Fue publicado en el diario oficial El Peruano el Texto nico Ordenado del Cdigo de
los Nios y Adolescentes (Decreto Supremo N 004-99-JUS del 08-04-99), norma
que compila, actualiza y reordena el articulado del anterior Cdigo (Decreto Ley
26102).
El Cdigo de los Nios y Adolescentes tiene por objeto al menor, cautela que nazca,
crezca y se desarrolle normalmente y que llegue a la mayora de edad, en la plenitud
de sus posibilidades fsicas, mentales y espirituales. Regula su actividad moral y
conflictual con la familia la comunidad y el orden jurdico social.
temprana
sin
proteccin
en
actividades
destinadas
La Constitucin Poltica de 1993 prescribe que toda persona tiene derecho a la vida,
a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo y
bienestar Art. 2 Establece que la comunidad y el Estado protegen al nio, al
adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a
la familia y promueven al matrimonio, reconociendo estos ltimos como institutos
naturales y fundamentales de la sociedad Art. 4.
Para que se pueda plasmar una correcta tutela de los menores. Aplicando
adecuadamente el derecho y la justicia, las medidas educativas, reeducativas,
teraputicas, curativas, correccional o primitivas. Todas estas pedaggicamente
orientadas a que nios y adolescentes vivan de manera sana, sea dentro de su
hogar paterno o bajo la tutela de Instituciones Privadas o Pblicas.
PRESENTACIN
A partir de all dichos pases han internalizado la moderna doctrina en sus cuerpos
legislativos, ahora de los Nios y Adolescentes cuya denominacin segn los
doctrinarios obedece al cambio de paradigma en el tratamiento de la niez, de objeto
de tutela a autnticos sujetos de derechos cuyos destinatarios no sern slo quienes
se hallen en situacin de irregularidad social, sino la niez y adolescencia en
general.
La
moderna
doctrina
inspiradora
en
el
Per
del
Primer Cdigo de
los Nios y Adolescentes de 1993 y del nuevo, vigente desde el 08 de Agosto del
2000, es materia de anlisis en el presente trabajo monogrfico, en los 5 captulos
que se presentan a continuacin.
respectivo
travs
de
la
resolucin
correspondiente;
Artculo 138. mbito.- El Fiscal tiene por funcin primordial velar por el respeto de
los derechos y garantas del nio y del adolescente, promoviendo de oficio o a
peticin de parte las acciones legales, judiciales o extrajudiciales correspondientes.
COMENTARIO :
El trmino Fiscal tiene varias acepciones en el Derecho. Algunos consideran
que es el funcionario que representa a la sociedad y al Estado ante los
Tribunales, en el campo civil para intervenir en aquellos casos que le seala la
ley, defendiendo o cautelando bienes jurdicos que el Estado protege en esta
esfera; En materia penal se le identifica con el Ministerio Pblico o sea el
acusador pblico que representa la funcin tutelar de la sociedad ante aquellas
personas que han infringido la ley y lesionado los bienes jurdicos protegidos
por la ley penal".
Las funciones y atribuciones del Ministerio Pblico en general y del Fiscal
Provincial en particular han evolucionado desde una funcin puramente
pasiva, limitada a emitir dictmenes ilustrativos previos a las resoluciones
judiciales tal como se estableca en el Cdigo de Procedimientos Penales de
1940; pasando por la de supervigilar la investigacin del delito desde la etapa
policial que le asign la Constitucin de 1979 hasta la de conducir la
investigacin del delito con plenitud de iniciativa y autonoma, que le impone la
Constitucin vigente, convirtiendo as al Fiscal en Investigador, poniendo fin a la
polmica acerca de la legalidad del nuevo modelo procesal penal.
En cuanto a las facultades del Fiscal Provincial de Familia, la ley seala que su
principal deber es el de proteger la plena vigencia de los derechos y garantas
del nio, nia y del adolescente conforme a la normatividad nacional, acorde
con los Tratados Internacionales y en este sentido tiene la obligacin de
ejercitar ya sea de oficio o a instancia de parte los mecanismos legales sean
estos judiciales o extrajudiciales con el objeto de prevenir inclusive la
amenaza o la violacin de los derechos consagrados a todo nio, nia o
adolescente.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 158 y 159 incs. 1 y 3.
