e dos Contratos
Braslia-DF, 2011.
Elaborao:
Advogada, ps-graduada pela AMAGIS-DF e pelo IDP Instituto de Direito Pblico, em Direito Civil; foi diretora
do IDCESA Instituto de Direito do Consumidor e de Estudos Sociais Avanados; atualmente professora das
disciplinas Teoria Geral do Direito Privado, Teoria Geral do Direito das Obrigaes, Direito de Famlia, Direito do
Consumidor e Estatuto da Criana e do Adolescente. Ministra aulas no Centro Universitrio UNIEURO e na UDF.
Produo:
Apresentao........................................................................................................................................
Introduo ............................................................................................................................................
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Ps-Graduao a Distncia
Sumrio
Sumrio
105
Captulo 22 Novao.................................................................................................................
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148
Referncias ...........................................................................................................................................
152
Apresentao
Caro aluno,
Bem-vindo ao estudo da disciplina Direito das Obrigaes e dos Contratos.
Este o nosso Caderno de Estudos e Pesquisa, material elaborado com o objetivo de contribuir para a realizao e o
desenvolvimento de seus estudos, assim como para a ampliao de seus conhecimentos no tocante ao ensino de Direito
Processual Civil.
Para que voc se informe sobre o contedo a ser estudado nas prximas semanas, conhea os objetivos da disciplina, a
organizao dos temas e o nmero aproximado de horas de estudo que devem ser dedicadas a cada unidade.
A carga horria desta disciplina de 40 (quarenta) horas, cabendo a voc administrar o tempo conforme a sua
disponibilidade. Mas, lembre-se, h um prazo para a concluso do curso, implicando a apresentao ao seu tutor das
atividades avaliativas indicadas.
Os contedos foram organizados em unidades de estudo, subdivididas em captulos, de forma didtica, objetiva e
coerente. Eles sero abordados por meio de textos bsicos, com questes para reflexo, que faro parte das atividades
avaliativas do curso; sero indicadas tambm fontes de consulta para aprofundar os estudos com leituras e pesquisas
complementares.
Desejamos a voc um trabalho proveitoso sobre os temas abordados nesta disciplina. Lembre-se de que, apesar de
distantes, podemos estar muito prximos.
Ps-Graduao a Distncia
A Coordenao do WDireito
Praticando: Atividades sugeridas, no decorrer das leituras, com o objetivo pedaggico de fortalecer
o processo de aprendizagem.
Para (no) finalizar: Texto, ao final do Caderno, com a inteno de instig-lo a prosseguir com a
reflexo.
Organizao da Disciplina
Ementa:
Analise do sentido jurdico da palavra obrigao. Situando o Direito das Obrigaes no Direito Civil e identificando seus
elementos e princpios informadores. Estudo da Teoria Geral das Obrigaes, suas modalidades, formas de transmisso,
adimplemento, inadimplemento e extino das obrigaes. Exame da Teoria Geral dos Contratos, contratos em espcie
e atos unilaterais. A disciplina tem por objeto, em suma, questionar a fundo as relaes civis obrigacionais e contratuais,
por meio do estudo e da articulao de seus institutos.
Objetivos:
Questionar a fundo as relaes civis obrigacionais e contratuais, por meio do estudo e da articulao de seus
institutos.
Captulo
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Ps-Graduao a Distncia
Contedo
Das Modalidades das Obrigaes Classificao
Organizao da Disciplina
Captulo
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Introduo
Ps-Graduao a Distncia
O Direito das Obrigaes , pois, um ramo do Direito Civil que tem por fim contrapesar as relaes entre credores e
devedores. Consiste num complexo de normas que regem relaes jurdicas de ordem patrimonial que tm por objeto
prestaes (dar, restituir, fazer e no fazer) cumpridas por um sujeito em proveito de outro.
10
Unidade I
Definio de Obrigao
Captulo 1 Definio de Obrigao
A palavra obrigao possui vrias acepes de emprego quotidiano. Pelo menos duas so de destaque:
enquanto dever no jurdico, p. exemplo, como ir missa aos domingos, manter nossa casa em ordem,
organizar o quarto etc.; e
enquanto dever jurdico.
Assim, vemos que obrigao tem dois sentidos: um lato e um estrito.
Obrigao lato sensu sinnimo de dever, seja jurdico ou no.
Os deveres jurdicos, por seu turno, comportam duas espcies:
1) deveres no patrimoniais, que jamais se traduzem em dinheiro, como o dever de fidelidade entre os cnjuges;
2) deveres patrimoniais, que podem ser traduzidos em dinheiro, ainda que sua motivao no seja meramente
patrimonial. Assim, temos pagar o emprstimo, indenizar a honra violada etc.
Obrigao stricto sensu sinnimo de dever jurdico patrimonial.
Vejamos a definio de obrigao stricto sensu, segundo o enfoque de vrios juristas.
Nas Institutas de Justiniano, obrigao vnculo jurdico pelo qual somos adstritos a pagar uma coisa a
algum, segundo nossos direitos de cidade1.
Segundo Paulo, jurista romano, a substncia da obrigao no consiste em ser nossa alguma coisa, mas a
forar algum a nos dar, fazer ou prestar algo. A essncia das obrigaes no consiste em que faamos
nosso, coisa ou direito, mas em que possamos forar algum a dar, fazer ou prestar algo2.
com esses instrumentos romanos que a doutrina moderna formulou sua definio de obrigao.
Na opinio do francs Pothier, obrigao vnculo de direito que nos subordina a respeito de outrem
a dar-lhe alguma coisa ou a fazer ou no fazer algo.3
1
Ps-Graduao a Distncia
Crtica: A definio possui defeito em relao ao objeto da obrigao, que nem sempre coisa (res). Pode ser prestao
que se traduza em fazer ou no fazer algo.
11
Definio de Obrigao
Unidade I
J para Audry et Rau, a necessidade jurdica por fora da qual uma pessoa fica subordinada em
relao outra a dar, fazer ou no fazer alguma coisa.4
Da Alemanha, vem opinio de Enneccerus, Kipp e Wolff, segundo os quais obrigao direito de
crdito que compete a uma pessoa, o credor, contra outra pessoa determinada, o devedor, para
satisfao de interesse digno de proteo, que tem o primeiro.
Para Pontes de Miranda, em direito ptrio, obrigao, em sentido estrito, relao jurdica entre
duas ou mais pessoas de que decorre a uma delas, ao devedor, ou a algumas, poder ser exigida, pela
outra, pelo credor, ou por outras, prestao.
Do lado do credor, temos pretenso; do lado do devedor, obrigao, que vem a ser dever, em sentido amplo.
Orlando Gomes, defende que relao obrigacional vnculo jurdico entre duas partes em virtude
do qual uma delas fica adstrita a satisfazer prestao patrimonial de interesse da outra, que pode
exigi-la, se no for cumprida espontaneamente, mediante agresso ao patrimnio do devedor.5
Segundo Caio Mrio, obrigao vnculo jurdico em virtude do qual uma pessoa pode exigir de outra
prestao economicamente aprecivel6.
Em todas essas definies, podemos perceber trs elementos essenciais:
o sujeito;
o objeto;
o vnculo jurdico.
Podemos afirmar, sem incorrer em erro, que obrigao jurdica um vnculo de direito de natureza transitria que,
necessariamente, compele algum a solver aquilo a que se comprometeu, garantido o devedor que pagar a
prestao economicamente aprecivel, seja por meio do seu prprio patrimnio ou de outrem.
Deixa-se de lado o constrangimento pessoal do devedor com a disposio de seu prprio corpo, como amplamente
difundido pelo direito primitivo, aplicando-se, de forma excepcionalssima, a priso civil por dvidas decorrentes do
no pagamento de penso alimentcia ou, ainda, por descumprimento das obrigaes do depositrio infiel, nos termos
expressos da Constituio Federal.
Essas convenes estabelecem um vnculo que une as partes, limitam a posterior liberdade e obrigam prestao
avenada.
Vamos exemplificar:
Suponhamos algum desejando adquirir um automvel sob encomenda. Imaginemos que essa pessoa se chame Thiago
Lacerda. Ele procura uma loja de automveis exclusivos que dispe do bem almejado.
12
De comum acordo, as partes firmam contrato mediante o qual a loja se compromete a entregar aquele automvel
escolhido por Thiago, que, por sua vez, promete pagar o preo estipulado pela loja.
4
Definio de Obrigao
Unidade I
De antemo, podemos verificar que, a rigor, esse negcio se torna obrigatrio para ambas as partes e a inexecuo
trar luz a responsabilidade patrimonial do devedor, ou seja, far com que o devedor responda pela dvida com o
seu patrimnio. Em outras palavras, se o devedor no cumprir a obrigao, responder com seus bens pelo que j tiver
recebido e pelos danos e pelas perdas causados ao credor.
A responsabilidade, portanto, independe da obrigao e s nasce na exata medida do descumprimento ou da lei e pode
ser definida como a consequncia jurdica patrimonial da inexecuo da obrigao. (Cdigo de Processo Civil,
arts. 591 e 391 do novo Cdigo Civil)
Nesse sentido, de se verificar que pode existir responsabilidade sem que haja obrigao. o caso do fiador, aquele
responsvel pelo pagamento somente no caso de inadimplemento da obrigao. Assim, o fiador no o obrigado, mas,
sim, o responsvel.
No exemplo que demos, supondo que o Thiago Lacerda deixe de pagar o preo no tempo devido, e que, na constituio
da obrigao, haja um avalista, o Sr. Marcos. Essa figura s aparece se o obrigado no pagar, circunstncia que far
com que ele responda com seu patrimnio pela obrigao assumida por Thiago Lacerda. Portanto, a obrigao no do
Sr. Marcos, mas dele a responsabilidade pelo pagamento.
Por isso, temos que a obrigao pode ser definida como o vnculo jurdico transitrio (extingue-se, normalmente, pelo
pagamento) mediante o qual o devedor (sujeito passivo) fica adstrito a dar, fazer ou no fazer (prestao) alguma coisa
em favor do credor (sujeito ativo), sob pena de ver seu patrimnio responder pelo equivalente e, s vezes, por perdas e
por danos.
Ps-Graduao a Distncia
O equivalente, no caso, o valor em dinheiro do objeto da prestao que dever ser devolvido pelo obrigado inadimplente.
Sendo assim, se algum recebe dinheiro pela venda e pela compra de um bem e no efetua a entrega, deve devolver o
dinheiro. Alm disso, ficar responsvel pelos prejuzos causados ao credor (perdas e danos).
13
Definio de Obrigao
Unidade I
Silvio Rodrigues, Caio Mrio e Maria Helena Diniz afirmam que a obrigao contm trs elementos constitutivos ou
essenciais: o vnculo jurdico, as partes (elemento subjetivo ativo e passivo) e a prestao (elemento natural).
Para Orlando Gomes, a estrutura da obrigao compreende: os dois sujeitos (credor e devedor) e o objeto, que imediato
(a prestao) e mediato (o bem da vida)
Trs elementos essenciais compem uma obrigao:
Subjetivo
(sujeitos)
Natural
Jurdica
Sociedade de fato
Objetivo
(objeto)
Dar
Fazer
No fazer
Vnculo Jurdico
Graficamente, teramos:
Sujeito ativo (credor) ____________________________Sujeito passivo (devedor)
Vnculo Jurdico
PRESTAO
(DAR, FAZER OU NO FAZER)
Elemento subjetivo
O elemento subjetivo aquele concernente aos sujeitos. Trata-se do sujeito ativo (credor) e do sujeito passivo (devedor),
partes na relao jurdica obrigacional.
Os sujeitos das obrigaes podem ser pessoas naturais ou jurdicas de qualquer espcie, bem como as sociedades de
fato.
14
Se no forem capazes, sero representados ou assistidos, conforme se trate de incapacidade absoluta ou relativa, sob
pena de nulidade, nos termos dos arts. 82, 145 e 147 do CC/1916 e dos arts. 104, 166, 167 e 171 do novo CC.
O sujeito passivo da obrigao sempre determinado, contudo o sujeito ativo pode ser determinado ou determinvel no
momento do cumprimento.
Podemos exemplificar: o sujeito ativo ser determinvel no caso de promessa de recompensa (arts. 1.512 a 1.517
do CC de 1916 e arts. 854 a 860 do novo CC)), como, por exemplo, a promessa de bolsa de estudos quele aluno
que apresentar a melhor pesquisa sobre um tema especfico. Nesse caso, o sujeito ativo (credor) s ser conhecido no
momento em que se identificar a melhor pesquisa com os critrios preestabelecidos.
Definio de Obrigao
Unidade I
Elemento objetivo
O elemento objetivo, constitutivo da obrigao, nada mais que o objeto da obrigao.
O objeto da obrigao, por sua vez, uma prestao que implica uma conduta do devedor consubstanciada em dar, fazer
ou no fazer alguma coisa. Conclui-se que so duas condutas positivas (dar e fazer) e uma negativa (no fazer).
No exemplo do Thiago Lacerda, o objeto da obrigao, para a concessionria de automveis, dar (entregar) uma coisa
certa, determinada.
O objeto da prestao h de ser lcito art. 82; do CC/1916 e CC/2002 art. 104, possvel, determinado ou determinvel
(pela especificao do gnero e quantidade, podendo faltar a qualidade), alm de suscetvel de avaliao monetria.
Lcito (art. 82 c/c art. 145 do CC/1916 e art. 104, c/c 166, II, do
CC/2002.);
Objeto da prestao
Ps-Graduao a Distncia
Se o objeto da prestao for ilcito, nula ser a obrigao (art. 145, II, do CC/1916 e art. 166, II, do CC/2002).
No nosso exemplo, suponhamos que Thiago Lacerda e a loja tivessem contratado a entrega de automvel que fosse ser
contrabandeado. Nos termos do art. 145 do CC/1916 e art. 166, II, do NVCC, essa obrigao seria nula e, como tal,
nenhum efeito produziria, tampouco nenhuma responsabilidade.
15
Definio de Obrigao
Unidade I
O vnculo jurdico o que une o devedor ao credor e o que obriga ao cumprimento da obrigao. O vnculo jurdico,
estando disciplinado por lei, impe uma sano pelo descumprimento da prestao.
Assim sendo, se o devedor, que se obrigou legalmente a dar, fazer ou no fazer alguma coisa, deixar de efetuar o
pagamento, o credor poder exigir a prpria prestao ou provocar o Estado-Juiz, para que, por meio da execuo
patrimonial do inadimplente, consiga a satisfao de seu crdito.
Verifica-se, portanto, que, nos direitos obrigacionais, se a prestao in natura aquela mesma que foi objeto da
obrigao no puder ser cumprida, o patrimnio do devedor que responde pelo dbito (responsabilidade art. 591
do CPC; art. 391 do CC/2002).
E se o devedor no tiver patrimnio? A resposta simples: o credor no receber o que lhe devido. Assim, no nosso
exemplo inicial, se a vendedora a concessionria de veculos exclusivos se recusar a entregar o automvel adquirido,
poder o credor obrig-la ao cumprimento da prpria obrigao (entregar o carro).
Se essa obrigao tornou-se impossvel de ser cumprida, como, por exemplo, no caso de a concessionria vender a
um terceiro aquele modelo exclusivo, que no est mais disponvel, o credor poder responsabiliz-la pelo equivalente,
ou seja, pelo que j tiver pago a ttulo de sinal (arras), que dever ser devolvido em dobro, mais as perdas e os danos,
inclusive os morais.
E se a loja no tiver patrimnio? Nesse caso, infelizmente, o credor arcar com o prejuzo.
16
Definio de Obrigao
Unidade I
No contexto jurdico, as fontes do direito so os meios pelos quais se formam ou se estabelecem as normas jurdicas.
Trata-se, em outras palavras, de instncias de manifestao normativas: a lei, o costume (fontes diretas), a analogia, a
jurisprudncia, os princpios gerais do direito, a doutrina e a equidade (fontes indiretas)7.
Ora, o objeto do nosso estudo , precisamente, o estudo dos fatos jurdicos que do origem, no s normas jurdicas,
mas, sim, s relaes obrigacionais. Estudaremos, portanto, as fontes das obrigaes.
A doutrina costuma referir que a lei a fonte primria das obrigaes em geral.
Entretanto, sempre existir, entre a lei e os seus efeitos obrigacionais (os direitos e as obrigaes decorrentes),
um fato jurdico (o contrato, o ato ilcito etc.) que concretize o suposto normativo. Vale dizer, entre a norma e o
vnculo obrigacional instaurado entre credor e devedor, concorrer um acontecimento natural ou humano , que se
consubstancia como condio determinante da obrigao.
As fontes das obrigaes do direito romano
Deve-se ao jurisconsulto Gaio o trabalho de sistematizao das fontes das obrigaes, desenvolvidas, posteriormente,
nas Institutas de Justiniano, que seriam distribudas em quatro categorias de causas eficientes:
a) O contrato: compreendendo as convenes, as avenas firmadas entre duas partes;
b) O quase-contrato: tratavam-se de situaes jurdicas assemelhadas aos contratos, atos humanos lcitos
equiparveis aos contratos, como a gesto de negcios;
c) O delito: consistente no ilcito dolosamente cometido, causador de prejuzo para outrem;
d) O quase-delito: consistente nos ilcitos em que o agente atuou culposamente, por meio de comportamento
carregado de negligncia, imprudncia ou impercia.
Para Justiniano8, as fontes das obrigaes seriam:
o contrato, um acordo de vontades que gera um liame destinado a criar, modificar ou extinguir
obrigaes;
o delito, no qual uma pessoa, intencionalmente, causa um dano a outra, gerando a obrigao de repar-lo;
o quase-delito, que se diferencia do delito na exata medida em que aquele envolve a ideia de culpa e este
absorve a de dolo.
forma das Institutas de Justiniano, anteriormente exposta, Pothier10 acrescenta a Lei, inspirado no Cdigo
Francs.
7
Cf. Captulo I, do volume I, Novo Curso Curso de Direito Civil, Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, So Paulo: Saraiva, 2002, p. 9-29.
A diviso das obrigaes: nascem de um contrato, ou de um quase contrato, ou de um delito ou de um quase-delito (Institutas, Liv. 3, Tt. 13, 2).
A gesto de negcios consiste em atuao de uma parte sem o consentimento da outra, pela qual a parte que age, o faz em favor de interesses da outra parte. Nesse caso,
aquele que no anuiu responde pelos atos praticados em seu favor mediante certas condies reguladas em lei. Por exemplo: indivduo viaja sem deixar notcias de seu destino,
tendo seus bens administrados por outrem, que pratica os atos necessrios mesmo sem autorizao, fazendo jus ao reembolso das despesas efetuadas.
10
Ps-Graduao a Distncia
o quase-contrato, que, embora no configure contrato de forma expressa, no havendo acordo de vontades,
existe de forma bastante semelhante, v. g. a gesto de negcios9;
17
Definio de Obrigao
Unidade I
No se pode esquecer do dano moral, cuja reparao no estava expressamente prevista no CC/1916. Agora, a
reparao por danos morais est prevista no art. 186 do CC/2002 e no art. 5, IV, da CF, alm do prprio CDC (Lei no
8.078/1990).
18
Para Washington de Barros, existem muitas formas de obrigao que no derivam das fontes apontadas pelo CCB.
Na opinio de Silvio Rodrigues, as obrigaes sempre tm por fonte a lei, sendo que, nalguns casos, embora esta
aparea como fonte mediata, outros elementos despontam como causadores imediatos do vnculo. Assim, a vontade
humana ou o ato ilcito.
Para ele, as obrigaes podem ser classificadas da seguinte maneira:
obrigaes que tm por fonte imediata a vontade humana;
obrigaes que tm por fonte imediata o ato ilcito;
obrigaes que tm por fonte direta a lei.
Definio de Obrigao
Unidade I
a) Obrigaes que tm por fonte imediata a vontade humana: dividem-se em aquelas que provm do
contrato (conjuno de vontades) e as que decorrem da manifestao unilateral da vontade, como, por
exemplo, o ttulo ao portador ou a promessa de recompensa.
b) Obrigaes que tm por fonte imediata o ato ilcito: so as que se constituem mediante uma ao ou
uma omisso culposa ou dolosa do agente, causando dano vtima. Tais obrigaes promanam diretamente
do comportamento humano, infringente de um dever legal ou social.
c) Obrigaes que tm por fonte direta a lei: finalmente, h aquelas obrigaes que decorrem direta e
imediatamente da lei, como a obrigao de prestar alimentos ou o mister de reparar o prejuzo causado,
em caso de responsabilidade informada pela teoria do risco. Exemplos: os parentes devem uns aos outros
alimentos, se a pessoa que os reclama deles necessita e o demandado os pode prestar, sem prejuzo de sua
subsistncia (arts. 1.694 e s. do CC). Da mesma forma, aos cnjuges cumpre manter a famlia (art. 1.567
do CC, c/c o art. 226, 5, da CF/1988). Ainda e de acordo com o art. 7 da Lei no 9.278/1996, dissolvida
a unio estvel por resciso, a assistncia material ser prestada por um dos conviventes ao outro que dela
necessitar, a ttulo de alimentos. So obrigaes que decorrem diretamente da lei. O mesmo ocorre no caso
de responsabilidade informada pelo risco. Assim, na hiptese de dano causado por aeronaves em vo
pessoa em terra ou em manobras em terra (CBA art. 268 da Lei no 7.565/1986);
Nessas hipteses, a obrigao surge diretamente da lei, sem que haja qualquer comportamento censurvel do
agente.
Em todos os casos analisados, entretanto, a lei a fonte remota da obrigao, pois ela que impe ao devedor o
mister de fornecer sua prestao e comina sano para o caso de inadimplemento.
Podemos esquematizar da seguinte forma:
Contrato: acordo entre as partes que faz gerar o vnculo pelo
qual um ou ambos os contratantes comprometem-se a dar, a
fazer ou a no fazer alguma coisa.
Ps-Graduao a Distncia
Fontes das
obrigaes
Lei (fonte
mediata ou
indireta)
19
20
Unidade I
Unidade II
Das Modalidades das Obrigaes
Classificao
Captulo 5 Das Modalidades das Obrigaes Classificao
1. Na viso de Roberto Senise Lisboa, h vrias classificaes das obrigaes, entre as quais se destacam:
a) quanto tutela: obrigao jurdica e obrigao natural;
b) quanto fonte da obrigao: obrigao legal e obrigao voluntria;
c) quanto conduta do devedor: obrigao comissiva e obrigao omissiva;
d) quanto prestao: obrigao de dar, obrigao de fazer e obrigao de no fazer;
e) quanto natureza: obrigao pessoal, obrigao personalssima e obrigao real;
f) quanto modalidade da obrigao: obrigao pura, obrigao sob condio, obrigao a termo e obrigao
com encargo;
g) quanto liquidez da obrigao: obrigao lquida e obrigao ilquida;
h) quanto reciprocidade entre as obrigaes: obrigao principal e obrigao acessria;
i) quanto ao resultado do cumprimento da obrigao: obrigao de meio, obrigao de resultado e obrigao de
segurana;
j) quanto ao tempo de execuo da obrigao: obrigao instantnea e obrigao de execuo continuada; e
k) a obrigao pessoa e a obrigao propter rem ou ob rem.
Ps-Graduao a Distncia
21
Unidade II
Obrigao pessoal aquela que, apesar de assumida pelo devedor, pode ser cumprida por terceiro.
22
Obrigao personalssima aquela que somente pode ser cumprida pelo devedor, sob pena de converso em perdas
e em danos.
Entre as vrias obrigaes infungveis ou personalssimas, cabe lembrar: a prestao de alimentos, a venda a
contento11, a preempo12, a do mandato13 e o usufruto vitalcio14.
Obrigao real ou material aquela que se considera eficaz a partir da entrega de um bem. Exemplo: a obrigao de
emprestar dinheiro.
11
Denominao que se d venda de um bem que somente ficar concretizada em definitivo, se o comprador constatar o perfeito estado da mercadoria. A venda a contento, como
se v, submete a eficcia do contrato a uma condio suspensiva, cabendo ao comprador arrepender-se dentro do prazo que lhe foi concedido.
12
Clusula contratual que impe ao comprador a obrigao de, ao alienar a coisa comprada, oferec-la ao vendedor de quem a obteve, tendo este, preo por preo, preferncia
para readquiri-la, com excluso dos outros interessados.
13
Autorizao que algum confere a outrem para praticar em seu nome certos atos; procurao, delegao.
14
Seu titular individualmente determinado e, por isso, o direito se extingue, o mais tardar, com a morte do usufruturio (usufruto vitalcio).
Unidade II
Obrigao condicional potestativa aquela que depende da vontade de uma das partes, porm no apenas dela; exigindose, ainda, como ensina Maria Helena Diniz, uma atuao especial do sujeito. Vejamos o exemplo:
Doarei determinado imvel a Filomena, se ela vier a se casar com Felipe.
Ps-Graduao a Distncia
Obrigao condicional promscua aquela que, inicialmente de potestativa, perde essa caracterstica por um fato
superveniente ou futuro, que independe da vontade das partes.
23
Unidade II
c) Encargo, que a tarefa imposta sobre o devedor, consistente numa obrigao de fazer.
A obrigao de resultado proporciona a inverso do nus da prova da culpa, incumbindo quele que deveria atingir
a finalidade visada pelo credor a demonstrao de que no atuou com culpa, caso no se obtenha a obter a satisfao
do crdito.
24
O renomado jurista acrescentou mais duas, a chamada obrigao de garantia, na qual o devedor se comprometer,
por fora da lei, a garantir a satisfao dos interesses do credor. E, ainda, a obrigao de segurana, que aquela
em que se exige que o devedor isente o credor dos riscos vida ou sade. Exemplo: os servios de desratizao e de
dedetizao, o uso de pesticidas, de produtos qumicos, de lcool, de medicamentos, de tabaco (ver, ainda, arts. 6 ,
inciso I, e 8, 9 10 do Cdigo de Defesa do Consumidor).
Decorre a obrigao de segurana do dever legal ou negocial de se garantir a incolumidade fsica do credor, originandose, historicamente, do contrato oneroso de transporte de pessoas, que, atualmente, enseja a responsabilidade objetiva
do transporte, ou seja, ele responde, independentemente de culpa, por danos acarretados vida, sade ou segurana
dos passageiros.
Unidade II
Obrigao de execuo continuada ou de trato sucessivo aquela cuja prestao realizada pelo devedor de forma
contnua ou peridica, protraindo-se no tempo. Exemplo: o locador tem a obrigao de deixar o locatrio com a
posse direta da coisa durante a vigncia do contrato.
15
Penhor direito real de garantia vinculado a uma coisa mvel ou mobilizvel. Genericamente, o penhor qualquer objeto que garante o direito imaterial, no palpvel (o penhor
do trabalho o dinheiro e o da divida algo de valor, dado como garantia no necessariamente bens mveis).
16
Hipoteca uma garantia real extrajudicial e incide sobre bens imveis ou equiparados que pertenam ao devedor ou a terceiros.
17
A anticrese um instituto civil, espcie de direito real de garantia, ao lado do penhor e da hipoteca, no qual o devedor, ou representante deste, entrega um bem imvel ao credor,
para que os frutos desse bem compensem a dvida. sempre originado de um contrato (negcio jurdico). No existe anticrese originada pela lei, como ocorre nos outros dois
institutos citados anteriormente. Ela no permite a excuso do bem. Como exemplo deste direito temos o imvel alugado, que quem passa a receber o valor do aluguel o credor
at que cesse a dvida.
Ps-Graduao a Distncia
Obrigao instantnea ou momentnea aquela cuja prestao realizada pelo devedor no momento de seu
adimplemento. Exemplo: entregar uma mquina.
25
Unidade II
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Unidade III
Das Modalidades das Obrigaes
Captulo 6 Obrigao de Dar (Entregar)
PARTE ESPECIAL
LIVRO I
DO DIREITO DAS OBRIGAES
TTULO I
DAS MODALIDADES DAS OBRIGAES
CAPTULO I
DAS OBRIGAES DE DAR
Seo I
Das Obrigaes de Dar Coisa Certa
Art. 233. A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo
se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso.
Art. 235. Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor resolver a obrigao ou
aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu.
Art. 236. Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente ou aceitar a coisa no estado
em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e dos
danos.
Art. 237. At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos,
pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a
obrigao.
Ps-Graduao a Distncia
Art. 234. Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da
tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a
perda resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos.
27
Unidade III
Noo Introdutria
De acordo com a prestao exigida do devedor, a obrigao pode ser: de dar, de fazer ou de no fazer (dare, facere e
non facere).
Coisa certa o bem determinado pelo seu gnero e pela sua espcie, por sua qualidade e por sua quantidade.
