Certificados Fiduciarios

Fideicomiso, vienes de la palabra fideicommissun, del latn fides que significa fe y commissus que
significa comisin. Es el acto por el cual el testador transmita sus bienes a un heredero que a su
vez adquiere la obligacin de transmitirlos a un tercero.
La primera disposicin que contiene el cdigo de Comercio de Guatemala al regular dentro de los
ttulos de crdito a los certificados fiduciarios, es una norma limitativa que indica que solamente
pueden emitirse certificados fiduciarios como consecuencia de fideicomisos constituidos con esa
finalidad, esto lo podemos encontrar en el, articulo 609 del cdigo antes mencionando.
Cabe mencionar los certificado son ttulos de crdito que, sobre bienes dados en fideicomiso,
incorporan cuotas de co-acredura o de copropiedad o el derecho de propiedad sobre una parte
determinada de un inmueble.
Naturaleza jurdica de los certificados fiduciarios:
Los certificados son ttulos de crdito, y se encuentran regulados de forma expresa en la ley y se
incluyen dentro de tal categora de cosas mercantiles.
Los certificados de productos y los de copropiedad sobre el precio que se obtenga en la venta de
los bienes fideicometidos, son ttulos incompletos, ya que la prestacin a que dan derecho no
puede determinarse por el titulo mismo, sino por elementos externos.
Los certificaos de propiedad y de copropiedad sobre una parte alcuota del derecho de propiedad
sobre los bienes fideicometidos, tienen el carcter de ttulos representativos.
Conceptualizacin de fideicomiso
El fideicomiso es un contrato por el cual una persona destina ciertos bienes a un fin lcito
determinado, encomendando la realizacin de ese fin a una institucin fiduciaria.
Caractersticas
Siguiendo nuestro sistema de exposicin, sealamos las caractersticas que son conocidas
conceptualmente y explicamos las que a nuestro juicio ameritan una mayor atencin:
a.)

Es un negocio que puede presentarse como un acto unilateral o como acto bilateral.

b.)

Es un negocio oneroso. Esta caracterstica deviene de la misma naturaleza mercantil del

fideicomiso y se confirma en el artculo 793 del cdigo de comercio, en donde se prescribe que el

fiduciario tiene derecho a honorarios en compensacin por sus servicios, los que sern por cuenta
del fideicomitente, el fideicomisario y de ambos a la vez. Para tal efecto, el fiduciario tiene
preferencia frente a otros acreedores en resguardo de su derecho.
c.)

Es un negocio nominado legislativamente

d.)

Es un negocio tpico mercantil

e.)

Es formal ad solemnitatem. Debe contar necesariamente en escritura pblica en las dos

formas de presentarse la constitucin. La ausencia de esta formalidad hace inexistente el vnculo.

Dada la especialidad de este negocio, vamos a exponer el status jurdico de cada uno de los
sujetos que en el intervienen: fideicomitente, fiduciario y fideicomisario.
Fideicomitente: es la persona que mediante testamento o contrato, transfiere bienes con un fin
especfico. La declaracin de voluntad la puede hacer por s o por medio de apoderado con
facultades especiales para constituir fideicomisos. Cono es un ACRO de disposicin patrimonial, la
ley exige que el fideicomitente tenga capacidad para enajenar. Es el caso de los menores,
incapaces y ausentes, sus representantes legales pueden constituir fideicomisos por sus
representados, siempre que medie su autorizacin judicial.
Fiduciario: a quien se le confan los bienes fideicometidos y se le encarga darles destino que se
previ en el instrumento constitutivo, se le llama fiduciario. nicamente los bancos o instituciones
de crdito autorizadas por la junta monetaria, pueden desempearse fiduciarios. En el caso de los
bancos, actuar como fiduciarios significa una operacin neutra que reporta beneficios en concepto
de honorarios. El fiduciario nunca puede tener la calidad de fideicomisario del fideicomiso en que
intervenga como tal. Cuando el fideicomiso se organiza mediante contrato, la figura del fiduciario
aparece suscribiendo el contrato, segn lo convenido en la policitacin del negocio. Pero, cuando
es por testamento, puede suceder que se omita quien va a tener esa calidad. En este caso la ley
establece que el juez competente, a propuesta de fideicomisario o por iniciativa judicial, si no recibe
respuesta, har la designacin correspondiente. Pueden tambin existir varias personas como
fiduciarios, quienes actuarn conjunta o sucesivamente segn lo previsto en el instrumento
constitutivo. A nuestro juicio, lo que no pueden es actuar aisladamente.
Como el servicio del banco o de la Institucin de crdito no es gratuito, el fiduciario tiene los
siguientes derechos: ejercitar las facultades y efectuar las erogaciones necesarias para el
cumplimiento del fideicomiso, con las limitaciones que le impongan la ley o el instrumento
constitutivo; accionar en defensa de los bienes fideicometidos, otorgar mandatos especiales, con
representacin, delegando su actuacin como fiduciario: y percibir la remuneracin que le