L.O.M.P. (Decreto Legislativo N 052). Art. 1, 5 y 9 al 14.
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Defensor de la legalidad.
Custodio de la independencia de los rganos jurisdiccionales y de la
recta administracin de justicia.
Titular del ejercicio pblico de la accin penal.
Asesor u rgano ilustrativo de los rganos jurisdiccionales.
Se trata de atribuciones mltiples, variadas y amplias, que conllevan a que en
puridad se conforme una Magistratura independiente.
Las funciones que le asigna al Ministerio Pblico el artculo 159 de la
Constitucin vigente son muy parecidas a las de la Constitucin anterior con
una modificacin esencial:
El Fiscal conduce desde su inicio la investigacin del delito, en consecuencia
asume la titularidad de la investigacin, tarea que realiza con plenitud de
iniciativa y autonoma. As el Fiscal Investigador sustituye al Juez Penal, cuya
funcin exclusiva ser dirigir la etapa procesal del juzgamiento.
En este sentido, el concepto de accin tiene matices histricos que van desde
la concepcin romana de Celso que conceptuaba a la accin como "el derecho
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12
incompatibilidades su
El Fiscal de la Nacin.
Los Fiscales Supremos.
Los Fiscales Superiores.
Los Fiscales Provinciales.
13
17
18
COMENTARIO :
La competencia del Fiscal Provincial de Familia se estipula en el numeral en
comentario, determinndose que tales atribuciones no son limitativas sino
enunciativas
funcional
del
representante
del
Ministerio
Pblico,
21
dems
formalidades
se
seala
imperativamente
que
el
COMENTARIO :
Se establece que el Abogado defensor de oficio tiene la responsabilidad y
atribucin de asumir la tutela y garantizar la vigencia de los derechos de los
nios y adolescentes cuando stos sean conculcados; es menester observar
que su actuacin ser requerida tanto por los directos afectados como por sus
respectivos padres biolgicos o representantes legales, inclusive por
cualquier otra persona que conozca de la violacin de sus derechos; en este
aspecto se establece que la legitimidad procesal se extiende a cualquier
ciudadano, que obviamente tiene la obligacin moral y legal de contribuir a que
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inciso 14 de la
CAPITULO IV
ORGANOS AUXILIARES
SECCION I
EQUIPO MULTIDISCIPLINARIO
Artculo 149.- Conformacin.- El Equipo Multidisciplinario estar conformado por
mdicos, psiclogos y asistentes sociales. Cada Corte Superior de Justicia
designar a los profesionales de cada rea, los que ejercern sus funciones en
forma obligatoria en cada Juzgado que ejerza competencia en nios y adolescentes.
COMENTARIO :
El presente numeral se refiere al Equipo Multidisciplinario como un rgano
auxiliar de la administracin de justicia especializada a favor del nio y
adolescente; determinndose que su estructura deber estar conformada por
mdicos, pedagogos, psiclogos y asistentes sociales; observndose que
tambin puede ser integrado por cualquier otro profesional que colabore en la
evaluacin que requiera tanto el rgano jurisdiccional como el Ministerio
Pblico a efectos de cumplir con sus facultades.
Se
observa
que
la
designacin
de
los
conformantes
del
Equipo
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La Polica Nacional del Per fue creada mediante Decreto Legislativo N 744,
otorgndosele la presente denominacin a partir del 06 de Diciembre de 1988,
fecha en la cual se reestructur su organizacin; establecindose la
unificacin de las tres instituciones policiales existentes, Guardia Civil,
Guardia Republicana y Polica de Investigaciones.
