizacin del fiscal que dirija la
investigacin, efectuar el reconocimiento en fila de personas, de conformidad con las
siguientes reglas: 1. El reconocimiento se efectuar mediante la conformacin de una fila
de personas,
en nmero
no inferior a siete (7), incluido el imputado, al que se le
advertir el derecho que tiene de escoger el lugar dentro de la fila.
2. No podr estar presente en una fila de personas ms que un indiciado. 3. Las personas
que formen parte de la fila debern tener caractersticas morfolgicas similares; estar
vestidas de manera semejante y ofrecer modalidades
anlogas, cuando sea el caso
por las circunstancias en que lo percibi quien hace el reconocimiento.
4. La polica judicial o cualquier otro interviniente, durante el reconocimiento, no podr
hacer seales o formular sugerencias para la identificacion.
5. Tampoco podr el testigo observar al indiciado, ni a los dems integrantes de la fila de
personas, antes de que se inicie el procedimiento.
6. En caso de ser positiva la identificacin, deber expresarse, por parte del testigo, el
nmero o posicin de la persona que aparece en la fila y, adems, manifestar si lo
ha visto con anterioridad o con posterioridad a los hechos que se investigan, indicando en
qu circunstancias.
7. De todo lo actuado se dejar registro mediante el empleo del medio tcnico idneo y
se elaborar un acta que lo resuma, cualquiera que fuere su resultado.
Lo previsto en este artculo tendr
aplicacin, en lo que corresponda,
a los
reconocimientos que tengan lugar despus de formulada la imputacin. En este evento
se requerir
la presencia
del defensor del imputado. De lo actuado
se dejar
constancia.
De lo anterior, se puede concluir que el reconocimiento fotogrfico o por videos, se
diferencia del que se efecta en fila de personas, porque en el primero, no est
disponible el sujeto indiciado y en el segundo s.
No obstante si el reconocido fotogrficamente o a travs de video, es capturado, deber
ser reconocido
en fila por parte
de la persona
afectada. Estas
diligencias
de
reconocimiento
que como todos los actos de investigacin, son realizadas por la
polica judicial, no requieren control judicial previo ni posterior, pero si exigen autorizacin
previa del fiscal.
CADENA DE CUSTODIA.
CONCEPTO. Es un sistema de seguridad
que garantiza que el elemento material
probatorio (EMP) o evidencia fsica (EF) identificado, fijado, recolectado, embalado y rotulado,
por la polica judicial, sea el mismo que estaba en el lugar explorado o zona de los hechos
y que se encuentra en igualdad de condiciones fenomenolgicas a las que all tena. Esa es
la razn por la que debe aplicarse la tcnica adecuada desde el momento en que la polica
judicial, o en su defecto un miembro de la Polica Nacional, entra en contacto con el hallazgo
de algn instrumento del que pueda inferirse la existencia de una conducta punible, sus autores
o partcipes, para preservar su autenticidad durante todo el proceso, pues si se altera la
evidencia, sta puede ser atacada y puesta en duda en cuanto a su legitimidad, y de
quedar demostrado alguna alteracin, ello puede motivar que el juez no valore la evidencia.
Tambin podemos definirla como el procedimiento destinado a garantizar la individualizacin,
seguridad y preservacin de los elementos materiales y evidencias, recolectados de acuerdo a
su naturaleza o incorporados en toda investigacin de un hecho punible, dirigidos a garantizar su
autenticidad para los efectos del proceso. Pero para ser precisos debemos tomar la definicin
que la misma Corte Suprema de Justicia ha utilizado en sus decisiones donde se refiere al
tema de cadena de custodia "Como el sistema de aseguramiento de la evidencia fsica,
compuesto por personas, normas, procedimientos, informacin, contenedores y lugares, que
al avalar el cumplimiento
del principio de mismidad, garantiza la autenticidad de la
evidencia que se recolecta y analiza y que se exhibe en la audiencia pblica del juicio
oral".

Su regulacin est contenida en los artculos 254y ss del C.P.P y de la lectura del artculo 25511
de la misma obra, se deduce que la cadena de custodia es una obligacin de la fiscala pero no
de la defensa, sin perjuicio de la carga que tiene el defensor de garantizar tambin la
mismicidad de las evidencias y su autenticidad.
As mismo, porque como lo precisa el artculo 265 ibdem, la polica judicial y los peritos
certificarn la cadena de custodia.
La certificacin es la afirmacin de que el elemento hallado en el lugar, fecha y hora
indicados en el rtulo, es el que fue recogido por la polica judicial y que ha llegado al
laboratorio y ha sido examinado por el perito o peritos. Adems, que en todo momento ha
estado custodiado.
La cadena de custodia tiene como fin demostrar la realidad de los elementos materiales
probatorios y evidencia fsica. Se aplica teniendo en cuenta los siguientes factores:
Identdad, estado
original,
condiciones
de recoleccin,
preservacin, embalaje
y
envo;
lugares y fechas de permanencia
y los cambios que cada custodio haya
realizado.
Igualmente se registrar el nombre y la identificacin de todas las personas que
hayan estado en contacto con esos elementos.
Se inicia en el lugar donde se descubran, recauden o encuentren los elementos
materiales
probatorios y evidencia fsica, y finaliza
por
orden
de
autoridad
competente.
Los elementos
materiales
probatorios
y la evidencia
fsica son
autnticos cuando han sido detectados, fijados, recogidos y embalados tcnicamente, y
sometidos a las reglas de cadena de custodia.
La demostracin
de la autenticidad
de los elementos materiales probatorios y
evidencia fsica no sometidos a cadena de custodia, estar a cargo de la parte que los
presente. La legalidad del elemento material probatorio y evidencia fsica depende de
que en la diligencia en la cual se recoge o se obtiene, se haya observado lo prescrito en la
Constitucin Poltica, en los Tratados Internacionales sobre derechos humanos vigentes en
Colombia y en las leyes.
IRREGULARIDADES EN EL MANEJO DE LA CADENA DE CUSTODIA. Pertinente aclarar que las
deficiencias en el proceso de la cadena de custodia no invalidan el EMP o la EF de que se trate,
ni da lugar a su exclusin, sino que ello repercute en el tema de su valoracin por parte del juez.
Al respecto, la Corte Suprema de Justicia, en sentencia del 21 de febrero de 2007, radicado 25920,
precis lo siguiente: "La cadena de custodia, la acreditaciny la autenticacin de una
evidencia, objeto, elemento material probatorio, documento, etc., no condicionan -como
si se tratase de un requisito de legalidad la admisin de la prueba que con base en ellos
se practicar en el juicio oral; ni interfiere necesariamente con su admisibilidad decreto
o prctica como pruebas autnomas. Tampoco se trata de un problema de pertinencia. De
ah que, en principio, no resulta apropiado discutir, ni siquiera en sede casacional, que un
medio de prueba es ilegal y reclamar la regla de exclusin, sobre la base de cuestionar
su cadena de custodia, acreditacin o autenticidad.
Por el contrario, si llegare a admitirse una prueba respecto de la cual, posteriormente, en el
debate oral se demuestran defectos en la cadena de custodia, indebida acreditacin o se
pone en tela de juicio su autenticidad, la verificacin de estos aspectos no toma la prueba en
ilegal ni la solucin consiste en retirarla del acopio probatorio".
Con todo,
se insiste,
si se demuestran defectos en la cadena de custodia.
acreditacin o autenticidad y, pese a ello. la prueba se practica, dicha prueba no deviene
ilegal y no ser viable su exclusin. sino gue. debe ser cuestionada en su mrito o fuerza
de conviccin por la parte contra la cual se aduce". (Subrayan los Autores)
En la misma providencia, la corte resalt que en esencia, la autenticidad del elemento
material probatorio est ligada a su poder persuasorio, lo que se traduce en un problema de
valoracin. Dijo adems la Corte: "En cambio, los comprobados defectos de la cadena de
custodia, acreditacin o autenticidad de la evidencia o elemento probatorio, podran
conspirar contra la eficacia, credibilidad o asignacin de su mrito probatorio, aspectos
stos a los que tendr que enfilar la crtica la parte contra la cual se aduce. La ltima es la
solucin adoptada por el Cdigo de Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004), al sentar en
el artculo 273 los criterios de valoracin: "La valoracin de los elementos materiales
probatorios y evidencia sica se har teniendo en cuenta su legalidad, autenticidad,

sometimiento a cadena de custodia y grado actual de aceptacin cientfica, tcnica o

artstica de los principios en que se funda el informe." "Lo anterior no obsta para que, si
la parte interesada demuestra que se rompi la cadena de custodia o que no se acredit la
procedencia o que una evidencia, objeto o medio probatorio es definitivamente inautntico,
en el momento oportuno pueda oponerse a su admisin o decreto como prueba. En tal
hiptesis, el Juez decidir lo que en derecho corresponda, pues se trata de un proceso
dialctico que avanza hacia la construccin de la verdad con audiencia de los adversarios. Si
bajo estos supuestos el Juez no decreta la prueba, su rechazo no ser por motivos de
ilegalidad, sino porque carecera de poder de conviccin, por persistir serias dudas sobre la
manera como se produjo la recoleccin de la evidencia o la forma en que se produjo el
elemento probatorio, o la autenticidad del mismo en cuanto de ella dependa la posibilidad
de aceptar como cierto su contenido".
"El requisito de autenticidad se convierte pues, en una garanta que se tiene de que las
caractersticas propias de cada elemento, desde su hallazgo y recoleccin hasta su
exhibicin y discusin en juicio, sean las mismas. Esto para que al momento de ser
admitido como prueba, se tenga la confiabilidad de que sea realmente ste el que pueda
aportar la informacin que soportar la teora del caso.
Obviamente, el Juez excluir la prctica o aduccin de medios de prueba ilcitos o ilegales,
en atencin a lo dispuesto por los artculos 23 y 360 del Cdigo de Procedimiento Penal,
respectivamente.
En sntesis, la regla de exclusin aplica contra los medios probatorios Ilcitos o ilegales; y no
sobre medios probatorios respecto de los cuales se discuta la cadena de custodia, la
acreditacin o la autenticidad".
PARTICIPANTES EN EL SISTEMA ACUSATORIO. Debemos
puntualizar
que
el Sistema
Acusatorio,
es
un sistema de partes, entendiendo
como tales al rgano persecutor
(fiscala) y el procesado que junto con su defensor, conforman una unidad inescindible,
pues lgico resulta entender que no podr existir procesado sin defensor ni defensor
sin alguien a quien representar. Tambin participan
como intervinientes
en sentido
estricto, ya que no son parte dentro del proceso, pero que pueden intervenir en l, la
vctima y el Ministerio Pblico.
En sentido general participan en desarrollo del proceso penal conforme el moderno
sistema, los siguientes sujetos: La FISCALA General de la Nacin. La polica Judicial Los
investigadores La vctima. El Ministerio Pblico. El juez. La Polica de vigilancia. El Procesado. El
defensor.
l. FISCALA GENERAL DE LA NACIN. En coordinacin con la polica judicial, investigadores y peritos.
De acuerdo con el artculo 66 de la Ley 906, el Estado est obligado a ejercer la accin penal y
a realizar la investigacin de los hechos que revistan las caractersticas de un delito, de oficio o
cuando lleguen a su conocimiento por medio de denuncia, peticin especial, querella o
cualquier otro medio. Esta actividad la realiza a travs de la Fiscala General de la Nacin,
excepto los casos previstos en la constitucin y la ley, es decir, cuando se trate de hechos
cometidos por militares, por razn del servicio o con ocasin al mismo, cuya competencia
radica en la Justicia Penal Militar, o en tratndose de personas con fuero especial, como las
investigaciones que adelanta la Corte Suprema de Justicia y el Congreso de la Repblica. En el
marco del nuevo sistema, tal como qued la modificacin del artculo 25012 de la Constitucin
Nacional, ya no corresponde a la Fiscala, por regla general, asegurar la comparecencia al
proceso de los presuntos infractores de la ley penal, adoptando las medidas de aseguramiento
necesarias. Ahora nicamente puede solicitar la adopcin de dichas medidas al juez que ejerza
las funciones de control de garantas, con la misma finalidad de garantizar la comparecencia
de los imputados, as como la conservacin de la prueba y la proteccin de la comunidad, en
particular de las vctimas.
Se trata, as, de una atribucin que ha sido trasladada por el constituyente a un funcionario
judicial independiente. Respecto de ste ltimo, precisa el nuevo texto constitucional que debe
ser distinto al juez de conocimiento del proceso penal correspondiente. Tampoco puede ya el
Fiscal, realizar indagatorias, pues sta figura desapareci del trfico procesal enmarcado en la
Ley 906. Sin embargo, existe otro instituto para los mismos fines, que puede incluso,
permitirle al procesado, ofrecerla para el esclarecimiento de los hechos, cual es la
consignada en el artculo 282 ibdem, que se refiere al INTERROGATORIO AL INDICIADO. De