corresponda por el servicio que presta, la que podr deducirse de los ingresos del fideicomiso y
con preferencia sobre otros acreedores.
Como consecuencia de esos derechos se le atribuyen las siguientes obligaciones: ejecutar el
fideicomiso de acuerdo a la voluntad de quien lo instituy; desempearse con diligencia y no
renunciar al cargo sino por causa grave calificada por un Juez de primera Instancia; tomar
posesin de los bienes fideicometidos y velar por su conservacin y seguridad; y, llevar control
contable del fideicomiso, por separado de los dems negocios que se atienden, debindose rendir
cuentas del mismo por lo menos una vez por ao o cuando sea requerido por el fideicomitente o el
fideicomisario.
El fiduciario puede ser removido de su cargo su incumple las obligaciones antes detalladas.
Asimismo, procede la remocin si surgen intereses antagnicos entre el fiduciario no significa el fin
del fideicomiso, a menos que resulta insustituible segn las circunstancias estipuladas en el
instrumento constitutivo.
Fideicomisario: La persona que resulta beneficiada con motivo de la ejecucin del fideicomiso, se
le denomina Fideicomisario. La Ley que tenga capacidad para adquirir derechos y su designacin
puede aparecer en el instrumento constitutivo o por lo menos darse los parmetros que servirn
para determinarlo. El fideicomisario tiene los siguientes derechos: ejercitar los que le confiere la ley
y el instrumento constitutivo; exigir el cumplimiento anteriormente expuestas; impugnar los actos
realizados por el fiduciario con manifiesta de mala fe o con infraccin de las reglas del fideicomiso,
exigiendo restitucin de los bienes que hubieren salido del patrimonio fideicometidos como
consecuencia de los actos impugnados: y, revisar por medio de apoderado, los libros, cuentas y
comprobantes sobre las operaciones del fideicomiso y mandar a practicar auditora. Ahora bien,
como puede suceder que el fideicomiso est funcionando y no exista an fideicomisario, mientras
ste es designado, corresponde al Ministerio Pblico el ejercicio de los derechos apuntados.

Clases de fideicomiso
Son las siguientes
a) Fideicomiso de garanta; se ha usado como sustitutivo de la hipoteca. En un contrato de
mutuo, se garantiza la devolucin del prstamo con una finca y para evitar el juicio
hipotecario, la finca se entrega en fideicomiso a un banco. En este caso suele hablarse de
que se trata el dominio de la finca al banco fiduciario para que si el fideicomitente deudor
no paga, el banco proceda a la venta de la finca y haga el pago al fideicomisario acreedor.
En realidad no hay traslado de dominio, puesto que la finca no entra al patrimonio del

fiduciario, sino que se atribuye a este al poder jurdico de enajenar la cosa en los trminos
y condiciones que en el acto constitutivo del fideicomiso se establezcan. Este tipo de
fideicomiso se ha extendido a otros tipos de crdito, no solo a los hipotecarios y se ha
prestado a verdaderos despojos. Este fideicomiso se encuentra previsto en el artculo 791
del Cdigo de Comercio.

b) Fideicomiso de administracin: se usaba tambin el fideicomiso para evitar las molestias

de los juicios, una persona de edad avanzada constituye fideicomiso y entrega sus bienes
al banco fiduciario, para que ste los administre y entregue sus productos al propio
fideicomitente, que tendr el carcter de fideicomisario, y para que, a la muerte de l, se
titulen los bienes fideicometidos a las personas que en el acto constitutivo se designen.