En tal sentido, se observa que la Polica actualmente se ha especializado en
diversas reas, con el objeto de otorgar un eficiente y eficaz servicio a favor de
la comunidad, dirigiendo su funcin a colaborar con las entidades
comprometidas en brindar proteccin al nio y adolescente, previniendo
cualquier forma de violacin de sus derechos plenamente reconocidos por
las leyes sobre la materia.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 166 y 171
Artculo 152.- Organizacin.- La Polica especializada est organizada a nivel
nacional y coordina sus acciones con el Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables y con las instituciones debidamente autorizadas.
COMENTARIO :
Se establece que la Polica especializada en la atencin, prevencin y difusin
de los derechos del nio y adolescente, tendr esta responsabilidad a nivel
nacional, se deber determinar sus acciones correspondientes con el Ministerio
de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, al haber asumido este Ministerio las
funciones del Ente Rector; obviamente que tales coordinaciones se efectuarn
tambin con toda entidad que se encuentre formalmente autorizada, sean stas
de ndole pblico o privada, lo esencial es que se encuentre comprometido y
sensibilizado con la problemtica familiar, a fin de propiciar proyectos y
actividades de carcter socio - econmico, que redundar en beneficio del nio
y adolescente.
CONCORDANCIAS :
L.O.M.P. Art. 9
27
COMENTARIO :
Se observa que es responsabilidad de la Polica Nacional, la capacitacin del
personal policial que debe asumir la labor de atender las diversas
controversias de carcter familiar establecindose que tal especializacin se
deber efectuar en armona con las disposiciones emanadas por el Ministerio
de la Mujer y Poblaciones Vulnerables,, como de cualquier otra persona jurdica
que asuma el rol de propiciar el bienestar familiar, debiendo ser autorizada para
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tal accin por el representante del referido ministerio; aprecindose que tal
mandato es con el objeto de establecer en forma coherente y uniforme las
diversas actividades que se ejecuten a nivel nacional; tal aspecto posibilita que
la polica especializada le otorgue prioridad a la controversia familiar, con el fin
de brindar una resolucin eficaz e inmediata al problema del nio y adolescente
permitiendo que asuman su misin de proteccin prevencin de los miembros
del ncleo familiar.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 166, 168 y 171.
Ley N 27793 - Organizacin y Funciones del Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables.
C. N. A. Arts. 25, 28, 29 Incs. c y g ; 31 y 70
en
mrito
de
los
mandatos
que
dispongan
los
rganos
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SECCION V
REGISTRO DEL ADOLESCENTE INFRACTOR
Artculo 159.- Definicin.- En un registro especial a cargo de la Corte Superior se
registrarn, con carcter confidencial, las medidas socio-educativas que sean
impuestas por el Juez al adolescente infractor. Se anotarn en dicho registro:
a)
b)
c)
d)
e)
COMENTARIO :
33
anoten
determinados
aspectos,
los
cuales
permitirn
al
rgano
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TITULO II
ACTIVIDAD PROCESAL
CAPITULO I
MATERIAS DE CONTENIDO CIVIL
Artculo 160. Procesos.- Corresponde al Juez especializado el conocimiento de
los procesos siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
COMENTARIO :
El presente numeral seala taxativamente la competencia que tiene el Juez de
Familia en materia civil, al respecto, es menester indicar que con la
promulgacin de la Ley N 27155 de fecha 11 de Julio de 1999, se determina que
el conocimiento de los procesos de alimentos se circunscribe exclusivamente
a la circunstancia de establecer si el vnculo familiar no se encuentra
plenamente acreditado determinndose la competencia segn sea el caso, al
Juez de Familia o al Juez de Paz Letrado.
Otra modificacin interesante es el referido a la facultad que tiene el Juez
Especializado de tramitar y resolver las peticiones de Adopcin, en el supuesto
de las excepciones previstas en el artculo 128 de este cdigo que se realicen a
favor de nios o adolescentes.