acuerdo con la precitada norma, el fiscal o el servidor de polica judicial, segn el caso, que
tuviere motivos fundados de acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en el cdigo, para
inferir que una persona es autora o partcipe de la conducta que se investiga, sin hacerle
imputacin alguna, podr interrogar al indiciado sobre hechos materia de la investigacin,
previa formalidad de darle a conocer que tiene derecho a guardar silencio y que no est
obligado a declarar contra s mismo ni en contra de su cnyuge, compaero permanente o
parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad. Si el
indiciado quiere abstenerse de declarar en ejercicio legtimo de su derecho a guardar
silencio,
puede hacerlo sin que ello sea interpretado
como indicio en su contra. Al
contrario, si no hace uso de sus derechos y manifiesta su deseo de declarar, se podr
interrogar en presencia de un abogado. Ese interrogatorio
tambin
puede
ofrecerlo
el mismo indiciado para brindar informacin relevante y pertinente al hecho que se
investiga. Es aqu cuando cobra importancia la necesidad de que al indiciado conocido,
se le informe sobre el inicio de la investigacin en su contra y active de manera
efectiva su derecho de defensa.
CARACTERSTICAS DEL FISCAL. 1. Dirige la investigacin, es decir, una vez tiene conocimiento
de la ocurrencia de un hecho que sugiere la existencia de un delito, indaga sobre el
mismo y busca las evidencias o medios probatorios, apoyndose en la polica judicial.
2. Su investigacin est guiada por un programa metodolgico, es decir, por una planificacin
de toda la actividad investigativa. Los resultados
de esa investigacin
permitirn
plantear sus hiptesis en las distintas audiencias y adelantar los debates en el juicio.
3. Es asesor del investigador.
4. Ordena algunos medios de investigacin.
5. Recibe declaraciones juradas.
6. Solicita medidas cautelares sobre bienes del imputado.
7. Es la parte que
SOLICITA la expedicin
de rdenes
de captura, formula
la
imputacin, solicita la imposicin
de medidas de aseguramiento
y
y quien
da
apertura a la etapa del juicio, presentando la acusacin respectiva.
8. Establece la procedencia para la aplicacin del principio de oportunidad, con el control
posterior del juez de garantas.
9. Puede celebrar preacuerdos
y negociaciones
con el imputado.
1 O.
De la misma forma, determina
si hay lugar o no a la preclusin de la
investigacin, que tambin est sometida a control, pero del Juez de conocimiento.
En general el fiscal tiene las atribuciones que le confiere el artculo 114 de la Ley 906 de
2004.
EL INVESTIGADOR. Es el funcionario o persona encargada de adelantar las actividades
necesarias para el esclarecimiento de los hechos.
Por la Fiscala, los investigadores son los integrantes
del Cuerpo Tcnico de
Investigacin o C.T.l; y los miembros de la Polica Judicial de la Polica Nacional (SIJIN,
DIJIN), por la defensa, lo son los detectives o investigadores privados contratados por el
defensor, para recaudar evidencias con las que sustentar su actividad.
Los organismos que cumplan funciones de polica judicial actuarn bajo la direccin y
coordinacin de la Fiscala General de la Nacin, para lo cual debern
acatar
las
instrucciones impartidas por el Fiscal General, el Vice fiscal, los fiscales en cada caso
concreto, para los efectos de la investigacin y el juzgamiento.
El Fiscal General de la Nacin o su delegado, bajo su responsabilidad,
deber
separar
de
forma
inmediata
de las funciones que se le hayan otorgado para el desarrollo
investigativo,
a cualquier
servidor
pblico
que
omita
o se extralimite en el
cumplimiento de las instrucciones conferidas.
CARACTERSTICAS DE LA POLICA JUDICIAL. Como lo ensea el artculo 205 del CPP, la polica
judicial se caracteriza por lo siguiente: 1. Realiza actos urgentes.
2. Recibe el lugar de los hechos y determina si hay necesidad de continuar con el apoyo de la
polica de vigilancia.
3.Acta como apoyo y colaborador del fiscal, segn sea el caso, atendiendo estrictamente sus
sugerencias y recomendaciones.
4. Investiga bajo reserva.

5. Acta como testigo.

6. Garantiza en forma rigurosa la cadena de custodia.
7. Realiza entrevistas e interrogatorios.
POLICA DE VIGILANCIA. Es la misma Polica Nacional que como ya lo dijimos y segn lo dispone
el pargrafo del artculo 201 de la ley adjetiva penal, cumple funciones de polica judicial en los
lugares donde no se cuente con sta.
CARACTERSTICAS. 1. Llega primero a la escena o lugar de los hechos.
2. Solicita la presencia de la polica judicial, pero cuando hay ausencia de aquella por urgencia
puede identificar, recolectar y embalar elementos materiales probatorios y evidencias fsicas.
3. Identifica testigos a travs de entrevistas.
4. En caso de flagrancia aprehende o recibe y deja al capturado a disposicin del fiscal.
5. Presenta su testimonio ante el Juez de control de garantas si ste lo requiere y ante el de
conocimiento si su testimonio es ofrecido por la fiscala y es decretado como prueba en la
audiencia preparatoria.
6. Hace entrega a la polica judicial, del lugar de los hechos, bajo un formato especial para tal
finalidad.
EL INDICIADO, IMPUTADO O ACUSADO. En el nuevo modelo acusatorio que nos rige, el
imputado ya no es un sujeto pasivo durante el desarrollo del proceso, como lo era
bajo el modelo inquisitivo o mixto de la ley 600, sino que ahora se demanda su
participacin
activa, incluso desde antes de la formulacin
de la imputacin
de
cargos. Por lo que, sin considerar una inversin de la presuncin
de inocencia, las
cargas procesales se distribuyen entre la Fiscala y el investigado, imputado o acusado,
en trminos genricos, procesado a quien le corresponde aportar elementos de juicio
que permitan confrontar los alegatos del acusador, e inclusive los aportados
por la
vctima a quien tambin
se le permite
la posibilidad de enfrentar al imputado. Se
denomina Indiciado a la persona a la que an no se le ha realizado imputacin, ni ha sido
capturado, pero en su contra, el rgano instructor ,es decir la fiscala, de acuerdo a los medios
cognoscitivos previstos en la ley penal, tiene motivos fundados para inferir que podra ser
autor o participe de la conducta que se investiga.
Aqu como lo hicimos al inicio de sta obra, resaltamos un imperativo en cabeza del ente
investigador y en favor del sujeto pasivo de la accion penal y es el deber que tiene el
primero, de informarle al segundo sobre el inicio de la investigacin, cuando ya ha sido
identificado, es decir cuando hay indiciado conocido, como qued sentado en la Sentencia
T-920 del 18 Septiembre 2008. A partir de un profundo anlisis legal y jurisprudencial,
podemos afirmar que cuando el objeto de la indagacin preliminar sea diferente a la
individualizacin
de los presuntos autores o participes del hecho delictivo, es decir
cuando ste o stos ya hayan sido identificados surge el deber en cabeza del ente acusador
de notificar a esta persona de la ocurrencia o iniciacin de la investigacin previa.
La Corte Constitucional en vigencia exclusiva de la ley 600 de 2000 estableci que desde
la etapa de indagacin preliminar surga, por una parte, la facultad para el individuo de
controvertir las pruebas que hubieren sido practicadas y, por otra, la prerrogativa de exigir
el pleno respeto al debido proceso en el curso de la produccin de aquellas. Adems, la
sentencia T-790de 1999 concluy que impedir la participacin de los sujetos implicados en un
hecho punible en la indagacin preliminar constitua una vulneracin de los derechos de
defensa y contradiccin que, valga decir, configurara un defecto sustantivo en la actuacin
judicial. De la sentencia en cuestin es importante destacar la categora del derecho que se
reconoce en el estatuto de procedimiento penal a todo individuo a ser escuchado en versin
libre y a nombrar un defensor que lo asista en todas las diligencias que se practiquen en la
respectiva investigacin, cuando por algn medio ha tenido conocimiento que en su contra
existen sindicaciones o imputaciones, pues slo as deja de ser oponible la reserva que poseen
las diligencias que se acopian en esta fase preliminar al proceso penal.
Significa lo anterior que para que el derecho a la defensa sea efectivo en todas las etapas
del proceso penal, ha de permitirse la participacin en ellas a los sujetos implicados, y si
bien la investigacin preliminar no es obligatoria, ha de ser considerada como una etapa
ms del proceso cuando hay lugar a su prctica. En este sentido, se seal, por ejemplo, que
no poda ser "facultativo del Fiscal notificar la resolucin de apertura de la investigacin, o

escuchar de manera inmediata en versin preliminar a quien la hubiere solicitado" (negrilla y

subraya fuera de texto) (sentencia T-181de1999).
La inobservancia de estas reglas, cuyo objeto principal, se insiste, radica en permitir a los
posibles inculpados conocer de las actuaciones que los sealan como autores o partcipes de un
hecho punible, implican un desconocimiento de los derechos fundamentales
al debido
proceso y a la defensa, derechos que slo pueden ser ejercidos, cuando se facilita el
acceso y la participacin de stos en las diligencias que se lleguen a practicar en esta etapa"
Sin embargo, es imperioso anotar que en vigencia del nuevo estatuto de juzgamiento
penal (Ley 906 de 2004), la estrategia estatal de investigacin y, con ello, gran parte de
las etapas, los trmites procesales y los derechos, deberes y atribuciones de las partes
cambiaron, aunque como regla general se mantuvieron los mismos principios rectores y
similares garantas procesales.
En el artculo 8 de la Ley 906 de 2004 por ejemplo se fijaron las diferentes condiciones
para hacer
efectivo el derecho
de defensa. Esta norma, en su inciso 1 , establece
textualmente lo siguiente: "En desarrollo de la actuacin, una vez adquirida la condicin
de imputado. ste tendr derecho, en plena igualdad respecto del rgano de persecucin
penal, en lo que se aplica a:( ...l"
Empero, la limitacin dispuesta en la frase subrayada para ejercer las facultades de
la defensa en la etapa previa a la imputacin, fue demandada por inconstitucional
ante la Corte que funge como guardiana de la Norma superior, la que en sentencia C799 de 2005 declar su exequibilidad condicionada. La Corte determin los alcances del
derecho de defensa en el mbito penal y defini su conexin frente a la materializacin
del valor de justicia. Bajo estas condiciones,
advirti que a pesar de que ni en la
Constitucin ni en los tratados internacionales de derechos humanos se estableci un
lmite temporal para el ejercicio del derecho de defensa, como ste derecho es general y
universal, en ese contexto no es restringible al menos desde el punto de vista temporal
"Por consiguiente, el ejercicio del derecho de defensa surge desde que se
tiene conocimiento que cursa un proceso en contra de una persona y
solo culmina cuando finalice dicho proceso" (Negrilla fuera de texto original).
Tan es as, que el artculo 267 de la Ley 906, declarado exequible mediante sentencia C-127
del 2 de Marzo de 2011, dispone que "Quien sea informado o advierta que se adelanta
investigacin en su contra, podr asesorarse
de abogado. Aqul o ste, podrn
buscar, identificar
empricamente,
recoger
y embalar los elementos
materiales
probatorios, y hacerlos examinar por peritos particulares a su costa, o solicitar a la polica
judicial que lo haga. Tales elementos, el informe sobre ellos y las entrevistas que hayan
realizado con el fin de descubrir informacin til, podrn utilizarlos en su defensa ante
las autoridades judiciales. Igualmente, podr solicitar al juez de control de garantas que lo
ejerza sobre las actuaciones
que considere hayan afectado o afecten sus derechos
fundamentales"
Para los autores de sta obra, ello es apenas
lgico, por cuanto el principio de
igualdad de armas
constituye
una de las caractersticas
fundamentales
de los
sistemas penales de tendencia acusatoria, pues la estructura del mismo, contrario a lo
que ocurre con los modelos de corte inquisitivo, es adversaria], lo que significa que
en el escenario
del proceso penal,
los actores son contendores que se
enfrentan ante un juez imparcial en un debate al que ambos deben entrar con
las mismas probabilidades y/o herramientas de ataque y proteccin, lo que
no sera posible si al procesado se le sorprende con una aprehensin con absoluto
desconocimiento de lo que la motiv, y que si bien puede drsele a conocer en la
audiencia de formulacin de imputacin, donde se materializa el acto de comunicacin
acerca de las razones por las cuales se es investigado, lo pone en una situacin de
desventaja frente a su oponente,
que
previamente
ha desplegado
una labor
investigativa
y producto
de ella, cuenta
con elementos materiales probatorios y
evidencias fsicas recolectadas, que el indiciado o imputado no podr controvertir en
ninguna de las audiencias preliminares, o le quedar difcil hacerlo, en las que incluso,
podr ser privado de la libertad, por la sencilla razn de no poseer evidencias de
refutacin, lo cual se proyecta en detrimento de sus garantas mnimas contenidas,
entre otras normas, en los artculos 8, 11915 y 267 de la Ley 906 de 2004.