Coisa incerta o bem determinado to somente pelo seu gnero e quantidade ou sem predeterminao de sua
extenso.
Fazer e no fazer so comportamentos exigidos do devedor, por lei ou pela vontade humana, para satisfao dos
interesses do credor.
28
Obrigao de Dar
Obrigao de dar aquela cuja prestao a entrega de uma coisa mvel ou imvel.
Pouco importa se a entrega do bem se d em carter definitivo ou temporrio, para caracterizao da obrigao de
dar.
Unidade III
A obrigao de dar consiste na entrega de alguma coisa, ou seja, na tradio de uma coisa
pelo devedor ao credor. Silvio Rodrigues, Direito Civil / Teoria Geral das Obrigaes, So Paulo:
Saraiva, 2002, p. 19.
Obrigao de dar coisa certa
Exemplos:
Um carro da montadora Citroen, modelo C4, placa ECC 5555, ano 2006/7, chassis no ..., proprietrio .... ou,
ainda:
Um animal reprodutor bovino da raa nelore, com o peso de ...arrobas, n de registro 1013, cujo proprietrio
...
possvel, entretanto, que a obrigao de dar no seja especfica, porm genrica, se o objeto for a entrega
de um bem indeterminado sobre a qualidade, como, por exemplo, acar, vinho ou caf.
Nas obrigaes de dar coisa certa, o credor no pode ser obrigado a receber outra, ainda que mais valiosa (art. 313), nem o
devedor pode ser obrigado a entregar outra, ainda que menos valiosa.
O devedor obriga-se a dar, entregar ou restituir coisa No caso do comodato, que o emprstimo gratuito de bem
especfica, certa, determinada.
infungvel (insubstituvel), como os imveis e os automveis.
Por exemplo: s por ter firmado um contrato de compra e venda de automvel, o credor no se torna o dono do bem, o
que se d, de acordo com o art. 1.267 do CC/2002 (art. 620 do CC/1916), pela tradio:
Art. 1.267. A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da
tradio.
Verifica-se que o art. 237 do NVCC e o antigo art. 868 do CC/1916 estipulam que, at a tradio, pertence ao devedor
a coisa.
Assim, entre ns, o contrato de compra e venda no torna o adquirente dono da coisa comprada, mas, apenas, titular da
prerrogativa de reclamar a sua entrega.
Ps-Graduao a Distncia
29
Unidade III
Vamos exemplificar:
No exemplo em que o Thiago Lacerda contratou com a loja de automveis a entrega de um veculo, se a devedora vendeu
o bem exclusivo a terceiro, descumprida a obrigao, impossvel o objeto (coisa certa), no pode o Thiago Lacerda
reivindicar a prpria coisa de terceiro.
Nesse caso, dever contentar-se com as perdas e os danos por meio de ao de resoluo contratual cumulada com
perdas e danos em face da loja, que responder com seu patrimnio (art. 389 e 475 do NVCC e arts. 1.092, pargrafo
nico, e 1.056 do CC/1916).
Nesse sentido, diz-se que a obrigao confere simples direito pessoal, e no real.
Contudo, importante diferenciar bens mveis de bens imveis.
Bens mveis: tradio (entrega do bem).
Bens imveis: a transferncia do domnio se opera com o registro do ttulo aquisitivo no Cartrio de Registro de
Imveis da circunscrio imobiliria.
No caso de bens imveis ede aquisio por negcio jurdico, a transferncia do domnio opera-se com o registro do
ttulo aquisitivo junto ao Oficial de Registro de Imveis da circunscrio imobiliria competente (art. 1.245 do NVCC). O
registro corresponde a uma tradio solene.
Sabemos que um veculo nico, de srie limitada. Se, nesse caso, em virtude de um raio, ocorresse um incndio que
destrusse completamente o depsito da loja vendedora, quem sofreria o prejuzo? Thiago Lacerda, que j pagou pelo
bem e no recebeu o seu automvel, ou a loja vendedora, que nenhuma culpa teve no ocorrido (act of God), mas que j
recebeu pelo bem?
30
Quem sofre o prejuzo, de acordo com o princpio que vem do direito romano, o dono: res perit domino, ou seja, a
coisa perece para o dono.
No nosso exemplo, a loja, embora j tivesse recebido o preo e firmado contrato com Thiago Lacerda, ainda continuou
dona do bem, que no foi entregue (tradio). Portanto, ela sofrer o prejuzo, devendo restituir o valor recebido,
resolvendo-se a obrigao nos termos do art. 234 do NVCC (art. 865, do CC/1916).
Logo, na obrigao de dar propriamente dita, o devedor o dono e, portanto, em regra, quem sofre o
prejuzo. J na obrigao de restituir, como o dono o credor, este sofre o prejuzo.
Alm dos arts. 233 a 242 do NVCC (arts. 863 a 873 do CC/1916), o art. 492 do NVCC (art. 1.127 do CC/1916)
traz disposio til, estabelecendo que, at o momento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do
devedor.
Unidade III
Entretanto, h que se verificar se houve ou no culpa do devedor. Se o devedor agir com culpa, responder por perdas
e danos ou pela recomposio do prejuzo, conforme seja, respectivamente, obrigao de dar propriamente dita ou de
restituir.
Importncia da distino entre obrigao de dar e de restituir melhoramentos ou acrscimos
Resumo da matria:
Melhoramentos ou
acrscimos
Obrigao de entregar
Melhoramentos ou
acrscimos
Obrigao de restituir
Obrigao de entregar
Frutos antes da
tradio
Boa-f. O devedor faz jus aos percebidos (art. 490, 1.201 e 1.214 do
NVCC).
M-f. O devedor responde pelos frutos colhidos e percebidos e, tambm,
Obrigao de restituir pelos que deixou de receber com culpa, fazendo jus s despesas de
produo e de custeio (art. 1.216 do NVCC).
Obrigao de entregar
Antes da tradio (entrega da coisa): caso esta apresente melhoramentos ou aumentos, poder o devedor exigir aumento
de preo.
Exemplo clssico: se ao devedor cumpre entregar determinadas reses e uma delas, antes da tradio, d cria, o produto
a ele pertence, sendo-lhe possvel, por essa razo, pleitear aumento no preo da venda.
Tal preceito abrange quaisquer acessrios e, por conseguinte, os frutos.
Se a obrigao de restituir, o dono (credor) quem, em regra, sofre o prejuzo em caso de perecimento ou de
deteriorao da coisa. Nesse caso, nada mais justo que tambm tenha direito aos benefcios (art. 241 e 242 do NVCC
e arts. 872 e 873 do CC/1916).
O mesmo ocorre em relao aos frutos, observando-se a regra de quem o dono, na obrigao de dar, e da boa ou da
m-f, na de restituir, aplicando-se, ao depois, os mandamentos dos arts. 1.215 e 1.216 do NVCC, arts artigos 510 a
513 do CC/1916.
Da execuo da obrigao de dar coisa certa
Prope-se uma outra questo de relevo nesta matria. a de saber se, na obrigao de dar coisa certa, pode o credor
obt-la, ainda que o devedor se recuse a, espontaneamente, prest-la ou se, pelo contrrio, deve ele contentar-se com o
sucedneo das perdas e dos danos, em face da mesma recusa. Se o vendedor recalcitra em no entregar o objeto mvel
Ps-Graduao a Distncia
Entretanto, no caso da obrigao de restituir, se o devedor aplicou trabalho ou se teve despesa, incidem as regras do
possuidor da boa e da m-f (arts. 1.214 a 1.220 do CCB; arts. 516 a 519 do CC/1916).
31
Unidade III
vendido, pode o comprador obter ordem de apreenso da coisa ou deve resignar-se a receber somente as perdas e os
danos derivados do inadimplemento?
Todavia, como aponta Agostinho Alvim, muito imperfeito seria o direito, se, havendo meio de compelir o devedor a
executar a obrigao assumida, sem atingir sua pessoa, tolerasse sua recusa, deixando insatisfeito o credor.
Com efeito, deve o ordenamento jurdico, dentro do possvel, atuar no sentido de que as obrigaes sejam cumpridas na
forma como foram convencionadas, s se possibilitando a soluo mediante indenizao de perdas e de danos quando a
execuo direta for impossvel ou dela resultar constrangimento fsico pessoa do devedor. Em caso contrrio, impese a execuo especfica, in natura, proporcionando ao credor exatamente aquilo que foi avenado.
Quando algum adquire uma pea de mobilirio, uma joia ou uma pea para reparar um maquinrio, almeja obter a
entrega do objeto comprado e no o seu valor, acrescido da indenizao pelos prejuzos oriundos do inadimplemento do
devedor.
32
Unidade III
Seo II
Das Obrigaes de Dar Coisa Incerta
Art. 243. A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.
Art. 244. Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se
o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a
prestar a melhor.
Art. 245. Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo antecedente.
Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que
por fora maior ou caso fortuito.
Ao lado das obrigaes de dar coisa certa, figuram as obrigaes de dar coisa incerta, cuja prestao consiste na
entrega de coisa especificada apenas pela espcie e pela quantidade. o que ocorre quando o sujeito se obriga a dar
duas sacas de caf, por exemplo, sem determinar a qualidade (tipo A ou B). Trata-se das chamadas obrigaes
genricas.
Observe, entretanto, que essa indeterminabilidade do objeto h de ser meramente relativa, uma vez que, se assim no
fosse, a finalidade da prpria obrigao restaria frustrada. Em outras palavras, a prestao genrica (dar duas sacas de
caf) dever se converter em prestao determinada, quando o devedor ou o credor escolher o tipo de produto a ser
entregue, no momento do pagamento (dar duas sacas de caf do tipo A).
Escolha
A escolha, tambm denominada concentrao, o ato pelo qual se individualiza a qualidade das coisas circunscritas ao
gnero, para que, ao depois, possam ser entregues ao credor.
Sendo omisso o contrato e cabendo a escolha ao devedor, no poder ele escolher a pior e nem ser obrigado a dar o
melhor, ou seja, a mens legis (inteno da lei) foi a de estabelecer a mdia.
No se admite, assim, que possa excluir a pior e entregar as que lhe seguirem. Como exemplo, aquele que se obrigou
a entregar dez carros de sua frota de mil, no pode escolher os onze piores, excluindo o ltimo para cumprir a
obrigao.
Por fim, resta importantssimo ressaltar que a escolha somente se completa com a colocao da coisa disposio
do credor, por meioda entrega, do depsito, do pagamento ou da comunicao pela constituio em mora
(retardamento, atraso, demora), sendo a forma disciplinada pelos arts. 629 a 631 do CPC.
Ps-Graduao a Distncia
Sendo omisso o contrato, cabe ao devedor, ou seja, quele a quem incumbe a entrega, a escolha. Essa a regra do art.
244 do novo CC. Portanto, o contrato poder estabelecer outra forma, a que mais aprouver s partes, podendo, at, ser
estabelecida a escolha pelo credor, que, nesse caso, estar autorizado a escolher as melhores.
33
Unidade III
Aps a escolha, a obrigao de dar coisa incerta transforma-se em obrigao de dar coisa certa, aplicando-se-lhe as
regras dos arts. 233 a 242 do NVCC.
34
Tratando-se de obrigao de dar dinheiro, cogita-se dos juros, frutos do capital. So compensaes ministradas pelo
devedor ao credor, em razo do uso de certo capital em dinheiro. So considerados frutos civis, distintos dos naturais.
So dvidas de valor. Por serem frutos, so acessrios.
Em suas modalidades, os juros podem ser legais ou convencionais.
Legais so os que a Lei estabelece para certos casos, por razo de equidade:
Legais compensatrios so os que ocorrem para compensar o uso de capital, quando o contrato for
omisso.
Unidade III
Exemplo: o do mandatrio que desembolsa somas para a execuo do mandato, tendo direito a juros a partir
da poca do desembolso;
Legais moratrios so juros pela mora ou pelo atraso culposo no cumprimento da obrigao.
Cabe dizer que a aplicao dos juros legais s admissvel quando a Lei permitir, no se concebendo analogia.
Convencionais so os decorrentes de contrato, no estando restritos, pois, aos casos previstos em Lei.
Taxa de juros
Quanto taxa dos juros legais, o art. 406 do CC estabelece que ser cobrada a taxa que estiver em vigor para a
mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional, salvo outra taxa fixada pelas partes ou fixada em lei
especial.
Os juros convencionais tero sua taxa fixada pelo mercado, sob a tutela do Banco Central.
At a EC no 40/2003, questionavam-se as taxas cobradas acima de 12% ao ano, dada a regra insculpida no art. 192,
3, da CF/1988. O STF chegou mesmo a se pronunciar, na ADI/STF no 4-7, no considerando autoaplicvel o dispositivo
constitucional.
O correto em economia livre de mercado, que a taxa de juros seja mais flexvel, flutuando conforme as oscilaes
mercadolgicas e conforme a poltica econmica do governo.
Resumo de obrigao de dar coisa certa/ Restituir coisa certa/incerta/dinheiro
As obrigaes de dar coisa certa abrangem seus acessrios, salvo disposio contrria (arts. 92 a 97 e 233 do CC).
Sem culpa do devedor
Perda da coisa antes da tradio
Com culpa do devedor
Sem culpa do devedor
Deteriorao antes da tradio
Com culpa do devedor
Concluindo, pode-se afirmar que todas as regras que acabamos de analisar derivam de dois princpios: o princpio res
perit domino e o princpio da reparao integral. Segundo o primeiro princpio, o dono o nico a sofrer as perdas
oriundas de caso fortuito. De acordo com o segundo princpio, quem age com culpa e dolo e causa dano a outrem
obrigado a reparar o prejuzo.
Benfeitorias
Antes da tradio
Frutos
Antes da tradio
Ps-Graduao a Distncia
Nas obrigaes de dar ou de restituir coisa certa, cogita-se dos cmodos. Cmodos so vantagens produzidas pela coisa
ou a ela agregadas. So frutos, benfeitorias e acesses imobilirias, como plantaes e edificaes.
35
Unidade III
Obrigaes de restituir a coisa certa
Direito indenizao e direito de reteno.
Benfeitorias necessrias e teis
Benfeitorias necessrias
Nenhum direito.
Devedor de m-f
Exceo: Pode ocorrer, s vezes, da quantidade no poder ser determinada num primeiro momento. Exemplo tpico
o do contrato de fornecimento de bebidas para uma festa. comum que o pagamento seja efetuado, levando-se em
conta aquilo que foi efetivamente consumido. Aqui, o contrato seria pelo gnero, faltando especificar a quantidade e a
qualidade.
36
Unidade III
CAPTULO II
Das Obrigaes de Fazer
Art. 247. Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s
imposta ou s por ele exequvel.
Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao;
se por culpa dele, responder por perdas e danos.
Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa
do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial,
executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.
A obrigao de fazer consiste na vinculao do devedor a um ato, a um servio ou a uma tarefa que gerar vantagem
ao credor. Mesmo que o produto desse ato deva ser entregue, tratar-se- de obrigao de fazer. Como, por exemplo,
se contratarmos um profissional para pintar uma tela, por bvio que a tela deve ser entregue. Contudo, o objeto da
obrigao fazer, para, ao depois, como consequncia, entregar.
A obrigao de dar distingue-se da obrigao de fazer na exata medida em que quela sempre possvel apreender a
coisa in obligatione com o fim de entregar ao credor, o que no possvel no caso de obrigao de fazer, sem ofensa
liberdade individual do sujeito passivo.
No caso de contratarmos uma pessoa para efetuar servio de jardinagem em nossa casa, seria impossvel ao juiz
obrigar diretamente o servio, no caso de inexecuo, j que ningum pode ser compelido a agir de determinada
maneira no mbito obrigacional. As coisas resolver-se-o com ao por perdas e por danos patrimoniais e morais, se
for o caso.
Espcies
Ps-Graduao a Distncia
37
Unidade III
Exemplo: famoso cantor de msica lrica, contratado para um determinado show, no pode desobrigar-se, enviando
conjunto de pagode. Nesse caso, a pessoa do devedor de extrema importncia.
Trata-se das obrigaes personalssimas, cujo adimplemento no poder ser realizado por qualquer outra pessoa, em
ateno s qualidades especiais daquele que se contratou.
A obrigao de fazer fungvel: quando no houver restrio negocial no sentido de que o servio seja realizado por
outrem. Assim, no obstante eu contrate a reparao do cano da cozinha com o encanador Caio, nada impede, se as
circunstncias do negcio no apontarem em sentido contrrio, que a execuo do servio seja feita pelo seu colega
Tcio. Em casos como esse, diz-se que a obrigao no foi pactuada em ateno pessoa do devedor.
A obrigao de emisso de declarao de vontade deriva de um contrato preliminar. Podemos citar como
exemplo, a obrigao decorrente de outorgar escritura definitiva em cumprimento de contrato de compromisso de
compra e venda de imvel. Neste, o devedor promete, depois do pagamento, outorgar a escritura que, como vimos,
transferir a propriedade do imvel aps o registro (arts. 108 e 1.245 do CC).
O mesmo raciocnio pode ser empregado no caso de obrigao de endossar certificado de propriedade de veculo.
Inadimplemento
Impossibilidade
sem culpa
Impossibilidade
Com culpa
Recusa de cumprimento
A impossibilidade de cumprimento da obrigao de fazer leva ao inadimplemento, pelo qual a lei oferece diferentes
solues, conforme se trate de evento com ou sem culpa do devedor e de obrigao fungvel ou infungvel.
Se a prestao do fato torna-se impossvel sem culpa do devedor, resolve-se a obrigao, sem que haja
consequente obrigao de indenizar, Assim, se um malabarista foi contratado para animar um aniversrio de criana,
e, no dia do evento, foi vtima de um sequestro, a obrigao extingue-se por fora do evento fortuito.
O art. 248 dispe que:
Se a prestao do fato torna-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por
culpa dele, responder por perdas e danos.
38
Entretanto, se a impossibilidade decorrer de culpa do devedor, este poder ser condenado a indenizar a outra
parte pelo prejuzo causado. Utilizando o exemplo acima, imagine que o malabarista contratado acidentou-se, porque,
no dia da festa, dirigia seu veculo alcoolizado e em alta velocidade. Nesse caso, o descumprimento obrigacional decorreu
de sua imprudncia, razo pela qual dever ser responsabilizado.
Culpa em sentido amplo, agiu com culpa ou dolo
Inadimplemento voluntrio recusa de ir, porque ir receber mais de outro cliente.
Mister ressaltar que a culpa, nesse caso, deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo tanto a culpa propriamente
dita quanto o dolo, como no caso de inadimplemento voluntrio (recusa), que pode ser exemplificado, no caso acima, na
hiptese de no comparecer, porque foi a outro que pagou melhor.
Unidade III
Obrigao infungvel
A impossibilidade culposa ou a inexecuo voluntria de obrigao de fazer infungvel, como vimos, resolvese tradicionalmente, em perdas e danos, vem que impossvel constranger fisicamente o devedor para que cumpra
sua obrigao (art. 247 do CC).
Art. 247 Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele
s imposta ou s por ele exequvel.
Todavia, se a prestao ainda for til, havendo recusa, atualmente existem formas processuais (arts. 287, 461 e
644 do CDC, arts. 18, 19 e 84 do CDC) que colocam disposio do credor meios indiretos de compelir o devedor ao
cumprimento, abrandando, de certa forma, o art. 247 do CC.
Art. 461. Na ao que tenha por objeto cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz
conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias
que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
1 A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica
ou a obteno do resultado prtico correspondente.
2 A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa (art. 287).
3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do
provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia,
citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso
fundamentada.
4 O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru,
independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe
prazo razovel para o cumprimento do preceito.
5 Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o
juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa
por tempo de atraso, a busca e a apreenso, a remio de pessoas ou de coisas, o desfazimento de
obras e o impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.
6 O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se
tornou insuficiente ou excessiva.
Art. 644 do CPC:
A sentena relativa obrigao de fazer ou no fazer cumpre-se de acordo com o art. 461,
observando-se, subsidiariamente, o disposto neste captulo.
Portanto, se o pintor famoso, que se obrigou a pintar um quadro, deixa de faz-lo, poder o credor requerer cominao
de multa diria (astreinte) para que o artista cumpra sua obrigao, que s se converter em perdas e danos se o
credor requerer ou se impossvel obteno de resultado equivalente.
Obrigao fungvel impossibilidade de cumprimento da obrigao art. 249 CC o credor mandar realizar a
obrigao por terceiros (necessidade de autorizao judicial)
Novidade Pargrafo nico do artigo 249 o credor poder executar ou mandar executar situao de urgncia
cobrando depois os custos do devedor.
Ps-Graduao a Distncia
39
Unidade III
Art. 249. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa
do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial,
executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido.
No caso de impossibilidade de cumprimento da obrigao fungvel, o art. 249 do CC (antigo 881 do CC/1916), defere
a possibilidade de o credor mandar realizar a obrigao por terceiros, o que requer autorizao judicial em sede de ao
de obrigao de fazer.
Como exemplo, podemos citar aquele empreiteiro que deixa a reforma pela metade. Nesse caso, pode o credor
contratar outro empreiteiro s expensas do primeiro. Contudo, a soluo no era automtica, devendo o credor
requerer judicialmente, nos termos da legislao processual civil.
Entretanto, o novo CC trouxe uma novidade no pargrafo nico, do art. 249: o credor pode executar ou mandar executar
a obrigao do devedor, independentemente de autorizao judicial, sempre que estiver diante de uma situao urgente,
carreando, ao depois, os custos dessa operao ao devedor. Trata-se de providncia til, mormente tendo em vista a
quantidade de feitos que tramitam pelo Poder Judicirio.
Devemos ter em mente que a demora implica danos de difcil, seno de impossvel, reparao. Por exemplo: o empreiteiro
deixa pela metade a reforma do telhado, completamente descoberto. Resta evidente que, com as chuvas, o imvel
poder ser deteriorado. Esse fato autoriza o empreitador a realizar ou a mandar realizar o restante da obra, cobrando as
perdas e os danos do empreiteiro inadimplente (v.g. diferena de preo em razo da urgncia do servio).
Os arts. 634 a 637 do CPC descrevem todo o procedimento a ser seguido, para que o fato seja prestado por terceiro.
40
Consequncias
do
inadimplemento
Consequncias
do
inadimplemento
Com culpa
Obrigao infungvel
Sem culpa
Obrigao fungvel
Com culpa
Obrigao de emitir
declarao de vontade
Sem culpa
Cominao de multa.
Perdas e danos (art. 248 do CC).
Resolve-se a obrigao, com a devoluo de eventuais
adiantamentos.
Cominao de multa.
Credor manda fazer o servio por terceiro s custas do
devedor (CC, art. 249).
Perdas e danos (art. 249, CC). Resolve-se a obrigao,
com a devoluo de eventuais adiantamentos.
Adjudicao compulsria (bens imveis); cominao de
multa ou perdas e danos.
Unidade III
Ps-Graduao a Distncia
41
Unidade III
CAPTULO III
Das Obrigaes de No Fazer
Art. 250. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne
impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar.
Art. 251. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o
desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos.
Pargrafo nico. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente
de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido.
Conceito e Caractersticas
A obrigao de no fazer uma obrigao negativa mediante a qual o devedor compromete-se a se abster de praticar
um ato que, normalmente, poderia praticar, caso no houvesse se obrigado. Por exemplo:
Adquirente de terreno que se comprometeu a no construir acima de determinada altura;
Comerciante que vende seu estabelecimento, comprometendo-se a no abrir outro nas proximidades etc.
Realmente, nesse ltimo exemplo, no se vendeu apenas as instalaes, mas tambm a clientela, que figura entre os
bens incorpreos que formam o fundo de comrcio.
Se o vendedor, devedor da obrigao de no fazer (no abrir outro estabelecimento nas proximidades), pudesse instalar
em seguida na vizinhana do credor, certamente levaria com ele aquela clientela pela qual recebeu. Destarte, traria
prejuzo ao comprador e credor da obrigao de no fazer.
42
Por bvio que a obrigao de no fazer somente ser lcita se no restringir direitos de personalidade e da liberdade
individual, como, por exemplo, obrigaes de no casar, de no trabalhar, de no ter filhos etc.
Inadimplemento
O inadimplemento da obrigao de no fazer se caracteriza no exato momento em que o devedor, que se obrigou a no
fazer, pratica o ato que estava obrigado a no praticar. Todavia, faz-se necessrio separar o ato praticado sem culpa
daquele decorrente de culpa do devedor.
Ato praticado sem culpa art. 250 do CC
Se o devedor praticou o ato isento de culpa, a obrigao se extingue, de acordo com o artigo acima mencionado.
Unidade III
Vamos exemplificar:
Imagine algum que, tendo adquirido um terreno, comprometeu-se a no erguer muros divisrios.
Entretanto, ao depois, surge Lei Municipal que obriga todos os muncipes construo de muros nos terrenos. Nesse
caso, o ato da autoridade se equipara ao motivo de fora maior, elidindo a culpa do devedor, que se ver compelido a
praticar o ato que prometeu no praticar. Esse fato coloca fim obrigao de no fazer, sem qualquer responsabilidade
do devedor.
O pargrafo nico do art. 251 nos traz uma novidade, assim como na obrigao de fazer, que a possibilidade de o
credor mandar desfazer, por conta do devedor, em caso de extrema necessidade, independentemente de autorizao
judicial, cobrando, ao depois, as perdas e os danos decorrentes do descumprimento.
Imaginemos outro exemplo: algum que tenha vendido uma fbrica de refrigerantes e se obrigado a no revelar a frmula
do produto, de que tem conhecimento, aos concorrentes da fbrica alienada.
Se esse indivduo vende, posteriormente, o segredo, descumprindo a obrigao, no h mais como desfazer o ato que,
certamente, trar prejuzos indstria credora da obrigao de no fazer.
Ps-Graduao a Distncia
43
Unidade III
Nesse caso, a nica soluo o requerimento de perdas e danos, com fundamento no art. 389 do CC.
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao
monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
44
Unidade III
CAPTULO IV
Das Obrigaes Alternativas
Art. 252. Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou.
1o No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra.
2o Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em
cada perodo.
3o No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o juiz, findo
o prazo por este assinado para a deliberao.
4o Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao juiz a
escolha, se no houver acordo entre as partes.
Art. 253. Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada inexequvel,
subsistir o dbito quanto outra.
Art. 254. Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo
ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais
as perdas e os danos que o caso determinar.
Art. 255. Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel por culpa
do devedor, o credor ter direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas
e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexequveis, poder o credor
reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos.
Art. 256. Se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, extinguir-se- a
obrigao.
A obrigao considerada alternativa na exata medida em que h multiplicidade de objetos e o devedor cumpre a
obrigao desde que satisfao uma das prestaes. Assim, embora existam diversos objetos da prestao, o devedor
cumprir a obrigao com apenas um deles.
So, portanto, obrigaes de objeto mltiplo ou composto, cujas prestaes esto ligadas pela partcula disjuntiva ou.
Exemplos:
Seguradora que, em caso de sinistro, pode fornecer ao segurado um novo carro ou proceder ao reparo da
avaria. Nesse caso, dois so os objetos: reparar o carro ou entregar outro.
Ps-Graduao a Distncia
Conceito
45
Unidade III
Escolha
Nesta modalidade de obrigao tambm h escolha, que transformar a obrigao complexa (por multiplicidade de
objetos) em simples.
De fato, efetuada a escolha, o objeto da prestao passa a ser nico.
A escolha pode ser determinada pelas partes na constituio da obrigao e, se no o fizerem, a lei defere a tarefa ao
devedor (art. 252 do CC/2002 e art. 884 do CC/1916).
Por exemplo: se, no arrendamento de uma rea de terra rural, facultou-se pagar por ano, em dinheiro ou em produo de
milho, pode o arrendatrio pagar num ano em milho e no outro em dinheiro, conforme sua convenincia.
46
Em algumas hipteses o direito de escolha, por fora de Lei, muda de mos ou determinado pelo juiz: art.
571 do CPC:
a) Se a escolha cabe ao devedor e este deixa de efetu-la, o credor, em execuo, citar o devedor para
que escolha no prazo do contrato ou em dez dias, se o contrato for omisso. Se, mesmo assim, o devedor
no escolher, passar ao credor o direito de escolha, prosseguindo a execuo em face da prestao
escolhida.
Art. 571. Nas obrigaes alternativas, quando a escolha couber ao devedor, este ser citado para
exercer a opo e realizar a prestao dentro em 10 (dez) dias, se outro prazo no Ihe foi determinado
em lei, no contrato, ou na sentena.