c) Fideicomiso de inversin: por medio del fideicomiso se han formado fondos fiduciarios
comunes, para la creacin de certificados de participacin. Se constituye un fidecomiso en
que se atribuye al fiduciario la titularidad de un inmueble, para que el fiduciario emita
certificados de copropiedad y se vendan al pblico los certificados como valores de
inversin. El banco aparecer en el Registro de la Propiedad como titular del inmueble y se
encargara de los servicios comunes del edificio; pero en el mismo Registro constara la
situacin de fideicomiso en que la finca se encuentra. Estos fideicomisos se han usado en
Guatemala para la construccin de viviendas y son los que permiten la creacin de
Certificados Fiduciarios. Esta modalidad persigue el fideicomitente encargar al fiduciario
operaciones de inversin con el bien fideicometidos para obtener ganancia.

Importancia del fideicomiso

El fideicomiso transmite ciertos bienes y derechos al fiduciario, afectndolos a fines determinados y
el fiduciario los recibe con la limitacin de carcter obligatorio, de realizar solo aquellos actos
exigidos para cumplir los fines del fideicomiso.
El fideicomitente debe tener capacidad legal para enajenar sus bienes, y el fideicomisario, para
adquirir el provecho del fideicomiso
El que no puede heredar su incapacidad o indignidad, no puede ser fideicomisario de un
fideicomiso testamentario. Los menores, incapaces y ausentes pueden constituir fideicomiso por

representantes legales con autorizacin judicial. Pueden tambin constituirse por apoderado con
facultad especial.
Solo pueden ser fiduciarios los bancos establecidos en el pas, las instituciones de crdito podrn
asimismo actuar como fiduciarios, despus de haber sido autorizadas especialmente para ellos por
la Junta Monetaria.
El fideicomisario puede ser cualquier persona que, en el momento en que de acuerdo con el
fideicomiso le corresponda entrar a beneficiarse del mismo, tenga capacidad de fideicomisario sea
individualmente designado en el mismo, siempre que en el documento constitutivo del fideicomiso
se establezcan normas o reglas para su determinacin posterior.
El fideicomitente podr designarse a s mismo como fideicomisario. El fiduciario nunca podr ser
fideicomisario del mismo fideicomiso.
El Artculo 771 del Cdigo de Comercio de Guatemala Decreto 2-70 del Congreso de la Republica
de Guatemala regula; Contrato de fideicomiso. El contrato de fideicomiso debe constar en escritura
pblica en el acto de suscribirse, debiendo constar la aceptacin del fiduciario en el mismo acto y
consignndose en el documento el valor estimativo de los bienes.
Los Jueces de Primera Instancia del Ramo Civil, a solicitud de parte y con opinin favorable del
ministerio publico podrn constituir fideicomisos en los casos en que por ley pueden designar
personas que se encarguen de la administracin de bines. El fiduciario nombrado judicialmente
ser administrador de los bienes.
En el Artculo 772 del Cdigo de Comercio de Guatemala Decreto 2-70 del Congreso de la
Republica de Guatemala regula; inventario y avalu. Reconocida la legtima de un testamento en
que se establezca fideicomiso, se efectuara inventario y avalu de los bienes fideicometidos con
intervencin del fiduciario.
El Articulo del Cdigo de Comercio, Decreto 2-70, regula; Designacin innominada. Si en el
testamento no se designa nominalmente al fiduciario, el juez nombrara al que proponga el
fideicomisario y en su defecto, el juez har la designacin.
El Artculo 775 del Cdigo de Comercio de Guatemala Decreto2-70, regula; Facultades especiales.
El fiduciario podr realizar todos los actos que sean necesarios para el cumplimiento de los fines
del fideicomiso, pero para donar, vender o gravar los bienes fideicometidos se requiere facultada
expresa que conste en el documento de constitucin. Si la ejecucin del fideicomiso se hiciere
imposible o manifiestamente desventajosa sin enajenar o gravar los bienes y el fiduciario no
estuviere expresamente facultado para el efecto, podr solicitar autorizacin judicial.