El imputado es la persona a la cual se le atribuye la responsabilidad de una conducta

delictiva y esto le ha sido comunicado en audiencia de formulacin de imputacin, de
cargos ante un juez de garantas y con presencia de un defensor. De acuerdo
con el
artculo 126 de la Ley 906, el carcter de parte como imputado se adquiere desde que a
la persona se le vincula a la actuacin, mediante la formulacin de la imputacin o desde
la captura, si esta ocurriere primero. Para nosotros los autores, la denominacin
de
imputado antes de la formulacin de imputacin, con la sola captura es inadecuada
o impropia, pues si bien, la imputacin es un acto de comunicacin y al momento de
la aprehensin
uno de los derechos del capturado es el que se le informe sobre los
motivos de su captura y la autoridad que la orden, con lo cual se le estarla comunicando
el hecho que se le atribuye, esto resulta insuficiente para que por ello pueda considerarse
al investigado, que apenas ha sido capturado,
IMPUTADO. Y disentimos
de la norma
citada por cuanto la imputacin solo puede ser realizada por la Fiscala y en presencia
del Juez de Garantas, con las ritualidades que exige el artculo 288 de la misma obra,
en la que adems de la individualizacin del procesado, y la narracin suscita de unos
hechos jurdicamente relevantes para el derecho penal, se le ofrece al capturado, la
posibilidad de allanarse a los cargos. De tal suerte que, si la captura la realiza un
particular o la Polica Judicial, sin que haya intervenido el fiscal y en total ausencia del
Juez; mal podra denominrsele al capturado, por ese solo hecho, "imputado".
Finalmente y continuando con la explicacin de las diversas denominaciones que a lo
largo del proceso, adquiere el investigado, la condicin de Acusado se ostenta, una
vez se ha presentado por parte del fiscal, escrito de acusacin y ste documento se ha
sustentado ante el juez de conocimiento, con lo cual se da inicio a la etapa del juicio
oral, ciclo o fase que como se ha dicho, comienza con la acusacin. Aunque el procesado
siempre debe estar representado por un profesional del derecho, la presencia del defensor,
no es impedimento para que aqul previa solicitud al juez y por su puesto con la venia de ste
por ser el director de la audiencia, participe o intervenga en ellas, en ejercicio de su derecho a
la defensa material, que se patentiza en la facultad reconocida en el literal e) del artculo 8 de
la ley procesal, segn la cual el imputado tendr derecho, en plena igualdad respecto del
rgano de persecucin penal, en lo que aplica a ser odo, asistido y representado por un
abogado de confianza o nombrado por el Estado.
Recordemos que el artculo 130 de la ley en estudio nos ensea que ''Adems de los
derechos reconocidos en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos ratificados por
Colombia y que forman parte del bloque de constitucionalidad, de la Constitucin Poltica y de la
ley, en especial de los previstos en el artculo 8 del cdigo, el imputado o procesado. segn
el caso dispondr de las mismas atribuciones asignadas a la defensa que resultan compatibles
con su condicin; de donde se colige que durante la audiencia, puede intervenir, tal como lo
hace el defensor. (Subrayan los autores). Solo en el caso, de mediar conflicto entre las
peticiones o actuaciones de la defensa con las del imputado o procesado, ensea el mismo
precepto, prevalecen las de la defensa, obviamente por ser el que tiene formacin en la
ciencia del derecho, luego entonces, como acostumbran muchos jueces de garantas,
impedirle al procesado que hable en las audiencias, es una irregularidad y una vulneracin
a sus garantas fundamentales.
Tal aseveracin encuentra sustento igualmente en el artculo 8. De la CONVENCION
AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (Pacto de San Jos de Costa Rica) que
sobre Garantas Judiciales, precisa: "1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las
debidas garantas
y dentro
de un plazo
razonable,
por
un juez
o tribunal
competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin
de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter".
AUSENCIA DEL INDICIADO. Aqu bien vale la pena aclarar que una es la situacin de
persona que por imposibilidad de haber sido ubicada, es declarada en ausencia, y
otra cosa es la persona en contumacia. En cuanto a lo primero, ensea el artculo 127 de la
Ley 906 de 2004, que cuando al fiscal no le haya sido posible localizar a quien requiera para
formularle imputacin o tomar alguna medida de aseguramiento
que lo afecte, solicitar
ante el juez de control de garantas que lo declare persona ausente adjuntando los
elementos de conocimiento que demuestren que ha insistido en ubicarlo. El imputado
se emplazar
mediante
edicto que se fijar en un lugar visible de la secretara del

juzgado por el trmino de cinco (5) das hbiles y se publicar en un medio radial y de
prensa de cobertura local. Cumplido lo anterior, el juez lo declarar persona ausente,
actuacin que quedar debidamente
registrada, as como la identidad del abogado
designado por el Sistema Nacional de Defensora Pblica que lo asistir y representar
en todas las actuaciones, con el cual se surtirn todos los avisos o notificaciones. Esta
declaratoria es vlida para toda la actuacin. El juez verificar que se hayan agotado
mecanismos
de bsqueda
y citaciones suficientes y razonables para obtener la
comparecencia del procesado. En stos casos, el defensor del imputado ausente, no podr
disponer de ninguno de los derechos del procesado, sealados en el artculo 8 de la Ley 906
de 2004, por consiguiente no hay lugar a allanamientos a cargos ni preacuerdos, pues son
garantas personales e intransferibles en cabeza del inculpado.
Respecto del segundo tema, establece el artculo 291 del Cdigo de Procedimiento Penal,
declarado CONDICIONALMENTE exequible mediante Sentencia C-1154/05 que si el indiciado,
habiendo sido citado en los trminos ordenados por el cdigo, sin causa justificada as sea
sumariamente, no compareciere a la audiencia, esta se realizar con el defensor que haya
designado para su representacin. Si este ltimo tampoco concurriere a la audiencia, sin
que justifique su inasistencia, e/juez proceder a designarle defensor en el mismo acto, de
la lista suministrada por el sistema nacional de defensora pblica, en cuya presencia se
formular la imputacin.
En el primero caso, no se ha logrado ubicar al procesado, y luego de un trmite breve se
declara ausente, se le designa un defensor pblico y se adelante el proceso normal. En el
segundo, la persona ya est ubicada y se cit pero ha sido renuente a concurrir a la
audiencia en la que se le imputaran cargos. En este ltimo evento en el que existe reticencia,
por lo general, frente a delitos cuya pena mnima excede los 4 aos de prisin, ante un
procesado
contumaz,
la fiscala solicita librar orden de captura, para garantizar la
comparecencia del investigado al proceso; aunque tambin podra hacerse por la simple
ausencia, caso en el cual los jueces de garantas son muy celosos y exigentes para
autorizar una aprehensin por orden judicial, imponiendo al fiscal, la obligacion de
demostrar que agot todos los medios a su alcance para lograr su concurrencia.
FACULTADES DEL IMPUTADO. De acuerdo con el artculo 268 procesal, el imputado o su
defensor, durante la investigacin, podrn buscar, identificar empricamente, recoger y
embalar los elementos materiales probatorios y evidencia fsica. Con la solicitud para que
sean examinados y la constancia expedida por un notario, la Defensora del Pueblo o un
Juez de garantas de que es imputado o defensor de este, los trasladarn al respectivo
laboratorio del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses, donde los entregarn
bajo recibo o cualquier otro laboratorio pblico o privado, nacional o extranjero, para su
respectivo examen, lo cual servir como prueba.
EL DEFENSOR. Es la persona que asiste jurdicamente al encartado en todas las etapas
del proceso, quien debe ser un profesional del derecho, ya que la tcnica defensiva en ste
sistema as lo exige para que la defensa est a la altura del debate judicial. El defensor puede
ser un abogado, contratado por el indiciado, imputado o acusado, u otro profesional del
derecho, que se asigna cuando la persona no tiene los medios para asumir de su peculio
las erogaciones que implica su defensa; En ste caso el Estado est obligado a suministrar un
defensor pblico designado por la Defensora del Pueblo a travs del Sistema Nacional de
Defensora Pblica. En el evento en que la defensora pblica acte primero, no existe
impedimento para que sea desplazada por un profesional del derecho, del agrado del
procesado. Es lo que se conoce comnmente como defensor contractual o de confianza.
Su designacin dice la ley, debe hacerse desde la captura si hubiere lugar a ella o desde la
formulacin de la imputacin. En todo caso se debe contar con defensor desde la primera
audiencia a la que deba ser citado el implicado, (interrogatorio al indiciado), pues como ya se
dijo en el captulo correspondiente a la etapa de indagacin, es obligacin de la fiscala cuando
hay indiciado conocido, enterar al procesado sobre la existencia de la averiguacin, para
que este pueda activar desde esa etapa el ejercicio de su derecho de defensa, de tal
manera que podemos afirmar, en forma categrica, que el defensor puede ser designado
desde que el investigado tenga conocimiento de la actuacin que se sigue en su contra. Sus
deberes y atribuciones se encuentran consignados en el artculo 125 del C.P.P.17 y acta una

vez acepta su designacin, sin necesidad de formalidad alguna para su reconocimiento como
tal. Es decir que puede participar en la audiencia sin que sea un requisito el poder escrito.
Quienes elaboramos este trabajo y seleccionamos cuidadosamente cada uno de sus temas,
coincidimos en afirmar, que por las razones que se exponen a continuacin, una de las
labores y facultades ms importante en cabeza de la defensa, es la consagrada en el
numeral 9 del artculo 125 de la Ley 906 referente a la potestad de buscar, identificar
empricamente, recoger y embalar elementos materiales probatorios y evidencia fsica; realizar
entrevistas y valoraciones que requieran conocimientos especializados por medio de los
tcnicos e investigadores autorizados por la ley. Son actos de investigacin que si bien los
desarrolla el defensor, deben realizarse a travs de profesionales en bsqueda, o pesquisas
(investigadores) distintos de la persona del defensor, ya que una interpretacin literal de dicho
numeral, indica que dichos actos se realizan por intermedio de estos profesionales.
La norma ensea que para tales efectos, las entidades pblicas y privadas, adems de los
particulares, prestarn la colaboracin que requieran los defensores, sin q ue puedan oponer
reserva. lo que indica que estn obligadas a suministrar los datos reclamados por la defensa,
pero tal imperativo solo es procedente, en virtud de la Sentencia C-186/0818, cuando en su
tarea de bsqueda,
identificacin,
recoleccin
y embalaje
de material probatorio,
realizacin de entrevistas y valoraciones, previamente se ha solicitado autorizacin de un
juez de control de garantas, el cual ponderar si se justifica la afectacin de derechos
fundamentales
que se encuentren en conflicto, es decir, los del procesado y los de
quienes respecto de sus garantas, se puedan ver afectados con los actos de investigacin
del defensor, siempre que se acredite por parte del profesional del derecho, que la
informacin ser utilizada para efectos judiciales.
Significa lo anterior, que los particulares y las entidades pblicas o privadas, de acuerdo
con sta norma, estn obligadas a suministrar la informacin que demande y solicite el
defensor, si se demuestra la autorizacin de un juez de garantas y se acredite con
certificado expedido por la Fiscala General de la Nacin, un notario, un defensor pblico,
un Juez de garantas o certificacin del propio imputado, que la informacin ser utilizada
para efectos judiciales, tal como lo indic la Sentencia C-536 de 2008. M.P. Jaime Araujo
Rentera, en la que entre otras se pronunci sobre la inexequibilidad del numeral 9 del
artculo 47 de la Ley 1142 del 2007 que modific el numeral 9 del artculo 125 de la Ley 906 de
2004 respecto de la exclusiva competencia de la Fiscala para otorgar el certificado que
debe aportar el defensor para poder obtener la colaboracin requerida de las entidades
pblicas y privadas, as como de los particulares, en aras de poder recaudar los elementos
materiales probatorios y evidencia fsica que considere necesarios para desarrollar su
defensa.
En esta sentencia se dijo: "La Corte considera
inexequible
la radicacin
de dicha
competencia en forma exclusiva en cabeza de la Fiscala por ser violatorio del principio
de igualdad de armas dentro del proceso penal, ya que le otorga un poder de certificacin
al ente acusador respecto del defensor y la finalidad de su actividad probatoria, lo cual
afecta claramente
la igualdad
de las partes dentro del proceso de investigacin,
condicionando la actividad y diligencia del defensor en el recaudo de material probatorio a
la obtencin de dicha certificacin, por parte precisamente del ente acusador, lo cual
rompe el equilibrio que debe reinar dentro del proceso penal.
En este sentido, esta Sala reitera tambin en este caso, que el defensor podr obtener el
certificado de que trata la expresin demandada del numeral 9 del artculo 47 de la Ley
1142 del 2007 de cualquier autoridad pblica que pueda dar fe, o certificar en relacin con
que la informacin solicitada por el defensor ser utilizada para efectos judiciales. Esto
significa, que el defensor podr acudir, por ejemplo, ante el juez de garantas, o ante la
Fiscala, esto ltimo de manera facultativa y si lo considera conveniente, o ante la
Defensora quien podr
otorgarla a sus propios defensores pblicos, al defensor del
imputado o al propio imputado, entre otras autoridades, para obtener la certificacin en
cuestin. As, el defensor queda
en libertad
de dirigirse ante la autoridad
que
considere le brinde mayores garantas o ante quien le quede ms expedito, o ante quien
considere ms conveniente hacerlo, con el fin de obtener la certificacin respecto de que la
informacin solicitada por l a las entidades pblicas y privadas, o a los particulares, ser
utilizada para efectos judiciales. De esta forma, se abre para el defensor un abanico de
posibilidades para obtener dicho certificado, ya que puede obtenerlo de parte del juez, del
fiscal, de la Defensora, o de cualquier otra autoridad facultada para ello, no quedando la