18
Vimos que a operao por meio da qual a obrigao genrica se converte em especfica denomina-se concentrao do dbito, j estudadas nas obrigaes incertas.
19
Joo de Matos Varela. Das obrigaes em geral. 9 ed., Coimbra: Almedina, 1996. v.1.
Unidade III
b) Se a escolha competir ao credor e este no exercer o seu direito, ser citado para tal finalidade, sob pena de
perder a faculdade pelo depsito da coisa escolhida pelo devedor.
Art. 342. Se a escolha da coisa indeterminada competir ao credor, ser ele citado para esse fim, sob
cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher; feita a escolha
pelo devedor, proceder-se- como no artigo antecedente.
Art. 252, 3
c) No caso de pluralidade de optantes como ocorre no caso de mais de um devedor com direito de escolha
no havendo acordo entre eles, o juiz decidir por equidade.
Art. 252, 4
Se o instrumento constitutivo da obrigao, v.g., um contrato, determinar a escolha por um terceiro como, por exemplo,
um rbitro escolhido pelas partes, e este no quiser ou no puder escolher, o juiz escolher mediante provocao do
interessado.
O credor dever contentar-se com as escolha das prestaes remanescentes ou em receber a subsistente.
Ps-Graduao a Distncia
47
Unidade III
Exemplificando: uma enchente destruiu o carro e matou o touro reprodutor, que compunham o ncleo da obrigao
alternativa.
Culpa do devedor a quem cabia a escolha
Nesse caso, o devedor dever pagar ao credor o valor da prestao que por ltimo tornou-se impossvel, acrescida de
perdas e de danos (arts. 256 e 389 do CC).
A situao lgica na exata medida em que, perecendo uma prestao, cabendo a escolha ao devedor, a obrigao se
concentra nas outras que permanecem.
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao
monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado.
Parcial
Impossibilidade
das prestaes
Parcial
Impossibilidade
das prestaes
Total
Impossibilidade
das prestaes
Total
Faculdade de
escolha do credor
Com culpa do
devedor
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Unidade III
Ps-Graduao a Distncia
49
Unidade III
CAPTULO V
Das Obrigaes Divisveis e Indivisveis
Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se
dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores.
Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no
suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica ou dada a razo determinante
do negcio jurdico.
Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado
pela dvida toda.
Pargrafo nico. O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros
coobrigados.
Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o
devedor ou os devedores se desobrigaro, pagando:
I a todos conjuntamente;
II a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
Art. 261. Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o
direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total.
Art. 262. Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no ficar extinta para com os outros; mas
estes s a podero exigir, descontada a quota do credor remitente.
Pargrafo nico. O mesmo critrio se observar no caso de transao, novao, compensao ou
confuso.
Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos.
50
1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero todos
por partes iguais.
2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e pelos
danos.
Conceito
As obrigaes divisveis so aquelas que admitem o cumprimento fracionado ou parcial da prestao.
As obrigaes indivisveis, por sua vez, s podem ser cumpridas por inteiro.
Unidade III
Observao:
As obrigaes de dar podem ser divisveis ou indivisveis.
As obrigaes de fazer s sero reputadas divisveis, se a atividade puder ser fracionada, o que no ocorre, por
exemplo, quando contratamos a pintura de quadro, mas pode-se dar com a contratao de algum para construir um
muro.
As obrigaes de no fazer, traduzindo-se em uma absteno juridicamente relevante, so, em regra, indivisveis.
Obrigaes Divisveis
Art. 257. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presumese dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou os devedores.
Se a obrigao de dar 100 ou trs sacas de caf, a obrigao melhor dito, a prestao , divisvel por
excelncia.
a) natural (material): quando decorre da prpria natureza da prestao (a entrega de uma vaca leiteira, por
exemplo);
b) legal (jurdica): quando decorre de norma legal (a pequena propriedade agrcola mdulo rural20 , por
exemplo, indivisvel por fora de lei, assim como as servides prediais, nos termos do art. 1.386 do
CC)21.
20
21
Outro exemplo de indivisibilidade legal ou jurdica dado por Silvio Venosa: normalmente, todo o imvel pode ser dividido, mas, por restries de zoneamento, a lei pode proibir
que um imvel seja fracionado abaixo de determinada rea. Est a, portanto, a indivisibilidade por fora de lei.
Ps-Graduao a Distncia
51
Unidade III
Art. 1.386. As servides prediais so indivisveis, e subsistem, no caso de diviso dos imveis,
em benefcio de cada uma das pores do prdio dominante, e continuam a gravar cada uma das
do prdio serviente, salvo se, por natureza, ou destino, s se aplicarem a certa parte de um ou
de outro.
c) convencional: quando decorre da vontade das prprias partes, que estipulam a indivisibilidade no prprio
ttulo da obrigao (em geral, o contrato).
Voltemos, agora, nossa ateno ao art. 258, luz da classificao acima proposta.
Prestaes que tenham por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza
estaremos diante da indivisibilidade natural ou material.
Motivo de ordem econmica e a razo determinante do negcio jurdico tanto podem integrar a categoria
da indivisibilidade legal ou a convencional.
Teremos, ainda, indivisibilidade legal, quando, por motivos de cunho social e econmico, o legislador reconhecer
a indivisibilidade de determinado objeto e, por conseguinte, da prpria prestao, exemplo: pequena propriedade agrria
(mdulo rural), em relao qual a Lei proibiu o fracionamento, mormente para efeito de alienao.
A razo determinante do negcio jurdico, que nada mais do que a sua causa22, pode fazer com que as partes
estipulem a indivisibilidade da obrigao (indivisibilidade convencional).
Efeitos da indivisibilidade
Pluralidade de devedores
Art. 259. Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado
pela dvida toda.
Qualquer que seja a natureza da indivisibilidade (natural, legal ou convencional), se concorrerem dois ou mais devedores,
cada um deles estar obrigado pela dvida toda (arts. 259 e 891 do CC).
Art. 891. O ttulo de crdito, incompleto ao tempo da emisso, deve ser preenchido de conformidade
com os ajustes realizados.
Note-se, todavia, que o dever imposto a cada devedor de pagar toda a dvida no significa que exista solidariedade entre
eles, uma vez que, no caso, o objeto da prpria obrigao que determina o cumprimento integral do dbito.
Exemplo: Obviamente, se A, B, C obrigam-se a entregar um cavalo, qualquer deles, demandado, dever entregar todo o
animal. E isso ocorre no necessariamente por fora de um vnculo de solidariedade passiva, mas, sim, pelo simples fato
de que no se poder cortar o cavalo em trs, para dar, apenas, um tero do animal ao credor.
Nesse caso, como a regra da diviso, aquele que pagou ficar sub-rogado nos direitos do credor, isto , entregando
o objeto da prestao, poder voltar-se contra os codevedores que no entregaram. No nosso exemplo, poder cobrar
1/3 de cada.
Pluralidade de credores
Art. 260. Se a pluralidade for dos credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o
devedor ou os devedores se desobrigaro, pagando:
I a todos conjuntamente;
II a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores.
22
52
Confira o Captulo XI, item 25, do livro Novo Curso de Direito Civil Obrigaes Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho. Ed. Saraiva. 2006.
Unidade III
Havendo diversos credores, qualquer deles poder exigir a integralidade da dvida. Entretanto, o devedor ou
devedores s se desobrigaro, caso paguem a todos os credores conjuntamente ou a um, dando este cauo de
ratificao (confirmar autenticamente, validar o [que foi feito ou prometido]) dos outros (art. 260 do CC).
Vamos entender o assunto. Suponhamos que Mrio deva um carro a Alberto e a Joo.
Chegado o dia do pagamento, comparece Alberto, exigindo o carro de Mrio, que no se nega a pagar.
Poder ele efetuar o pagamento?
Assim, simplesmente, no. Deve Mrio perguntar a Alberto se ele trouxe a cauo de ratificao de Joo.
Por bvio, Alberto no saber do que se trata, mas exigir o carro, intitulando-se credor.
A cauo de ratificao uma garantia de confirmao, fornecida por Joo, que tambm credor, autorizando Alberto
a receber o carro.
Assim, Mrio somente se liberar, se pagar a Alberto com a cauo de ratificao de Joo. Nada mais justo, pois, do
contrrio, estaria aberta uma porta para que um dos credores prejudicasse os demais.
Mrio poderia, ainda, colher um recibo de entrega de Joo e de Alberto.
Concursu partes fiunt (diviso da obrigao entre os sujeitos) art. 261. O objeto divisvel da obrigao reparte-se entre
tantos credores ou devedores quantos integrem a relao jurdica.
Art. 261. Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o
direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total.
Nesse caso, Alberto s poder exigir o carro de Mrio, se pagar a parte de Joo em dinheiro, equivalente metade do
valor do bem.
Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos.
1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero todos
por partes iguais.
2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e
pelos danos.
23
Ps-Graduao a Distncia
Tambm no caso de compensao, transao, confuso e novao, que sero estudadas no captulo de pagamento indireto.
53
Unidade III
A obrigao que se resolver em perdas e danos por perecimento com culpa do devedor (art. 263 do CC), perde o carter
de indivisvel. Nesse caso, s aqueles que agiram com culpa, que pessoal, pagaro as perdas e os danos.
Observa-se, no entanto, que o 2 refere-se exonerao dos demais codevedores apenas no tocante s perdas e os
danos e no a quitao de suas quotas na dvida.
O assunto pode ser assim sistematizado:
Cada qual obrigado pela dvida toda (art. 259 do CC)
Efeitos da indivisibilidade
Efeitos da indivisibilidade
Pluralidade de devedores
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Art. 264. H solidariedade, quando, na mesma obrigao, concorre mais de um credor, ou mais de
um devedor, cada um com direito, ou obrigado dvida toda.
Obrigao solidria: a obrigao solidria quando a totalidade da prestao puder ser exigida, indiferentemente, por
qualquer dos credores de quaisquer dos devedores. Cada devedor deve o todo e no apenas sua frao ideal, como
ocorre nas obrigaes indivisveis.
Unidade III
Diferencia-se da indivisibilidade, visto que esta se relaciona ao objeto da prestao, enquanto a solidariedade se
funda em relao jurdica subjetiva. Tanto assim que, convertida a obrigao em perdas e danos, desaparece a
indivisibilidade, permanecendo, no entanto, a solidariedade.
Art. 265. A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes.
O mesmo ocorre com a solidariedade ativa. Se, no exemplo acima, ao contrrio, Joo e Alberto so credores dos dois
carros de Mrio, havendo solidariedade ativa expressamente pactuada no contrato, Mrio se desobrigar, pagando a
Joo ou a Alberto, individualmente, independentemente de qualquer quitao ou cauo de ratificao do outro.
Art. 263. Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos.
1o Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero todos
por partes iguais.
2o Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e
pelos danos.
Ps-Graduao a Distncia
Supondo que Alberto e Joo se obriguem a entregar dois carros a Mrio (solidariedade passiva). Nesse caso, inserem no
contrato clusula que expressamente estabelea a solidariedade. No vencimento, Mrio poder cobrar os dois carros de
Joo, por ele escolhido para cumprir a obrigao.
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Unidade III
Exemplo: A, B, C so credores de D. Nos termos do contrato (ttulo da obrigao), o devedor dever pagar a quantia
de R$300.000,00, havendo sido estipulada a solidariedade ativa entre os credores da relao obrigacional.
Assim, qualquer dos trs credores A, B ou C poder exigir toda a dvida de D, ficando, claro, aquele que recebeu
o pagamento adstrito a entregar aos demais as suas quotas-partes respectivas. Mas note que, se o devedor pagar a
qualquer dos credores, exonera-se. Nada impede, outrossim, que dois dos credores ou, at mesmo, todos os trs,
cobrem, integralmente, a obrigao pactuada.
A, B e C (credores de D)
D (devedor)
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Enquanto um credor no ingressar com ao de cobrana, a dvida pode ser paga a qualquer um (art. 268 do
CC).
Se um dos credores j ingressou em juzo com a ao de cobrana competente, nenhum outro poder receber
(art. 268).
O pagamento efetuado a qualquer credor extingue inteiramente a dvida (art. 269 do CC).
Falecendo um credor solidrio e deixando herdeiros, cada um s poder receber sua quota-parte, salvo se:
o objeto da prestao for indivisvel (art. 270);
existir apenas um herdeiro;
Unidade III
Art. 282. O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os
devedores.
Pargrafo nico. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos
demais.
Art. 283. O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos codevedores
a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no
dbito, as partes de todos os codevedores.
Ps-Graduao a Distncia
Art. 281. O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as
comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro codevedor.
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Unidade III
Da solidariedade passiva
A ocorrncia de solidariedade passiva muito comum. Ela ocorre quando, em determinada obrigao, concorre uma
pluralidade de devedores, cada uma deles obrigado ao pagamento de toda a dvida.
(D) Credor
Se o credor acionar um devedor e no conseguir receber, poder, ao depois, ingressar com ao contra outro
(s) devedor (es) (pargrafo nico do art. 275 do CC).
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O devedor demandado (que sofrer cobrana) poder opor contra o credor as defesas (excees) que tambm
so dos outros devedores (v.g. pagamento j efetuado, objeto ilcito, nulidade, prescrio etc.) e as suas
particulares (v. g. renncia da solidariedade), sendo vedado, todavia, utilizar as particulares de outros
devedores (art. 281 do CC).
Efeitos da solidariedade passiva entre os devedores
Paga a dvida por um dos devedores, aquele que houver pago estar autorizado a cobrar a quota-parte de cada
um dos codevedores, agora sem a solidariedade. Se algum deles cair em insolvncia (no puder pagar), poder
o devedor que pagou ratear a quota deste insolvente entre os devedores remanescentes (art. 283 do CC).
Mesmo aquele devedor que foi exonerado da solidariedade pelo credor, dever contribuir pelo rateio daquele
que no pagou (art. 284 do CC).
Unidade III
Se o devedor solidrio que pagar a integralidade da dvida no for interessado, como, por exemplo, um
fiador de contrato de locao, poder cobrar a dvida toda dos outros codevedores interessados (art. 285
do CC).
Julgados
CIVIL CDC COMPUTADOR DEFEITO NA PLACA ME VCIO DO PRODUTO PRELIMINAR DE
ILEGITIMIDADE PASSIVA REJEITADA RESPONSABILIDADE SOLIDRIA ENTRE O FABRICANTE
E O FORNECEDOR DO PRODUTO. 1. OS FORNECEDORES DE PRODUTOS DE CONSUMO DURVEIS
OU NO DURVEIS RESPONDEM SOLIDARIAMENTE PELOS VCIOS DE QUALIDADE OU DE
QUANTIDADE QUE OS TORNEM IMPRPRIOS OU INADEQUADOS AO CONSUMO. PRELIMINAR
DE ILEGITIMIDADE PASSIVA QUE SE REJEITA EM RAZO DA SOLIDARIEDADE ENTRE O
FABRICANTE DO PRODUTO E A EMPRESA QUE O REVENDE. 2. DEMONSTRADO NOS AUTOS
O VCIO DE QUALIDADE DO PRODUTO, CABE AO CONSUMIDOR A ESCOLHA ENTRE A TROCA
OU A RESTITUIO DO VALOR PAGO. 3. NO SANADO O VCIO NO PRAZO DE TRINTA DIAS,
A EMPRESA QUE VENDE COMPUTADOR QUE APRESENTA DEFEITO NA PLACA ME DEVE
RESTITUIR O VALOR RECEBIDO. 4. MULTAS APLICADAS PELO PROCON/DF NO AFASTAM
O DEVER DE RESTITUIO QUE RECAI SOBRE O FORNECEDOR, UMA VEZ QUE POSSUEM
FUNDAMENTO FTICO E LEGAL DISTINTOS. RECURSO IMPROVIDO.
CIVIL E PROCESSO CIVIL AO DE COBRANA CUMULADA COM RESCISO CONTRATUAL
CONTRATO PARA AQUISIO DE IMVEL COOPERATIVA HABITACIONAL ASSOCIAO
DOS ADQUIRENTES E PROMITENTES COMPRADORES ILEGITIMIDADE PASSIVA DE AMBAS
REJEIO INADIMPLEMENTO CONTRATUAL INEXECUO DA OBRA RESTITUIO
INTEGRAL DAS PARCELAS PAGAS IMPOSSIBILIDADE DE RENTENO DA TAXA DE
ADMINISTRAO CULPA EXCLUSIVA DAS REQUERIDAS SOLIDARIEDADE PARCELAMENTO
DA RESTITUIO PREJUZO INJUSTIFICVEL SENTENA MANTIDA.
1. A alegada ilegitimidade passiva h de ser refutada, porquanto manifesto os envolvimentos das
rs, direto ou indireto, nos fatos pertinentes causa principal.
2. A resciso contratual deu-se por culpa exclusiva da cooperativa habitacional e da associao dos
adquirentes, em face do inadimplemento contratual, fazendo-se necessria a devoluo integral dos
valores despendidos pela autora e em parcela nica, revelando-se, nestes casos, a impertinncia da
reteno de taxa de administrao.
3. As rs devem suportar a restituio do que fora despendido pela autora de forma solidria, cujo
quantum dever ser apurado na fase de liquidao de sentena.
Ps-Graduao a Distncia
59
Unidade III
Podemos exemplificar:
60
R$75.000,00
Unidade III
Obrigaes conjuntas
So chamadas de obrigaes unitrias ou de obrigaes em mo comum (Zur gesamtem Hand, Direito Germnico).
Nesse caso, concorre uma pluralidade de devedores e de credores, impondo-se a todos o pagamento conjunto de toda a
dvida, no se autorizando a um dos credores exigi-la individualmente.
Exemplo:
Trs devedores obrigaram-se conjuntamente a entregar ao credor um caminho carregado de soja.
Em tal hiptese, nenhum dos devedores poder pretender o pagamento isolado de sua quota, para se eximir da obrigao,
nem o credor poder exigir o pagamento parcial da dvida, buscando-se um adimplemento parcial. Apenas se desobrigam
em conjunto, entregando toda a mercadoria prometida.
Obrigaes disjuntivas
Nesta modalidade de obrigao, existem devedores que se obrigam alternativamente ao pagamento da dvida. Vale dizer,
desde que um dos devedores seja escolhido para cumprir a obrigao, os outros estaro consequentemente exonerados,
cabendo, portanto, ao credor a escolha do demandado.
Obrigaes cumulativas
As obrigaes cumulativas ou conjuntivas so as que tm por objeto uma pluralidade de prestaes, que devem ser
cumpridas conjuntamente. o que ocorre quando algum se obriga a entregar uma casa e certa quantia em dinheiro.
Note-se que as prestaes, mesmo diversas, so cumpridas como se fossem uma s e encontram-se vinculadas pela
partcula conjuntiva e.
Nesses casos, o devedor apenas se desobriga cumprindo todas as prestaes.
Ps-Graduao a Distncia
Esse tipo de obrigao pouco segura para o credor, uma vez que, se pudesse cobrar dos trs, obviamente, teria maior
garantia patrimonial para a satisfao do seu crdito.
61
Unidade III
Obrigao ilquida
De acordo com Carlos Roberto Gonalves24, a obrigao ilquida quando, ao contrrio, o seu objeto depende de prvia
apurao, pois o valor ou o montante apresenta-se incerto. Deve ela converter-se em obrigao lquida, para que possa
ser cumprida pelo devedor. Essa converso obtm-se em juzo, pelo processo de liquidao, quando a sentena no fixar
o valor da condenao ou no lhe individualizar o objeto (art. 586 do CPC). Quando, na sentena, h uma parte lquida e
outra ilquida, ao credor lcito promover, simultaneamente, a execuo daquela e a liquidao desta.
Depreende-se do exposto que a sentena ilquida no incerta quanto existncia do crdito, mas somente quanto ao
seu valor. A liquidao visa a apurar, apenas, o quantum devido. No se confunde com a obrigao de dar coisa incerta,
malgrado a semelhana observada em funo da existncia de incerteza, em ambas, sobre o objeto da prestao. Nesta,
todavia, a incerteza nasce com a prpria obrigao, sendo caracterstica inerente a sua existncia. Na obrigao ilquida
a incerteza no originria, pois o devedor sabe o que deve, faltando, apenas, apurar o seu montante.
Silvio de Salvo Venosa25, nos ensina que a obrigao ilquida quando depende de prvia apurao para a verificao
de seu exato objeto. Se se trata de apurao em dinheiro, seu exato montante que deve ser apurado. No entanto,
a apurao poder ser de outro objeto que no dinheiro. A obrigao ilquida tender sempre a se tornar lquida,
para possibilitar, se for o caso, a execuo forada. A converso ocorrer em juzo ( claro, contudo, que sempre
ser permitida a transao), por meio das regras do processo de liquidao (arts. 475-A a 475-H, redao da Lei no
11.232/2005). Quando a sentena condenar de forma ilquida, esse ser o procedimento. Nada impede, porm, tenham
as partes avenado uma obrigao ilquida e a liquidem judicialmente.
A sentena, segundo Silvio de Salvo Venosa26, deve procurar uma condenao lquida. A fase de liquidao de sentena
poder procrastinar, desnecessariamente, o deslinde da causa. Somente quando o juiz no tiver, efetivamente elementos,
para proferir uma sentena lquida que dever deixar a apurao para a fase de liquidao, que, na verdade, se embute
no processo de execuo.
62
Gonalves, Carlos Roberto, Direito civil brasileiro, volume II: teoria geral das obrigaes. 5.ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008.
25
Venosa, Silvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria geral dos contratos. 10. Ed. So Paulo: Atlas, 2010.
26
Idem, p. 126.
Unidade III
A liquidao por arbitramento aquela que depende de conhecimento tcnico para sua apurao, referindo-se o CPC, no
art. 475-D, a esse aspecto, quando, ento, se nomear perito. A liquidao por arbitramento pode decorrer, tambm, de
determinao da sentena ou de conveno das partes. A sentena que condena o ru a pagar o valor de uma mquina
que se perdeu, por exemplo, requer arbitramento. O art. 475-C especifica que se far a liquidao por arbitramento
quando determinado na sentena ou assim convencionado pelas partes e quando a natureza do objeto exigir essa
modalidade.
A liquidao por artigos ocorre quando, para determinar o valor de condenao, houver necessidade de alegar e
de provar fato novo (art. 475-E do CPC). No possvel fugir do pedido da petio inicial na liquidao da sentena.
Em fase de liquidao, no se pode discutir de novo a lide ou modificar a sentena que a julgou (art. 475-G). No entanto,
por vezes, no poder o autor estipular, na pea vestibular, um pedido lquido. o caso, por exemplo, da fixao do
prejuzo pela produo de produto falsificado pelo ru. A apurao do prejuzo depender de novos fatos a serem
provados, uma vez que o montante do prejuzo no foi fixado na sentena. Pode ocorrer, tambm, a necessidade de
percia na liquidao por artigos. No se pode, porm, na liquidao, discutir de novo a lide ou modificar a sentena que
a julgou (art. 475-G do CPC).
Sr. Alberto
Obrigaes modais
As obrigaes modais so aquelas oneradas com um encargo (nus), imposto a uma das partes, que experimentar um
benefcio maior.
Por exemplo, da obrigao imposta ao donatrio de construir, no terreno doado, um prdio para a escola.
Cumpre mencionar, ainda, que essa espcie de determinao acessria no suspende a aquisio nem o exerccio do
direito, ressalvada a hiptese de haver sido fixado o encargo como condio suspensiva (art. 136 do CC).
Ps-Graduao a Distncia
Entrega do carro
63
Unidade III
Obrigaes de meio
A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a empreender sua atividade, sem garantir, todavia, o resultado
esperado.
As obrigaes do mdico, em geral, assim como as do advogado, so, fundamentalmente, de meio, uma vez que esses
profissionais, a despeito de deverem atuar segundo as mais adequadas regras tcnicas e cientficas disponveis naquele
momento, no podem garantir o resultado de sua atuao (a cura do paciente, o xito no processo).
Obrigaes de resultado
Nesta modalidade obrigacional, o devedor se obriga no apenas a empreender a sua atividade, mas, principalmente,
a produzir o resultado esperado pelo credor.
o que ocorre na obrigao decorrente de um contrato de transporte, em que o devedor se obriga a levar o passageiro,
com segurana, at o seu destino. Se no cumprir a obrigao, ressalvada hiptese de quebra do nexo causal por
eventos fortuitos (uma enchente, uma tempestade, uma nevasca), ser considerado inadimplente, devendo indenizar o
outro contratante.
A obrigao do cirurgio plstico de meio ou de resultado?
Em se tratando de cirurgia plstica esttica, haver, segundo a melhor doutrina, obrigao de resultado.
64
Entretanto, se se tratar de cirurgia plstica reparadora (decorrente de queimaduras, Por exemplo,), a obrigao do
mdico ser reputada de meio e a sua responsabilidade excluda, se no conseguir recompor integralmente o corpo do
paciente, a despeito de haver utilizado as melhores tcnicas disponveis.
Obrigaes de garantia
Por fim, parte da doutrina ainda lembra da existncia, na classificao das obrigaes quanto ao contedo, das chamadas
obrigaes de garantia, que no se enquadram em nenhuma das anteriores.
O exemplo tpico de tais obrigaes so os contratos de seguro, em que, mesmo que o bem perea em face de atitude
de terceiro (incndio provocado), a seguradora deve responder.
Unidade III
A obrigao civil aquela em que o credor pode exigir a prestao com respaldo na lei, no direito positivo. Caso haja
descumprimento, o credor estar autorizado a responsabilizar o devedor por meio de ao especfica.
Na obrigao natural, por outro lado, no h esse direito. Assim, o credor no possui meios de exigir o cumprimento da
obrigao, e o devedor, por conseguinte, no est obrigado a pagar.
O nosso CC, no art. 882, preceitua que no se pode repetir (pedir de volta) o que se pagou para solver (pagar)
dvida prescrita ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel (natural).
O art. 564, III, do CC determina que no se revogam por ingratido as doaes que se fizeram em cumprimento
de obrigao natural.
Portanto, podemos enumerar as caractersticas das obrigaes naturais:
inexistncia de dever de pagamento;
impossibilidade de responsabilizao do devedor pelo credor (exigncia de cumprimento);
impossibilidade de repetio (pedir de volta) em caso de pagamento voluntrio.
Existem casos legais de obrigao natural:
dvidas prescritas (art. 882 do CC);
dvidas de jogos (art. 814 e 815 do CC);
Ps-Graduao a Distncia
65
Unidade III
Conceito
As obrigaes propter rem podem ser definidas como aquelas em que o titular de um direito sobre determinada coisa
passa a ser o devedor de uma prestao, sem que, para tanto, tenha havido qualquer manifestao de vontade nesse
sentido.
O que faz de algum o devedor na obrigao propter rem a circunstncia de ser o titular, em regra, mas no
exclusivamente, de um direito real, de tal sorte que se livra da obrigao, se renunciar ao direito.
PROPTER REM ou OB REM, como preposio, PROPTER quer dizer em razo de, em vista de. A preposio OB
significa diante de, por causa de. Trata-se, pois, de uma obrigao relacionada com a coisa.
So exemplos desse tipo de obrigao:
a obrigao do condmino em concorrer, na proporo de sua parte, para as despesas de conservao ou
diviso da coisa (arts. 1.315 e 1.316, I, do CC).
dever de colaborao de imvel confinante com as despesas de demarcao entre os prdios (art. 1.297 do
CC).
dever de pagamento da hipoteca27.
Caractersticas
Somente a lei possui o condo de criar obrigaes propter rem.
A obrigao est indelevelmente ligada ao titular de um direito, seja ele quem for, independentemente de sua
vontade.
Abandonado o bem, o devedor libera-se da dvida que adere coisa e no ao titular.
A obrigao transmite-se aos sucessores a ttulo particular, o que, em tese, normalmente, s ocorre com o
herdeiro a ttulo universal, que assume o ativo e o passivo do de cujus.
Vejamos alguns julgados:
DIREITO CIVIL COBRANA DE TAXAS CONDOMINIAIS DO PROPRIETRIO DO IMVEL
CONTRATO DE LOCAO RELAES JURDICAS DISTINTAS OBRIGAO PROPTER REM
LEGITIMIDADE PASSIVA PROPRIETRIO INAPLICABILIDADE CDIGO DE DEFESA DO
CONSUMIDOR MULTA E JUROS MORATRIOS DEVIDOS PREVALNCIA DOS DISPOSITIVOS
LEGAIS E DA REITERADA JURISPRUDNCIA DESTA CORTE DE JUSTIA.