En cuanto al conocimiento de la proteccin de los intereses difusos e
individuales, es necesario sealar que tal circunstancia se refiere a los
aspectos genricos que atenan y vulneran los derechos del nio, nia y
adolescente, razn por la cual es incuestionable que el Juez Especializado
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cuenta las disposiciones del Proceso nico establecido en el Captulo II del Ttulo II
del Libro Cuarto del presente Cdigo y, en forma supletoria, las normas del Cdigo
Procesal Civil.
COMENTARIO :
La norma en comentario establece que el Juez de Familia al admitir y culminar
mediante la resolucin pertinente, las diversas pretensiones civiles y tutelares
que requieran las partes procesales, deber aplicar las disposiciones
contenidas en el presente Cdigo (artculos 164 al 182 ), en relacin a las
formalidades del Proceso nico; y que de manera supletoria se observarn los
preceptos estipulados en el Cdigo adjetivo (artculos 55 al 557 ) en la parte que
corresponda; esto con la finalidad de efectivizar los Principios de Economa y
Celeridad procesal, lo cual permitira una eficaz administracin de justicia.
CONCORDANCIAS :
C.N.A. Art. 164
C.P.C. Arts. 546 Inc. 1, 548, 550 al 572
Artculo 162. Procesos no contenciosos.- Corresponde al Juez especializado
resolver los siguientes procesos no contenciosos:
a)
b)
c)
d)
e)
Tutela.
Consejo de Familia.
Licencia para enajenar u obligar sus bienes.
Autorizaciones.
Los dems que seale la ley.
COMENTARIO :
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37
CAPITULO II
PROCESO UNICO
Artculo 164.- Postulacin del Proceso.- La demanda se presenta por escrito y
contendr los requisitos y anexos establecidos en los artculos 424 y 425 del
Cdigo Procesal Civil. No es exigible el concurso de abogados para los casos de
alimentos. Para su presentacin se tiene en cuenta lo dispuesto en la Seccin
Cuarta del Libro Primero del Cdigo Procesal Civil.
COMENTARIO :
La demanda es el recurso de accin a travs del cual una parte interviniente,
en ejercicio pleno de su capacidad civil y procesal, acude ante el rgano
jurisdiccional a fin que se le otorgue tutela jurdica, mediante la emisin de la
resolucin judicial que ampare su pretensin.
Al respecto, se aprecia que la accin correspondiente se deber ejercitar por
escrito, acompandose los elementos probatorios que permitirn al Juez
competente resolver de acuerdo a las pruebas que se ofrezcan y acten en la
etapa procesal respectiva, siendo imprescindible que se observen las normas
contenidas en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, con el objeto
que al momento de evaluarse el contenido de la demanda correspondiente sea
admitida vlidamente.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 138 y 139.
C.P.C Arts. 188 al 200, 424, 425 y 429.
L.O.P.J. Arts. 1,2, 4 y 16.
C.N.A. Arts. VII, IX y X T.P; numerales 25, 133 y 135 al 137.
Artculo 165. Inadmisibilidad o improcedencia.- Recibida la demanda, el Juez la
califica y puede declarar su inadmisibilidad o improcedencia de conformidad con lo
establecido en los Artculos 426 y 427 del Cdigo Procesal Civil.
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COMENTARIO :
El recurso que contiene la demanda se presentar ante el rgano de auxilio
judicial, especficamente ante el responsable de la Mesa de Partes nica que
se ha implementado en cada sede del Distrito Judicial correspondiente;
posteriormente esta accin se remite al Juez competente con el objeto que sea
debidamente analizado y evaluado, observndose que en funcin de esta
calificacin podr establecer la inadmisibilidad o improcedencia de la
demanda de acuerdo a lo previsto en los numerales 426 y 427 del aludido
Cdigo adjetivo.
Es evidente que tratndose de conflictos de naturaleza familiar, en los cuales se
discuten derechos impostergables, es indispensable que los letrados que
asuman el patrocinio de estos intereses, deben observar a plenitud las
formalidades antes sealadas, con la finalidad de evitar dilaciones que
obviamente van a perjudicar los derechos del nio o adolescente, toda vez que
la normatividad procesal es de carcter imperativo.