competencia de expedir dicha certificacin exclusivamente en manos de la Fiscala, lo

cual facilita y garantiza el derecho de defensa y por consiguiente la igualdad de armas
entre las partes dentro del proceso penal".
CARACTERSTICAS DEL DEFENSOR. Por encima de los anteriores participantes y dada la
trascendencia de su labor, el defensor debe poseer las siguientes caractersticas:
Debe ser respetuoso con el juez director de la audiencia y con los intervinientes en el proceso.
Debe tener claridad sobre los derechos de su patrocinado, para poder reclamarlos cuando a
ello hubiere lugar y hacerlos efectivos.
Debe ser hbil, pero leal con su actividad defensiva, procurando acudir a las audiencias,
especialmente a la de imposicion de medida de aseguramiento, con
el mayor nmero
de evidencias posibles, (registros civiles de hijos del procesado, certificados de cmara de
comercio si realiza actividades comerciales que puedan dar fe de su vida laboral y social,
exmenes
mdicos que indiquen que padece alguna enfermedad, declaraciones extra
proceso, que acrediten alguna situacin o condicin etc).
Debe disear su estrategia de defensa, tendiente a controvertir y desvirtuar las evidencias y
pruebas que presenta el fiscal, solicitando si es necesario, aplazamientos, de las audiencias,
suspensiones y prrrogas debidamente justificadas, siempre que con ellas no ponga en
riesgo el derecho a la libertad provisional que por vencimiento de trminos pueda merecer
el encausado, por motivaciones atribuibles a la fiscala.
Debe estar bien preparado para interrogar y contra interrogar a la polica judicial y testigos.
Debe estar capacitado para saber en qu ocasiones solicitar exclusiones probatorias y cuando
presentar durante el juicio, objeciones.
Debe apoyarse y estar asesorado por un excelente investigador.
Debe tener claro que en virtud de la facultad fijada en el numeral 2 del artculo 125 de la
Ley 906 en armona con el literal i del artculo 8 ibdem, que establece los derechos del
imputado en cuanto a lo que a su defensa se refiere, puede solicitarla suspensin de
alguna audiencia preliminar, para la bsqueda
de sus evidencias, pues existe una
incontrovertible desventaja en relacin con la fiscala que cuando acude ante el juez, ya
cuenta con elementos materiales probatorios y su investigacin est avanzada, en tanto que
para la defensa y el indiciado, la situacin puede ser sorpresiva, circunstancia que rompe el
principio de igualdad de armas y sacude el debido proceso de carcter adversaria]y el
derecho de defensa.
EL INVESTIGADOR PARTICULAR. Como se ha dicho en forma reiterada, en reconocimiento de
ese multicitado principio de igualdad, en caso de considerarlo necesario, la defensa tiene
la posibilidad de apoyar su labor defensiva en un detective o investigador particular,
que le proporcione datos o informacin necesaria para el esclarecimiento de los hechos y
controvertirla teora del caso de la fiscala. A ste investigador, para derruir la acusacin
que ha elevado el Estado a travs del fiscal, el defensor puede llevarlo como testigo al juicio
oral, en las mismas circunstancias en que el ente acusador lo hace con sus investigadores,
incluso a las audiencias preliminares.
CARACTERSTICAS DEL INVESTIGADOR PARTICULAR. Debe conocer la Ley 906 de 2004,y en
lo pertinente, todo sobre tcnicas de investigacin. Puede identificar testigos y escucharlos a
travs de entrevistas. Puede recolectar empricamente, EMP, o E.F. los cules sern tenidos
en cuenta, siempre que se demuestre su autenticidad y originalidad. Es tambin asesor
del defensor y testigo de la defensa.
LAS VCTIMAS. Segn el artculo 132 de la Ley 906 de 2004, se entiende por vctimas, las
personas
naturales
o jurdicas y dems
sujetos de derechos
que individual o
colectivamente
hayan sufrido algn dao, as sea indirecto, como consecuencia
del
injusto.
DERECHOS DE LAS VCTIMAS. Las vctimas de un hecho delictivo a las que hace referencia el
artculo 132 de la Ley 906 de 2004, deben considerarse de manera distinta a las que refiere la
ley de vctimas y restitucin de tierras (ley 1448 de 2011) que, para los efectos de esta, se
consideran como tal a aquellas personas que individual o colectivamente hayan sufrido un
dao por hechos ocurridos a partir del 1 de enero de 1985, como consecuencia
de

infracciones al Derecho Internacional Humanitario o de violaciones graves y manifiestas a las

normas internacionales de Derechos Humanos, ocurridas con ocasin del conflicto armado
interno. Igualmente se diferencia de las vctimas del desplazamiento forzado, que se rige
por lo establecido
en la ley 1448 y se complementa
con la poltica pblica de
prevencin
y estabilizacin
socioeconmica
de la poblacin
desplazada establecida
en la Ley 387 de 1997 y dems
normas
que la reglamenten, complementen
o
modifiquen.
Tambin se distancia de las vctimas que regula la ley 975 de 2005 que tiene por
objeto facilitar los procesos de paz y la reincorporacin
individual o colectiva a la
vida civil de miembros de grupos armados al margen de la ley, garantizando los derechos a la
verdad, la justicia y la reparacin. Dicho lo anterior, importante sealar que nos referiremos a
las vctimas desde el anlisis que de ellas hace la Ley 906 de 2004, respecto de las que,
siempre se ha expresado que tienen derecho a la reparacin de los daos, pero como lo ha
recalcado la Corte Constitucional, especialmente en la sentencia C-651/11, M.P. Dra. MARA VICTORIA
CALLE CORREA, "los derechos de las vctimas y perjudicados por un hecho punible gozan
de una concepcin amplia, no restringida exclusivamente a una reparacin econmica,
sino que incluye garantas como los derechos a la verdad, a la justicia y a la reparacin
integral de los daos sufridos. Esta proteccin est fundada en los derechos que ellas tienen
a ser tratadas con dignidad, a participar en las decisiones que las afecten y a obtener
la tutela judicial efectiva del goce real de sus derechos. la tendencia universal a esta
proteccin ampliada comprende actuaciones relativas al inters en el esclarecimiento de
los hechos en aras de la verdad, como al inters en el derecho a que la vctima sea
escuchada cuando se negocie la condena o se delibere sobre una medida de libertad
condicional"{. . .).
El derecho a la verdad, consiste en la posibilidad de conocer lo que sucedi y en buscar
una coincidencia entre la verdad procesal y la verdad real. Este derecho ha sido relevante
para la resolucin de entre otros, los casos Velsquez Rodrguez19 (fundamento
166),
Sentencia del 29 de julio de 1988 y Barrios Altos (fundamento 43), Sentencia de 14 de Marzo
de 2001 de la Corte lnteramericana de Derechos Humanos, donde la Corte resalta como
contrarios a la Convencin Americana aquellos instrumentos legales desarrollados por los
Estados partes que le nieguen a las vctimas su derecho a la verdad y a la justicia.
El derecho a que se haga justicia en el caso concreto, consiste en el derecho a que
no haya impunidad y se castiguen los autores del delito.
El derecho a la reparacin consiste en la compensacin del dao que se ha causado, a
travs de una prestacin econmica, que es la forma tradicional como se ha resarcido a la
vctima de un delito. Los sistemas
jurdicos reconocen diversos mecanismos para la
reparacin del dao, en algunos puede ser solicitado dentro del mismo proceso penal (rasgo
caracterstico de los sistemas romanos germnicos), o bien a travs de la jurisdiccin civil
(esquema propio de los sistemas de tradicin anglosajona). En el marco de la ley 1448 de
2011,la reparacin comprende las medidas de restitucin, indemnizacin, rehabilitacin,
satisfaccin y garantas de no repeticin, en sus dimensiones individual, colectiva, material,
moral y simblica. Cada una de estas medidas ser implementada a favor de la vctima
dependiendo de la vulneracin en sus derechos y las caractersticas del hecho victimizante,
las cuales resultan aplicables tambin, en la gida de la Ley 906 de 2004.
DERECHOS DE LA VCTIMA EN LAS ETAPAS PREVIAS AL JUICIO. En el sistema penal con
tendencia acusatoria que rige en nuestro pas, instaurado por el Acto Legislativo 03 de 2002
y desarrollado por la Ley906de 2004,los derechos de las vctimas a la verdad, la justicia y la
reparacin, en las etapas previas al juicio han sido protegidos a travs del reconocimiento de los
derechos y facultades que a continuacin se presentan: (i) El derecho a que se les comunique
el archivo de las diligencias protegido en la sentencia C-1154de 2005.(ii) El derecho a que se les
comunique la inadmisin de las denuncias garantizado en la sentencia C-1177de 2005. (i)
El derecho a intervenir en los preacuerdos y negociaciones con poder de afectar su derecho a
un recurso judicial efectivo para obtener la garanta de los derechos a la verdad, la justicia y
la reparacin integral, resguardado en la sentencia C-516 de 2007. (iv) El derecho de
representacin tcnica durante el proceso garantizado en la sentencia C-516de 2007,
en la que la Corte Constitucional reconoci la posibilidad de una intervencin plural de las
vctimas a travs de sus representantes
durante la investigacin. (v) Derechos de las

vctimas en materia probatoria. En la sentencia C-209 de 2007, la Corte realiz un estudio

sistemtico de las normas que concurren a estructurar un esquema de intervencin de
las vctimas en materia probatoria, conforme al modelo diseado por la Ley 906 de 2004. En
esa oportunidad, la Corte reiter que hacen parte esencial del derecho de las vctimas a la
verdad, a la justicia y a la reparacin, los derechos a probar (C-454 de 2006) y a intervenir en
los diferentes momentos procesales, atendiendo las especificidades del sistema. (vi) El
derecho a solicitar medidas de aseguramiento
y de proteccin garantizado
en la
sentencia C-209 de 2007, en la que la Corte determin que las vctimas pueden acudir
directamente ante el juez competente,
ya sea el de control de garantas o el de
conocimiento, para solicitar la medida de aseguramiento o de proteccin, segn
corresponda.
(vi) Derechos en relacin con la aplicacin del principio de oportunidad
protegido en la sentencia
C-209 de 2007, fallo en el cual, la Corte sostuvo que su
aplicacin por parte del Fiscal supone la valoracin de los derechos de las vctimas, la
realizacin del principio de verdad y de justicia, y no excluye la posibilidad de acudir a la
accin civil para buscar la reparacin de los daos. (viii) Derechos frente a la solicitud de
preclusin del Fiscal amparados
en la sentencia C-209 de 2007, en la que la Corte
reconoci a las vctimas la posibilidad de hacer uso de la palabra para controvertir
la peticin del Fiscal, la posibilidad de solicitar la prctica de pruebas que muestren
que s existe mrito para acusar, o que no se presentan las circunstancias alegadas por
el fiscal para su peticin de preclusin, y el ejercicio del derecho de apelacin contra la
sentencia que resuelve la solicitud de preclusin.
Lo anterior significa que si bien de cara al artculo 340 de la Ley 906, formalmente,
es en la acusacin
cuando se determina
a la vctima, su condicin de tal y se
reconoce su representacin
legal, desde el inicio de la actuacin, esta tiene pleno
reconocimiento, al punto que le es permitido actuar, controvirtiendo y elevando solicitudes,
algunas veces por intermedio del fiscal y otras, directamente.
DERECHOS DE LA VCTIMA EN LA ETAPA DEL JUICIO ORAL. En la etapa del juicio oral, la
vctima a travs de su abogado tiene la posibilidad de participar, tal y como ocurre en
otras etapas del proceso, como la audiencia de formulacin de acusacin en la que
tiene derecho a intervenir con el fin de elevar observaciones al escrito de acusacin o
manifestarse sobre posibles causales de incompetencia, recusaciones, impedimentos
o
nulidades, garantizado en la sentencia C-209 de condiciones individuales, familiares,
sociales, modo de vivir y antecedentes de todo orden del culpable". Y la Corte estim que el
legislador haba incurrido en una omisin legislativa relativa, por no incluir a las vctimas
dentro del grupo de quienes podan hacer uso de la palabra
en la etapa de
individualizacin de la pena y la sentencia.
En esencia, la Corporacin consider que esa omisin era contraria a los derechos que
tienen las vctimas a ser tratadas de igual forma que el condenado (CP, 13), pues la
defensa s tena derecho a intervenir para efectuar las declaraciones del caso, mientras
que las vctimas no. Adems, la Corte manifest que se violaba tambin el derecho al
debido proceso (CP, 29) y limitaba el derecho de acceso a la administracin de justicia (CP,
229), en tanto no haba razones constitucionales para restringir su derecho a perseguir el
mayor nivel posible de verdad, justicia y reparacin, en una etapa en la cual ya se ha
tomado la decisin de condenar
al individuo.
Por lo tanto, procedi
a declarar
la
exequibilidad condicionada de la disposicin demandada, bajo el entendido de que "las
vctimas y/o sus representantes en el proceso penal, podrn ser odos en la etapa de
individualizacin de la pena y la sentencia".
INVESTIGACIN Y DESCUBRIMIENTO PROBATORIO POR LAS VCTIMAS EN EL SISTEMA
ACUSATORIO DESDE LA PTICA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
La sentencia de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, radicado 37596 del 7 de
diciembre
de 2011, M.P.
Dr. Jos Luis Barcel,
establece unas pautas especificas
relacionadas con la facultad de la VCTIMA en el sistema acusatorio colombiano en temas
tan importantes
como la Investigacin y el descubrimiento de elementos materiales
probatorios.
Dice la Corte:
"De la legislacin procesal penal, con el alcance dado a ella por la
Corte Constitucional, especialmente en la sentencia C-209 del 21 de marzo de 2007, deriva
que la vctima no tiene condicin de parte {solamente lo son Fiscala y acusado), sino de