1. AS GARANTIAS E AS OBRIGAES ADVINDAS DO CONTRATO DE LOCAO FIRMADO
ENTRE O PROPRIETRIO DO IMVEL E TERCEIRO NO AFETAM O DIREITO DO CONDOMNIO EM
COBRAR DO PRIMEIRO AS TAXAS CONDOMINIAIS, POIS, TRATANDO-SE DE DVIDA PROPTER
REM, INERENTE RELAO JURDICA COM O IMVEL, DEVENDO, POIS, O PROPRIETRIO
RESPONDER PELOS DBITOS DO BEM.
27
66
A hipoteca o direito real de garantia mediante o qual o dbito garantido pela excusso de um imvel previamente determinado na constituio da obrigao.
Unidade III
Ps-Graduao a Distncia
3. Recurso conhecido e parcialmente provido para extirpar a condenao pelo pagamento de danos
materiais concernentes ao reembolso das despesas processuais para o ajuizamento da ao de
embargos de terceiro para a defesa do bem objeto da lide. Unnime.(20020710091218APC, Relator
WALDIR LENCIO JUNIOR, 2 Turma Cvel, julgado em 5/12/2005, DJ 9/02/2006 p. 92).
67
Unidade III
Entretanto, h um limite: as foras da herana (art. 1.792 do CC), ou seja, os sucessores obrigar-se-o, mas at o valor
da herana. Assim, se o de cujus (o que faleceu) devia mais do que possua, os sucessores somente pagaro at este
limite.
Outro exemplo:
68
Man Garrincha falece, deixa R$100,00 de herana e dvidas de R$1.000,00. Nesse caso, os filhos pagaro aos
credores at o limite de R$100,00. O restante da dvida ou outros R$900,00 no ser pago, sendo vedado aos
credores a invaso do patrimnio pessoal dos herdeiros.
Das Modalidades
Ttulos
Ps-Fixados
dase Obrigaes
com Correo de Principal
Unidade III
O cantor Seu Jorge contratado por produtor de shows para se apresentar no Credicar Hall, porm, no dia, no
comparece.
Se o devedor (produtor de shows) descumpre a obrigao, porque o cantor famoso se recusou a comparecer, responder
por perdas e danos perante o credor (Credicard Hall). Nesse caso, quem se comprometeu foi o devedor e no o cantor,
que no pode ser responsabilizado. O contrato, lembre-se, foi entre a casa de espetculos e o produtor de shows. Resta
para o produtor o direito de regresso.
Outro exemplo:
Acrdo 1.776 Apelao Cvel Relator: Ds. Nunes do Nascimento Comarca: Prola Vara
nica rgo: Primeira Cmara Cvel Publicao: 22/12/1982.
Ps-Graduao a Distncia
69
Unidade III
TTULO II
Da Transmisso das Obrigaes
CAPTULO I
Da Cesso de Crdito
Art. 286. O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei ou
a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de
boa-f, se no constar do instrumento da obrigao.
Art. 287. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se todos os seus
acessrios.
Art. 288. ineficaz, em relao a terceiros, a transmisso de um crdito, se no celebrar-se mediante
instrumento pblico ou instrumento particular revestido das solenidades do 1o do art. 654.
Art. 289. O cessionrio de crdito hipotecrio tem o direito de fazer averbar a cesso no registro do
imvel.
Art. 290. A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada;
mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente da
cesso feita.
Art. 291. Ocorrendo vrias cesses do mesmo crdito, prevalece a que se completar com a tradio
do ttulo do crdito cedido.
Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga ao credor
primitivo ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com
o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer
a prioridade da notificao.
Art. 293. Independentemente do conhecimento da cesso pelo devedor, pode o cessionrio exercer os
atos conservatrios do direito cedido.
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que, no
momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.
70
Art. 295. Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel
ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe
cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f.
Art. 296. Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor.
Art. 297. O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no responde por mais do
que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de ressarcir-lhe as despesas da cesso e as
que o cessionrio houver feito com a cobrana.
Art. 298. O crdito, uma vez penhorado, no pode mais ser transferido pelo credor que tiver
conhecimento da penhora; mas o devedor que o pagar, no tendo notificao dela, fica exonerado,
subsistindo somente contra o credor os direitos de terceiro.
Unidade III
Conceito
Sendo o crdito um bem patrimonial, obviamente passvel de transferncia.
A essa transferncia d-se o nome de cesso de crdito, que nada mais que o negcio jurdico em que uma parte
transfere a outra seus direitos de carter obrigacional, independentemente da vontade do devedor.
Nas palavras de Carlos Roberto Gonalves (Direito Civil Brasileiro, Vol. II, 2 ed., 2006), o crdito constitui bem
de carter patrimonial suscetvel de transferncia. Cesso de crdito negcio jurdico bilateral, pelo qual o credor
transfere a outrem seus direitos na relao obrigacional. Trata-se de um dos mais importantes instrumentos da vida
econmica atual, especialmente na modalidade de desconto bancrio, pelo qual o comerciante transfere seus crditos
a uma instituio financeira.
instituto anlogo compra e venda. Todavia, esta possui como objeto bens corpreos, materiais, enquanto que a
cesso de crdito possui como objeto os bens incorpreos, imateriais (os crditos).
A cesso de crdito pode ser onerosa, gratuita, ou destinar-se ao pagamento de uma obrigao (dao em
pagamento).
Exemplificando
A emprestou R$50.000,00 (cinquenta mil reais) a B, pelo prazo de trs anos, tendo a dvida sido afianada por C.
Passado um ano, o mutuante28 tem inesperadamente, necessidade de dinheiro. Como no pode, ainda, exigir a restituio
da quantia mutuada, vende o crdito por R$45.000,00 (quarenta e cinco mil reais) a D, que no hesita em adquiri-lo pela
confiana que deposita na solvabilidade do fiador.
Partes
Na exata medida em que a cesso importa em alienao, requer agente capaz e com legitimao para o ato.
Os incapazes sero assistidos ou representados, conforme se trate de incapacidade relativa ou absoluta.
O pai, no exerccio da administrao dos bens dos filhos menores, no pode realiz-la sem prvia autorizao do juiz
(art. 1.691 do CC).
O tutor29 e o curador30 no podem constituir-se cessionrios de crditos contra, respectivamente, o pupilo e o
curatelado.
Devero ser observados os requisitos do art. 661, 1, do CC, por exemplo, o mandatrio (procurador) deve dispor de
poderes expressos, sem o que no estar legitimado a ceder.
O credor que transfere seus direitos denomina-se CEDENTE. O terceiro a quem so eles transmitidos, investindo-se na
sua titularidade, o CESSIONRIO. O terceiro personagem, o devedor ou CEDIDO, no participa necessariamente da
cesso, que pode ser realizada sem a sua anuncia. Deve ser, entretanto, dela comunicado, para que possa solver a
obrigao ao legtimo detentor do crdito.
28
Contrato pelo qual se transfere a propriedade duma coisa fungvel a outrem, que se obriga a pagar-lhe no mesmo gnero, quantidade e qualidade. [Cf., nesta acep. comodato.]
29
30
Curador: Aquele cujas funes se exercem junto ao juzo de menores com relao aos menores abandonados e delinqentes.
Ps-Graduao a Distncia
Nomenclatura
71
Unidade III
Cesso de Contrato
Na cesso de contrato, h uma cesso de toda a posio contratual, ou seja, de todos os dbitos e de todos os
crditos; dos deveres e dos direitos ao contrato.
Assim sendo, alm dos requisitos da legitimao e da capacidade, como nos contratos as obrigaes normalmente so
recprocas, h necessidade da anuncia da outra parte, a quem importa a pessoa do devedor, exceto nos contratos
unilaterais (apenas uma parte se obriga).
No havendo esta anuncia, o cedente no se libera da obrigao.
Vamos exemplificar: No caso da alienao fiduciria contrato de adeso o indivduo que cede seus direitos a
terceiro sem anuncia do credor no produz qualquer efeito, ou seja, se o credor no anuir, esta cesso no ser vlida.
EXCEO: Cesso do contrato de compromisso de compra e venda de imvel loteado art. 2o do Decreto-lei no 58/1937
e art. 31 da Lei no 6.766/1979). Na hiptese, o cedente libera-se das obrigaes contratuais, que so transferidas ao
cessionrio, juntamente com os direitos relativos ao imvel, especialmente a posse.
Em regra, todos os crditos podem ser objetos de cesso, constem de ttulo ou no, vencidos ou por vencer, salvo se a
isso se opuser a natureza da obrigao, a Lei ou a conveno com o devedor.
Art. 287. Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito, abrangem-se todos os seus
acessrios.
72
A cesso pode ser total ou parcial e abrange todos os acessrios do crdito, como os juros e os direitos de garantia
(art. 287 do CC). Assim, por exemplo, se o pagamento da dvida garantido por hipoteca, o cessionrio torna-se credor
hipotecrio; se por penhor, o cedente obrigado a entregar o objeto empenhado ao cessionrio.
Forma da Cesso
Em regra, a cesso convencional no exige forma especial para valer entre as partes, salvo se tiver por objeto,
direitos em que a escritura pblica seja da substncia do ato. Nesse caso, a cesso efetuar-se-, tambm, por
escritura pblica. Nessa consonncia, a escritura pblica dever ser utilizada na cesso de crdito hipotecrio ou de
direitos hereditrios.
Art. 288. ineficaz, em relao a terceiros, a transmisso de um crdito, se no celebrar-se mediante
instrumento pblico ou instrumento particular revestido das solenidades do 1o do art. 654.
Unidade III
Para valer contra terceiros, entretanto, o art. 288 do CC exige instrumento pblico ou instrumento particular revestido
das solenidades do 1 do art. 654.
O instrumento particular deve conter:
a indicao do lugar onde foi passado;
a qualificao do cedente e do cessionrio;
a data e o objetivo da cesso com a designao e a extenso dos direitos cedidos, e
ser registrado no Cartrio de Ttulos e de Documentos (art. 221 do CC; 9 do art. 129 da Lei no
6.015/1973).
Tais formalidades somente so exigidas para a cesso valer contra terceiros, sendo desnecessrias, porm, em relao
ao devedor cedido. O cessionrio de crdito hipotecrio tem o direito de fazer averbar a cesso no registro do imvel
(art. 289 do CC).
Art. 289. O cessionrio de crdito hipotecrio tem o direito de fazer averbar a cesso no registro
do imvel.
A Lei no 6.015/1973 (Lei de Registros Pblicos), entretanto, continua a exigir o registro (art. 129) do instrumento de
cesso apenas como requisito para oponibilidade frente a terceiros e no como requisito de validade da prpria cesso
inter partes.
Trata-se, segundo Serpa Lopes, de duas relaes jurdicas distintas, embora uma subordinada a outra, em que o
acessrio considerado um direito imobilirio e mobilirio o principal (Miguel Maria de Serpa Lopes, Curso de Direito
Civil, 2. ed., Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1957, v. 2, p. 537).
A cesso de ttulos de crdito feita mediante endosso. O posterior ao vencimento produz os mesmos efeitos do
anterior (art. 920 do CC). A aquisio de ttulo ordem, por meio diverso do endosso, tem efeito de cesso civil (art.
919 do CC).
Havendo garantia real imobiliria (uma hipoteca, por exemplo,), indispensvel a anuncia do cnjuge do cedente31, para
que a cesso seja considerada vlida.
Notificao do Devedor
A notificao pode ser feita pelo cedente ou pelo cessionrio e por qualquer forma, vale dizer, judicial ou
extrajudicial.
bem verdade que o interesse maior em proceder notificao do cessionrio, que tem direito ao crdito, vez que se
o devedor pagar ao cedente antes de ser notificado, ficar liberado da obrigao (art. 292 do CC).
Por exemplo: suponhamos que Fortunato tenha cedido seu crdito a Honestino, que passou a ser o credor de Gasto.
Se, antes de qualquer aviso, Gasto, que no sabia da cesso, paga a Fortunato, libera-se da obrigao.
31
Essa restrio, no NVCC, s subsistir, no entendimento de Pablo Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho, se o cedente no for casado em regime de separao absoluta de bens
(art. 1.647 do CC).
Ps-Graduao a Distncia
O art. 290 do CC determinam que a cesso de crdito no vale em relao ao devedor, seno quando a este
notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente da
cesso feita.
73
Unidade III
Por outro lado, se o cedido (Gasto), pagar ao cedente (Fortunato) mesmo depois de ser notificado, ter pago mal, e
quem paga mal paga duas vezes.
Se o cedido (Gasto) receber notificao de dois pretensos cessionrios, liberar-se- da obrigao, se pagar quele que
apresentar o ttulo da obrigao cedida (art. 292 do CC).
Art. 292. Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga ao credor
primitivo ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta,
com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica,
prevalecer a prioridade da notificao.
A jurisprudncia tem entendido que a citao inicial para a ao judicial equivale notificao (ao de cobrana,
habilitao em falncia etc.).
TJSP, Relator: Silveira Netto Agravo de Instrumento n. 176.482-1 So Paulo 13/5/1993.
A citao inicial para a ao de cobrana equivale notificao da cesso, produzindo os mesmos efeitos
desta. Identicamente, o devedor comerciante considera-se notificado com a simples habilitao do crdito
cedido em sua falncia.
No se cogita dessas regras acerca da notificao, em se tratando de ttulos de crdito, cuja cesso feita mediante
endosso32 translativo33 e o estudo pertence ao Direito Comercial (Ttulos de Crdito).
74
De acordo com o art. 294 do CC, todas as defesas (excees) que tiver o devedor cedido podem ser opostas ao
cessionrio e ao cedente no momento em que lhe for dada cincia da cesso.
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que,
no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente.
Entretanto, se o crdito for simulado, como, por exemplo, duas pessoas que logram criar um crdito inexistente para
qualquer finalidade, e, se esse mesmo crdito for cedido a terceiro de boa-f (que ignora essa mcula), no poder o
devedor cedido alegar sua prpria torpeza como defesa (art. 150 do CC).
Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio,ou
reclamar indenizao.
32
[Do fr. endosser.] Verbo transitivo direto. Pr endosso em (letra, ordem etc.).
33
Unidade III
As defesas do devedor cedido em face do cedente, como o pagamento da dvida, a novao, a compensao etc.
somente podem ser opostas no momento da notificao da cesso.
Operada a notificao da cesso, quedando-se inerte o devedor cedido, no poder mais opor essas mesmas defesas
(excees) em face do cedente que sai da relao jurdica.
Todavia, em face do cessionrio, poder opor as defesas que tiver, seja no momento da notificao da cesso, seja por
ato posterior. Isso na exata medida em que o cessionrio assume o lugar de cedente na relao jurdica obrigacional,
aplicando-se o art. 294 do CC.
Responsabilidade do cedente
Preceitua o art. 295 do CC que:
Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel ao
cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe
cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f.
A responsabilidade imposta pela lei ao cedente no se refere solvncia34 do devedor. Por esta o cedente no
responde, correndo os riscos por conta do cessionrio, salvo estipulao em contrrio (art. 296 do CC). Se ficar
convencionado expressamente que o cedente responde pela solvncia do devedor, sua responsabilidade limitar-se- ao
que recebeu do cessionrio, com os respectivos juros, mais as despesas da cesso e as efetuadas com a cobrana (art.
297 do CC). Assim, por exemplo, se o crdito era de R$20.000,00 e foi cedido por R$16.000,00, o cessionrio s ter
direito a esta ltima importncia, com os referidos acrscimos, e no ao valor do crdito.
Na realidade, a responsabilidade imposta ao cedente pelo supratranscrito art. 295 diz respeito somente existncia do
crdito ao tempo da cesso. Se o cedente transferiu onerosamente um ttulo nulo ou inexistente, dever ressarcir
os prejuzos causados ao cessionrio. Se a cesso tiver sido efetuada a ttulo gratuito (doao, legado etc.), o cedente
s responde se tiver procedido de m-f.
Quando a transferncia do crdito se opera por fora da lei por ou deciso judicial, o credor originrio no responde pela
realidade da dvida, nem pela solvncia do devedor. Nos casos de transferncia imposta por lei, no se pode exigir do
cedente que responda por um efeito para o qual no concorreu.
Edita, ainda, o art. 298 do mesmo diploma legal que:
O crdito, uma vez penhorado, no pode mais ser transferido pelo credor que tiver conhecimento
da penhora; mas o devedor que o pagar, no tendo notificao dela, fica exonerado, subsistindo
somente contra o credor os direitos de terceiro.
Ps-Graduao a Distncia
Explicando: o crdito, uma vez penhorado, deixa de fazer parte do patrimnio do devedor. Por isso, no poder ser
cedido, tornando-se indisponvel.
34
75
Unidade III
CAPTULO II
Da Assuno de Dvida
Art. 299. facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do
credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente
e o credor o ignorava.
Pargrafo nico. Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da
dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa.
Art. 300. Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da
assuno da dvida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao credor.
Art. 301. Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas
garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava
a obrigao.
Art. 302. O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor
primitivo.
Art. 303. O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito
garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entenderse- dado o assentimento.
A assuno de dvida ou cesso de dbito constitui novidade introduzida pelo CC/2002. Consiste em um negcio
jurdico por meio do qual o devedor, com o expresso consentimento do credor, transmite a um terceiro a sua obrigao.
Cuida-se de uma transferncia debitria, com a mudana subjetiva na relao obrigacional.
76
Ocorre, frequentemente, na venda do fundo do comrcio, em que o adquirente declara assumir o passivo, e na cesso
de financiamento para aquisio de casa prpria. Na adequada definio de Pontes de Miranda, o negcio
jurdico bilateral pelo qual o novo devedor fica no lugar de quem o era (Tratado de direito privado, Rio de Janeiro,
Borsoi, v. 13, p. 257).
No se confunde com a novao subjetiva passiva, uma vez que a relao obrigacional permanece a mesma (na novao
a dvida anterior se extingue e substituda por uma nova).
A anuncia do credor no pode ser tcita, ele tem que, expressamente, consentir. A importncia do consentimento
do credor de tal forma, que o silncio qualificado como recusa, contrariando, portanto, at mesmo, a mxima do
cotidiano de que quem cala, consente.
Unidade III
A solvncia daquele que assume a dvida exigida. Em consonncia com o acatado, se o credor ignorava a situao
de insolvncia do novo devedor, o antigo devedor no se desobriga.
Demais disso, com a assuno das dvidas, as garantias dadas pelo antigo devedor, como o penhor35, a hipoteca36 e a
anticrese37, restam extintas, salvo sua concordncia expressa no instrumento da assuno (art. 300 do CC).
Todavia, anulada a substituio, como por exemplo, se no houver a concordncia do credor (desrespeito forma
prescrita em lei art. 104 do novo CC)38, a obrigao primitiva renasce com todas as garantias que a cercavam e com
o antigo devedor, salvo as garantias prestadas por terceiros que continuam extintas, a no ser que esses terceiros, de
m-f, soubessem da circunstncia que maculava a assuno da dvida, como Por exemplo, a ausncia de anuncia do
credor ou a insolvncia do novo devedor (art. 301 do CC).
Novidade aparentemente interessante, trazida pelo novo CC, diz respeito possibilidade de o devedor, que assume
dbito em razo de aquisio de imvel hipotecado, notificar para que este manifeste sua concordncia em 30 (trinta)
dias (art. 303 do CC)39.
Na opinio de Luiz Antonio Scavone Jnior (Obrigaes abordagem didtica, 2002, Ed. Juarez de Oliveira, p. 164), o
dispositivo inconveniente e intil, o que se afirma na exata medida em que o novo devedor, que assumiu o dbito, na
esperana de obter a concordncia do credor, confessa o desrespeito forma prescrita em lei, ou seja, a assuno de
dvida sem a concordncia do credor, o que torna nulo o ato jurdico (arts. 104, 166, IV, e 299 do CC).
35
Direito real que vincula coisa mvel, ou mobilizvel, a uma dvida, como garantia do pagamento desta.
36
Sujeio de bens imveis, navios ou aeronaves ao pagamento de uma dvida, sem se transferir ao credor a posse do bem gravado. [Cf. anticrese.]
37
Contrato pelo qual o devedor entrega ao credor um imvel, dando-lhe o direito de receber os frutos e rendimentos como compensao da dvida; consignao de rendimento. [Cf.
hipoteca (1).]
38
39
Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio
que inquinava a obrigao.
Ps-Graduao a Distncia
A hiptese, segundo Silvio Rodrigues, deveria ser, at mesmo, de dispensa da anuncia do credor, sobretudo se o valor
da hipoteca for superior ao dbito, devendo a lei permitir a cesso por mero acordo entre devedor e cessionrio, pois a
oposio do credor no encontra outro esteio que no seu capricho, visto que seU interesse no sofre ameaa, por fora
da excelncia da garantia (Direito Civil, 24. ed. So Paulo, Saraiva, 1996, v. 2, p. 310). Esta, tambm , a opinio de
Carlos Roberto Gonalves.
77
Unidade III
QUADRO SINTICO
Conceito
Institutos afins
Objeto
1. Cesso de crdito
Formas
Notificao do devedor
Responsabilidade do cedente
pela solvncia do devedor
Conceito
2. Assuno de dvida
Regulamentao
78
Unidade III
TTULO III
Do Adimplemento e Extino das Obrigaes
CAPTULO I
Do Pagamento
Seo I
De Quem Deve Pagar
Art. 304. Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, dos
meios conducentes exonerao do devedor.
Pargrafo nico. Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome e conta do
devedor, salvo oposio deste.
Art. 305. O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito a reembolsarse do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor.
Pargrafo nico. Se pagar antes de vencida a dvida, s ter direito ao reembolso no vencimento.
Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou com oposio do devedor, no
obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao.
Art. 307. S ter eficcia o pagamento que importar transmisso da propriedade, quando feito por
quem possa alienar o objeto em que ele consistiu.
Extino da Obrigao
a) com o pagamento: modo pelo qual a obrigao naturalmente desfeita, encontrando-se satisfeitos os
interesses do credor e ficando o devedor desonerado de qualquer nus em acrscimo, salvo os decorrentes da
natureza do prprio negcio;
b) sem o pagamento: em face de situaes diversas da prpria natureza do ttulo jurdico, como se verifica
com:
Ps-Graduao a Distncia
Pargrafo nico. Se se der em pagamento coisa fungvel, no se poder mais reclamar do credor que,
de boa-f, a recebeu e consumiu, ainda que o solvente no tivesse o direito de alien-la.
79
Unidade III
a prescrio40, que proporciona a extino da pretenso que poderia ser deduzida pelo credor em juzo,
pelo decurso do tempo.
a decadncia41, que a perda do direito material pelo decurso do tempo.
a impossibilidade fsica, causada pela perda ou pela destruio parcial ou total da coisa;
o implemento de condio ou termo, eventos esses que possibilitam a resoluo do ato ou do negcio
jurdico que fonte da obrigao.
c) Por meios indiretos de adimplemento:
a novao, que pressupe o acordo liberatrio do devedor e a constituio de nova obrigao (se com o
prprio devedor, a novao objetiva; se com terceiro, a novao subjetiva).
a sub-rogao em pagamento, que ocorre pela substituio do devedor por outrem, liberando-se aquele
da relao jurdica.
a imputao em pagamento, que no importa em liberao o devedor de todas as relaes obrigacionais
mantidas com o credor, mas, to somente, daquelas para as quais foi indicado o pagamento, subsistindo
a exigibilidade das demais, at o pagamento integral do remanescente.
a compensao, que fator que obsta, por natureza ou por lei, a cobrana ou a demanda.
a remisso, que o perdo da dvida, parcial ou integral, importando, neste ltimo caso, na liberao do
devedor.
a consignao em pagamento, que o depsito judicial de coisa sobre a qual recaem dvidas acerca
do direito das partes.
Pagamento
Pagamento o cumprimento da obrigao. o fato que finaliza a obrigao, liberando o devedor do liame que o prendia
ao credor e da responsabilidade a que estava sujeito.
O pagamento, segundo alguns doutrinadores, seria, apenas, o cumprimento voluntrio do objeto da prestao por parte
de um devedor. Assim, o adimplemento, termo bem mais amplo, inclui o pagamento direto e indireto (compensao,
novao, confuso etc).
80
Perda da ao atribuda a um direito, que fica assim juridicamente desprotegido, em conseqncia do no uso dela durante determinado tempo. [Cf., nesta acep., decadncia
(5).]
41
Extino de um direito por haver decorrido o prazo legal prefixado para o exerccio dele. [Cf., nesta acep., prescrio (5) e perempo.]
Unidade III
Destacam-se trs possibilidades sobre o autor do pagamento, todas elas importando em liberao do devedor do vnculo
obrigacional:
a) o devedor, que se libera da relao obrigacional com o seu total adimplemento, que se demonstra por termo
de quitao expedido em seu favor pelo credor;
Observao: O pagamento pode ser efetuado por: representante, mandatrio, empregado (vnculo de
subordinao hierrquica contnua) ou preposto (funcionrio de pessoa jurdica dotada de poderes de
representao por um de seus rgos).
b) o terceiro interessado, que pretende extinguir o vnculo obrigacional, para deixar de ser coobrigado como
devedor principal. o que se verifica como o garantidor pessoal, por exemplo: na fiana locatcia, arcando
o fiador com o pagamento do aluguel cuja prestao deveria ter sido realizada pelo locatrio; na emisso de
nota promissria, tendo o avalista que efetuar o pagamento da dvida, caso o devedor principal no venha a
faze-lo; e no oferecimento de cauo, como garantia do pagamento de uma dvida de outra pessoa;
c) o terceiro no interessado, que deve proceder ao adimplemento em seu prprio nome e por conta do
devedor (solutio pro invito), se quiser ser reembolsado.
O terceiro no interessado que paga a dvida em seu prprio nome e por conta do devedor no tem o direito de subrogao42 pessoal no lugar do credor, para a percepo daquilo que pagou, a ttulo de restituio. A razo simples:
o pagamento feito, observa Silvio Rodrigues, ps termo na dvida original e a relao advinda entre o devedor e
aquele que pagou , na verdade, um novo vnculo jurdico. Exemplos de terceiros no interessados: caso do pai,
que paga a dvida do filho, pela qual no podia ser responsabilizado, o decorrente da amizade ou do relacionamento
amoroso etc.
Podem, at mesmo, consignar o pagamento, em caso de recusa do credor em receber, desde que, o faam em nome
e por conta do devedor, agindo, assim, como seu representante ou gestor de negcios. Trata-se da hiptese de
legitimao extraordinria, prevista na parte final do art. 6 do CPC. No podem consignar em seu prprio nome, por
falta de legtimo interesse.
O pagamento da dvida em seu prprio nome (no podendo, neste caso, consignar), tm direito a reembolsar-se do que
pagarem; mas no se sub-rogam nos direitos do credor (art. 305). S o terceiro interessado se sub-roga nesses direitos
(art. 346, III).
Pagamento com oposio ou desconhecimento do devedor da obrigao
Art. 306. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no obriga
a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao.
Nesse caso, o devedor poderia operar a compensao das dvidas, no se beneficiando, assim, do pagamento feito por
outrem.
Mas no s a compensao. Qualquer justo motivo pode ser oposto, tal como a dvida prescrita, nula etc.
Efetuado o pagamento nessas condies (com oposio ou desconhecimento do devedor), o solvens que paga em nome
prprio s poder se reembolsar daquilo que conseguir provar que tenha revertido em proveito do devedor.
42
Ps-Graduao a Distncia
O artigo 306 do CC traz norma de extrema utilidade ao devedor que possui um crdito por outra obrigao do
credor.
3. Transferncia das qualidades jurdicas de uma coisa para outra que pertence ao mesmo patrimnio. [Pl.: sub-rogaes.]
81
Unidade III
Portanto, desejando solver a dvida de outra pessoa, conveniente que o pretendente colha a sua anuncia, evitando,
assim, o risco de no ser reembolsado.
Pagamento pela transmisso da propriedade art. 307
Art. 307. S ter eficcia o pagamento que importar transmisso da propriedade, quando feito por
quem possa alienar o objeto em que ele consistiu.
Pargrafo nico. Se se der em pagamento coisa fungvel, no se poder mais reclamar do credor
que, de boa-f, a recebeu e consumiu, ainda que o solvente no tivesse o direito de alien-la.
Cumpre-nos tecer breves consideraes acerca do pagamento que importe transferncia de domnio.
Em tal situao, nos termos do art. 307 do CC (art. 933 do CC/1916), por razes bvias, o pagamento s poder ser
feito pelo titular do objeto cuja propriedade se pretenda transferir. Quer-se, com isso, evitar a chamada alienao a non
domino43, ou seja, aquela efetuada por quem no seja proprietrio da coisa.
O objeto deve ser idneo. No vale o pagamento efetuado com coisa inalienvel.