El Artculo 776 del Cdigo ya antes mencionado, regula; Efectos contra terceros. El fideicomiso
surte efectos contra terceros:
1) desde el momento de presentacin del documento constituido al Registro de la Propiedad, si se
tratara de inmuebles, derechos reales y dems bienes sujetos a inscripcin;
2) desde que la traslacin se perfecciones de acuerdo con el documento constitutivo de la
obligacin o la ley, sise tratare de crditos u obligaciones no endosables;
3) Desde la fecha del endoso o registro, en su caso si se tratara de ttulos a la orden o nominativos.
O de bienes sujetos a registros o inscripcin,
4) Desde la fecha del documento constitutivo del fideicomiso si se tratara de bienes muebles no
sujetos a registro;
5) Desde que se efecta la publicacin de un edicto en el Diario Oficial, notificndolo a los
interesados, si se tratara de empresas industrias, comerciales a agrcolas.
Nulidad
De acuerdo al artculo 789 del Cdigo de comercio, son nulos los fideicomisos constituidos en
forma secreta. Estos se daran en el caso de que se prescindiera de la escritura pblica, o sea que
se constituyeran en documento privado.
Tambin son nulos aquellos en que el beneficio se otorgue a diversas personas que irn
sustituyendo sucesivamente por fallecimiento del anterior, salvo que la sustitucin se hiciera entre
personas vivas o concebidas a la muerte del fideicomitente. Por ejemplo, que se instituyera dos
fideicomisos en el entendido que el primero disfrutara cinco aos, y el segundo otros cinco aos
en un plazo de diez. La nulidad de la sustitucin por muerte ha sido prevista para evitar la
vinculacin de bienes.
Extincin.
Nos concentramos en este subttulo a transcribir el caos en que termina el fideicomiso, tal como
aparecen en el 787 del cdigo de comercio:
a.)

Por realizarse el fin para el que fue constituido

b.)

Por hacerse imposible su realizacin

C.)

Por haberse realizado la condicin resolutoria a que haya quedado sujeto

d.)

Por convenio expreso entre fideicomitente y fideicomisario

e.)

Por convocatoria cuando el fideicomitente se haya reservado ese derecho en el instrumento

constitutivo
f.)

Por renuncia, no aceptacin o remocin del fiduciario, si no fuere posible sustituirlo

g.)

Por el transcurso del plazo mximo de vencimiento aos, salvo que se refiera a la excepcin

que establece la ley, y

H.)

Por sentencia judicial.

En cuanto a la literal g.) Consideramos que si el plazo establecido en el instrumento en menor de

veinticinco aos, es factible prorrogado, siempre y cuando no se pase del lmite mximo que perite
la ley.

Conclusiones
1) actualmente solamente se conduce la inequvoca expresin legal de que se emiten certificados
fiduciarios que tengan la misma finalidad del fideicomiso, as como tambin para la documentacin
de los derechos derivados del mismo para el grupo fideicomisarios.
2) no se atribuye a los certificados fiduciarios la realizacin de la funcin econmica de
movilizacin de la propiedad, ya que se utilizan como una forma de representacin de la propiedad
mueble o inmueble y se destaca la funcin de los certificados de propiedad en relacin a la
propiedad horizontal, ya que en el certificado fiduciario de propiedad se incorpora el derecho de
propiedad.
3) no se analizan los aspectos centrales que informan el certificado fiduciario y los derechos y
obligaciones del contrato de fideicomiso, para el establecimiento de las distintas figuras que adopta
el certificado fiduciario; de conformidad con los bienes muebles o inmuebles que se utilizan en la
creacin del fideicomiso.
4) hay extincin de los certificados fiduciarios en el momento del cumplimiento de los mismos y ello
conduce al absurdo de fideicometidos y por consiguiente, los certificados atribuyen derechos
carentes de realidad expresa; al ser creados y emitidos los ttulos de crdito.
5) existen confusin en la determinacin de los elementos jurdicos y legales para el cumplimiento
de los certificados fiduciarios, para que se cumplan sus efectos y para que las personas vinculadas
a las diversas actividades mercantiles cuenten con informacin suficiente relacionada con la
regulacin legal y definiciones doctrinales de esta figura mercantil.