un interviniente especial, esto es, si bien no tiene las mismas facultades del procesado ni
del acusador, s est dotada de unas caractersticas especiales que la facultan a participar
de manera activa en el desarrollo del proceso, lo cual es ms directo en las etapas
anteriores y posteriores al juicio oral, porque en ste es pasiva, dado el carcter del debate
probatorio
que solamente se da entre adversarios, lo cual impone la intervencin
exclusiva del acusador y la defensa.
Por tanto, si constitucionalmente se habilita a la vctima para su participacin activa en
la fase de indagacin, nada obsta para que adelante su propia investigacin y recaude
elementos materiales probatorios, evidencia fsica e informacin, siempre y cuando canalice
lo logrado a travs de la Fiscala, en tanto en el sistema acusatorio oral la introduccin
probatoria en e/juicio solamente puede darse a travs de los dos opositores. "
A partir de esta posicin jurisprudencial queda en evidencia, la FACULTAD de las VCTIMAS de
realizar una INVESTIGACIN PARTICULAR o en otras palabras INVESTlGACION PRIVADA que
necesariamente debe CANALIZAR a travs de la FISCALA GENERAL DE LA NACIN para que
tenga efecto jurdico. Esto es, una vez realizada la investigacin particular de la VCTIMA
debe armonizar la misma con el FISCAL delegado para que se analice la posibilidad de
incorporar
la actividad investigativa en el escrito de acusacin y en ese orden de ideas,
descubrir todos los elementos materiales probatorios
en el escenario natural de la
AUDIENCIA DE ACUSACIN para que la DEFENSA tenga derecho a controvertir/os y tenga la
posibilidad de conocerlos con la debida anticipacin".
Lo llamativo de la sentencia
en referencia,
es que a pesar de que la Corte
Constitucional condicion la exequibilidad del artculo 357 de la Ley 906 de 2004 en el
entendido de que la vctima tambin puede hacer "solicitudes probatorias"
en la
audiencia
preparatoria,
en igualdad de condiciones
que la defensa y la fiscala, la
Corte Suprema reconoce que esta posibilidad o facultad probatoria no deja de ser sino
meramente formal y que en la prctica judicial resulta difcil de concebir en el sistema
acusatorio. Precisa el alto Tribunal de la Jurisdiccin comn: "Esa alusin a la igualdad de
condiciones de la vctima, la defensa y la Fiscala, en el campo probatorio, no deja de ser un
enunciado terico que no se puede concretar en la prctica, pues el estatuto procesal y las
decisiones de constitucionalidad
exigen que la prctica de las pruebas en el juicio oral
corresponde, de manera exclusiva y excluyente, a las partes, esto es, a la Fiscala y a la
defensa. De tal manera que para hacer efectiva la facultad de solicitar pruebas, la situacin
debe valorarse desde quienes tienen la potestad para intervenir en su prctica. Por
tanto, si los llamados a ese procedimiento son exclusivamente Fiscala y defensa, es a
tales partes a las cuales se impone exigir la carga del descubrimiento probatorio en las
instancias de ley.
En ese contexto, indefectiblemente, en el tema tratado la vctima tiene la carga de
hacer causa comn con la Fiscala, en el entendido de que esta es la titular de la accin
penal, la duea de la acusacin (acto que garantiza los derechos de la vctima) y la
nica llamada a introducir las pruebas. Por tanto, las solicitudes probatorias de la vctima
deben ser encauzadas por medio del nico interlocutor vlido que puede allegarlas y
controvertir/as en el debate oral.
La exigencia de la "causa comn" entre la FISCALA y la VCTIMA exige unas actividades
concatenadas, coherentes y lgicas. Adems de eso, una participacin
mancomunada
en el tiempo de acuerdo a las etapas del proceso acusatorio como tal yY como el ente
acusador est obligado a hacer descubrimiento probatorio, se entiende que en ese acto
tiene la obligacin de incluir las pruebas que la vctima pretende solicitar. Por eso,
dentro de las instancias legales respectivas, hay que propiciar los momentos para facilitar
a la vctima se informe y entregue a la Fiscala los elementos probatorios que desea hacer
valer, con lo cual la acusacin har los respectivos descubrimiento y solicitud. Remata
expresando: "La Corte no desconoce que la intervencin de la Fiscala de modo exclusivo en
el debate probatorio oral, como titular de la accin penal y duea de la acusacin, puede
generar conflictos con la posicin de la vctima, pero estos deben ser solucionados por esos
dos sujetos procesales con apego a los lineamientos constitucionales y legales que imponen
al ente acusador la carga de velar por las garantas del perjudicado con el delito y por el
restablecimiento de los derechos que le fueron vulnerados".
A partir de esta sentencia de la Corte Suprema, la VCTIMA debe comunicarse con la
FISCALA para
que
se haga
un descubrimiento completo a la DEFENSA en
la
AUDIENCIA DE ACUSACIN y pueda en la AUDIENCIAPREPARATORIA por intermedio de la

misma
entidad,
obtener
un decreto
de las pruebas que en su favor considera
pertinentes para sacar adelante una pretensin. Por ello, la VCTIMA no puede realizar
descubrimiento por propia iniciativa, ni tampoco puede hacer solicitudes probatorias
independientes a las solicitudes que haga la FISCALA GENERALDE LA NACIN. "Ya se dijo y
se reitera que, en respeto de la lealtad, la igualdad, el debido proceso, el derecho a la
defensa y especficamente la estructura del sistema procesal de la Ley 906 del 2004, para
ejercer su derecho de aportar pruebas la vctima tiene la carga de postularlas e introducirlas
por intermedio de la parte habilitada para su formacin, esto es, tiene que poner de
presente a la Fiscala sus pretensiones para que sta, en la instancia legal respectiva,
efecte un descubrimiento completo y con la debida antelacin."
Tngase presente que la VCTIMA no puede presentar TEORA DEL CASO y por ello no se puede
concebir la posibilidad de que independientemente a la FISCALA, pueda descubrir y
solicitar pruebas. Todo lo debe canalizar a travs del sujeto procesal que por ley, en un
sistema acusatorio, tiene la carga de ACUSAR.
Ya en criterio nuestro, es decir de los escritores, si bien respetamos
la postura de
la Corte Suprema,
nos apartamos de ella, por cuanto
la experiencia
nos ha
enseado que en multiplicidad de ocasiones los intereses de la fiscala, rien con los
de la vctima y que el ente acusador, muchas veces no obra con la diligencia que
corresponde, obligando a la parte ofendida desplegar por su cuenta, su actividad de
investigacin y recaudo probatorio, a partir del cual surgen discrepancias entre uno y
otro.
Es por ello que consideramos
que en situaciones
como stas, cobran especial
importancia
las sentencias
de la Corte Constitucional que habilita a la vctima para
elevar solicitudes probatorias y realizar descubrimiento al margen de la fiscala como
son la C-454 de 2006 y la C-209 de 2007, sobre todo si como se sabe, la jurisprudencia
constitucional ha precisado que, todas las autoridades
se encuentran sometidas
al "imperio de la ley" lo cual significa por sobre todo al imperio de la Constitucin, de
conformidad con los artculos 2 y 4 Superiores, y que la interpretacin y aplicacin de la ley
y de la Constitucin debe realizarse conforme
a los criterios determinados
por el
mximo tribunal competente para interpretar y fijar el contenido y alcance de los preceptos
de la Constitucin.
Tambin ha determinado que la Constitucin es la norma de normas, y su interpretacin
definitiva corresponde a la Corte Constitucional, de conformidad con el art. 241 Superior,
que por tanto al ser la guardiana de la integridad y supremaca de la Constitucin, la
interpretacin
que haga de ella es vinculante para todos los operadores
jurdicos,
administrativos o judiciales. En armona
con lo hasta
aqu expuesto, en amplia
jurisprudencia,
la Corte Constitucional ha reconocido
la fuerza vinculante de sus
fallos en ejercicio del control concreto y abstracto de constitucionalidad, y ha sostenido
que si bien la jurisprudencia
no es obligatoria
-art, 230 superiorlas pautas
jursprudenciales
fijadas
por la Corte,
que
tiene
a su cargo la guarda de la
integridad y supremaca de la Carta Poltica, determinan el contenido y alcance de la
normatividad fundamental, de tal manera que cuando es desconocida se est violando
la Constitucin, en cuanto la aplican de manera contraria a aqulla en que ha sido
entendida por el juez de constitucionalidad.
A este respecto ha dicho la Corte: "Si bien la jurisprudencia no es obligatoria {artculo
230 de la Constitucin Poltica), las pautas doctrinales trazadas por esta Corte, que tiene
a su cargo la guarda de la integridad y supremaca de la Carta Poltica, indican a todos
los jueces el sentido y los alcances de la normatividad fundamental y a ellas deben
atenerse. Cuando la ignoran o contraran no se apartan simplemente de una
jurisprudencia
como podra ser
la penal,
la civil
o la
contencioso
administrativasino que violan la Constitucin, en cuanto la aplican de
manera contraria
a aqulla
en que ha sido entendida por el juez
de
constitucionalidad
a
travs
de
la
doctrina
constitucional que le
corresponde fijar22. " (Resalta la Sala)
Como si lo anterior
fuera poco, a tono con la tendencia internacional
y
la
incorporacin
de las vctimas
como sujetos especiales de garanta constitucional, el
Cdigo de Procedimiento
Penal, en el artculo 11-d declarado
exequible mediante

sentencia C-516 de 2007, establece que las vctimas tienen derecho "a ser odas y a que
se les facilite el aporte de pruebas".
En conclusin, sobre el tema de solicitud y aporte de pruebas por parte de las vctimas,
de acuerdo con nuestro sentir, por lo analizado, entre la dicotoma conceptual que se
presenta entre la Corte Suprema de Justicia y la Corte Constitucional, debe prevalecer el
criterio de la Corte Constitucional segn el cual, en el trmite del proceso penal, la
vctima est facultada para elevar solicitudes probatorias y realizar descubrimiento
al
margen de la fiscala.
MINISTERIO PBLICO. En el curso
del proceso
acusatorio
tambin
participa el
Ministerio Pblico, cuya intervencin no es obligatoria, es decir que es causal o contingente,
de acuerdo con la complejidad del asunto y grado de prioridad. Su actuacin se constituye
en una particularidad de nuestro sistema procesal penal, ya que en su manifestacin
americana, y europea continental en el sistema acusatorio, no existe Ministerio Pblico,
de tal manera que el modelo que en la actualidad nos rige, presenta caractersticas
fundamentales
especiales y propias, que no permiten adscribirlo o asimilarlo, a otros
sistemas acusatorios.
Como su participacin
es contingente
y no obligatoria, porque as lo seala el
artculo 155 procesal, la ausencia
del Ministerio Pblico en una audiencia, no genera
ningn tipo de irregularidad, ni afectacin al proceso.
Conforme lo pautado en el artculo 109 del CPP, el Ministerio Pblico intervendr en el
proceso penal cuando sea necesario, en defensa del orden jurdico, del patrimonio
pblico, o de los derechos y garantas fundamentales. El Procurador General de la Nacin
directamente o a travs de sus delegados constituir agencias especiales en los procesos
de significativa y relevante importancia, de acuerdo con los criterios internos diseados
por su despacho, y sin perjuicio de que acte en los dems procesos penales. Teniendo
en cuenta lo dispuesto en el artculo 99 del Decreto 1421 de 1993, en los mismos eventos
anteriores, los personeros distritales y municipales actuarn como agentes del Ministerio
Pblico en el proceso penal y ejercern sus competencias
en los juzgados penales y
promiscuos del circuito y municipales y ante sus fiscales delegados, sin perjuicio de que
en cualquier momento la Procuradura General de la Nacin los asuma y en consecuencia
los desplace. Para el cumplimiento de la funcin, los fiscales, jueces y la polica judicial
enterarn
oportunamente,
por el medio ms expedito, al Ministerio Pblico de las
diligencias y actuaciones de su competencia.
Dentro de sus facultades y atribuciones generales, tal como se desprende del articulo
112 de la Ley 906, puede solicitar pruebas anticipadas. Igualmente como se desglosa
del inciso final del artculo 357 de la Ley 906,
declarado
exequible
mediante
sentencia C-144 de 2010, de manera excepcional, puede pedir pruebas en la audiencia
preparatoria,
cuando
han sido agotadas las solicitudes probatorias de las partes, y
tuviere conocimiento de la existencia de una prueba no pedida por stas, que pudiere
tener esencial influencia en los resultados del juicio. En la mencionada
providencia, la
Corte sealo que, "el acto legislativo No. 3 de 2002, no incorpor en el orden jurdico una
frmula pura o modlica que excluya del debate probatorio, de forma radical, cualquier
intervencin y solicitud que no provenga de las partes propiamente dichas.
Desde la aplicacin
sencilla
del mtodo
gramatical
de interpretacin se puede
observar que la norma jurdica deja ver que permitir que el Ministerio pblico solicite una
prueba, no rompe con el debido proceso, su carcter adversaria[ y la igualdad de armas que
debe existir entre la Fiscala y el procesado. Por el contrario, atiende a fines del Estado en
procura de una justicia imparcial, conforme los principios de legalidad, e igualdad de las
partes en el proceso y la salvaguarda de los dems derechos en juego, en especial el debido
proceso, defensa y acceso a la administracin de justicia. Se hace referencia a la expresin
"excepcionalmente", un adverbio adjetivado
que comienza por determinar
cundo
puede el Ministerio pblico solicitar la prctica de pruebas.
"Excepcionalmente", es decir que es una excepcin de la regla comn segn la cual, al
Ministerio pblico no le corresponde participar en el debate probatorio de las partes, de
modo que no es ordinario que lo haga y en ese tanto, ocurre rara vez. Y sin entrar a
discutir cul es exactamente la actuacin procesal en la que se puede ejercer dicha
facultad, lo cierto es que el artculo 357, en concordancia con el aparte integrado del art