Quanto pessoa, mister se faz que o solvens seja capaz de alienar, devendo ser representado ou assistido, conforme
o caso.
Alm da capacidade, necessria a presena de legitimao para o ato. Por exemplo: os imveis de menores s so
alienveis pelos pais ou pelo tutor se houver autorizao judicial (arts. 1.691, 1.750 e 1.781 do CC). Outro exemplo
emana do art. 496 do CC, que probe a venda de ascendentes aos descendentes (por exemplo: a venda do pai a um filho),
sem que os outros descendentes (os irmos do adquirente) consintam.
S h uma exceo regra do art. 307 do CC, qual seja:
pagamento por meio de coisa fungvel (substituvel) e consumvel;
boa-f por parte do credor (accipiens);
consumo da coisa fungvel pelo accipiens.
O exemplo daquele pagamento efetuado pelo devedor, uma distribuidora atacadista que, entretanto, no a dona
das mercadorias, mas efetua a entrega de encomenda de alimentos perecveis a restaurante. Nesse caso, utilizados os
alimentos de boa-f, o verdadeiro dono no poder responsabilizar o restaurante, mas apenas aquele que pagou, ou seja,
a distribuidora.
82
Unidade III
Segundo a nossa legislao em vigor, o pagamento poder ser feito s seguintes pessoas:
ao credor;
ao representante do credor;
ao terceiro.
O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de no extinguir a obrigao
(art. 308 do CC). Deve-se acrescentar que pode, tambm, ser efetuado aos sucessores daquele que o substituram
na titularidade do crdito, a ttulo universal (como o herdeiro e o legatrio) ou a ttulo particular (como o caso do
cessionrio e do sub-rogado).
Os representantes do credor, que podem receber validamente o pagamento, esto assim classificados:
representante legal (pai, tutor ou curador);
representante judicial, nomeado pelo juiz, tal como o sndico da falncia;
representante convencional, que nada mais que o portador de uma procurao (instrumento do mandato).
A regra que determina o pagamento ao credor ou a quem o represente (quem paga mal paga duas vezes), no obstante,
sofre algumas excees que sero abaixo analisadas esquematicamente.
O credor que ratifica (confirma) o recebimento art. 308 do CC
Neste caso, ratificando o credor, o terceiro agiu como gestor de negcios, cujos atos retroagem data da quitao
concedida ao devedor (art. 308 do CC);
O pagamento reverte em proveito do credor (mesmo incapaz) arts. 308 e 310 do CC
A lei inquina44 de nulidade o pagamento efetuado a credor incapaz de quitar, desde que o devedor saiba dessa circunstncia
ou tenha motivo suficiente para saber.
Portanto, se algum paga a incapaz de quitar e no ao credor ou ao seu representante, ter que pagar novamente.
Surge da lei a necessidade de o devedor ter motivo suficiente para supor que o credor incapaz. Se foi induzido a pensar
o contrrio, provado o erro escusvel ou o dolo do credor, poder prevalecer o pagamento.
Outra exceo refere-se ao destino que o incapaz em sentido estrito (relativamente ou absolutamente incapaz), d ao
objeto do pagamento. No obstante sua incapacidade, ele aplica bem o dinheiro, efetuando, por exemplo, depsito em
44
Ps-Graduao a Distncia
Supondo o marido separado que, devendo penso alimentcia, efetua o pagamento ao filho comum, que, por sua vez,
aplica os recursos no pagamento da mensalidade escolar. Nesse caso, tendo revertido em seu proveito, o pagamento
considera-se efetivado. Entretanto, o nus da prova em caso de nova cobrana do pai, devedor que pagou ao filho, e
no da me (a representante do menor).
83
Unidade III
caderneta de poupana, nenhuma razo haver para o novo pagamento, motivo pelo qual a lei beneficia o credor que
provar essa circunstncia.
No o caso de o incapaz esbanjar o valor recebido, o que autorizar a nova cobrana pelo responsvel, pelo tutor
ou pelo curador.
Assim, no caso de accipiens incapaz quitar, h duas excees regra segundo a qual quem paga mal, paga duas
vezes:
erro escusvel do devedor ou dolo do credor incapaz;
valor revertido em benefcio do incapaz;
Por analogia, se o pagamento feito a quem no credor, provando-se, ao depois, que o valor reverteu em benefcio do
credor, vale o pagamento efetuado.
Pagamento efetuado ao credor putativo (imaginrio) art. 309 do CC
Credor putativo45 aquele que se apresenta aos olhos de todos como o verdadeiro credor. o caso do herdeiro aparente,
como aquele afastado por indignidade46, cuja sentena opera efeitos ex tunc (retroativos). At a sentena que declarar
a indignidade, o indigno figura como herdeiro.
Obviamente o devedor deve imaginar e crer que aquele que se apresenta o credor, sem o que no h como alegar o
credor putativo.
Feito o pagamento a credor putativo, restar ao verdadeiro credor agir em face deste, no mais contra o devedor que
se libera da obrigao.
A soluo pode parecer injusta. Todavia, entre os princpios da obrigatoriedade das convenes e da boa-f, o legislador
optou pelo ltimo, em virtude do que, s vezes, o credor ser prejudicado.
Vejamos dois exemplos:
SEGURO. PECLIO. BENEFICIRIO. PAGAMENTO A OUTRA PESSOA. VALIDADE.
O pagamento de peclio de seguro por morte, feito em cumprimento a ordem judicial, no ao beneficirio,
mas a outra pessoa, nica sucessora do falecido e inventariante dos bens deixados por esse,
vlido, eis que se trata de pagamento a credor putativo (art. 309 do CC).(20040310029552APC,
Relator JAIR SOARES, 6 Turma Cvel, julgado em 7/11/2005, DJ 1/12/2005 p. 295).
84
Que aparenta ser verdadeiro, legal e certo, sem o ser; suposto, reputado: pai putativo. v. casamento e filho.
46
Jur. Ingratido muito grave do herdeiro ou do legatrio, capaz de originar a revogao das liberalidades do testador e a deserdao do herdeiro legtimo.
Unidade III
3. A condenao aos honorrios advocatcios imposta pelo MM. Juiz a quo no merece ser reduzida
quando o valor da verba fixado em observncia ao art. 20, 3, do CPC.
4. Recurso improvido.(20050150011545APC, Relator AQUINO PERPTUO, 3 Turma Cvel, julgado
em 9/5/2005, DJ 9/8/2005 p. 119).
Na hiptese de crdito penhorado, o devedor notificado deve efetuar o depsito em juzo, evitando ter que pagar
novamente, caso pague diretamente ao credor.
O mesmo se diz a respeito de oposio47 devidamente efetuada por meio de protesto ou de notificao, ambos judiciais,
nos termos do art. 867 do CPC.
Art. 867. Todo aquele que desejar prevenir responsabilidade, prover a conservao e a ressalva
de seus direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal, poder fazer por escrito o seu
protesto, em petio dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito.
Trata-se de protesto para salvaguardar direitos do oponente e, nesse caso, no lhe assistindo razo, responder por
perdas e danos.
Ps-Graduao a Distncia
Assim, por exemplo, se Caio deve a Tcio a importncia de R$1.000,00, temos que tal crdito poder ser penhorado
pelos credores de Tcio. Nesse caso, se Mvio obtm a constrio judicial (penhora) de tal crdito (o que, por bvio,
somente pode acontecer antes de ser efetivado o pagamento) e, mesmo assim, Caio, ciente dela, paga a importncia
diretamente a Tcio, temos a aplicao da regra: quem paga mal, paga duas vezes, pois Mvio poder exigir de Caio
o valor correspondente, como se o valor no tivesse sido pago. Da mesma forma, se Caio deve a mesma importncia ou
um cavalo de raa a Tcio, e Mvio impugna tal relao creditcia, alegando ser o efetivo destinatrio do bem, poder
Mvio exigir que lhe seja pago o valor equivalente por Caio, caso este, precipitadamente, pague diretamente o suposto
crdito de Tcio.
Interveno de terceiro em demanda alheia, deduzindo pretenso prpria excludente da dos outros litigantes.
85
Unidade III
Art. 315. As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor
nominal, salvo o disposto nos artigos subsequentes.
Art. 316. lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes sucessivas.
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da
prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de
modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao.
Art. 318. So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para
compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional, excetuados os casos previstos
na legislao especial.
Art. 319. O devedor que paga tem direito a quitao regular e pode reter o pagamento, enquanto
no lhe seja dada.
Art. 320. A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular, designar o valor
e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do
pagamento, com a assinatura do credor ou do seu representante.
Pargrafo nico. Ainda sem os requisitos estabelecidos neste artigo, valer a quitao, se de seus
termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida.
Art. 321. Nos dbitos, cuja quitao consista na devoluo do ttulo, perdido este, poder o devedor
exigir, retendo o pagamento, declarao do credor que inutilize o ttulo desaparecido.
Art. 322. Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova
em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores.
Art. 323. Sendo a quitao do capital sem reserva dos juros, estes presumem-se pagos.
Art. 324. A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento.
Pargrafo nico. Ficar sem efeito a quitao assim operada, se o credor provar, em sessenta dias,
a falta do pagamento.
Art. 325. Presumem-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e a quitao; se ocorrer
aumento por fato do credor, suportar este a despesa acrescida.
Art. 326. Se o pagamento se houver de fazer por medida ou peso, entender-se-, no silncio das
partes, que aceitaram os do lugar da execuo.
86
Sendo assim, o credor no obrigado a receber outra coisa, ainda que mais valiosa, disposio essa que tivemos a
oportunidade de verificar quando estudamos as obrigaes de dar coisa certa, ao qual se aplica, e que agora emana do
art. 313 do CC.
Portanto, o credor de coisa certa, uma pea de computador especfica, para exemplificar, no pode ser compelido a
receber uma outra pea, v.g., de carro, ainda que mais valiosa.
Ora, o interesse do credor a prpria obrigao original, que deve ser respeitada pelo devedor. No exemplo, o computador,
por evidente, no funcionar com a pea do automvel.
No mesmo sentido, se o objeto da prestao for coisa divisvel, o credor no pode ser compelido a receber em partes,
se assim no se ajustou (art. 314 do CC). Por exemplo: o escultor, devedor de cinco esttuas, somente se desobrigar,
Unidade III
se entregar todos os objetos conjuntamente, salvo se houver estipulao de entrega por partes. O credor poder se
recusar a receber em partes, se assim no se ajustou. A obrigatoriedade de pagar integralmente e a faculdade de recusar
pagamento parcial aplicam-se, igualmente, ao pagamento em dinheiro.
Da prova do pagamento
A precpua atividade do devedor pagar, ou seja, cumprir a obrigao, foroso convir que ter o direito de exigir uma
prova de que adimpliu.
O devedor tem direito subjetivo quitao e, caso lhe seja negada, poder reter a coisa, facultando-se-lhe deposit-la
em juzo, via ao consignatria de pagamento, para prevenir responsabilidade (art. 319 do CC).
Caso o devedor tenha que guardar a coisa, para que ele no perea e nem se deteriore, ter direito ao ressarcimento de
despesas efetuadas para tal.
So requisitos legais da quitao (art. 320 do CC):
o valor e a espcie da dvida quitada;
48
Ps-Graduao a Distncia
Concretiza-se em instrumento pblico ou particular, datado e assinado pelo prprio credor ou por representante seu.
Diz-se de valor monetrio no corrigido para compensar o efeito da inflao: Meu salrio nominal aumentou, mas ganho menos do que antes. [Ope-se, nesta acep., a real3 (2).]
87
Unidade III
Todas essas presunes de pagamento, todavia, so relativas, vale dizer, firmam uma presuno vencvel, cabendo o
nus de provar o contrrio (a inexistncia do pagamento) ao credor.
88
No que se refere terceira presuno, a lei prev o prazo decadencial de 60 (sessenta) dias para que o credor prove a
inocorrncia do pagamento (pargrafo nico do art. 324 do CC).
Do Lugar do Pagamento
Art. 327. Efetuar-se-1 o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem
diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias.
Pargrafo nico. Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles.
49
50
Ttulo de crdito formal, consistente numa ordem escrita de pagamento, de um emitente ou sacador, a outrem, chamado aceitante ou sacado, para que pague a um terceiro,
denominado tomador, determinada importncia em local e data determinados.
Unidade III
Do lugar do pagamento
Dispe o art. 327 do CC: efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem
diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias. Designados dois ou
mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles (pargrafo nico). Ocorrendo motivo grave para que no se efetue
o pagamento no lugar determinado (doena, acidente, greve, por exemplo), poder o devedor faz-lo em outro, sem
prejuzo para o credor (art. 329).
As partes podem, ao celebrar o contrato, escolher livremente o local em que a obrigao dever ser cumprida. Se no
o fizerem, nem a lei, ou se, o contrrio no dispuserem as circunstncias, nem a natureza da obrigao, efetuar-se- o
pagamento no domiclio do devedor.
Nesse caso, diz-se que a dvida qurable, expresso traduzida como quesvel51, devendo o credor buscar, procurar o
pagamento no domiclio daquele.
O referido art. 327 constitui, pois, norma supletiva da vontade das partes, caso no concorram os outros fatores
mencionados. Sendo benefcio institudo em seu favor, pode o devedor a ele renunciar, efetuando o pagamento no
domiclio do credor.
Quando se estipula, como local do cumprimento da obrigao, o domiclio do credor, diz-se que a dvida portable
(portvel), pois o devedor deve levar e oferecer o pagamento nesse local. A regra geral a de que as dvidas so
quesveis, devem ser pagas no domiclio do devedor. Para serem portveis, necessrio que o contrato expressamente
consigne o domiclio do credor como o local do pagamento. No silncio do contrato, aplica-se o princpio geral.
Dispe o art. 330 do CC: O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor
relativamente ao previsto no contrato. Fato comum em contratos de locao, estabelecer-se o domiclio de um dos
contraentes como local do pagamento, e ocorrer, tacitamente, a posterior mudana em razo dos reiterados pagamentos
efetuados no domiclio do outro.
A lei tambm pode contrariar a presuno estabelecida em favor do domiclio do devedor. Lei municipal que crie
determinado tributo, por exemplo, pode determinar que o pagamento seja efetuado na Prefeitura ou em determinado
banco a ela conveniado.
Outra exceo regra geral decorre da natureza da obrigao, como acontece, por exemplo, nos despachos de mercadoria
por via frrea, com frete a pagar, em que este deve ser solvido na estao de destino, pelo destinatrio, por ocasio de
sua retirada.
Algumas vezes, circunstncias especiais determinam o pagamento, tornando inaplicvel a regra que privilegia o
domiclio do devedor. o que ocorre, por exemplo, nos contratos de empreitada, em que a prestao prometida s
poder ser cumprida no local em que se realiza a obra, ou nos contratos de trabalho a serem prestados em determinada
indstria.
51
Ps-Graduao a Distncia
A legislao sobre ttulos de crditos tambm contm regras especiais sobre o lugar do pagamento.
89
Unidade III
Observe-se, ainda, o fato de que o Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 51, veda o estabelecimento de clusulas
abusivas contra o consumidor, no se podendo estipular local para o pagamento em detrimento do hipossuficiente.
Do Tempo do Pagamento
Art. 331. Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para o pagamento,
pode o credor exigi-lo imediatamente.
Art. 332. As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da condio, cabendo ao
credor a prova de que deste teve cincia o devedor.
Art. 333. Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no
contrato ou marcado neste Cdigo:
I no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores;
II se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor;
III se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais, e
o devedor, intimado, se negar a refor-las.
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade passiva, no se reputar
vencido quanto aos outros devedores solventes.
Tempo do Pagamento
Interessa tanto ao credor como ao devedor saber a data exata do pagamento, porque no pode este ser exigido antes,
salvo nos casos em que a lei determina o vencimento antecipado da dvida (art. 333, CC). No pode o credor reclamar o
pagamento no ltimo dia do prazo, pois o devedor dispe desse dia por inteiro.
O CC regulamenta o tempo de pagamento nas obrigaes puras, distinguindo-as das condicionais. Trata, tambm,
separadamente, das dvidas cujo vencimento foi fixado no contrato e das que no contm tal ajuste.
Obrigaes com data estipulada para o vencimento
As obrigaes puras, com estipulao de data para o pagamento, devem ser solvidas nessa ocasio, sob pena de
inadimplemento. A falta de pagamento constitui em mora o devedor de pleno direito, segundo a mxima dies interpellum
pro homine (o dia do vencimento interpela52 pelo homem), reproduzida no art. 39753 do CC.
90
Exceo regra do cumprimento no vencimento antecipao do vencimento nos casos expressos em lei.
A regra de que a obrigao deve ser cumprida no vencimento sofre, entretanto, duas excees:
uma relativa antecipao do vencimento, nos casos expressos em lei;
outra referente ao pagamento antecipado, quando o prazo houver sido estabelecido em favor do devedor.
Dispe o art. 333 do CC que:
Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou marcado neste
Cdigo:
52
Promover a interpelao de. [Cf. citar (4), notificar (5) e intimar (1).]
53
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor.
Unidade III
Pargrafo nico. Nos casos deste artigo, se houver, no dbito, solidariedade passiva, no se reputar vencido quanto
aos outros devedores solventes.
Outros dispositivos legais consignam hipteses de vencimento antecipado da dvida, como o art. 1.425 do CC54, o art.
25 da Lei de Falncias, o art. 75155, do CPC etc.
Nos contratos, o prazo presume estabelecido em favor do devedor (art. 13356 do CC). Assim, se o desejar, poder abrir
mo do favor concedido pela lei, antecipando o pagamento.
Mas, se o prazo for estipulado em favor do credor, pode este no aceitar o pagamento antecipado, por preferir, por
exemplo, continuar recebendo os juros fixados a uma taxa conveniente, at o dia do vencimento da obrigao. Ser
obrigado a aceit-lo, porm, e com reduo proporcional dos juros, se o contrato for regido pelo 2 do art.
52 do CDC.
Obrigaes em que no h poca para pagamento
Se no se ajustou poca para o pagamento, o credor pode exigi-lo imediatamente (art. 331 do CC), salvo disposio
especial do CC, que estabelece alguns prazos especiais, como, por exemplo, para o comodato (emprstimo gratuito de
coisa no fungvel, a qual deve ser restituda no tempo convencionado. [Cf. mtuo (2).]), que se presumir o necessrio
para o uso concedido, se outro no se houver fixado (art. 581).
Deve ser lembrado que, no havendo prazo avenado, necessrio que o devedor seja informado do propsito de
receber do credor, pois, nas obrigaes sem estipulao de prazo para o seu cumprimento, a mora do devedor s comea
depois da interpelao judicial ou extrajudicial (pargrafo nico do art. 397 do CC).
Execues em lugares diversos ou que dependa de tempo
O art. 134 do CC demonstra que nem sempre os atos sem prazo so exequveis desde logo ou desde que feita a
interpelao, pois ressalva expressamente as hipteses em que a execuo tiver de ser feita em lugar diverso ou
54
V se se desapropriar o bem dado em garantia, hiptese na qual se depositar a parte do preo que for necessria para o pagamento integral do credor.
1o Nos casos de perecimento da coisa dada em garantia, esta se sub-rogar na indenizao do seguro, ou no ressarcimento do dano, em benefcio do credor, a quem assistir
sobre ela preferncia at seu completo reembolso.
2o Nos casos dos incisos IV e V, s se vencer a hipoteca antes do prazo estipulado, se o perecimento, ou a desapropriao recair sobre o bem dado em garantia, e esta no
abranger outras; subsistindo, no caso contrrio, a dvida reduzida, com a respectiva garantia sobre os demais bens, no desapropriados ou destrudos.
55
56
Art. 133. Nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos contratos, em proveito do devedor, salvo, quanto a esses, se do teor do instrumento, ou das
circunstncias, resultar que se estabeleceu a benefcio do credor, ou de ambos os contratantes.
Ps-Graduao a Distncia
91
Unidade III
depender de tempo. Por exemplo, supondo que algum se obrigue a entregar em Porto Alegre um bem que se encontre
em Manaus. O credor dever esperar pelo prazo razovel de cumprimento.
Outro exemplo o do comodato (emprstimo gratuito de coisa no fungvel, a qual deve ser restituda no tempo
convencionado. [Cf. mtuo (2).]), nos exatos termos do art. 581, CC, cujo prazo, na ausncia de estipulao das partes,
o necessrio para que o comodante utilize o bem.
Por exemplo: emprestada uma aeronave para o transporte de mercadorias de So Paulo para o Rio de Janeiro, sem
estabelecer o dia da devoluo, entende-se que o prazo aquele razovel para realizar o ato.
Vencimento de obrigaes condicionais
A condio clusula que subordina a eficcia de um ato a evento futuro e incerto.
Ora, nesse caso, nada mais lgico que, ocorrendo o evento, o credor notifique ou interpele o devedor para que este tome
cincia e providencie o pagamento, sem o que o objeto da obrigao no poder ser exigido (art. 332 do CC).
Vamos supor que algum se obrigue a adquirir uma fazenda, desde que produza, no ano vindouro, mil toneladas de
soja.
Ao vendedor incumbe provar que sua fazenda produziu essa quantidade, notificando o comprador para que pague o preo
estipulado.
Do Pagamento em Consignao
Art. 334. Considera-se pagamento, e extingue a obrigao, o depsito judicial ou em estabelecimento
bancrio da coisa devida, nos casos e forma legais.
Art. 335. A consignao tem lugar:
I se o credor no puder ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento ou dar quitao na
devida forma;
II se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, no tempo e na condio devidos;
III se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar
incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento;
92
Art. 336. Para que a consignao tenha fora de pagamento, ser mister concorram, em
relao s pessoas, ao objeto, modo e tempo, todos os requisitos sem os quais no vlido o
pagamento.
Art. 337. O depsito requerer-se- no lugar do pagamento, cessando, tanto que se efetue, para o
depositante, os juros da dvida e os riscos, salvo se for julgado improcedente.
Art. 338. Enquanto o credor no declarar que aceita o depsito, ou no o impugnar, poder o
devedor requerer o levantamento, pagando as respectivas despesas, e subsistindo a obrigao para
todas as consequncias de direito.
Art. 339. Julgado procedente o depsito, o devedor j no poder levant-lo, embora o credor
consinta, seno de acordo com os outros devedores e fiadores.
Unidade III
Art. 340. O credor que, depois de contestar a lide ou aceitar o depsito, aquiescer no levantamento,
perder a preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito coisa consignada, ficando para
logo desobrigados os codevedores e fiadores que no tenham anudo.
Art. 341. Se a coisa devida for imvel ou corpo certo que deva ser entregue no mesmo lugar onde
est, poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena de ser depositada.
Art. 342. Se a escolha da coisa indeterminada competir ao credor, ser ele citado para esse fim, sob
cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher; feita a escolha
pelo devedor, proceder-se- como no artigo antecedente.
Art. 343. As despesas com o depsito, quando julgado procedente, correro conta do credor,e, no
caso contrrio, conta do devedor.
Art. 344. O devedor de obrigao litigiosa exonerar-se- mediante consignao, mas, se pagar a
qualquer dos pretendidos credores, tendo conhecimento do litgio, assumir o risco do pagamento.
Ps-Graduao a Distncia
Art. 345. Se a dvida se vencer, pendendo litgio entre credores que se pretendem mutuamente
excluir, poder qualquer deles requerer a consignao.
93
Unidade III
O pagamento considerado indireto na exata medida em que efetuado de forma diferente da convencionada.
Assim, a obrigao se extingue, mas no da forma pela qual foi avenada.
Consignao
Sub-rogao
Imputao
Casos de pagamento indireto
Dao
Novao
Compensao
Confuso
Remisso de dvidas
Pagamento em consignao
Definio: A consignao em pagamento pode ser definida como o depsito judicial ou extrajudicial da coisa
devida, nos casos e nas formas legais, cujo resultado a extino da obrigao.
Ao usar a expresso coisa devida, o aludido dispositivo permitiu a consignao no s de dinheiro como
tambm de bens mveis ou imveis. O credor, por exemplo, que se recusar a receber os mveis encomendados
s porque no est preparado para efetuar o pagamento convencionado d ensejo ao marceneiro de consign-los
judicialmente. S no cabe a consignao, por sua natureza, nas obrigaes de fazer e no fazer.
Trata-se de instituto de direito material quanto substncia e aos efeitos, mas, quanto forma, objeto de direito
processual.
94
O CC menciona os fatos que autorizam a consignao. O modo de faz-la previsto no diploma processual. Este, durante
anos, s previa o depsito judicial da coisa devida, efetivado por meio da ao de consignao em pagamento. Mas a
reforma por que passou em 1994 acrescentou quatro pargrafos ao art. 890, facultando o depsito extrajudicial, em
estabelecimento bancrio oficial, onde houver, quando se tratar de pagamento em dinheiro, faculdade mencionada no
citado art. 334 do CC.
pagamento, porque, efetuado pela forma prescrita em lei, libera o devedor do liame que o prendia obrigao.
A consignao em pagamento possui o condo de elidir os efeitos da impontualidade, vez que aceito como pagamento
(art. 334 do CC).
Entretanto, de se verificar que esse efeito s ocorre nos casos em que o devedor tem razo no seu procedimento. Essa
razo se verifica nas hipteses em que:
o credor, injustificadamente, recusa o recebimento;
Unidade III
Se o credor for incapaz de receber ou desconhecido, ter sido declarado ausente, residir em lugar incerto
ou de acesso perigoso ou difcil.
O incapaz, em razo de sua condio, no deve receber o pagamento. A exigncia da lei que o devedor pague
ao seu representante legal. Mas, se, por algum motivo, o pagamento no puder ser efetuado a este (por inexistncia
momentnea, por ser desconhecido ou por se recusar a receb-lo sem justa causa, por exemplo,), a soluo ser
consign-lo.
Em geral, as obrigaes so contradas com pessoas conhecidas. Mas pode o accipiens (que recebe; credor), por fator
posterior, tornar-se desconhecido, como, por exemplo, na hiptese de sucesso decorrente da morte do redor originrio
ou da transferncia de ttulo ao portador.
Ps-Graduao a Distncia
Nesse caso, faculta-se ao devedor consignar judicialmente a coisa devida, ou extrajudicialmente a importncia em
dinheiro, para liberar-se da obrigao.
95
Unidade III
Ausente a pessoa que desaparece de seu domiclio, sem dar notcia de seu paradeiro nem deixar um representante ou
procurador para administrar-lhe os bens (art. 22 do CC). Como a ausncia h de ser declarada por sentena, caso em
que se lhe nomear curador, dificilmente se caracterizar a hiptese descrita na lei, pois o pagamento pode ser feito
ao referido representante legal do ausente. E dificilmente ser este desconhecido, podendo seu nome ser apurado no
processo de declarao de ausncia.
A residncia em lugar incerto, ou de acesso perigoso ou difcil, constitui, tambm, circunstncia que enseja a
consignao, pois no se pode exigir que o devedor arrisque a vida para efetuar o pagamento.
Se ocorrer dvida sobre quem deve legitimamente receber o objeto do pagamento.
Se dois credores mostram-se interessados em receber o pagamento, e havendo dvida sobre quem tem direito a ele,
deve o devedor valer-se da consignao para no correr o risco de pagar mal, requerendo a citao de ambos. o
caso, por exemplo, de dois municpios que se julgam credores de impostos devidos por determinada empresa, que tem
estabelecimentos em ambos.
Somente se justifica a consignao, se houver dvida quanto a quem seja o credor legtimo. Inexistindo, ser decretada
a carncia da consignatria, por falta de interesses para agir (RT, 570:166, 575:258). Comparecendo mais de um
pretendente ao crdito, o devedor excludo do processo, declarando-se extinta a obrigao. O processo segue entre
os credores. Se comparecer apenas um pretendente, ter o direito de levantar a quantia depositada. No comparecendo
nenhum, converter-se- o depsito em arrecadao de bens de ausentes (art. 898 do CPC).
V Se pender litgio sobre o objeto do pagamento
Ora, se o credor estiver disputando com terceiro o objeto do pagamento, seria at temerrio ao devedor adiantar-se ao
pronunciamento judicial e pagar o que devido (art. 344 do CC), mas, sim, consign-lo judicialmente, para ser levantado
pelo que vencer a demanda.
Requisitos da Consignao
Dispe o art. 336 do CC, determinando que, para valer como pagamento, a consignao dever vir acompanhada dos
requisitos quanto s pessoas, ao objeto, ao modo e ao tempo.