Asimismo, se debe apreciar que ante el supuesto que el Juez Especializado no
admita la pretensin a trmite, de conformidad a lo preceptuado en el artculo
551 del referido Cdigo Procesal, otorgar al demandante el plazo perentorio
que seale la ley a fin que subsane oportunamente las observaciones
indicadas mediante resolucin debidamente motivada en el caso que no se
efectivice tal mandato se dispondr el archivamiento definitivo del proceso
establecindose que la resolucin pertinente no tiene la condicin de cosa
juzgada, al no haber emitido al rgano jurisdiccional pronunciamiento alguno
sobre el fondo de la controversia; siendo factible que se tramite oportunamente
la demanda, una vez que se renan los requisitos exigidos por la ley, para tal
efecto el accionante deber solicitar al Juez competente el desglose de los
medios de prueba que ha acompaado a su primigenia accin, debiendo
abonar nuevamente la tasa judicial que corresponda segn la naturaleza de la
pretensin.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Art. 138 y 143.
C.P.C.: Arts. 424 , 425 , 426 y 427
C. N. A. Arts. VII, IX y X T.P; numerales 25, 133 y 135 al 137
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nicamente asiste una de las partes, se verificar el acto con sta, dejndose
constancia de la inconcurrencia del otro sujeto procesal; es de anotarse
igualmente que de conformidad a la norma contenida en el artculo 203 del
Cdigo Adjetivo, el Juez Especializado en caso de inconcurrencia de las partes
procesales al referido acto, deber sealar una nueva fecha para la realizacin
de la audiencia; y en la hiptesis que no concurran ninguno de los
intervinientes, se dispondr el archivo definitivo de todo lo actuado.
Sobre el particular, se indica que la referida audiencia se realizar dentro del
trmino de diez das de recepcionado el recurso que contiene la absolucin de
la demanda, caso contrario se establecer la responsabilidad funcional del
magistrado, debiendo intervenir en dicho acto el Fiscal Provincial de Familia en
los lugares donde exista; en este aspecto es menester sealar que debido a la
excesiva carga procesal que tienen los Juzgados Especializados, el dispositivo
en anlisis no es factible que se verifique en su totalidad, requirindose que se
implementen Juzgados de Familia en cantidad suficiente, como pata atender
con eficacia los conflictos que conoce de acuerdo a su competencia y
especialidad.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 139 inc. 14); 143, 158 y 159.
L.O.M.P (Decreto Legislativo N 052). Arts. 1, 9, 10 y 11. Ley N 27155. (Ley que
regula la competencia de los Juzgados y Fiscalas de Familia). Arts. 1 y 5.
C.P.C. Art. 113, 203 y 554.
T.U.O. L.O.P.J. Art. 184 Inc. 7
Artculo 171.- Actuacin.- Iniciada la audiencia se pueden promover tachas,
excepciones o defensas previas que sern absueltas por el demandante.
Seguidamente, se actuarn los medios probatorios. No se admitir reconvencin.
Concluida su actuacin, si el Juez encuentra infundadas las excepciones o defensas
previas, declarar saneado el proceso y seguidamente invocar a las partes a
resolver la situacin del nio o adolescente conciliatoriamente.
Si hay conciliacin y sta no lesiona los intereses del nio o del adolescente, se
dejar constancia en acta. sta tendr el mismo efecto de sentencia.
43
secretario cursor;
46
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 143, 158 y 159.
C.P.C. Art. 188, 190 al 192, 194, 323 al 329, 468 al 472 y 555.
C.N.A. Arts. 136 y 137.
Artculo 174.- Actuacin de pruebas de oficio.- El Juez podr, en decisin
inapelable en cualquier estado del proceso, ordenar de oficio la actuacin de las
pruebas
que
considere
necesarias,
mediante
resolucin
debidamente
fundamentada.