374 del C.P.P., implica que ello slo puede ocurrir una vez las partes hayan presentado
sus "armas probatorias" en la audiencia de preparacin, lo que evita intromisiones en
la forma
como las partes pretenden
demostrar
los hechos que respaldan sus
pretensiones".
En idntico sentido, segn el inciso final del artculo 344 de la obra procesal, el Ministerio
Pblico en desarrollo de la audiencia del juicio oral, en simetra con las partes, tambin
puede de manera excepcionalsima, solicitar la prctica de pruebas, al tiempo que
durante
los interrogatorios
y contra
interrogatorios, una vez terminados
estos, el
representante
de la sociedad
y del orden
jurdico,
puede
hacer
preguntas
complementarias
para mejor entendimiento de las respuestas y del caso mismo. Puede
hacer oposiciones a las preguntas, igual que puede presentar alegatos conclusivos en
el juicio. Sobre la posibilidad excepcionalsima que tiene el Ministerio Pblico, de solicitar
pruebas en el curso de la audiencia del juicio oral, pertinente citar la jurisprudencia
de la Corte Suprema de justicia y concretamente la sentencia del treinta (30) de marzo
de dos mil seis (2006), Proceso No 24468, M.P. Dr. EDGAR LOMBANA TRUJILLO que dijo: (. .. ).
"En trminos generales, la audiencia del juicio oral no es un escenario apropiado para
solicitar pruebas, sino para practicar las que se hubiesen autorizado desde la audiencia
preparatoria.
"(. .. )Existe, sin embargo, la posibilidad de que ya en e/juicio oral alguna de las partes
intervinientes solicite la prctica de una prueba, la cual podr ser decretada por el Juez, si
se renen las condiciones exigidas en el inciso final del artculo 344 del Cdigo de
Procedimiento Penal. Es decir, que ese medio de prueba solicitado se hubiere encontrado
durante el desarrollo del juicio, que sea muy significativo por su incidencia en el
juzgamiento y que, por ende, deba ser descubierto.
"En tal evento, dice la norma, 'odas las partes y considerando el perjuicio que podra
producirse al derecho de defensa y la integridad
del juicio', el Juez decidir
si
excepcionalmente la prueba encontrada y solicitada es admisible o si debe excluirse.
"Un caso de esta naturaleza podra presentarse cuando de una prueba practicada en
el juicio surja la necesidad de practicar otra; o cuando en desarrollo del juzgamiento
alguna de las partes
'encuentre' o se entere sobre la existencia de un medio
de
conocimiento que antes ignoraba, por alguna razn lgica y atendible.
Segn la providencia transcrita, y la interpretacin sistemtica que hacemos de los
artculos 344, 357 y 37 4 de la Ley 906, a pesar de que el escenario natural para que
las partes (fiscala y defensor)
procedan
a solicitar
pruebas,
es la audiencia
preparatoria, tal como lo establece el artculo 374 ibdem, segn el cual "toda prueba
deber
ser solicitada
o presentada por las partes en la audiencia
preparatoria,
inclusive el Ministerio Pblico, segn lo dispuesto en el inciso final del artculo 35723",
pueden presentarse
solicitudes probatorias en la audiencia del juicio oral, en la
eventualidad de que un medio de prueba se hubiere encontrado durante el desarrollo
del juicio, que fuere muy significativo por su incidencia en el juzgamiento y que, por
ende, deba
ser descubierto. En ste caso, la parte interesada, incluso el Ministerio
Pblico lo pondr en conocimiento del Juez, quien escuchar a la otra parte o a las
partes, la vctima y al interviniente
garante
del orden jurdico,
y considerando el
perjuicio que podra producirse al derecho de defensa y la integridad del juicio, el Juez
decidir si excepcionalmente la prueba encontrada y solicitada es admisible o si
debe excluirse, lo cual significa que la facultad del representante
de la sociedad de
solicitar pruebas excepcionales en la audiencia preparatoria, facultad que se extiende,
hasta la audiencia del juicio. Respetamos cualquier postura divergente.
EL JUEZ EN EL SISTEMA ACUSATORIO PENAL. La sistemtica Acusatoria, como todos los
dems esquemas de enjuiciamiento, destacan la presencia de un importante actor,
que no es ni parte, ni interviniente, sino el funcionario que en representacin
del
Estado acta como director del proceso, en ejercicio de su funcin de administrar
justicia y como protector de los derechos fundamentales
del procesado, (imputado,
indiciado o acusado) y de las vctimas.
En desarrollo de las actuaciones
dentro del nuevo diseo de enjuiciamiento
penal,
destacamos dos clases de jueces que participan en las distintas actuaciones que se surten
ante la judicatura:

1. En primer lugar tenemos

a un juez que ejerciendo
un control judicial, previo o
posterior, autoriza las actuaciones
de la Fiscala y de la polica judicial, vigilando y
garantizando
que estn acorde con la constitucin
y la ley y que se respeten
los
derechos fundamentales del indiciado o imputado. As mismo, autoriza actuaciones de
la defensa y de la vctima. Y es ante quien se desarrollan las audiencias preliminares a
la etapa del juicio y las dems que son exgenas, a ste momento procesal.
2. En segundo
lugar est el juez de conocimiento,
quien resuelve
sobre
la
responsabilidad
del acusado,
en relacin con el hecho y la conducta
que se le
atribuye, a travs de las diversas modalidades de terminacin del proceso, ordinaria o
anticipada, una vez est acreditada
la existencia
de la conducta investigada
y la
participacin de aqul a quien se seala como autor o partcipe.
EL JUEZ DE CONTROL DE GARANTAS. Como qued plasmado
en la exposicin de
motivos al proyecto de Ley 906 de 2004, de cara al nuevo sistema no podra tolerarse que
la fiscala, a la cual se confiere el monopolio de la persecucin
penal y por ende, con
amplios poderes para dirigir y coordinar
la investigacin criminal, pueda al mismo
tiempo restringir, por iniciativa propia, derechos fundamentales
de los ciudadanos o
adoptar decisiones en torno de la responsabilidad de los presuntos infractores de la ley
penal, pues con ello se convertira en rbitro de sus propios actos. Por ello, en el proyecto
se instituy un conjunto de actuaciones que la fiscala debe someter a autorizacin judicial
previa o a revisin posterior, con el fin de establecer lmites y controles al ejercicio de
ese
monopolio
en
la persecucin
punitiva, mecanismos
previstos de manera
escalonada a lo largo de la actuacin y encomendados a los jueces de control de
garantas.
La funcin de control de garantas, est deferida a los jueces penales municipales, segn
el artculo 39 de la Ley 906 de 200424 quienes apoyados en las reglas jurdicas
hermenuticas debern
establecer la proporcionalidad,
razonabilidad, adecuacin
y
necesidad
de las medidas restrictivas de los derechos fundamentales solicitadas por
la fiscala, o evaluar la legalidad de las actuaciones objeto de control posterior.
Por mandato
del mismo artculo, el juez que ejerza el control de garantas quedar
impedido para ejercer la funcin del conocimiento del mismo caso en su fondo.
As entonces,
por ser necesaria
la presencia
de un garante de los derechos
fundamentales del procesado y de la vctima en la etapa de investigacin, esta funcin
de controlar abusos y ofrecer garantas de legalidad en las actuaciones
del ente
investigador y preservar
las prerrogativas
que le asisten a las dems partes e
intervinientes, se encomend a un Juez diferente al de la causa o del juicio, para evitar que
ste ltimo entre en contacto con las actuaciones y asegurar su imparcialidad; ya que
por mandato legal el juzgador debe ser un tercero neutral y por ello su ecuanimidad, debe
asegurarse evitndole cualquier acercamiento
con las diligencias que preliminarmente
se han llevado a cabo durante la investigacin.
El juez de control de garantas
segn el proyecto, y como qued
finalmente
concebido
en
los
artculos
297 inciso segundo,
300, 301 y 308 de la norma
procesal penal, determinar, particularmente, la legalidad de las capturas en flagrancia,
las realizadas por la fiscala de manera excepcional en los casos previstos por la ley, sin
previa orden judicial, as como las que deriven de orden escrita emitidas por los mismos
jueces de garantas y, en especial, tendr la facultad de decidir sobre la imposicin de
las medidas de aseguramiento que demande la fiscala o las vctimas, cuando de los
elementos materiales
probatorios
o de la informacin
obtenida
a travs de las
pesquisas, aparezcan fundados motivos para inferir que la persona es autora o partcipe
de la conducta que se indaga, siempre que se torne como necesaria.
Es el funcionario judicial ante el cual se surten las audiencias preliminares
y se hacen
ciertas
solicitudes
que
afectan, restringen o efectivizan algunos de esos derechos
contenidos en nuestra
norma
Constitucional. Este Juez,
no tiene
vocacin para
pronunciarse sobre la infraccin penal o inocencia del inculpado.
En este contexto,
como lo seala
la jurisprudencia constitucional25 la institucin
del juez de control de garantas en la estructura
del proceso
penal es muy
importante,
como quiera que a su cargo est examinar si las facultades judiciales
ejercidas
por la Fiscala
se adecan
a los fundamentos constitucionales y en
particular, si su despliegue ha respetado o no los derechos fundamentales de los

ciudadanos. En ejercicio de esta competencia, los efectos de la decisin que adopte el