Quanto s pessoas
A consignao em pagamento deve ser proposta pelo devedor, ou qualquer pessoa que seja legitimada a fazer o
pagamento (vide pagamento), em face do verdadeiro credor. Por exemplo: Somente o verdadeiro credor-locador e no
o administrador-mandatrio parte legtima para integrar a relao processual, no plo passivo, da consignatria de
alugueres, proposta pelo locatrio.
96
Quanto ao objeto
Exige-se a integralidade do depsito, porque o credor no obrigado a aceitar o pagamento parcial. O modo ser o
convencionado, no se admitindo, por exemplo, pagamento em prestaes quando estipulado que deve ser vista.
Vejamos alguns julgados:
AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO DEPSITO INSUFICIENTE IMPROCEDNCIA
DO PEDIDO.
1. A constatao de insuficincia do depsito na consignatria impe a improcedncia do pedido,
arcando o autor com o nus da sucumbncia, eis que no se pode obrigar o credor a receber menos
do que lhe devido.
Unidade III
Quanto ao tempo
A consignao deve ser proposta enquanto ainda no se constitui a mora (retardamento do credor ou do devedor no
cumprimento duma obrigao) e dvida qurable (quesvel), hiptese em que o depsito poder vir desacompanhado
das multas, das correes e dos demais acrscimos.
Como o prazo um benefcio do devedor, com algumas excees (vide tempo do pagamento), este poder abrir mo e
pagar antes do tempo (art. 133 do CC).
Ps-Graduao a Distncia
97
Unidade III
Quando ao lugar
A consignao deve ser proposta onde o pagamento deveria ter sido realizado (arts. 327 e 337 do CC).
Levantamento do depsito
Permite a lei (art. 338 do CC) que o devedor levante a prestao consignada antes do credor manifestar-se sobre o
depsito, entretanto, nesse caso, retorna-se ao status quo ante, ou seja, ao estado anterior, subsistindo integralmente
o dbito.
Aps a manifestao, com a aceitao ou a impugnao do depsito, se o credor concordar com o levantamento pelo
devedor, perder todas as garantias, desobrigando, por exemplo, os fiadores que no anuram.
que, feito o depsito, os fiadores e os devedores solidrios estariam seguros de que no seriam responsabilizados.
Assim, se o credor resolveu admitir o levantamento no curso do processo, liberar os devedores solidrios e os fiadores
que no anuram.
No caso de levantamento autorizado pelo credor aps a aceitao ou procedncia da ao, alm da liberao de fiadores
e de codevedores que no anuram, ocorrer novao da dvida (arts. 339 e 340 do CC), ou seja, surgir nova obrigao,
vez que aquela original j estar extinta.
98
Unidade III
Conceito
A sub-rogao o ato ou efeito de sub-rogar57, ou seja, de substituir uma pessoa por outra na mesma relao
jurdica.
Ato pelo qual o indivduo que paga pelo devedor com o consentimento deste, expressamente manifestado ou por fatos
donde claramente se deduza, fica investido nos direitos do credor.
A sub-rogao til tanto ao sub-rogado, porque lhe assegura o reembolso do que pagou para solver a dvida, como
tambm ao credor, porque lhe facilita o recebimento do pagamento, ainda que por meio de outra parte.
57
Ps-Graduao a Distncia
Art. 351. O credor originrio, s em parte reembolsado, ter preferncia ao sub-rogado, na cobrana
da dvida restante, se os bens do devedor no chegarem para saldar inteiramente o que a um e a outro
dever.
99
Unidade III
Espcies de sub-rogao
A sub-rogao pode ser:
real ou objetiva (substituio do objeto da prestao, v.g. garantia hipotecria substituda);
pessoal.
Sub-rogao objetiva ou real aquela que se d pela substituio do objeto da obrigao, sem a extino do
vnculo jurdico. Outras hipteses de sub-rogao real so encontradas nos artigos do 39, 1.446, 1.659 I e II, 1.668
I, e 1.719 do CC/2002.
Para nosso estudo, interessa a sub-rogao pessoal, pois esta caracterizar o pagamento indireto.
A sub-rogao pessoal ocorre na hiptese de substituio do sujeito ativo da relao jurdica obrigacional, sem
a extino do vnculo obrigacional.
Tal ocorre, por exemplo, quando o fiador paga a dvida do afianado, passando, a partir da, a ocupar a posio do
credor, substituindo-o.
Caio
100
Tcio
Tio Patinhas
Caio (fiador) paga a dvida de Tcio (devedor/afianado), junto ao Tio Patinhas (credor). Poder, ento, exigir o reembolso
do que pagou, sub-rogando-se nos direitos do credor.
A sub-rogao pessoal divide-se em sub-rogao legal ou convencional:
Sub-rogao legal ou convencional
Em trs hipteses configura-se a sub-rogao legal, ou seja, de pleno direito (art. 346, CC):
58
Cesso de crdito negcio jurdico bilateral, pelo qual o credor transfere a outrem seus direitos na relao obrigacional.
59
Trata-se de negcio jurdico (tambm determinado de cesso de dbito) pelo qual o devedor transfere a outrem sua posio na relao jurdica (como na cesso de financiamento
para aquisio da casa prpria, p. ex.).
Unidade III
possvel que, promovendo a praa em momento inoportuno, ou sem ter a mov-lo interesse maior, no
alcance o exequente dinheiro suficiente para resgatar os dois crditos. De maneira que pode convir ao Pato
Donald (credor quirografrio) pagar a dvida do credor preferencial (Gasto), a fim de, assumindo o seu
crdito, adiar a execuo para momento oportuno ou lev-la a cabo com o cuidado preciso, visando a obter,
no leilo, quantia suficiente para cobrir as duas obrigaes;
b) em favor do adquirente do imvel hipotecado, que paga o credor hipotecrio, bem como do terceiro
que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre o imvel.
A hipoteca o direito real de garantia mediante o qual se garante a satisfao do crdito pela
excusso62 de um imvel previamente constitudo na obrigao. Respondendo o imvel hipotecado,
preferentemente, pelos dbitos que garante, sua alienao a terceiros no priva o credor da prerrogativa de
excuti-lo63. Portanto, pode convir ao adquirente pagar a dvida do alienante, para elidir64 tal excusso. Nesse
caso, a lei lhe confere a sub-rogao nos direitos dos credores desinteressados pelo pagamento.
Para Silvio Rodrigues, tal hiptese rara na prtica e de certo modo intil, sob o aspecto da garantia.
intil, porque a melhor das garantias, ou seja, a hipoteca, perde sua valia quando se observa que o
adquirente sub-rogado vai ter seu crdito assegurado por seu prprio imvel. A hiptese, em vigor, s se
compreende quando o prdio est onerado por mais de uma hipoteca e o adquirente, resgatando a primeira,
adquire preferncia sobre os outros credores hipotecrios e vale-se de sua posio para dificultar, ou mesmo
impedir, a execuo que estes desejam promover.
Planiol65, gira a seguinte hiptese para justificar o texto. Algum compra imvel hipotecado. Poderia pagar
o preo ao vendedor, mas isso o exporia execuo pelos credores hipotecrios, se estes no foram pagos
pelo devedor. Portanto, o comprador paga diretamente ao credor hipotecrio, liberando o devedor. como se
o dinheiro houvesse passado pelas mos do vendedor, para chegar s de seu credor.
60
Sujeio de bens imveis, navios ou aeronaves ao pagamento de uma dvida, sem se transferir ao credor a posse do bem gravado. [Cf. anticrese.]
61
62
63
idem
64
Eliminar, suprimir.
65
Cf. Planiol, Trait lmentaire..., cit., V. II, n. 485; Colin e Capitant, Cours..., cit. V. II, p. 94; Henri, Lon e Jean Mazeud, Leons de droit civil, Paris, 1956, v.II, n. 850.
Ps-Graduao a Distncia
rara, porque, na prtica ningum adquire imvel sem se munir das certides negativas de nus reais e,
desse modo, se houver hipotecas, o negcio de compra e venda s se efetua, se o preo ou parte dele se
destinar ao resgate da dvida assim garantida.
101
Unidade III
Exemplo:
O Pato Donald pretender pedir dinheiro emprestado ao Tio Patinhas, mas este, antes de emprestar, exige
uma garantia real, uma fazenda, por exemplo. Neste caso, a fazenda do Pato Donald ficar gravada pela
hipoteca, podendo o Tio Patinhas reav-la em mos de quem quer que seja, por fora do chamado direito de
sequela.
Nada impede, porm, que o Pato Donald aliene o bem hipotecado ao Gasto, ciente da hipoteca (alis,
toda hipoteca deve ser registrada no Cartrio de Registro Imobilirio). O Gasto, comprador da fazenda,
objetivando liberar o imvel, poder pagar a soma devida ao Tio Patinhas, sub-rogando-se nos seus
direitos;
c) Em favor do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou
em parte (inciso III).
102
O devedor solidrio que paga a totalidade da dvida, em rigor, paga mais do que deve, pois paga dbito de
seu codevedor. Todavia, para garantir-lhe o reembolso, a lei o sub-roga nos direitos do credor, visto que
pagou dvida pela qual podia ser obrigado.
O fiador sub-roga-se
nos direitos do credor,
no caso o locador. A
lei ir lhe assegurar o
reembolso.
Fiador paga
a dvida do
afianado
Fiador
Afianado/locatrio
Credor/locador
Unidade III
o caso do fiador de imvel. Se o locatrio no paga o aluguel na data do vencimento, o fiador a resgata.
Ora, a lei, procurando assegurar-lhe o reembolso, transfere-lhe todos os direitos do antigo credor. Ainda aqui
a sub-rogao operou-se em favor de quem pagou a dvida pela qual podia ser obrigado.
IMPORTANTE: Em ambos os casos, entretanto, o ajuste da sub-rogao precisa ser contemporneo do
pagamento. Tal regra funda-se em invencvel razo de ordem lgica. Com efeito. Como vimos, o pagamento
extingue a obrigao e s excepcionalmente no o far, se ocorrer sub-rogao. Ora, no se efetuando a subrogao no instante exato do pagamento, a dvida extingue-se. Qualquer conveno posterior pode criar nova
dvida, mesmo com idnticos acessrios, mas tratar-se- de outra relao jurdica e no daquela anterior que,
havendo perecido, no mais ressuscita.
66
Ps-Graduao a Distncia
103
Unidade III
A sub-rogao parcial
A sub-rogao parcial ocorre quando terceiro, pagando parte da dvida, adquire, proporcionalmente, os direitos do credor
em relao ao devedor.
Surge, aqui, um problema, que o de saber o que acontece quando, aps a sub-rogao parcial, so excutidos os bens
do devedor, sem que se apure o suficiente para pagar a dvida toda.
A dvida de Joo Franzino era de R$1.000,00. Joo Grando subrogou R$500,00. Em execuo, os bens do devedor s renderam
R$750,00.
Como proceder, j que o credor original continua credor de
R$500,00, o sub-rogado de outros R$500,00 e o acervo do
devedor no ultrapassa os R$750,00?
Para Silvio Rodrigues, tal soluo m, porque descoroo67 a sub-rogao, pelo menos a sub-rogao parcial. Por
conseguinte, de lege ferenda68, deve-se preferir a soluo do Cdigo Italiano (art. 1.205), que, no caso de pagamento
parcial, determina que o terceiro sub-rogado e o credor primitivo concorram, em face do devedor, proporcionalmente ao
que lhe devido, salvo pacto em contrrio.
104
67
Desanima.
68
Unidade III
Da Imputao do Pagamento
Art. 352. A pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza a um s credor tem o direito
de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos.
Art. 353. No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas quer imputar o
pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter direito a reclamar contra a imputao feita
pelo credor, salvo provando haver ele cometido violncia ou dolo.
Art. 354. Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se-, primeiro, nos juros vencidos e, depois no
capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a quitao por conta do capital.
Art. 355. Se o devedor no fizer a indicao do art. 352 e a quitao for omissa quanto imputao,
esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar. Se as dvidas forem todas lquidas e
vencidas ao mesmo tempo, a imputao far-se- na mais onerosa.
A imputao pode ser definida como a aplicao, pelo devedor, de um pagamento a determinada dvida, entre outras que
possui com o mesmo credor, dado que sejam todas da mesma natureza (fungveis entre si), lquidas e vencidas.
Ocorre a imputao, portanto, na hiptese da existncia de diversas dvidas lquidas, fungveis entre si, vencidas, e
prestao suficiente para o pagamento de mais de uma, mas no de todas as obrigaes.
o caso da pessoa que faz 6 emprstimos para pagamento da conta
hospitalar. Pressionada pelo credor, ela paga R$3.000,00, suficientes
para cobrir metade da dvida, deve imputar o pagamento quelas que
possuam estipulao de juros de mora, inexistente, nas outras.
Ps-Graduao a Distncia
105
Unidade III
O primeiro requisito a pluralidade de dbito, pois no se cogita imputao do pagamento, caso haja apenas uma
dvida.
Mas no s, mister se faz que haja identidade de sujeitos, determinao do art. 352 do CC, que preceitua a hiptese
de uma pessoa obrigada por dois ou mais dbitos da mesma natureza a um s credor.
As dvidas devem ser lquidas, ou seja, certas quanto sua existncia e determinadas quanto ao seu objeto. Sabe-se
que a obrigao devida e no paira dvida quanto ao seu montante.
Dispe, ainda, a lei, que a imputao deve referir-se a dbito vencido. Contudo, a doutrina entende que somente ser
dessa forma, se o benefcio do prazo correr em favor do credor, vez que, se o benefcio for do devedor que imputa o
pagamento na dvida vincenda70, poder o credor, que no se prejudica, desde logo cobrar a vencida.
Exige-se, tambm, igual natureza de dvidas. Vale dizer que somente os dbitos reciprocamente fungveis podem ser
objetos de imputao em pagamento.
de se observar que os dbitos devem ser fungveis entre si, e no fungveis em si (por exemplo: 50 sacas de acar e
80 sacas de feijo so fungveis em si e no entre si). Dever ser indiferente ao credor receber uma ou outra prestao.
Por fim, requer-se a possibilidade da prestao resgatar mais de um dbito.
106
Unidade III
Caso as partes deixem de exercer o direito imputao, a lei determina qual das dvidas ser quitada, substituindo a
vontade dos sujeitos da obrigao.
De fato, de acordo com o art. 355 do CC, a imputao far-se- nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar.
Destarte, silenciando as partes, o pagamento imputar-se-, em primeiro lugar, nas dvidas lquidas (certas quanto a sua
existncia e determinadas quanto ao seu objeto), seguindo sua ordem de vencimento, ou seja, em primeiro lugar a mais
antiga e, assim, sucessivamente.
Ps-Graduao a Distncia
107
Unidade III
CAPTULO VI
DA NOVAO
Art. 360. D-se a novao:
I quando o devedor contrai com o credor nova dvida para extinguir e substituir a anterior;
II quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor;
III quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor
quite com este.
Art. 361. No havendo nimo de novar, expresso ou tcito, mas inequvoco, a segunda obrigao
confirma, simplesmente, a primeira.
Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de
consentimento deste.
Art. 363. Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao regressiva contra o
primeiro, salvo se este obteve por m-f a substituio.
Art. 364. A novao extingue os acessrios e as garantias da dvida, sempre que no houver
estipulao em contrrio. No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca ou a
anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao.
Art. 365. Operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do
que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e as garantias do crdito novado. Os outros
devedores solidrios ficam por esse fato exonerados.
Art. 366. Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor
principal.
Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de novao obrigaes
nulas ou extintas.
108
Unidade III
Captulo 22 Novao
Conceito
A novao pode ser definida como a converso duma dvida em outra, para extinguir a primeira, quer mudando
o objeto da prestao (novao objetiva), quer substituindo o credor ou o devedor por terceiros (novao
subjetiva).
Trata-se, no dizer do magistral RUGGIERO, de um ato de eficcia complexa, que repousa sobre uma vontade destinada
a extinguir um crdito pela criao de um novo71.
Exemplo clssico: Caio deve a Mrio a quantia de R$10.000,00 (dez mil reais). O devedor (Caio), exmio marceneiro,
prope a Mrio que seja criada uma nova obrigao de fazer , cujo objeto seja a prestao de servio de marcenaria
na residncia de Mrio. Este, pois, aceita, e, por meio da conveno celebrada, considera extinta a obrigao anterior,
que ser substituda pela nova.
Novar, em linguagem corrente, portanto, criar uma obrigao nova para substituir e extinguir a anterior.
D-se a novao, por exemplo:
quando o devedor de juros no pagos ajusta com o seu credor de incorpor-los no capital. A primeira
dvida, representada pelos juros, desaparece, para ser substituda por outra, constituda por um aumento do
principal;
quando o muturio72, por ocasio do vencimento, indica um seu devedor para liquidar a prestao, obtendo,
para tanto, a concordncia de todos os interessados. Surge uma nova dvida entre outras pessoas que
no as originalmente vinculadas, dvida essa que pe termo antiga relao jurdica;
quando o credor quita seu devedor, ante a anuncia deste de se constituir devedor de outra pessoa,
por igual importncia.
Nas trs hipteses acima mencionadas, surge uma nova relao jurdica que pe termo anteriormente
existente.
71
Roberto de Ruggiero, Instituies de Direito Civil, Campinas, SP: Bookseller, 1999, v. 3, p. 263.
72
Ps-Graduao a Distncia
109
Unidade III
Na figura do inciso I, de novao objetiva, o objeto da obrigao que se altera. O credor de uma obrigao de
fazer, por exemplo, concorda em receber do devedor uma indenizao em dinheiro. Ou, ento, a causa da obrigao
que se modifica, como no caso de o devedor de aluguis se compor com o credor para se declarar vinculado por
contrato de mtuo73.
Na figura do inciso II, de novao subjetiva passiva, a pessoa do devedor que se altera. Nesta hiptese, contudo,
impe-se uma distino.
Com efeito, de um lado encontra-se o instituto da delegao, em que o devedor indica terceira pessoa para resgatar o
seu dbito, com o que concorda o credor. Ocorre como que uma transmisso do lado passivo da obrigao, por vontade
e por deliberao do devedor, dependente, entretanto, da anuncia do credor.
110
Do outro lado, encontra-se o instituto da expromisso74, em que, mesmo insciente75 o devedor, terceira pessoa
assume o seu dbito, exigindo-se, para a eficcia do ato, apenas a concordncia do credor. Tal espcie de novao
expressamente permitida pelo art. 362 do CC.
Art. 362. A novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de
consentimento deste.
Na figura do inciso III do art. 360 do CC, de novao subjetiva ativa, a pessoa do credor que muda. Mediante nova
obrigao, o primitivo credor deixa a relao jurdica, e um outro toma-lhe o lugar.
73
O exemplo de Mazeaud (Leons, V. II, no 1.222). Repetimo-lo aqui: O novo negcio equivale a duas operaes. Uma, consistente no pagamento efetuado pelo locatrio ao
senhorio, extinguindo a dvida original; outra, constante do emprstimo de igual importncia do locatrio ao senhorio. Como a novao extinguiu a dvida anterior, o senhorio
(credor) no pode mais despejar seu inquilino por falta de pagamento, nem recorrer ao executivo por aluguis, para receber seu crdito.
74
Forma de novao (2) em que se substitui o devedor primitivo por outro sem o conhecimento ou anuncia daquele.
75
No ciente; ignorante.
Unidade III
Instituio de importncia considervel no passado, guardando, ainda, algum relevo na ordem terica, a novao
oferece, nos tempos atuais, interesse prtico reduzido. Isso, porque algumas de suas modalidades so vantajosamente
substituveis por institutos conexos, tais como: a cesso de crdito, a cesso de contrato e a sub-rogao.
Com efeito, como pela novao, a dvida primitiva se extingue-se, seus acessrios tambm perecem. Desse modo,
como evidente, os juros avenados cessam de fluir, as garantias que asseguravam seu resgate no mais subsistem
etc., pois sendo acessrios da coisa principal seguem-lhe a sina, no sobrevivendo a sua extino. Tal efeito, que decorre
ordinariamente da novao, s deixa de incidir, se houver ajuste em contrrio. o que proclama a 1 parte do art. 364
do CC.
Art. 364. A novao extingue os acessrios e as garantias da dvida, sempre que no houver
estipulao em contrrio.
Ora, esse o inconveniente da novao e o que a impede de atuar como instrumento de circulao das obrigaes.
Pressupostos da novao
Obrigao anterior existente art. 367.
Obrigao ao menos anulvel, vez que no se nova obrigao extinta ou nula arts. 166, 171 e 367 do CC.
Constituio de obrigao nova.
Elemento novo.
Animus novandi.
Partes legtimas e capazes.
Mister se faz, para que haja novao, uma obrigao anterior, pois no se pode extinguir o que j no existe.
As obrigaes nulas (art. 166 do CC) ou extintas no ressurgem pela novao. As obrigaes assumidas por absolutamente
incapaz, um menor de 15 anos, por exemplo, no podem ser novadas (art. 367 do CC).
Art. 367. Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de novao obrigaes
nulas ou extintas.
A causa da extino da obrigao original o surgimento de uma nova obrigao que substitui a anterior.
Logo, se a nova obrigao vier inquinada de nulidade relativa ou absoluta, este negcio posterior no enseja
novao, hiptese em que as partes retornam ao status quo ante (art. 182 do CC), restabelecendo-se a dvida original
com todos os seus acessrios, inclusive as responsabilidades de fiadores e coobrigados.
A segunda obrigao, necessariamente, deve possuir um elemento novo aliquid novi para se distinguir da primeira,
sem o que no h novao. Tal inovao pode recair sobre o objeto ou sobre o sujeito (ativo ou passivo) da obrigao,
gerando, em cada um dos casos, uma espcie diversa de novao.
Ps-Graduao a Distncia
Todavia, as obrigaes meramente anulveis podem ser novadas validamente (arts. 171 e 367 do CC). o
caso da obrigao assumida por relativamente capaz (art. 4 do CC), que pode ser confirmada pela novao com a
participao do representante legal.
111
Unidade III
O animus novandi o elemento psicolgico do negcio. Para que haja novao, mister que as partes,
conscientemente, alm de desejarem extinguir uma obrigao e criar outra, queiram, tambm, que a criao desta ltima
seja a causa da extino da primeira.
Este elemento de tal relevncia no caracterizar a novao que a prpria lei determina que, no havendo nimo de
novar, expresso ou tcito, mas inequvoco, a segunda obrigao confirma simplesmente a primeira (art. 361
do CC).
Constituindo a novao um negcio jurdico, indispensvel se faz sejam capazes as partes. Assim, os incapazes, dentro
dos limites de sua incapacidade, no podem assumir a nova obrigao, a no ser por meio de seu representante legal.
Ora, se nova obrigao no surge, a anterior no se extingue e, assim sendo, no se opera a novao.
O procurador s pode pleitear ou aceitar a novao, se estiver legitimado para tanto, por meio de mandato expresso
do credor. Caso tal no ocorra, a segunda obrigao, assumida pelo devedor, no tem a eficcia de pagamento, no
extingue o dbito original. Neste caso, portanto, tambm no h novao.
Efeitos da novao
Extino da obrigao anterior (CC, art. 360).
Extino dos acessrios da dvida (fiana76, hipoteca77, penhor78, anticrese79, multa, juros etc.) (art. 364 do
CC).
Conveno acerca da manuteno dos acessrios no atinge fiadores e terceiros (arts. 364, 365 e 366 do
CC).
O principal efeito da novao a extino da obrigao anterior, inclusive seus acessrios (juros, multa, fiana etc),
ou seja, os acessrios seguem o destino do principal, que sucumbe com a novao, exceto quando as partes ajustam
que os acessrios sobrevivero mesmo em face da novao operada (art. 364 do CC).
Mister se faz ressaltar que a novao sem o consentimento do fiador ou de terceiro no os vincula (arts. 364 e
366 do CC).
A consequncia legal lgica, vez que a novao faz perecer os acessrios e as garantias da dvida.
Da mesma forma, o credor no aproveitar a hipoteca ou anticrese, se esses bens dados em garantia forem de terceiros
que no anurem na novao, o mesmo ocorrendo no caso de devedores solidrios.
112
Se a novao for levada a efeito pelo credor com um dos devedores solidrios, as garantias que recaam sobre os bens
dos codevedores perecem, assim como esses codevedores ficam exonerados da dvida, j que a obrigao anterior
tambm pereceu, exceto, por bvio, se eles concordarem expressamente com a novao, levada a efeito (art. 365 do
CC).
76
Obrigao acessria assumida por terceira pessoa, que se responsabiliza, total ou parcialmente, pelo cumprimento da obrigao do devedor, caso este no a cumpra ou no possa
cumpri-la; abonao, cauo fidejussria, fiadoria, fiador, fidejussria.
77
Sujeio de bens imveis, navios ou aeronaves ao pagamento de uma dvida, sem se transferir ao credor a posse do bem gravado.
78
Direito real que vincula coisa mvel, ou mobilizvel, a uma dvida, como garantia do pagamento desta.
79
Contrato pelo qual o devedor entrega ao credor um imvel, dando-lhe o direito de receber os frutos e rendimentos como compensao da dvida; consignao de rendimento.
Unidade III
CAPTULO VII
Da Compensao
Art. 368. Se duas pessoas forem, ao mesmo tempo, credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes
extinguem-se, at onde se compensarem.
Art. 369. A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis.
Art. 370. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se
compensaro, verificando-se que diferem na qualidade, quando especificada no contrato.
Art. 371. O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe dever; mas o fiador pode
compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado.
Art. 372. Os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no obstam a compensao.
Art. 373. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto:
I se provier de esbulho, furto ou roubo;
II se uma se originar de comodato, depsito ou alimentos;
III se uma for de coisa no suscetvel de penhora.
Art. 374. A matria da compensao, no que concerne s dvidas fiscais e parafiscais, regida pelo
disposto neste captulo. (Vide Medida Provisria no 75, de 24.10.2002) (Revogado pela Lei no 10.677,
de 22/5/2003).
Art. 375. No haver compensao quando as partes, por mtuo acordo, a exclurem, ou no caso de
renncia prvia de uma delas.
Art. 376. Obrigando-se por terceiro uma pessoa, no pode compensar essa dvida com a que o credor
dele lhe dever.
Art. 378. Quando as duas dvidas no so pagveis no mesmo lugar, no se podem compensar sem
deduo das despesas necessrias operao.
Art. 379. Sendo a mesma pessoa obrigada por vrias dvidas compensveis, sero observadas, no
compens-las, as regras estabelecidas quanto imputao do pagamento.
Art. 380. No se admite a compensao em prejuzo de direito de terceiro. O devedor que se torne
credor do seu credor, depois de penhorado o crdito deste, no pode opor ao exequente a compensao,
de que contra o prprio credor disporia.
Ps-Graduao a Distncia
Art. 377. O devedor que, notificado, nada ope cesso que o credor faz a terceiros dos seus direitos,
no pode opor ao cessionrio a compensao, que antes da cesso teria podido opor ao cedente. Se,
porm, a cesso lhe no tiver sido notificada, poder opor ao cessionrio compensao do crdito que
antes tinha contra o cedente.
113
Unidade III
Definio
A compensao definida como a extino de encargos recprocos e da mesma natureza entre dois devedores,
ou seja, o encontro e a liquidao de obrigaes recprocas, fungveis entre si e vencidas, que se opera em
face da lei, independentemente da vontade das partes.
Por exemplo:
Antnio deve a Bruno a quantia de R$5.000,00 (cinco mil reais), porm Bruno tambm devedor de Antnio, no mesmo
valor, significa que nada se devem.
Outro exemplo:
Mrio deve a Paula certa quantia em dinheiro decorrente da venda de um imvel. Por outro lado, Paula deve a Mrio pela
venda de um automvel. Nesse caso, Paula somente receber a diferena entre o valor ajustado pelo automvel e pelo
imvel, obviamente considerando este ltimo de maior valor.
No caso acima, sobrevive a diferena, mas veja bem, somente pelo acordo das partes.
Contudo, a compensao somente se d em crditos de igual natureza, como no primeiro exemplo.
Espcies de compensao
Compensao legal
Quando emanar da lei, como direito do executado por dvida compensvel.
Na compensao legal, basta que as dvidas sejam simultneas e recprocas em determinado momento.
Tratando-se de compensao legal, o efeito dela no depende da vontade das partes, pois imediato e necessrio.
A compensao legal no se sujeita ao reconhecimento judicial ex officio, sempre dependendo de reclamao por quem
a deseja. Todavia, torna-se possvel, independentemente da capacidade ou do consensualismo das partes. E, uma vez
declarada por sentena judicial, retroage data de coexistncia dos dbitos.
Compensao judicial ou reconvencional
aquela cuja fixao do valor das dvidas e dos efeitos da compensao advm de sentena judicial, e no da lei ou da
vontade das partes.