COMENTARIO :
Como se ha sealado precedentemente las partes intervinientes debern
ofrecer los medios probatorios que consideran pertinentes en la etapa
procesal respectiva esto es al presentar su accin o al absolver el traslado de
la demanda a efectos que en la Audiencia se meriten adecuadamente sin
embargo y con el objeto que el Juez adquiera certeza respecto a los puntos en
controversia y fundamente su decisin, se le faculta a ordenar la actuacin de
los elementos de prueba adicionales que considere conveniente en la
hiptesis que las pruebas ofrecidas por las partes no son suficientes para
formar conviccin sobre los hechos materia de conflicto, tal dispositivo es
congruente con la norma contenida en el artculo 194 del aludido Cdigo
adjetivo; consideramos que tal posibilidad permitir al Juez competente
resolver en forma adecuada la controversia, eliminando la incertidumbre
jurdica; aprecindose que tal mandato no es factible de impugnacin alguna.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 143 y 139 Incs. 1 al 3.
TUO L.O.P.J. Art. 5
C.P.C. Arts. 1,5, 188 al 192 y 194.
C.N. A. Arts. VII, IX y X T.P Numerales 25, 133, 136, 137, 142 y 167.
48
50
intereses
sean
plenamente
protegidos;
establecindose
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Arts. 2, 3, 4, 143 y 159.
C.P.C. Arts. IV, 82
Artculo 181.- Apercibimientos.- Para el debido cumplimiento de sus resoluciones,
el Juez puede imponer los siguientes apercibimientos:
a) Multa de hasta cinco unidades de referencia procesal a la parte autoridad,
funcionario o persona
b) Allanamiento del lugar.
c) Detencin hasta por veinticuatro horas a quienes se resistan a su mandato,
sin perjuicio de la accin penal a que hubiere lugar.
COMENTARIO :
Se determina que el Juez Especializado a efectos que se cumplan
convenientemente el contenido de sus decisiones jurisdiccionales, podr
imponer las siguientes medidas de naturaleza coercitiva; la multa que se aplica
a la parte procesal funcionario o persona que no acata el mandato judicial,
dentro del trmino sealado por ley; el allanamiento del lugar en la hiptesis
que sea imprescindible ingresar al domicilio o lugar donde se deba ejecutar la
orden y el apercibimiento de detencin hasta por 24 horas, que se dispondr
contra la persona que no cumpla la disposicin jurisdiccional, aspecto que no
enerva la formalizacin de la denuncia penal que corresponda.
CONCORDANCIAS :
Constitucin Poltica. Art. 143.
C.P.C.: Arts. 50 Inc. 5, 52 Inc. 2 y 3, 53, 420 al 423
TUO L.O.P.J.: Art. 5
Artculo 182.- Regulacin supletoria.- Todas las cuestiones vinculadas a los
procesos en materias de contenido civil en las que intervengan nios y
adolescentes, contempladas en el presente Cdigo, se regirn supletoriamente por
lo dispuesto en el Cdigo Civil y en el Cdigo Procesal Civil.
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COMENTARIO :
Es necesario evaluar que los procesos de contenido civil, donde participen
nios o adolescentes a travs de la discusin de la vigencia de sus derechos,
sern viabilizados mediante los preceptos estipulados en este cuerpo
normativo; y que en el supuesto de vaco o deficiencia de la ley se deber
aplicar supletoriamente las normas del Cdigo Procesal Civil con la finalidad
que se resuelva oportunamente la controversia jurdica y exista la paz social.
De acuerdo a lo preceptuado en el artculo 346 del Cdigo Procesal Civil, si un
proceso permanece en primera instancia durante 4 meses, sin que alguna de
las partes realice algn acto procesal que lo impulse, el Juez de oficio o a
solicitud de parte dispondr el abandono del proceso, aspecto que pondr fin al
litigio sin afectar la peticin incoada; en este aspecto, se determina que el
cdigo derogado sealaba que era improcedente el abandono de la instancia,
en todos los procesos en los cuales se discuta los derechos de los nios y
adolescentes,
otorgndoseles
imprescriptibles,
la
actualmente
calidad
este
de
aspecto
pretensiones
ha
sido
de carcter
derogado
55