juez estn determinados como a continuacin se explica.
Si encuentra que la Fiscala ha vulnerado los derechos fundamentales y las garantas
constitucionales, el juez a cargo del control no legitima la actuacin de aquella y, lo que
es ms importante, los elementos de prueba recaudados se reputan inexistentes y no
podrn ser luego admitidos como prueba, ni mucho menos valorados como tal. En
consecuencia, no se podr, a partir de esa actuacin, llevar a cabo la promocin de
una investigacin penal, como
tampoco
podr
ser llevada ante
el juez
de
conocimiento
para efectos de impulsar un juzgamiento;
efectos stos armnicos
con la previsin del artculo 29 superior, conforme al cual es nula de pleno derecho toda
prueba obtenida con violacin del debido proceso.
Por el contrario, si el juez de control de garantas advierte que la Fiscala, en ejercicio de
esas facultades, no ha desconocido los lmites superiores de su actuacin,
convalida
esa gestin y el ente investigador podr entonces continuar con su labor investigativa,
formular una imputacin, solicitar una medida de aseguramiento, plantear una acusacin
y pretender la condena del procesado. Es cierto que en este supuesto la facultad del
Juez de Control de Garantas no implica un pronunciamiento sobre los alcances que los
elementos de prueba recaudados tengan sobre la responsabilidad del investigado ya que
sta ser una tarea que se adelanta en el debate pblico y oral del juicio o en cualquiera
de las audiencias de terminacin abreviada del proceso.
Tambin
garantiza
que
derechos,
facultades,
privilegios y prerrogativas
de las
vctimas y la defensa se materialicen a travs de su intervencin, como solicitudes
de medidas cautelares, de libertad provisional, de revocatoria o sustitucin de medidas
de aseguramiento,
la autorizacin para que el defensor acte en relacin con la
facultad del artculo 125 del C.PP, entre otras.
Ante ste juez se adelantan todas las audiencias preliminares, cualquiera que sea su
naturaleza o finalidad sin importar la clase delito, es decir, que como no resuelve sobre la
responsabilidad del procesado,
al Juez de garantas,
le corresponde
actuar
indistintamente
de que se trate de un punible que sea de conocimiento
de un
Juez
Penal
Municipal,
del
Circuito, Especializado o del Tribunal Superior. Al Juez de
control de garantas se le permite decretar y practicar pruebas de oficio26 y en
cuanto a su competencia territorial, sta no tiene ninguna restriccin, pues cualquier Juez
Penal Municipal del pas, puede ejercer Control de Garantas, sin importar el lugar de
ocurrencia de los hechos.
De acuerdo con lo anterior y segn se desprende del auto de octubre 26 de 2011,
dictado por Sala Penal de la Honorable Corte Suprema de Justicia, Expediente. 37674, M. P.
Femando Castro Caballero, examinada la evolucin normativa del artculo 39 de la Ley 906
de 2004, se sugiere que el legislador determin que la funcin de control de garantas
la ejerce
cualquier juez penal municipal, sin importar el lugar en que ocurri el
acontecer fctico, y respecto de los asuntos que conoce la Corte Suprema de Justicia, el
control de garantas estar a cargo de un magistrado de la Sala Penal del Tribunal Superior
de Bogot.
En dicha
providencia,
ratificada
posteriormente
la Corte aclar la competencia
abierta que tienen los jueces de control de garantas, a diferencia de la exclusiva y
cerrada de los jueces de conocimiento, a raz de Ja expedicin de la Ley 1453de 2011,
indicando que con el fin de agilizar los trmites de control de legalidad de las capturas,
las medidas de aseguramiento, las imputaciones y otras actuaciones que requieren la
autorizacin de estos jueces, dicha normativa consagr la posibilidad de que cualquier
juez municipal
tuviera competencia
para asumir el control constitucional
de las
medidas adoptadas por la Polica y la Fiscala.
De este modo, se elimin la competencia exclusivamente territorial que prevean las
reglas originales del Cdigo de Procedimiento Penal de la Ley 906 de 2004.
Sin embargo,
la Corte precis
que esta libertad
de competencias no significa
que los sujetos procesales
tienen plena autonoma para elegir al juez de garantas,
sino que se deben seguir algunas pautas, como el lugar en el que se captur al procesado,
el sitio en el que est detenido o el rea en donde se encuentran
los elementos
materiales
probatorios, entre otros. Bajo estos criterios, los jueces municipales
no
pueden originar conflictos de competencia,
si se cumplen algunos de los factores de
definicin mencionados, puntualiz la Corte. Igualmente, la corporacin en su Sala de

Casacin Penal advirti que si el control lo ejerce cualquier juez, sin especificar el criterio
territorial o funcional, y las partes no se oponen a la competencia
del funcionario, las
actuaciones
adelantadas
por este juez de garantas se entienden como vlidas, y no
pueden alegarse nulidades.
En tratndose
de aforados,
las funciones
de control de garantas las ejerce el
Tribunal
Superior
de
Bogot,
y en cumplimiento
de
tales
funciones,
las
decisiones
que adopte esa corporacin, solo son susceptibles del recurso de reposicin.
No procede apelacin porque su superior es la Corte Suprema de Justicia, y mal hara
la Sala Penal de la Corte Suprema en conocer de la apelacin de un auto en la fase de la
investigacin, si va a ser la encargada del juicio.
As las cosas, como la Corte ser juez de conocimiento del aforado, no podra conocer
previamente
de un asunto que le corresponder
resolver en la etapa de la causa,
pues ello entrara en abierta contradiccin con la preceptiva del artculo 39 del rgimen
procesal
que indica que "El juez que ejerza el
control
de garantas quedar
impedido para conocer del mismo caso en su fondo".
Sobre el tema, en providencia del veintisiete (27) de junio de dos mil siete (2007) M.P JORGE
LUIS QUINTEROMILANS, Radicado No 27488, la Corte Suprema de Justicia seal que "por
cuanto el fuero es una prerrogativa que la Constitucin reconoce a los altos funcionarios
del Estado, dada su jerarqua, la importancia de la institucin a la cual pertenecen, sus
responsabilidades pblicas y la trascendencia
de su investidura,
privilegio
que, por
disposicin de la Carta, acarrea la circunstancia de que siendo la Corte Suprema de Justicia,
mximo
tribunal de la jurisdiccin ordinaria, la encargada de su juzgamiento, las
determinaciones adoptadas en el proceso penal, sin excepcin alguna, son de nica
instancia".
Adems, como bien lo ha precisado
dicha corporacin,
"lo contrario provocara
dificultades en el desarrollo del sistema acusatorio en los casos de juzgamiento de los
altos funcionarios cobijados con fuero, provocando el impedimento de la Sala". Debe decirse
tambin que: Las actuaciones que se desarrollen ante los jueces que cumplan la
funcin de control de garantas, sern concentradas. Todos los das y horas son hbiles
para el ejercicio de esta funcin.
En cumplimiento
de esas particularidades que son de la esencia de quien tiene
sobre s la responsabilidad de resolver aspectos relativos a los derechos fundamentales,
las medidas restrictivas de la libertad, entre otras funciones, dentro de su delicada labor
a los jueces de garantas les corresponde:
a. Revisar que las actuaciones de las autoridades sean legales y que, en la medida que
afectan los derechos
fundamentales de los intervinientes, sean fundamentadas y
debidamente respaldadas en la ley y en la jurisprudencia.
b. Ordenar el restablecimiento del derecho cuando sea procedente.
c. Garantizar el ejercicio del derecho a la defensa material del procesado, permitindole
expresarse en audiencia.
d. Revisar que la Fiscala adelante las gestiones necesarias y pertinentes para localizar al
investigado o enjuiciado.
e. Garantizar oportunamente
la igualdad de las partes en todas las etapas. f. Procurar
el decoro en las actuaciones orales, en un mbito de dignidad y respeto, tomando en
cuenta al pblico, a los medios y a las partes.
g. Apartar la prueba ilcita e ilegal en todos los casos.
h. Ejercer control judicial sobre la aplicacin del Principio de oportunidad, revisando que su
aplicacin obedezca
a los fines de aprestigiar
la justicia, y que est sujeta a la
reglamentacin del Fiscal General y la poltica criminal del Estado y no viole garantas
fundamentales.
i. Velar y controlar que cada una de las audiencias preliminares cumplan su propsito y que
en ella no se discutan o se hagan manifestaciones que no corresponden con su objeto.
j. De ser necesarias, decretar Pruebas de oficio.
k. Garantizar los derechos de las vctimas.
EL JUEZ DE CONOCIMIENTO. Es el que desentraa y resuelve el asunto en su fondo de
acuerdo con las reglas de competencia previstas en los artculos 32 al 37 de la Ley 906 de
2004 para realizar un pronunciamiento referente a la existencia del hecho criminal y la
responsabilidad penal del acusado. En el trmite ordinario del proceso, su actuacin

comienza desde la formulacin de la acusacin, con la cual se da inicio a la etapa de

juzgamiento, pasando por la audiencia preparatoria, hasta el juicio oral.
Le corresponde resolver sobre la culpabilidad o inocencia del acusado, dictando la
respectiva
sentencia
y una vez sta quede en firme, abrir paso al incidente de
reparacin integral regulado en el artculo 102 de la ley adjetiva penal.
Tambin acta cuando ha existido aceptacin de cargos (allanamientos), o se han celebrado
preacuerdos entre fiscala e imputado.
En los casos de aceptacin
de los cargos formulados en audiencia de imputacin,
en virtud del artculo 293 de la Ley 906, lo actuado reemplaza la acusacin, por tanto el
proceso de manera
automtica pasa al juez de conocimiento
respectivo, quien
efectuara el control a dicha aceptacin y promueva las audiencias de individualizacin
de pena y sentencia.
As mismo, el Juez de conocimiento, interviene cuando se ha elevado solicitud de
preclusin.
Insistimos en que por mandato del artculo 361, del C.P.P en ningn caso el juez de
conocimiento podr decretar la prctica de pruebas de oficio.
A diferencia del Juez de garantas, las actuaciones
que se surtan ante el juez de
conocimiento
se adelantarn
en das y horas hbiles, de acuerdo
con el horario
judicial establecido oficialmente. Sin embargo, cuando las circunstancias
particulares
de un caso lo ameriten, previa decisin motivada del juez competente,
podrn
habilitarse
otros das con el fin de asegurar el derecho a un juicio sin dilaciones
injustificadas.
Los jueces
de conocimiento en su trascendental misin de pronunciarse
sobre la responsabilidad de una persona, deben:
a. Revisar que los preacuerdos
entre fiscal y defensor sean legales y cumplan los
propsitos que la ley les fij.
b. Verificar que las renuncias a los derechos consagrados en la ley, allanamientos
y
declaraciones de aceptacin de culpabilidad sean libres, conscientes,
voluntarias, con
conocimiento e ilustracin de los derechos y consecuencias.
c. Aprobar los preacuerdos, estipulaciones y dems actuaciones que sean oportunas
desde
la perspectiva
de la economa procesal y no violen la ley ni desconozcan
derechos
fundamentales.
d. Garantizar oportunamente
la igualdad de las partes en todas las etapas.
e. Asegurar que se realice en forma efectiva el proceso de descubrimiento de la prueba,
como cuestin de debido proceso del acusado.
f. Corregir los Actos irregulares no sancionables con nulidad absoluta
g. Verificarla existencia del sustento probatorio como soporte para condenar. As mismo
deber:
a. Controlar eficazmente la gestin de las partes en juicio, especialmente en cuanto a los
interrogatorios y contra interrogatorios, para asegurar la espontaneidad
y veracidad de
los testigos.
b. Ejercer poderes disciplinarios y medidas correccionales para garantizar la eficiencia y
transparencia del juicio.
c. Controlar la incorporacin
de la prueba al juicio, mediante la eficaz aplicacin de las
audiencias de acusacin y preparatoria y la pronta resolucin de las oposiciones.
d. Asegurar la conducencia y legalidad de la prueba en todo momento.
e. Garantizar los derechos de las vctimas y para ello entre otras, promover la conciliacin
o mediacin de las partes para lograr la reparacin integral.
f. Velar, si no lo hacen las partes, porque cualquier actuacin de ellas o de los testigos no
verbalizada, quede debidamente registrada en la grabacin de la audiencia.
g. En aplicacin del principio de continuidad, decidir en audiencia las peticiones de las
partes.
h. Asegurar la comparecencia al juicio, de los testigos renuentes.
i. Anunciar el sentido del fallo inmediatamente
concluya la audiencia del juicio oral o el
receso.
j. Resolver y dictar sentencia
nicamente
con base en la prueba incorporada
y
practicada en el juicio, de acuerdo a la sana crtica, las reglas para cada prueba y al
derecho.

CARACTERSTICAS DEL JUEZ. El juez de control de garantas por una parte y el de

conocimiento por la otra, dentro de sus actuaciones, segn el rol que cada uno de
ellos cumple, debe tener las siguientes caractersticas:
a. Debe ser en primer lugar y como en cualquier otro caso en el que acta un Juez de la
Repblica, Imparcial.
b. En segundo lugar y estableciendo
una armona con la funcin y responsabilidad
que le ha sido asignada en esta nueva estructura del proceso penal, debe ser garante de
los derechos fundamentales. Tambin debe ser:
c. Concentrado. Es decir que los actos que se realicen delante de l deben cumplirse de
manera continua, con preferencia
en un mismo da, sin perjuicio de los recesos
necesarios.
d. Estudioso. Pues es una condicin necesaria, tener conocimiento sobre la teora del delito
y los diversos institutos del derecho penal y procesal, pronunciamientos jurisprudenciales e
instrumentos
internacionales
sobre
derechos
humanos ratificados por Colombia,
para que sus decisiones puedan responder a valor de la justicia.
ACTIVIDADES SUJETAS AL PODER DE SANCIN DEL JUEZ. Puede el juez de control de garantas
o el de conocimiento, en desarrollo de una actuacin penal, imponer sancin a cualquier
persona, a las partes incluso a alguno de los intervinientes, cuando a ello haya lugar,
por cualquiera de las siguientes circunstancias:
Impedir, obstaculizar o no prestar la colaboracin para la realizacin de una prueba o
diligencia durante la actuacin procesal.
Fallarle el respeto al juez en el ejercicio de sus funciones o por razn de ellas.
Solicitar pruebas manifiestamente inconducentes o impertinentes.
Actuar de forma temeraria o de mala fe.
Desplegar algn tipo de actuacin por parte del pblico, que entorpezcan la realizacin de
la audiencia.
PROVIDENCIAS JUDICIALES. Las clases de providencias judiciales que se emiten en
nuestro actual rgimen de enjuiciamiento, de acuerdo con el artculo 161 del CPP, son:
1. Sentencias: Aquellas que deciden
sobre
el objeto
del proceso,
en nica,
primera o segunda instancia, o en virtud de la casacin o de la accin de revisin.
Solo las dicta el juez unipersonal o colegiado cuando acta como juez de conocimiento y
decide lo pertinente en el juicio oral, en virtud de la aprobacin de un preacuerdo, Ja
verificacin de un allanamiento a cargos o cuando decreta la preclusin.
2. Autos: Si resuelven algn incidente o aspecto sustancial. Los expide el juez de
control de garantas cuando
resuelve una peticin de cualquiera
de las partes,
legaliza captura
o allanamiento,
impone medida
de aseguramiento,
controla la
aplicacin del principio de oportunidad etc. o cuando atiende y se pronuncia respecto
de una peticin de los intervinientes (vctima o el Ministerio Pblico).
Tambin los dicta el juez de conocimiento
cuando rechaza la solicitud de preclusin,
cuando en la audiencia preparatoria excluye, deniega o inadmite medios de prueba o
cuando en el juicio, toma una decisin que no corresponda al sentido del fallo. As
mismo cuando a solicitud de parte da inicio al incidente de reparacin integral y
adopta cualquier decisin en su desarrollo y culminacin.
3. rdenes: Son las que se limitan a disponer cualquier trmite de los que la ley
establece para dar curso a la actuacin o evitar el entorpecimiento de la misma.
Sern verbales, de cumplimiento inmediato y de ellas se dejar un registro, pueden
ser ejemplo
de rdenes
la fijacin de las fechas de audiencias, la decisin de
suspenderlas, la citacin a las partes y la comunicacin
de algn asunto relativo al
proceso, pueden ser expedidas o impartidas por el juez de control de garantas o el de
conocimiento.
Las decisiones
que en su competencia adopta
la Fiscala General de la Nacin
tambin se llaman rdenes y, salvo lo relacionado con audiencia, oralidad y recursos,
debern reunir los requisitos previstos en el artculo 162 de la Ley 906 en cuanto le sean
predicables.
Sobre
requisitos
comunes,
las
providencias
judiciales debern cumplir con las
exigencias prescritas en el artculo 162 del CPP27