Somente ser judicial, no processo de conhecimento, a compensao reconhecida por meio de reconveno80, eis que
esse o instrumento processual hbil para que o julgador possa constituir a compensao.
Pontes de Miranda elucida que toda compensao somente possui como judicial a sua forma, exceto se sua modalidade
for exatamente esta.
Compensao convencional/voluntria ou facultativa
O que se usa chamar compensao convencional a que se opera via acordo das partes.
Na compensao voluntria, os efeitos da sentena somente retroagem data na qual o julgador concluiu que o devedor
concordou com essa forma indireta de cumprimento da obrigao. A partir de ento, cessa a incidncia dos juros e
extinguem-se as garantias acessrias da dvida compensada.
80
114
Ao pela qual o ru demanda o autor, no mesmo processo em que por este demandado, para opor-lhe direito que lhe altere ou elimine a pretenso.
Unidade III
Porm, deve-se observar o art. 376 do CC e interpretar essa exceo restritivamente, haja vista que, por fora
de lei, o terceiro, que se obriga por determinada pessoa, no pode compensar essa dvida com a que o credor dele
lhe dever.
Exemplificando:
Tcio nomeado tutor de Cio. Tcio tem dvida com Mvio e este com Caio.
Mvio devedor
pessoal de Caio.
No pode o tutor pretender compensar a sua dvida pessoal com a dvida que o credor tem para com o tutelado.
Mrio deve
R$1.000,00 a Caio.
Ps-Graduao a Distncia
115
Unidade III
Lembre-se, ainda, de que, na cesso de crdito, o devedor, notificado, deve opor, imediatamente, a compensao, sob
pena de seu silncio importar em perda da possibilidade de compensao. Caso no seja notificado, ter direito a opor
ao cessionrio a compensao do crdito que tinha contra o cedente, conforme preceitua o art. 377 do CC.
Exemplificando:
Note bem: Se Caio e Tcio no diligenciam a cientificao de Mrio, este poder opor a Tcio, como compensao, o
crdito que tinha contra Caio.
Liquidez das dvidas
Para que haja a compensao legal, necessrio identificar a expresso numrica das dvidas. Se elas ainda no foram
reduzidas a valor econmico, no h como se imaginar a compensao.
Veja bem:
Desta forma, dvidas no vencidas no podem ser compensadas. Essa a regra, mas, claro, estamos falando de
compensao legal, caso as partes convencionem. Nada impede a compensao de dvidas no vencidas ou de uma
vencida e outra no, abrindo mo do prazo aquele que o possui.
116
Unidade III
Exemplificando:
Se Mvio deve R$3.000,00 para Tcio e Tcio deve um
computador do mesmo valor para Mvio, a Mvio no
possvel a compensao legal, pois, embora os bens
sejam fungveis, no o so entre si, pois ningum
obrigado a receber prestao diversa do pactuado.
Mvio deve cinco cabeas de Boi Nelore para Tcio e Tcio tambm tem uma dvida com Mvio, porm de apenas 3
cabeas de Boi Zebu, e essa diferenciao expressa no contrato, no ser possvel a compensao, pela diferena de
qualidade.
Dvidas no compensveis
Vontade das partes (renncia ao
direito de compensar)
As partes podem convencionar a renncia da compensao j na constituio da obrigao ou por ato posterior, desde
que neste ltimo caso no estejam presentes os requisitos da compensao, que j teria se operado extinguindo a
compensao.
Dvida proveniente de ato ilcito (art. 373, I).
Lei
Inciso I do art. 373: a ilicitude do fato gerador da dvida contamina sua validade, pelo que, no sendo possvel de
cobrana, muito menos o ser de compensao. Exemplificando: Se eu mesmo me apodero de um bem do meu devedor,
no posso compensar a minha dvida com a devoluo da coisa apoderada.
Inciso II do art. 373: o comodato82 e o depsito83 obstam a compensao, por serem objeto de contratos com corpo
certo e determinado, inexistindo, portanto, a fungibilidade entre si necessria compensao. Ademais, so contratos
calcados na ideia de fidcia (confiana). Todavia, pode ser compensada a dvida recorrente das despesas com a coisa
depositada ou de depsito da mesma natureza (art. 638 do CC). Quanto aos alimentos, por serem dirigidos a subsistncia
de um indivduo, admitir a sua compensao seria negar a sua funo alimentar.
81
82
Emprstimo gratuito de coisa no fungvel, a qual deve ser restituda no tempo convencionado. [Cf. mtuo (2).]
83
O depsito contrato em que o depositrio recebe um bem mvel para guardar at que aquele que depositou reclame (art. 627 do CC).
Ps-Graduao a Distncia
117
Unidade III
Inciso III do art. 373: se uma das dvidas for de coisa no suscetvel de penhora: a impenhorabilidade de
determinados bens se justifica por sua relevncia, conforme se pode verificar do art. 649 do CPC. Como a importncia
de tais bens (salrio, por exemplo) afasta, at mesmo, o poder estatal da constrio judicial, no seria lgico que a sua
entrega pudesse ser negada, do ponto de vista ftico, pela utilizao da compensao.
Tambm no se admite, na forma do art. 380 do CC, a compensao em prejuzo de terceiros. Por exemplo:
Tito deve a de Celso a importncia de R$10.000,00, e, para extinguir a obrigao, compra um crdito de igual valor,
em que Celso figure como devedor. A reciprocidade das dvidas provocaria, ordinariamente, a compensao legal,
extinguindo-se as duas relaes jurdicas. Entretanto, se o ltimo dos dbitos houvesse sido penhorado por algum
credor de Celso, e em respeito ao interesse dessa pessoa, a cesso obtida por Tito no teria o efeito de provocar a
compensao.
CAPTULO VIII
Da Confuso
Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de
credor e devedor.
Art. 382. A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida ou s de parte dela.
Art. 383. A confuso operada na pessoa do credor ou do devedor solidrio s extingue a obrigao
at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a
solidariedade.
Art. 384. Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao
anterior.
Confuso
Trata-se de forma peculiar de extino das obrigaes. Opera-se quando as qualidades de credor e devedor so reunidas
em uma mesma pessoa, extinguindo-se, consequentemente, a relao jurdica obrigacional.
o que ocorre, por exemplo:
1) Quando um sujeito devedor de seu tio e, por fora do falecimento deste, adquire, por sucesso, a
sua herana. Em tal hiptese, passar a ser credor de si mesmo, de forma que o dbito desaparecer por
meio da confuso.
Nada impede, por outro lado, que a confuso se d por ato inter vivos:
118
2) Se o indivduo subscreve um ttulo de crdito (nota promissria, por exemplo), obrigando-se a pagar o valor
descrito no documento, e a crtula, aps circular, chega s suas prprias mos, por endosso, tambm
ser extinta a obrigao.
Entretanto, em verdade, a confuso no a extino, mas a neutralizao de um direito em virtude da reunio
em uma nica pessoa de duas qualidades incompatveis.
Em consonncia com o acatado, o direito no se extingue, mas se anula, e, cessada a confuso, restabelece-se
a obrigao com todos os seus acessrios (art. 384 do CC).
Outro exemplo que podemos citar o da anulao do testamento. Supondo que o sucessor seja o prprio devedor.
Enquanto esteve com o patrimnio, era devedor e credor de si mesmo. Cessando essa condio por ocasio da anulao
do testamento, cessa a confuso, restabelecendo-se o vnculo obrigacional original.
Unidade III
Credores
R$150,00
R$150,00
A, B e C devem R$450,00
a D, E e F.
R$150,00
Os devedores B e C continuam
devendo para os credores E e F.
84
Pessoa responsvel por alguma coisa; abonador, fiador. [Cf. avalista e endossante.]
85
Ps-Graduao a Distncia
119
Unidade III
Credores
Sr. Edu Ende, Sr. Henry Dvida e
Sr. Pos Itivo so credores de Sr.
Big Nose, Sr. M.A.L. Enkarado e Sr.
Foguinho.
Sr. Edu Ende
Sr. M. A. L. Enkarado
Sr. Foguinho
Devedores
120
O devedor A herda o
crdito do credor C.
A
C
O credor D poder exigir a
obrigao do devedor B, porm
deve descontar a quota cabente
ao devedor A.
Unidade III
Ps-Graduao a Distncia
121
Unidade III
Natureza Jurdica
122
Tradicionalmente, vem-se entendendo a remisso como ato jurdico bilateral, por ser imprescindvel a anuncia, ainda
que tcita, do devedor. Ningum pode ser obrigado a aceitar o perdo. H, todavia, quem advogue tese contrria,
considerando-a ato jurdico unilateral, independente, pois, de qualquer manifestao do devedor.
Realmente, ningum pode ser obrigado a aceitar perdo, ainda que as razes sejam de foro ntimo. O pagamento ;
tambm direito do devedor. Mas a simples recusa no desfaz o ato de perdo. Em outras palavras, a manifestao de
vontade no sentido de perdoar ntima, interna. Independe, pois, de ato do devedor. Depende, somente, do credor. A
aceitao do devedor apenas concretiza o perdo j existente.
Ademais, a remisso somente pode operar-se inter partes, no sendo esta admitida em prejuzo de terceiros, na forma
do art. 385 do CC.
Unidade III
Observao: No confundir remisso com doao86. Na doao, uma das partes (doador), por liberalidade, transfere
bens do seu patrimnio para terceiro (donatrio). Trata-se, pois, de um tpico contrato de natureza gratuita e unilateral.
Diferenciando-se da remisso, lembra SILVIO VENOSA, em que nem sempre estar presente o intuito de liberalidade.
Ademais, para a remisso irrelevante o intuito com que feita, o que no ocorre na doao.
Esclarecimentos Terminolgicos
No se confunde remisso com dois SS, com remio com . Esta ltima significa resgate, liberao do domnio de
outrem, que, processualmente, pode ser de bens ou da prpria dvida executada (veja o art. 651 do CPC).
Da mesma forma, no se confunde com a remio de bens, prevista nos arts. 787 a 790 do CPC, que autoriza o
cnjuge, descendente87 ou ascendente88 do devedor, a remir em todos ou quaisquer bens penhorados, ou arrecadados no
processo de insolvncia, depositando o preo por que foram alienados89 ou adjudicados90, de forma a evitar que o bem
deixe a propriedade da famlia, embora saia da titularidade do devedor.
Formas de remisso
Expressa: por instrumento pblico.
Renncia Tcita
O credor pratica ato pelo qual, claramente, presume-se a inteno de perdoar a dvida ou desistir do direito
creditrio.
86
87
88
Srie de geraes anteriores a um indivduo, e dos quais ele provm; prognie; origem, estirpe.
89
90
Dir. Jud. Civ. O ato de transferir ao exeqente bens penhorados, ou os respectivos rendimentos, em pagamento do seu crdito contra o executado.
Ps-Graduao a Distncia
123
Unidade III
Tal hiptese ocorre na exata medida em que o credor, sem qualquer vcio, entrega o instrumento ou o ttulo originrio da
obrigao sem exigir qualquer pagamento ou substituio da obrigao por outra (arts. 324 e 386 do CC).
Essa forma (tcita) no se aplica na hiptese de o ttulo da obrigao ser constitudo por instrumento pblico.
Logo, somente se o ttulo da dvida for instrumento particular que ser admitida a remisso tcita.
Existindo credor pignoratcio (aquele que tem seu crdito garantido por penhor), a entrega do bem empenhado significaria
apenas, a renncia da garantia ou a remisso de todo o crdito?
Joo El Dorado: Estou devolvendo o ouro que voc me deu em garantia.
Max Smart: Oba! Ento, a minha dvida est remida?
Joo El Dorado: Nada disso, voc no leu o art. 387 do CC. Eu s estou
devolvendo a garantia, no estou extinguindo a dvida. Voc continua me
devendo.
Vamos exemplificar:
124
Max Smart
Joo El Dorado credor de Max Smart, Pedro Tall e Jos
Strong, devedores solidrios de R$3.000,00, e perdoa a
dvida de Pedro Tall, poder cobrar de Max Smart ou Jos
Strong somente R$2.000,00.
Se Jos Strong for escolhido e pagar a totalidade (R$
2.000,00), poder cobrar R$ 1.000,00 de Max Smart.
Pedro Tall
Jos Strong
Unidade III
Do Inadimplemento da Obrigao
O descumprimento da obrigao o inadimplemento, isto , a no realizao do ato jurdico que o devedor se comprometeu
a desempenhar em benefcio do credor.
O inadimplemento se atribui a fato alheio vontade do devedor, ou bem a fato atribuvel ao devedor.
Inadimplemento sem culpa do devedor
Quando no h culpa do devedor, a obrigao simplesmente extingue-se, restaurando-se o status quo ante.
Dessa forma, se, devido a caso fortuito, o carro que o devedor tinha de entregar ao credor se destruir, a obrigao,
simplesmente, no pode mais ser adimplida. Se algo j se pagara ao devedor, este simplesmente restituir ao credor o
que recebera adiantado.
Inadimplemento com culpa do devedor
O inadimplemento tratado pela norma do art. 389 o denominado absoluto, ou seja, aquele que impossibilita o credor
de receber a prestao devida, por exemplo: a destruio do cereal que seria entregue pelo devedor; seja de maneira
total, seja parcialmente (quando h pluralidade de objetos e apenas parte deles se inviabiliza), convertendo-se a
obrigao, na falta de tutela jurdica especfica, em obrigao de indenizar.
Observao: No confundir com inadimplemento relativo. Nessa hiptese, a prestao, ainda possvel de ser
realizada, no foi cumprida no tempo, no lugar e na forma convencionados, havendo, por outro lado, o interesse do
credor de que seja adimplida, sem prejuzo de exigir uma compensao pelo atraso causado. Esse retardamento culposo
no cumprimento de uma obrigao ainda realizvel caracteriza a mora.
Voltemos ao inadimplemento culposo absoluto. O art. 389 do CC visto pela doutrina como a base legal da
responsabilidade civil contratual.
Ps-Graduao a Distncia
O inadimplemento deve-se atitude injustificada do devedor. Nesse caso, o credor ter direito a ser ressarcido por todos
os prejuzos que sofrer.
125
Unidade III
126
Para caracterizar a responsabilidade civil contratual, faz-se necessrio que a vtima e o autor do dano j tenham se
aproximado anteriormente e se vinculado para o cumprimento de uma ou mais prestaes, sendo a culpa contratual
a violao de um dever de adimplir, que constitui, justamente, o objeto do negcio jurdico, ao passo que, na culpa
aquiliana, viola-se um dever necessariamente negativo, ou seja, a obrigao de no causar dano a ningum.
Na responsabilidade civil aquiliana, a culpa deve ser sempre provada pela vtima, enquanto, na responsabilidade
contratual, ela , de regra, presumida91, invertendo-se o nus da prova, cabendo vtima comprovar, apenas, que a
obrigao no foi cumprida, restando ao devedor o nus probandi, por exemplo, de que no agiu com culpa ou de que
ocorreu alguma hiptese excludente do elo de causalidade.
91
Como regra especial, registre-se a previso do art. 392 do CC, pela qual nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por
dolo aquele a quem no favorea; nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei.
Unidade III
Por fim, o menor pbere s se vincula contratualmente quando assistido por seu representante legal.
Inadimplemento fortuito da obrigao
O descumprimento da obrigao tambm pode decorrer de fato no imputvel ao devedor.
Fatos da natureza ou atos de terceiro podero prejudicar o pagamento, sem a participao do devedor, que estaria
diante de um caso fortuito92 ou de fora maior93. Imagine que o sujeito se obrigou a prestar um servio e, no dia
convencionado, vtima se sequestro. No poder, em tal hiptese, em virtude do evento no imputvel a sua vontade,
cumprir a obrigao avenada.
No interessa para o direito obrigacional, tecermos maiores diferenciaes do que seja caso fortuito ou fora maior, o
que nos interessa que ocorrendo, extingue-se a obrigao, sem qualquer consequncia para as partes. Para tal, basta
ler o art. 393 do CC.
Da Mora
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser
receb-lo no tempo, no lugar e na forma que a lei ou a conveno estabelecer.
Art. 395. Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao
dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.
Art. 396. No havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora.
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito
em mora o devedor.
92
Caso fortuito acidente que acarreta o dano advm de causa desconhecida, como o cabo eltrico areo que se rompe e cai sobre os fios telefnicos, causando incndios,
exploso de caldeira de usina que provoca a morte de seus funcionrios.
93
Fora maior Aqui se conhece o motivo ou a causa que d origem ao acontecimento, pois se trata de um fato da natureza, como, p. ex., um raio que provoca incndio, inundao
que danifica produtos ou intercepta as vias de comunicao, impedindo a entrega da mercadoria prometida, ou um terremoto que ocasiona grandes prejuzos.
Ps-Graduao a Distncia
Pargrafo nico. Se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor, este poder enjeit-la, e
exigir a satisfao das perdas e dos danos.
127
Unidade III
Nesse caso, possibilita-se ao devedor proceder a purgao, efetuando o pagamento daquilo que deve
posteriormente. Ocorre uma inexecuo temporria da obrigao.
O inadimplemento relativo a mora94. E, como a mora pode ser purgada, no h que se falar em mora por
inadimplemento absoluto.
A mora a inexecuo voluntria do cumprimento da obrigao.
O principal efeito da mora a sujeio indenizao por perdas e danos.
A mora sempre pressupe a existncia de culpa ou dolo.
As modalidades da mora
H trs modalidades da mora:
94
128
Retardamento do credor ou do devedor no cumprimento duma obrigao. [Cf., nesta acep., protesto (4).]
Unidade III
a) mora do devedor ou mora debitoris (mora solvendi), que decorre da absteno na realizao da prestao
ou, ainda, da prtica de ato que no se possa reputar como plenamente regular do cumprimento da
prestao;
b) mora do credor ou mora creditoris (mora accipiendi), que se caracteriza pela realizao de ato positivo ou
negativo, por parte do credor, que inviabiliza o pagamento; e
c) mora do devedor e do credor, situao em que as condutas do credor e do devedor no conduzem
satisfao dos interesses legtimos um do outro e vice-versa.
Mora do devedor (solvendi ou debendi)
Ocorre quando o devedor retarda culposamente o cumprimento da obrigao. O exemplo mais comum o do
sujeito se obriga a pagar a quantia de R$1.000,00, no dia 5, e, chegado o vencimento, simplesmente no
paga.
Caso a obrigao seja negativa (no fazer), e o indivduo realize a prestao que se comprometeu a no
efetivar, no se poder dizer que tenha havido mora, mas, sim, inadimplemento absoluto. o caso do sujeito
que, obrigando-se a no levantar o muro, realiza a construo, incorrendo em inadimplncia absoluta, e, no
simplesmente, em mora, a partir da data em que realizou a obra.
Requisitos da mora do devedor
Existncia de dvida lquida e certa: somente as obrigaes certas quanto ao contedo e individualizadas
quanto ao seu objeto podem viabilizar a ocorrncia da mora. Ningum retarda, culposamente, o cumprimento
de uma prestao incerta, ilquida ou indeterminada.
Ps-Graduao a Distncia
129
Unidade III
2) pela inutilidade da prestao, caso em que o credor poder recus-la e exigir o pagamento de indenizao
por perdas e por danos;
Incluem-se as seguintes verbas a serrem pagas em favor do credor:
juros;
atualizao do valor monetrio, em conformidade com os ndices oficiais; e
honorrios advocatcios.
3) pela deteriorao da coisa, ainda que decorrente de fora maior ou de caso fortuito;
4) pela impossibilidade da prestao, obtendo o credor a indenizao por perdas e por danos;
Observe bem, tanto no caso de deteriorao da coisa como na impossibilidade da prestao superveniente
mora, subsiste ao devedor, no novo sistema codificado, a prova de iseno de culpa ou, ainda, a
prova de que o dano sobreviria, mesmo que a obrigao fosse cumprida no prazo, no local e no modo
ajustados (art. 399 do CC).
Vamos exemplificar:
1) a prova da iseno da culpa.
Jos (devedor) liga para Antnio, seu credor.
Antnio, eu fui devolver o cavalo Manga-larga que voc me emprestou para fertilizao da minha
gua, mas voc no estava, e o peo no quis receber o cavalo, alegando que esse assunto s com
voc.
Xi! Jos, a patroa est tendo beb, eu pego amanh.
Antnio, quero deixar bem claro que cumpri com a minha obrigao, eu fui devolver o cavalo e voc
no estava para receber.
De noite, entra ladro na fazenda do Jos e rouba o cavalo.
Jos emprestou do seu vizinho um cavalo Manga-larga para reproduo, pelo prazo de 15 dias. No
dia que deveria entregar o animal, ocorre um incndio que consome os pastos e os animais das duas
fazendas.
Ainda que Jos entregasse o animal para Antnio, o animal morreria do mesmo jeito.
130
Unidade III
Vamos supor que voc se obrigou a transferir, em virtude de uma compra e venda, no dia 15/10,
um touro reprodutor pelo preo de R$10.000,00, e o credor retardou, injustificadamente o
recebimento da coisa, somente se efetivando no dia 25/10, quando a cotao do animal atingiu
o preo de R$12.000,00. Dever o referido credor moroso arcar com a diferena, pagando
o valor maior. Se a oscilao for para menor, todavia, dever pagar o preo convencionado,
R$10.000,00.
Nossa! Obrigado, agora eu entendi direitinho.
Ps-Graduao a Distncia
131
Unidade III
Moras sucessivas
Todavia, se as moras so sucessivas, permanece o efeito de cada uma.
Vamos exemplificar:
Joo El Dorado: No vou receber, porque no concordo com os seus clculos.
Max Smart: OK.
Passado uma semana...
Joo El Dorado: Pensando bem, vou receber.
Max Smart: Mas, agora, no vou pagar, porque mandei refazer os clculos.
Nesse caso, no momento em que o pagamento se efetivar, cada qual responder pela sua mora,
operando-se a compensao, j estudada.
Purgao da mora
A purgao da mora nada mais que o cumprimento da obrigao a destempo. Ou seja, sendo proveitosa
para o credor, o devedor oferece o objeto da prestao, sujeitando-se aos efeitos decorrentes (multas,
correes etc).
Mas, veja bem, h necessidade premente de
que a prestao ainda seja til ao credor, vez
que, se no for, no estar ocorrendo a mora,
mas inadimplemento absoluto que impede a
purgao.
Vamos supor que a dvida de Caio com Mrio era a entrega de um teclado eletrnico
no ms de julho de 2006. Vamos ver o que os nossos amigos tm a dizer:
132
Caio: Sei que estou em mora com voc. Deveria ter entregado o teclado eletrnico
h quatro meses. Para te compensar pelo atraso, ao invs de um teclado eletrnico,
trouxe um piano. Ser que d para cobrir seus prejuzos?
Mrio: Caio, nossa que atraso! Voc est em mora comigo h muito tempo, mas eu
aceito o piano como pagamento.
Caio: Puxa, eu agradeo muito.
Note bem: Se Caio citado para a ao tendente a compeli-lo ao cumprimento da obrigao, poder oferecer
a prestao acrescida dos prejuzos do Mrio (perdas e danos) mais as custas e honorrios advocatcios.
Nesse caso, no tem mais sentido o prosseguimento da ao.
II por parte do credor oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se aos efeitos da
mora at a mesma data;
Unidade III
Ps-Graduao a Distncia
Nos termos do artigo 400 do CC, o credor moroso dever sujeitar-se ao pagamento das despesas com a conservao
da coisa, alm de arcar com a variao do preo entre a data que deveria receber e aquela que realmente recebe,
conforme j vimos acima.
133
Unidade III
Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e dos danos devidos ao credor
abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e os danos s incluem os
prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na
lei processual.
Art. 404. As perdas e os danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com
atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas
e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional.
Pargrafo nico. Provado que os juros da mora no cobrem o prejuzo, e no havendo pena convencional,
pode o juiz conceder ao credor indenizao suplementar.
Art. 405. Contam-se os juros de mora desde a citao inicial.
Esses prejuzos (perdas e danos) so compostos tanto pelo que o credor efetivamente perdeu (danos emergentes),
quanto pelo que razoavelmente deixou de lucrar (lucros cessantes). Portanto, ocorrendo a inexecuo da obrigao,
surge para o credor o direito de pleitear, em face do devedor, a reparao dos prejuzos experimentados, inclusive juros
e correes, sem contar os honorrios de advogado97. Exemplo: responsabilidade contratual.
134
Imagine que uma indstria de veculos haja celebrado um contrato de compra e venda com um fornecedor de
pastilhas de freios, que se comprometera a entregar-lhe um lote de 10.000 peas at o dia 10. O pagamento
efetivou-se no ato da celebrao do contrato. No dia fixado, o fornecedor, sem justificativa razovel,
comunicou ao adquirente que no mais produziria as referidas peas.
DesTa forma, abriu-se ao credor a possibilidade de resolver o negcio, podendo exigir as perdas e os danos,
que compreenderiam o dano efetivo causado pelo descumprimento obrigacional (as suas mquinas
ficaram paradas, tendo a receita mensal diminudo consideravelmente) e, bem assim, o que razoavelmente
deixou de lucrar (se as pastilhas de freio houvessem chegado a tempo, os carros teriam sido concludos e
as vendas aos consumidores efetivadas, como era de se esperar).
96
Dissemos ordinariamente pois que, nos contratos unilaterais, aquele que s se obriga responde apenas por dolo (art. 392 do CC).
97
Na III Jornada de Direito Civil, realizada em novembro de 2004 do STJ, foi aprovado Enunciado, proposto pelo Juiz Federal Guilherme Couto de Castro, registrando que os
honorrios advocatcios, previstos nos arts. 389 e 404 do CC, apenas tm cabimento quando ocorre a efetiva atuao profissional do advogado.
Unidade III
Outro exemplo, agora extrado do campo de estudo da responsabilidade extracontratual, tambm nos servir.
Um indivduo, guiando imprudentemente o seu veculo,
abalroa um txi que estava corretamente estacionado. Em
tal hiptese, o causador do dano, por sua atuao ilcita,
ser obrigado a indenizar a vtima, pagando-lhe as perdas
e os danos, que compreendero, conforme j vimos, o dano
emergente (correspondente ao efetivo prejuzo material do
veculo carroceria danificada, espelhos laterais quebrados,
danos pintura etc.), e, bem assim, os lucros cessantes
(referentes aos valores a que faria jus o taxista durante todo
o tempo em que o seu veculo ficou parado, em concerto na
oficina).
Dano emergente
O dano emergente aquele que efetivamente pode ser aferido do comportamento culposo ou doloso do inadimplente ou
moroso.
No nosso exemplo do txi abalroado, os danos emergentes so os estragos no veculo, alm do valor das peas e da mo
de obra para recomposio no estado anterior.
A lei fala naquilo que efetivamente perdeu, logo o prejuzo decorrente do dano emergente depende de prova material e
efetiva do prejuzo.
Ps-Graduao a Distncia
Em ambos os casos (culpa ou dolo), sem alterao das consequncias, observa-se o dever do inadimplente indenizar
(arts. 389 e 395 do CC).
135
Unidade III
Parte da doutrina coloca os juros decorrentes das obrigaes de pagamento em dinheiro na circunscrio do dano
emergente.
Lucros Cessantes
Os lucros cessantes correspondem quilo que o credor razoavelmente deixou de lucrar em razo da mora ou do
inadimplemento do devedor.
De fato, a subjetividade do parmetro legal evidente.
Sendo assim, a aferio cabe ao prudente arbtrio do juiz.
Todavia, tratando-se de mora (a prestao ainda til ao credor) e de inadimplemento absoluto (a prestao no mais
til ao credor), os parmetros trazidos pelo art. 402 do CC devem ser observados.
O devedor moroso ou inadimplente s responde pelos prejuzos que poderiam ser ou foram previstos na data da
obrigao.
136
Raul Happy loca a loja de Pedro Box por cinco anos, onde pretendia
instalar uma loja de roupas. Ao depois, Raul Happy instala no local
uma loja de automveis importados.
Se Pedro Box sofre evico aps dois anos (perda do bem em razo
de deciso judicial), Raul Happy no pode pleitear ressarcimento dos
lucros cessantes decorrentes da atividade de venda de automveis
importados que se supe maiores que os decorrentes da atividade de
venda de roupas.
Unidade III
Inicialmente, de se dizer que o pagamento em dinheiro sempre ser til ao credor, de tal sorte que estaremos diante
de mora e no de inadimplemento absoluto.
Em verdade, trata-se de lucro cessante, na exata medida em que os juros so frutos civis, assim como os aluguis;
estes devidos em razo da cesso do uso temporrio de um bem infungvel; e aqueles, em virtude do uso do capital.
Portanto, por definio, os juros moratrios, decorrentes do atraso no pagamento de obrigao em dinheiro, nada mais
so que lucros cessantes do credor que deixou, por certo tempo, de auferir os rendimentos do capital.
O credor faz jus, ainda, pena convencional (por exemplo, uma multa pelo atraso), alm das custas processuais e
extrajudiciais (por exemplo: gastos com notificaes por meio do Oficial de Ttulos e Documentos, protesto de ttulos
etc.)
Podemos, assim, esquematizar a abrangncia das perdas e dos danos no caso de obrigaes de pagamento em
dinheiro:
Perdas e danos no caso de obrigao de pagamento em dinheiro.
Juros de mora.
Correo monetria.
Custas extrajudiciais.
Custas judiciais: se o credor j ingressou com a ao.
Pena convencional.
Ps-Graduao a Distncia
Honorrios de advogado.
137
Unidade III
Captulo 26 JUROS
Trocando em midos, sob o prisma eminentemente jurdico, trata-se de um fruto civil correspondente
remunerao devida ao credor em virtude da utilizao do seu capital.
Veja bem, em linhas gerais, os juros fixados, legais (determinados por lei) ou convencionais (fixados pelas
prprias partes), subdividem-se em:
a) moratrios;
b) compensatrios.
138
Juros compensatrios so os que objetivam remunerar o credor pelo simples fato de haver desfalcado o seu
patrimnio, concedendo o numerrio solicitado pelo devedor; e
Juros moratrios, nada mais so do que uma indenizao devida ao credor por fora do retardamento
culposo no cumprimento da obrigao.
Vamos a um exemplo:
O Pato Donald necessita de um emprstimo para implementar um sistema novo de irrigao na sua fazenda.
Ele vai ao Patinhas Bank S/A e solicita o emprstimo, ele pagar juros compensatrios devidos pela utilizao
do capital. Se tomou emprestado R$50.000,00, devolver R$56.000,00, por exemplo. EsSes so os juros
compensatrios.
Caso o Pato Donald atrase o pagamento, ele pagar os juros moratrios, que so contabilizados dia a dia, sendo
devidos independentemente da comprovao do prejuzo.
Unidade III
O estudante, deve estar atento, pois no cabe ao direito das obrigaes traar grandes paralelos com a poltica
econmica. Cabe-lhe to somente, explicar o que so juros compensatrios e moratrios.
O citado professor ARNOLDO WALD lembra, ainda, que:
os juros compensatrios so geralmente convencionais, por dependerem de acordo prvio das
partes sobre a operao econmica e as condies em que a mesma deveria ser realizada, mas
podem decorrer de lei ou de deciso jurisprudencial (veja a Smula no 16498), enquanto que os
juros moratrios podem ser legais ou convencionais, conforme decorram da prpria lei ou da
conveno.
Quanto aos juros moratrios, o CC/1916, em seu art. 1062, preceituava que, no tendo sido convencionados, a taxa
seria de 6% ao ano.
O DL no 22.626/1933 (Lei da Usura), por sua vez, em seu art. 1, vedou que qualquer espcie de juros fosse estipulada
com taxa superior ao dobro da taxa legal, perfazendo, assim, um teto mximo de 12% ao ano.
A CF, no art. 192, 3, que as taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes
direta ou indiretamente concesso de crdito, no podero ser superiores a 12% (doze por cento ao ano); a cobrana
acima deste limite, ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei
determinar.
de se ponderar qual deve ser considerada a taxa vigente para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda
Nacional. Por ocasio da entrada em vigor do novo CC cogitou-se sobre a possibilidade de os ndices referentes
taxa Sistema Especial de Liquidao e Custdia SELIC serem aplicados, mas tal assertiva esbarra em alguns
inconvenientes:
primeiramente, a taxa resultante de uma cesta de ndices de mercado, alguns dos quais se referem
valorizao ou desvalorizao da moeda no cmbio internacional, o que estranho imputao dos
juros;
de outra sorte, a lei civil no estabelece que a taxa ser aquela determinada pela Fazenda Nacional, mas, sim,
aquela referente ao pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
Por isso, o Conselho da Justia Federal, ao efetuar encontro no qual vrios operadores do direito brasileiro analisaram
os principais pontos de mudana do CC/2002, concluiu que deve ser aplicada a taxa de 1% (um por cento) ao ms, a teor
do que dispe o art. 161, 1, do CTN.
Vejamos o que diz os mais recentes julgados:
Publicao
DJ 10-11-2006 PP-00052
EMENT VOL-02255-06 PP-01318
Parte(s)
AGTE.(S) : BANCO SANTANDER BRASIL S/A
ADV.(A/S) : CELSO DE FARIA MONTEIRO E OUTRO(A/S)
AGDO.(A/S) : ANDR AMARO DIHEL KROB E OUTRO(A/S)
ADV.(A/S) : LUIZ MAGIORINO DE CARVALHO MERLO E OUTRO(A/S)
98
Ps-Graduao a Distncia
No processo de desapropriao, so devidos juros compensatrios desde a antecipada imisso de posse, ordenada pelo juiz, por motivo de urgncia.
139
Unidade III
Ementa
EMENTA: I. Juros reais: acrdo recorrido que decidiu a questo da limitao dos
juros com base em fundamento infraconstitucional: no est prejudicado o RE que
ataca matria constitucional, dada a independncia, na espcie dos fundamentos
constitucional e infraconstitucional. II. Juros reais: limitao a 12% ao ano: acrdo
recorrido que decidiu a questo luz da legislao infraconstitucional: alegada
violao dos dispositivos constitucionais invocados no RE que, se ocorresse, seria
reflexa ou indireta e no viabiliza o extraordinrio: incidncia, mutatis mutandis, da
Smula no 636.
Deciso
A Turma negou provimento ao agravo regimental no agravo de instrumento, nos termos do voto do
Relator. Unnime. No participou, justificadamente, deste julgamento o Ministro Marco Aurlio. 1.
Turma, 17.10.2006.
RE-AgR 453490 / SP SO PAULO
AG.REG.NO RECURSO EXTRAORDINRIO
Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI
Julgamento: 17/10/2006 rgo Julgador: Primeira Turma
Publicao
DJ 10-11-2006
Parte(s)
AGTE.(S) : COMPANHIA TRANSPORTADORA E COMERCIAL TRANSLOR
ADV.(A/S) : LLIA CRISTINA RAPASSI DIAS DE SALLES FREIRE
E OUTRO(A/S)
AGDO.(A/S) : UNIO
ADV.(A/S) : PFN SOLENI SNIA TOZZE
140
Ementa
EMENTA: TRIBUTRIO. COFINS. ART. 8, CAPUT, e 1, DA LEI no 9.718/1998.
MAJORAO DE ALQUOTA. REGIME DE COMPENSAO. PRAZO NONAGESIMAL.
CONSTITUCIONALIDADE. COMPENSAO DOS VALORES RECOLHIDOS A MAIOR COM
OUTROS TRIBUTOS. OFENSA REFLEXA CONSTITUIO. PRECEDENTES. I O Supremo
Tribunal Federal, nos julgamentos dos RE 336.134/RS e RE 357.950/RS, decidiu pela
constitucionalidade do art. 8, caput, e 1, da Lei no 9.718/1998. II Desnecessidade
de lei complementar para majorao de alquota de contribuio cuja instituio ocorreu
nos termos do art. 195, I, da CF. Precedentes. III A jurisprudncia da Corte no sentido
de que a apreciao das questes relativas compensao dos valores recolhidos a
maior com outros tributos e aplicao de correo monetria e de juros depende da
anlise de normas infraconstitucionais e do prvio exame de fatos e provas. Ofensa
reflexa Constituio. Precedentes. IV O prazo nonagesimal (CF, art. 195, 6)
contado a partir da publicao da Medida Provisria que houver institudo ou modificado
a contribuio. V Agravo Regimental Improvido.
AI-ED 532560 / PR PARAN
EMB.DECL.NO AGRAVO DE INSTRUMENTO
Relator(a): Min. CELSO DE MELLO
Julgamento: 31/05/2005 rgo Julgador: Segunda Turma
Unidade III
Publicao
DJ 05-08-2005 PP-00116 EMENT VOL-02199-24 PP-04882
Parte(s)
EMBTE.(S) : PRODUTORA DE CAL COLOMBO LTDA
ADVDO.(A/S) : LUIZ GUSTAVO FRAXINO E OUTRO (A/S)
EMBDO.(A/S) : FIBRA LEASING S/A ARRENDAMENTO MERCANTIL
ADVDO.(A/S) : KARINE SIMONE POFAHL
Ementa
EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO EMBARGOS DE DECLARAO RECEBIDOS COMO
RECURSO DE AGRAVO TAXA DE JUROS REAIS LIMITE FIXADO EM 12% A.A. (CF, ART.
192, 3) NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA LIMITADA IMPOSSIBILIDADE DE SUA
APLICAO IMEDIATA NECESSIDADE DA EDIO DA LEI COMPLEMENTAR EXIGIDA PELO
TEXTO CONSTITUCIONAL APLICABILIDADE DA LEGISLAO ANTERIOR CF/88 RECURSO
IMPROVIDO. A regra inscrita no art. 192, 3, da Carta Poltica norma constitucional de
eficcia limitada constitui preceito de integrao que reclama, em carter necessrio, para efeito
de sua plena incidncia, a mediao legislativa concretizadora do comando nela positivado. Ausente
a lei complementar reclamada pela Constituio, no se revela possvel a aplicao imediata da taxa
de juros reais de 12% a.a. prevista no art. 192, 3, do texto constitucional.
Deciso
A Turma, preliminarmente, por votao unnime, conheceu dos embargos de declarao como
recurso de agravo. E, tambm por unanimidade, a este negou provimento, nos termos do voto do
Relator. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Carlos Velloso. 2. Turma,
31.05.2005.
Indexao
VIDE EMENTA.
Legislao
LEG-FED CF ANO-1988
ART-00192 PAR-00003
CF-1988 CONSTITUIO FEDERAL
Observao
Acrdos citados: AI-243159-ED, AI-243832-ED; RTJ-145/664,
RTJ-153/834.
N.PP.:(06). Anlise:(ANA).
Incluso: 17/08/05, (SVF).
Alterao: 18/08/05, (NT).
Juro composto. 1. Econ. O que se adiciona em cada perodo importncia do emprstimo, para clculo do juro devido no perodo subseqente.
Juro de mora. 1. Econ. O que cobrado em acrscimo ao juro normal, como multa pelo atraso de pagamento.
Ps-Graduao a Distncia
Juro simples. 1. Econ. O que no se adiciona em cada perodo importncia do emprstimo, para clculo do juro devido no perodo subseqente.
141
Unidade III
Vou explicar.
Juros simples so aqueles cuja base de clculo se restringe ao
capital aplicado e os compostos so aqueles que se acrescem ao
capital original de forma exponencial, admitindo-se, nesse caso, a
incidncia de outros juros sobre o novo valor computado.
Matemtica Financeira
Conceitos bsicos
A Matemtica Financeira uma ferramenta til na anlise de algumas alternativas de investimentos ou financiamentos
de bens de consumo. Consiste em empregar procedimentos matemticos para simplificar a operao financeira a um
Fluxo de Caixa.
Capital
O Capital o valor aplicado por meio de alguma operao financeira. Tambm conhecido como: Principal, Valor Atual,
Valor Presente ou Valor Aplicado. Em ingls usa-se Present Value (indicado pela tecla PV nas calculadoras financeiras).
Juros
Juros representam a remunerao do Capital empregado em alguma atividade produtiva. Os juros podem ser capitalizados
segundo dois regimes: simples ou compostos.
JUROS SIMPLES: o juro de cada intervalo de tempo sempre calculado sobre o
capital inicial emprestado ou aplicado.
142
O juro a remunerao pelo emprstimo do dinheiro. Ele existe, porque a maioria das pessoas prefere o consumo
imediato, e est disposta a pagar um preo por isto. Por outro lado, quem for capaz de esperar at possuir a quantia
suficiente para adquirir seu desejo e, nesse nterim, estiver disposta a emprestar essa quantia a algum, menos paciente,
deve ser recompensado por essa abstinncia na proporo do tempo e do risco que a operao envolver. O tempo, o
risco e a quantidade de dinheiro disponvel no mercado para emprstimos definem qual dever ser a remunerao, mais
conhecida como taxa de juros.
Quando usamos juros simples e juros compostos?
A maioria das operaes envolvendo dinheiro utiliza juros compostos. Esto includas: compras a mdio e longo prazo,
compras com carto de crdito, emprstimos bancrios, aplicaes financeiras usuais como Caderneta de Poupana
e aplicaes em fundos de renda fixa etc. Raramente encontramos uso para o regime de juros simples: o caso das
operaes de curtssimo prazo e do processo de desconto simples de duplicatas.
Unidade III
Taxa de juros
A taxa de juros indica qual remunerao ser paga ao dinheiro emprestado, para um determinado perodo. Ela vem,
normalmente, expressa da forma percentual, seguida da especificao do perodo de tempo a que se refere:
8 % a.a. (a.a. significa ao ano).
10 % a.t. (a.t. significa ao trimestre).
Outra forma de apresentao da taxa de juros a unitria, que igual taxa percentual dividida por 100, sem o
smbolo %:
0,15 a.m. (a.m. significa ao ms).
0,10 a.q. (a.q. significa ao quadrimestre)
Juros Simples
O regime de juros ser simples quando o percentual de juros incidir, apenas, sobre o valor principal. Sobre os juros
gerados a cada perodo no incidiro novos juros. Valor Principal ou simplesmente principal o valor inicial emprestado
ou aplicado, antes de somarmos os juros. Transformando em frmula temos:
J=P.i.n
Onde:
J = juros
P = principal (capital)
i = taxa de juros
n = nmero de perodos
Exemplo: Temos uma dvida de R$1000,00 que deve ser paga com juros de 8% a.m. pelo regime de juros simples e
devemos pag-la em 2 meses. Os juros que pagarei sero:
J = 1000 x 0.08 x 2 = 160
Ao somarmos os juros ao valor principal temos o montante.
Montante = Principal + Juros
Montante = Principal + ( Principal x Taxa de juros x Nmero de perodos )
Exemplo: Calcule o montante resultante da aplicao de R$70.000,00 taxa de 10,5% a.a. durante 145 dias.
SOLUO:
M = P . ( 1 + (i . n) )
M = 70000 [1 + (10,5/100) . (145/360)] = R$72.960,42
Observe que expressamos a taxa i e o perodo n, na mesma unidade de tempo, ou seja, anos. Da ter dividido 145 dias
por 360, para obter o valor equivalente em anos, j que um ano comercial possui 360 dias.
Ps-Graduao a Distncia
M = P . (1 + (i . n) )
143
Unidade III
Juros Compostos
O regime de juros compostos o mais comum no sistema financeiro e, portanto, o mais til para clculos de
problemas do dia a dia. Os juros gerados a cada perodo so incorporados ao principal para o clculo dos juros do
perodo seguinte.
Chamamos de capitalizao o momento em que os juros so incorporados ao principal. Aps trs meses de capitalizao,
temos:
1 ms: M =P. (1 + i)
2 ms: o principal igual ao montante do ms anterior: M = P x (1 + i) x (1 + i)
3 ms: o principal igual ao montante do ms anterior: M = P x (1 + i) x (1 + i) x (1 + i)
Simplificando, obtemos a frmula:
M = P . (1 + i)n
Importante: a taxa i tem que ser expressa na mesma medida de tempo de n, ou seja, taxa de juros ao ms para n
meses.
Para calcularmos apenas os juros, basta diminuir o principal do montante ao final do perodo:
J=MP
Exemplo:
Calcule o montante de um capital de R$6.000,00, aplicado a juros compostos, durante 1 ano, taxa de 3,5% ao ms.
(use log 1,035=0,0149 e log 1,509=0,1788)
Resoluo:
P = R$6.000,00
t = 1 ano = 12 meses
i = 3,5 % a.m. = 0,035
M=?
144
Unidade III
Da Clusula Penal
Art. 408. Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de
cumprir a obrigao ou se constitua em mora.
Art. 409. A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, pode
referir-se inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula especial ou simplesmente mora.
Art. 410. Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta
converter-se- em alternativa a benefcio do credor.
Art. 411. Quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em segurana especial de outra
clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada, juntamente
com o desempenho da obrigao principal.
Art. 412. O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal.
Art. 413. A penalidade deve ser reduzida equitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista
a natureza e a finalidade do negcio.
Art. 414. Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, caindo em falta um deles, incorrero na
pena; mas esta s se poder demandar integralmente do culpado, respondendo cada um dos outros
somente pela sua quota.
Pargrafo nico. Aos no culpados fica reservada a ao regressiva contra aquele que deu causa
aplicao da pena.
Art. 415. Quando a obrigao for divisvel, s incorre na pena o devedor ou o herdeiro do devedor que
a infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao.
Pargrafo nico. Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no pode o credor exigir
indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o tiver sido, a pena vale como mnimo da
indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente.
Conceito e espcie
A clusula penal um pacto acessrio pelo qual as partes de determinado negcio jurdico fixam, previamente, a
indenizao devida em caso de descumprimento culposo da obrigao principal, de alguma clusula do
contrato ou em caso de mora.
polmica a funo da clusula penal, orientando-se a doutrina da seguinte forma:
Ps-Graduao a Distncia
Art. 416. Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue prejuzo.
145
Unidade III
a) a clusula penal teria funo compulsria, conforme Savigny, Trabucchi e Jorge Iturraspe, entre outros,
constrangendo o devedor ao cumprimento da obrigao;
b) a clusula penal teria, para Orozimbo Nonato e Orlando Gomes, entre outros, uma funo indenizatria,
ante o descumprimento da orbigao a termo; e
c) a clusula penal teria, como lembram Washington de Barros, Limongi Frana e Maria Helena Diniz, uma
funo ambivalente, servindo de meio de constrangimento ao pagamento e, ao mesmo tempo, sano pelo
descumprimento da obrigao.
Vamos exemplificar:
Nos contratos de locao, atrasando o pagamento, o locatrio estar adstrito ao pagamento da pena convencional.
Outro exemplo prtico, os formando em Direito, na iminncia da
inesquecvel solenidade de colao de grau, alugam a beca para o
evento; no contrato de locao muito usual a estipulao de clusula
penal para o caso de no entregarem a roupa em perfeito estado de
conservao.
Das anlises dos artigos 408 e 409 do NCC, podemos extrair as seguintes espcies de clusula penal:
a) a clusula penal compensatria (estipulada para o caso de descumprimento da obrigao principal);
b) a clusula penal moratria (estipulada para o caso de haver infringncia de qualquer das clusulas do contrato
ou inadimplemento relativo mora).
Nada impede, outrossim, que opte por ajuizar ao para forar o cumprimento da obrigao contratual principal, por
meio de imposio de multa cominatria, se a natureza da obrigao pactuada o permitir.
146
Atente-se, entretanto, para o fato de que, se o prejuzo do credor exceder ao previsto na clusula penal, s poder
exigir a indenizao suplementar se isso houver sido convencionado. Neste caso, a pena prevista valer como mnimo da
indenizao, cabendo ao credor demonstrar o prejuzo excedente (pargrafo nico art. 416 do CC).
Unidade III
Vamos explicar:
Voc contrata uma equipe para organizar a festa de aniversrio do diretor da
empresa. Compra todos os produtos para alimentao, bebidas e enfeites. No dia
em que a equipe da cozinha deveria preparar as refeies, eles faltam, causando
um srio prejuzo.
A clusula penal estabelecida para descumprimento do contrato de R$1.000,00.
Acontece que o prejuzo com os alimentos que estragaram muito maior, por
exemplo, R$2.000,00, neste caso, voc poder cobrar o prejuzo excedente,
desde que prove e que tenha estipulao contratual para tal.
Observao: O art. 412 reza que, a pena convencional no contrato no poder exceder o valor da obrigao principal,
sob pena de invalidade.
O art. 413 estipula que, se tratando de clusula penal compensatria, estipulada para a hiptese de descumprimento
total da obrigao, mas ocorrendo de a obrigao ser descumprida apenas em parte, bvio que a clusula penal
tambm s ser devida em parte, cabendo ao juiz, de ofcio, proceder reduo.
Por exemplo:
Voc estipula clusula penal num contrato de empreitada, rezando que os pedreiros
devero acabar o muro em 10 dias. Se no o fizerem, incorrero em multa diria de
R$1.000,00. Vamos supor que o valor total da obra foi de R$2.000,00. Eles atrasaram
3 dias, voc no poder cobrar R$3.000,00 de multa. Neste caso, a multa ser cobrada
proporcionalmente.
No podemos deixar de mencionar que, levando-se em conta que a clusula penal traduz a liquidao antecipada de
danos, realizada pelas prprias partes contratantes, uma vez ocorrido o descumprimento obrigacional, no precisar
o credor provar o prejuzo, uma vez que este ser presumido (art. 416 do CC). Ressalvamos, apenas, a hiptese de o
prprio contrato haver admitido a indenizao suplementar (pargrafo nico art. 416), consoante vimos acima, caso em
que o credor dever provar o prejuzo que excedeu o valor da pena convencional.
Caso a obrigao seja indivisvel, a exemplo daquela que tem por objeto a entrega de um animal, descumprindo a avena
qualquer dos coobrigados, todos incorrero na pena convencional, embora somente o culpado esteja obrigado a pag-la
integralmente. Isso quer dizer que os outros devedores, que no hajam atuado com culpa, respondero na respectiva
proporo de suas quotas, assistindo-lhes direito de regresso contra aquele que deu causa aplicao da pena (art. 414
do CC).
Lembre-se, ainda, de que, se a obrigao for solidria, pelas perdas e pelos danos s responder o culpado, nos termos
do art. 279 do CC.
Ps-Graduao a Distncia
Por outro lado, sendo divisvel a obrigao, como ocorre frequentemente nas de natureza pecuniria, s incorrer na pena
o devedor ou o herdeiro do devedor (se a obrigao foi transmitida mortis causa) que a infringir, e proporcionalmente
sua parte na obrigao (art. 415 do CC).
147
Unidade III
Clvis Bevilqua
148
Silvio Rodrigues
Trata-se, portanto, de uma disposio convencional pela qual uma das partes entrega determinado bem outra em
geral, dinheiro , em garantia da obrigao pactuada. Poder ou no, a depender da espcie das arras dadas, conferir
s partes o direito de arrependimento, conforme veremos em seguida.
Arras Confirmatrias
Sua principal funo confirmar o contrato, que se torna obrigatrio aps a sua entrega. Prova o acordo de
vontades, no mais sendo lcito a qualquer dos contraentes rescindi-lo unilateralmente. Quem o fizer, responder por
Unidade III
A parte inocente pode conformar-se, apenas, com ficar com o sinal dado pelo outro ou com o equivalente ou pode, ainda,
pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode tambm,
exigir a execuo do contrato, com as perdas e os danos, valendo as arras como o mnimo de indenizao
(art. 419). Observa-se que as arras representam o mnimo de indenizao e que pode ser pleiteada a reparao integral
do prejuzo. No havendo nenhuma estipulao em contrrio, as arras consideram-se confirmatria.
Neste caso, as arras, simplesmente, confirmam a avena, no assistindo s partes direito de arrependimento
algum.
Assim, nas vendas a prazo, muito comum que o vendedor exija o pagamento de um sinal, cuja natureza ,
indiscutivelmente, de arras confirmatrias, significando princpio de pagamento.
Tome-se o exemplo da locao, quando se exige o pagamento antecipado equivalente a trs aluguis, como garantia
contratual de adimplemento a ser restituda ao final no prazo da contratao.
Outro caso, ora coibido pela resoluo 44, de 24/7/2003, da Agncia Nacional de Sade ANS, o da internao
hospitalar. Assim que uma pessoa era internada, o hospital tinha o costume de exigir dela ou de algum parente a
entrega de um cheque de valor aproximado aos gastos previstos. Por ocasio da alta hospitalar, esse cheque era
restitudo, pois se prestara para garantir que o paciente iria cumprir com as suas obrigaes decorrentes da prestao
de servios do hospital.
As arras confirmatrias somente se destinam garantia da realizao do negcio jurdico.
Deixa ver se eu entendi, me corrija se eu estiver errado.
Ento, quando nos alugamos equipamentos para festas, aquele cheque
que ns costumamos deixar na loja, que o atendente chama de cauo
nada mais que arras confirmatrias, ou sejam, este cheque cauo
garante o negcio e significa que vamos devolver os objetos locados?
Que ver outro exemplo? O cheque cauo do mdico, que temos de deixar
quando esquecemos a guia de atendimento do convnio mdico.
Arras Penitenciais
Caso uma das partes venha a exercer o direito de arrependimento. Deixando de dar prosseguimento ao negcio jurdico,
porque dele se arrependeu, o contrato ser extinto, verificando-se uma das seguintes consequncias:
Ps-Graduao a Distncia
149
Unidade III
a) se o arrependido for aquele que efetuou o pagamento das arras, ele as perder em favor daquele que as
recebeu; ou
b) se o arrependido for aquele que recebeu as arras, ele as devolver quele que as pagou, em dobro (a expresso
utilizada pelo novo CC mais o equivalente).
As arras penitenciais no podem ser cumuladas com a indenizao por perdas e danos. Previstas no negcio jurdico
como multa, elas possuem natureza indenizatria e constituem forma de liquidao forfait do contrato. Isso significa
que as arras penitenciais prestam-se a compensar aquele cujos interesses foram frustados pelo exerccio do direito de
arrependimento do outro.
As arras penitenciais consubstanciam a autorizao que as partes tm de desistir do negcio jurdico unilateralmente,
isto , por denncia, vindo aquele que se arrependeu a arcar com a sano civil.
A parte cujos interesses foram frustados pelo exerccio do arrependimento sem que houvesse previso contratual
para tanto poder requerer a indenizao suplementar, se provar que sofreu um prejuzo maior. O valor mnimo da
indenizao, nesse caso, ser o equivalente s arras (perdidas, se foi quem as deu que desistiu; e recebidas, se foi
a outra parte).
No cmputo da multa penitencial incidiro, alm da atualizao monetria segundo os ndices oficiais, juros de mora e
honorrios advocatcios.
Voc quer dizer que, se eu vender a minha casa, receber um sinal pela venda e,
aps, me arrepender e quiser desfazer o negcio, terei de pagar em dobro a parcela
j recebida como sinal?
Isso mesmo, se voc exercer o direito de arrependimento ter de pagar em dobro
o valor recebido, e, veja bem, no esto computador perdas e danos, o valor do
sinal valer como base para indenizao, se for o caso.
Entrada
Entrada parcela que dada a ttulo de sinal ou arras, que integram o preo total do bem que se pretende adquirir.
As arras pagas como adiantamento parcial do valor total que se deve efetivar em favor do outro contratante no
podem ser restitudas ao final do contrato.
No se prestam simples garantia e no so sujeitas a restituio, porque so abrangidas pelas obrigaes a serem
cumpridas pela pessoa que as deu.
150
Se as arras forem do mesmo gnero da prestao principal, sero computadas como entrada. Caso contrrio, tero
natureza meramente confirmatria do negcio jurdico.
Quando voc vai s compras da uma entrada e para o restante em X parcelas, este
sinal integra o preo total do bem que se pretende adquirir.
Unidade III
100
Em sentido contrrio, na III Jornada de Direito Civil, realizada em novembro de 2004 no Superior Tribunal de Justia, foi aprovado Enunciado, afirmando que, em caso de
penalidades, aplica-se a regra do art. 413 ao sinal, sejam as arras confirmatrias ou penitenciais.
Ps-Graduao a Distncia
Alm de tudo isso, somente a clusula penal poder sofrer reduo judicial, quando exceder o valor da prestao
principal ou j tiver havido cumprimento parcial da obrigao100.
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Referncias
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Propriedade, Coordenado por Yussef Said Cahali, So Paulo, Saraiva, 1987.
FERNANDES NETO, Guilherme. O Abuso do Direito no Cdigo de Defesa do Consumidor: clusulas, prticas e
publicidades abusivas, Braslia Jurdica, 1999.
FIUZA, Czar. Direito Civil: curso completo. 8. ed. Rev. Atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
GAGLIANO, Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona Filho. Novo Curso de Direito Civil, Direito das Obrigaes. 7. ed. Rev.
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2006.
LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil. Obrigaes e Responsabilidade Civil. 3 ed. Rev. Atual. Ampl. da 2
ed. Do livro Manual elementar de direito civil, v. 2. ed. RT., 2004.
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