NOTIFICACIN DE lAS PROVIDENCIAS. Deben notificarse las sentencias y los autos. Por
regla general debe hacerse a las partes en estrados, durante o concluida la audiencia
correspondiente. En caso de que una de las partes o intervinientes fiscal o defensor no
comparezca
a la audiencia a pesar de haberse hecho la citacin oportunamente, se
entender surtida la notificacin salvo que la ausencia posteriormente se justifique por
fuerza mayor o caso fortuito. En este evento la notificacin se entender realizada al momento
de aceptarse la justificacin.
Aunque sobre ste particular, la ley no seala, cul debe ser el plazo para presentar la
justificacin por la inasistencia a la audiencia respectiva, a partir de una interpretacin
sistemtica del artculo 159 en armona con el 168 de la Ley 906, dicho trmino no podr
exceder de cinco das hbiles.
De manera excepcional procede la notificacin mediante comunicacin escrita dirigida por
telegrama, correo certificado, facsmil, correo electrnico o cualquier otro medio idneo que
haya sido indicado por las partes.
Si el imputado o acusado se encuentra privado de la libertad, las providencias notificadas en
audiencia le sern comunicadas en el establecimiento de reclusin, de lo cual se dejar la
respectiva constancia.
El secretario deber llevar un registro de las notificaciones realizadas tanto en audiencia como
fuera de ella, para lo cual podr utilizar los medios tcnicos idneos. Tambin deben notificarse
las rdenes de archivo que adopte la Fiscala, en relacin con la conducta investigada.
TRMINOS JUDICIALES. Para algunos estudiosos del derecho, como el procesalista Eduardo
Pallares, los vocablos de trmino y plazo no son sinnimos y sostiene lo siguiente: "En su
acepcin ms general y un tanto equivocada, el trmino se confunde con el plazo, pero dentro
del rigor cientfico deben distinguirse los dos conceptos. Por plazo ha de entenderse el da y
en algunos casos tambin la hora, en que debe practicarse un acto procesal". El "trmino" es el
tiempo formado por varios das, dentro de los cuales las partes o el juez pueden ejercitar sus
derechos o facultades procesales. Para los autores de ste manual, cuando hablamos
de trminos judiciales en sentido general, nos referimos al tiempo formado por horas y
das, dentro de los cuales las partes o el juez pueden
ejercitar
sus derechos,
facultades procesales y cumplir sus cargas u obligaciones. Segn el artculo 156 de la ley
adjetivo penal, las actuaciones que se surten al interior del proceso
penal, se
desarrollarn con estricto cumplimiento de los trminos procesales. Su inobservancia
injustificada ser sancionada. Es importante aclarar que en relacin con la omisin de los
trminos, para que esto sea sancionado, no puede tratarse de alguna desatencin
de naturaleza insustancial, es decir insignificante o ftil, si no de aquella, que resulte
trascendente para los intereses de alguna de las partes, incluso de las vctimas.
Esto quiere decir, que cuando se incumplen los plazos que la ley ordena a los funcionarios
judiciales para la realizacin de un acto procesal o adoptar sus decisiones, ello no significa
per se, que tal evento de lugar a una sancin, pues se requiere que la tardanza en que se
haya incurrido, adems de ser injustificada, lesione o ponga en peligro, alguna garanta
fundamental. Es la explicacin por la cual, entre otros casos, cuando prospera un recurso
de habeas corpus, que como lo define el artculo 1 de la ley 1095 de 2006, es un derecho
fundamental y, a la vez, una accin constitucional que tutela la libertad personal cuando
alguien es privado de aquella con violacin de las garantas constitucionales o legales,
o esta se prolongue ilegalmente, se ordena compulsar copias para que se investigue
penal y en la mayora de los casos disciplinariamente28
al servidor que sacrific ese
derecho del actor.
En el trmite de un proceso en sede de la Ley 906 de 2004, la persecucin penal y las
indagaciones
pertinentes
podrn adelantarse en cualquier momento, todos los das y
horas son hbiles para ese efecto. Es por esto que como lo tiene fijado el inciso
segundo
del artculo 15 7, todos los das y horas son hbiles tambin, para el
cumplimiento de la funcin de control de garantas. Los trminos previstos por la ley, o en
su defecto fijados por el juez, no son prorrogables. Sin embargo, de manera excepcional y
con la debida justificacin, cuando el fiscal, el acusado o su defensor lo soliciten para
lograr una mejor preparacin del caso, el juez podr acceder a la peticin siempre que
no exceda el doble del trmino prorrogado. As lo consagra la regla 158 de la disposicin
procesal, lo cual significa a manera de ejemplo que si como lo ordena el inciso segundo

del artculo 175 del C.P.P, la audiencia preparatoria debe realizarse dentro de los 45 das
siguientes a la realizacin de la audiencia de acusacin, y una de las partes solicita una
prrroga, en caso de concedrsela, la nueva fecha no podr sobrepasar 90 das.
En relacin con el trmino judicial, propiamente dicho, el artculo 159 nos indica que el
funcionario judicial sealar el trmino en los casos en que la ley no lo haya previsto, sin
que pueda exceder de cinco (5) das, y al regularse el tema del termino para adoptar
decisiones, el legislador determin que salvo disposicin en contrario, las determinaciones
debern adoptarse
en el acto mismo de la audiencia. Para este efecto el juez podr
ordenar un receso en los trminos del cdigo que es hasta de dos (2) horas.
Cuando deban
adoptarse
decisiones
que se refieran a la libertad provisional del
procesado, el funcionario judicial cuenta con un mximo de tres das, para realizar la
audiencia respectiva. Este trmino empieza a contarse a partir de cundo la solicitud es
conocida por el juez, y como lo ensea el citado artculo 156, la desobediencia
de ste
mandato, de manera injustificada, es objeto de reproche y eventualmente de sancin.
CITACIONES. Cuando se convoque a la celebracin de una audiencia o deba adelantarse un
trmite especial, deber citarse oportunamente a las partes, testigos, peritos y dems
personas que deban intervenir en la actuacin. La citacin para que los intervinientes
comparezcan
a las audiencias
preliminares deber ser ordenada
por el juez de
control de garantas a su secretario. Se harn en cumplimiento de la providencia (orden)
que as lo disponga, y sern tramitadas por secretara en coordinacin con el Centro de
Servicios Judiciales donde existan stos. A este efecto podrn utilizarse los medios
tcnicos ms expeditos posibles y se guardar especial cuidado de que los intervinientes
sean oportuna y verazmente informados de la existencia de la citacin. El juez podr
disponer el empleo de servidores de la administracin de justicia y, de ser necesario, de
miembros de la fuerza pblica o de la polica judicial para el cumplimiento de las
citaciones, las cuales deben indicar la clase de diligencia para la cual se le requiere y si es
necesario asistir con abogado. De ser factible se determinar
la clase de delito, fecha
de la comisin, vctima del mismo y nmero de radicacin de la actuacin a la cual
corresponde.
COMUNICACIN DE LAS PETICIONES ESCRITAS A LAS DEMS PARTES E INTERVINIENTES.
Por ser un proceso pblico, para que una peticin escrita de alguna de las partes e
intervinientes dirigida al juez que conoce de la actuacin, sea admitida en secretara
para su trmite, deber acompaarse de las copias necesarias
para la informacin,
conocimiento y traslado de las dems partes e intervinientes, como es el caso de los
dictmenes que rinden los peritos, la solicitud de preclusin y dems, para que todos
los distintos actores, en especial las vctimas tengan conocimiento y de considerarlo
necesario,
preparen
sus oposiciones,
las cuales desde luego solo podran ser
planteadas en la respectiva audiencia. Todo esto se exige al igual que cuando se radica
escrito de acusacin.
Lo anterior no obsta para que en el desarrollo de la audiencia, se ordene el traslado
correspondiente
a la parte interesada
y a los intervinientes
si esto no se hizo
oportunamente.
RECURSOS ORDINARIOS EN EL SISTEMA ACUSATORIO. Contra las decisiones que se
adoptan al interior del proceso, proceden
los recursos de reposicin contra (autos),
apelacin contra (autos y sentencias) y queja que tambin se interpone contra (autos).
TRMITE DEL RECURSO DE APELACIN CONTRA AUTOS. El recurso
de apelacin
se
interpone y se sustenta en forma oral, luego de la sustentacin se corre traslado a
los no impugnantes en la respectiva audiencia29
Si el recurso fuere debidamente
sustentado
se conceder
de inmediato
ante el superior en el efecto previsto en el
artculo 177 del CP.P. el efecto en que se concede, depende de la clase de decisin contra
la cual se interpone.
Lo anterior impone al recurrente la carga de sustentar y motivar adecuadamente el
recurso, para que no le sea negado y se impulse su trmite ante el superior.

Recibida la actuacin objeto del recurso el juez de segundo grado lo resolver en el

trmino de cinco (5) das y citar a las partes e intervinientes a audiencia de lectura de
auto dentro de los cinco (5) das siguientes.
Si se trata de juez colegiado, el Magistrado ponente dispondr de cinco (5) das para
presentar proyecto y de tres (3) das dispondr la Sala para su estudio y decisin. La
audiencia de lectura de providencia ser realizada en 5 das, para un total de 1 O das
cuando se trate de juez unipersonal y 13 das calendarios cuando sea un juez plural.
PROCEDENCIA DEL RECURSO DE QUEJA. El Artculo 179Badicionado por el artculo 93 de la Ley
1395 de 2010 establece que, cuando el funcionario
de primera instancia deniegue el
recurso de apelacin, el recurrente podr interponer el de queja dentro del trmino de
ejecutoria de la decisin que deniega el recurso. Este recurso de queja se interpone ante
el inferior que neg la apelacin, pero se sustenta ante el superior. De acuerdo con los
artculos siguientes, el interesado recurrente en queja, debe solicitar copia de la providencia
impugnada y de las dems
piezas pertinentes, las cuales se compulsarn dentro del
improrrogable trmino de un (1) da y se enviarn inmediatamente al superior. Dentro de
l os tres (3) das siguientes al recibo de las copias deber sustentarse el recurso, con
la expresin de los fundamentos y vencido este trmino se resolver de plano. Si el recurso
no se sustenta dentro del trmino indicado, se desechar. Si el superior considera
necesaria, copia de otras piezas de Ja actuacin procesal, ordenar al inferior que las
remita con la mayor brevedad posible. Si el superior concede la apelacin, determinar
el efecto que le corresponda y comunicar su decisin al inferior. Podr desistirse de los
recursos antes de que el funcionario judicial los decida.
AUDIENCIAS EN EL SISTEMA ACUSATORIO. La sistemtica acusatoria, presente diversas
clases de audiencias
segn su objeto, y momento
procesal. Entre ellas, podemos
destacar:
1. Las audiencias preliminares, que a su vez se subdividen en clsicas o comunes,
reservadas y concentradas.
2. Tambin destacamos las audiencias de conocimiento, entre
las cuales
sobresalen
a) La de Acusacin,
b) La Preparatoria, e) La de Juicio Oral, d) La
de lectura de
fallo, e) el incidente de Reparacin Integral y cuando ha existido alguna
modalidad de terminacin anticipada del proceso, e) de Verificacin de allanamiento, f)
de Control Judicial de Preacuerdo
o negociacin,
g) de Individualizacin de pena y
sentencia, h) de Preclusin.