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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA


_______VARA DO TRABALHO DE TAGUATINGA - DF.

CLEVERSON SILVA DE LIMA, brasileiro, solteiro,


motorista, inscrito no CPF/MF sob o n 921.024.331-53, residente e
domiciliado na QNM 07, Conjunto I, Casa 25 Ceilndia DF, CEP:
71.215.079, por intermdio de seu Advogado e bastante procurador
(procurao em anexo doc. 01), com escritrio profissional na C12
AE 01 Sala 236 Ed. Parano Center Taguatinga Centro DF, fones:
3351-8451 9225-5892, onde recebe notificaes e intimaes, vem,
mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, propor:

RECLAMAO TRABALHISTA
Em face de

VIAO CIDADE BRASLIA LTDA, pessoa jurdica de


direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o n 05.830.996/0001-86 e VIAO
PIONEIRA LTDA, inscrita no CNPJ/MF sob o n. 05830982/0001-62, ambas
com endereo no SGCV Sul, Lote 18, Sala 02, Guar-DF, CEP: 71.215-100,
pelos motivos de fato e direito a seguir expostos:

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PRELIMINARMENTE
1. DA ASSISTNCIA JUDICIRIA
O Reclamante pede os benefcios da Justia Gratuita, em razo
de no ter condies de arcar com as custas processuais e honorrios
advocatcios, sem prejuzos de sua prpria subsistncia e de sua famlia,
conforme documento de n. 02 anexo, declarando esta situao nos termos do
art. 4 da Lei n. 1.060/50 e Lei 7.115/83 - Assistncia Judiciria.
2. DA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA
Informa a Vossa Excelncia, que no foi submetido Junta de
Conciliao Prvia por no existir no mbito local para a categoria do
Reclamante, conforme determina o art. 625-D, da CLT.
3. ADMISSO, FUNO E DEMISSO.
O Reclamante foi admitido aos servios da 1 Reclamada no dia
01/06/2007, para exercer a funo de motorista, percebia por ms o valor de
R$ 2.132,00 (dois mil cento e trinta e dois reais).
4. DA EXISTNCIA DE GRUPO ECONMICO
De acordo com o artigo 2, 2, da Consolidao das Leis do
Trabalho (CLT), todas as empresas integrantes do mesmo grupo econmico
respondem solidariamente pelo pagamento das obrigaes trabalhistas. Esse
pargrafo estabelece uma garantia legal em prol da efetiva solvabilidade dos
creditos trabalhistas.
Pelo critrio legal, existe grupo econmico quando uma ou
mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria,
estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra (grupo econmico
por subordinao). Trata-se de grupo econmico de dominao, que pressupe
uma empresa principal ou controladora e uma ou varias empresa controladas.
(subordinadas).
Entretanto, o entendimento prevalente na Justia do Trabalho
no sentido de que tambm possvel a configurao de grupo econmico sem
relao de dominao, bastando que haja uma relao de coordenao entre
as diversa empresa, como acontece quando o controle das empresas esta nas
mos de uma ou mais pessoas fsicas, detentora de um numero de aes
suficiente para criar um ela entre todas (unidade de comando).
Nesse sentido, o seguinte julgado:
"RESPONSABILIDADE
TRABALHISTAS. SOLIDARIEDADE GRUPO
ECONOMICO
A
SOLIDARIEDADE
QUANTO
AS
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RESPONSABILIDADES
DECORRENTES DAS RELACOES
TRABALHISTAS,
REGIDAS
E
IMPOSTAS PELA CLT AS EMPRESAS
QUE
TENHAM
CONTROLE
ACIONARIO OU ADMINISTRACAO
COMUNS, DEFLUI DA PRESUNCAO
DA EXISTENCIA DE INTERESSES
COMUNS, SATISFEITAS AQUELAS
CONDICOES. ADEMAIS, NAO SO A
EXISTENCIA DE SOCIOS COMUNS
CULMINA NO RECONHECIMENTO DA
SOLIDARIEDADE. COMPROVADA A
PROMISCUIDADE
NA
ADMINISTRACAO DAS EMPRESAS
ENVOLVIDAS, RECONHECE-SE A
CONSTITUIO
DE
GRUPO
ECONOMICO E, EMERGENTE DESTA
SITUACAO,
A
CORESPONSABILIDADE
DESTAS
PELOS FARDOS TRABALHISTAS."
(TRT 2 Reg. RO n. 02940091409-AC.
10 T, Rel. Juiz Wagner Jos de Souza.
DJSP 19.01.1996,p p. 245).
DA JORNADA E DAS HORAS EXTRAS
O Reclamante sempre cumpriu jornada de trabalho, nos
seguintes horrios, das 05h35min s 08h35min na chamada meia-viagem e
depois retornava ao labor para cumprir a sua carga horria normal para qual
fora contratado, ou seja, a de 6h (seis horas) dirias e 36 (trinta e seis) horas
semanais, conforme conveno Coletiva da categoria 2011/2013 acostado
junto aos autos.
Ocorre, que a Reclamada no efetuava o pagamento integral das
horas extraordinrias, bem como no conseguia anotar em sua folha de ponto
a real jornada laborada, uma vez que os despachantes impediam tal direito,
fato esse, que ser comprovado em audincia atravs de testemunhas.
Dessa forma faz jus ao obreiro receber tais diferenas que
ultrapassaram 6 hora diria e da 36 horas semanais, que d um total de
1.440 horas durante todo o liame contratual, assim como os devidos reflexos
frente ao DSR, 13 salrio, Frias + 1/3 constitucional, Aviso prvio, FGTS e a
multa de 40%, conforme Smulas 45, 63,151 e 172 todas do E. TST.
Sabendo-se que os cartes de ponto do Reclamante no refletem
a real jornada de trabalho do mesmo, requer sejam os mesmos desconstitudos
como prova em favor da Reclamada, reconhecendo-se o efetivo horrio de
trabalho do Reclamante
DO INTERVALO INTRAJORNADA ADICIONAL DE JEJUM
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Conforme j exposto, o Reclamante foi admitido para exercer a
funo de Motorista, para laborar 6h dirias e 36h semanal, no entanto em
virtude das peculiaridades que envolvem o sistema pblico, o obreiro acabara
laborando em horrios elsticos e sem intervalo para descanso.
Ressalta-se, que a maioria das vezes, o obreiro se quer tinha
tempo de descer do carro para poder descansar, beber gua ou at mesmo
para ir ao banheiro, j que ao chegar ao terminal o mesmo j tinha que sair
novamente, sob pena de ser advertido pelo o Fiscal da empresa.
Conforme j demonstrado, o Reclamante no gozava do seu
perodo de descanso, para lanche e at mesmo para higiene pessoal e como o
mesmo laborava mais de 6h diria, devido o intervalo de 1h por cada dia
laborado com reflexo em todas as verbas rescisrias.
Sendo assim, devido o adicional de 50% sobre todas as horas
que deveriam ter sido destinadas a refeio e descanso, conforme rezam os
artigos 71 da CLT e smula 437 do TST.
SM-437INTERVALO
INTRAJORNADA PARA REPOUSO E
ALIMENTA-O. APLICAO DO
ART. 71 DA CLT (converso das
Orientaes Ju-risprudenciais ns
307, 342, 354, 380 e 381 da SBDI-1) Res. 185/2012, DEJT divulgado em
25, 26 e 27.09.2012
I - Aps a edio da Lei n 8.923/94, a
no concesso ou a concesso
parcial do intervalo intrajornada
mnimo, para repouso e alimentao,
a empregados urbanos e rurais,
implica o pagamento total do
perodo correspondente, e no
apenas daquele suprimido, com
acrscimo de, no mnimo, 50% sobre
o valor da remunerao da hora
normal de trabalho (art. 71 da CLT),
sem prejuzo do cmputo da efetiva
jornada de labor para efeito de
remunerao.
II - invlida clusula de acordo ou
conveno coletiva de trabalho
contemplando a supresso ou
reduo do intervalo intrajornada
porque este constitui medida de
higiene, sade e segurana do
trabalho, garantido por norma de
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ordem pblica (art. 71 da CLT e art.
7, XXII, da CF/1988), infenso
negociao coletiva.
III - Possui natureza salarial a parcela
prevista no art. 71, 4, da CLT, com
redao introduzida pela Lei n
8.923, de 27 de julho de 1994,
quando no concedido ou reduzido
pelo empregador o intervalo mnimo
intrajornada
para
repouso
e
alimentao, repercutindo, assim, no
clculo de outras parcelas salariais.
IV - Ultrapassada habitualmente a
jornada de seis horas de trabalho,
devido
o
gozo
do
intervalo
intrajornada mnimo de uma hora,
obrigando
o
empregador
a
remunerar o perodo para descanso
e alimentao no usufrudo como
extra, acrescido do respectivo
adicional, na forma prevista no art.
71, caput e 4 da CLT.
Como o Reclamante laborava mais de 6h diria, devido o intervalo
de 1h por cada dia laborado com reflexo em todas as verbas rescisrias.
Em se tratando dos intervalos, deve ser aplicada a Lei 8.923/94,
que acrescentou um novo pargrafo ao art. 71 da CLT e tornou obrigatrio
remunerar o horrio de intervalo trabalhado com um acrscimo mnimo de 50%
sobre a hora normal de trabalho.
Nesse
sentido,
ARNALDO
entendimento, que j pacfico na doutrina:

SSSEKIND

ratifica

este

"Caso o empregador determinar a


prestao de servios no perodo
destinado aos intervalos e, se o
trabalhador o fizer e ainda trabalhar os
dois turnos da jornada normal, dever
lhe ser pago o servio do intervalo com
o salrio acrescido de 50%, sujeitandose, outrossim, multa prevista para a
violao da respectiva norma legal".(in
Instituies do Direito do Trabalho, Vol.
1, Ed. LTr, 16. edio, Vol. 2, pg.
790).
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Conforme j foi evidenciado, apesar da constante jornada
elstica, no lhe eram pagas as horas extras devidas.
Deve, desta forma, a Reclamada ser condenada no pagamento
das horas extras laboradas, assim entendidas aquelas excedentes a sexta
diria ou trigsima sexta semanal, computando-se a ausncia de intervalo
intrajornada legal, com os seguintes critrios: - divisor 180 ou constitucional;
base de clculo: evoluo salarial mais as parcelas de natureza salarial
pleiteadas na presente; reflexos nos DSR's, destes e daqueles em frias com
1/3, dcimo terceiro salrio, aviso prvio, FGTS, mais multa de 40% e demais
verbas rescisrias, o que desde j fica requerido.
DO DESCANSO SEMANAL REMUNERADO
Durante todo o perodo laboral no foram pagos ao Reclamante os
repousos semanais remunerados decorrentes das horas extras laboradas e os
reflexos destes, em frias e dcimos terceiros salrios, bem como nas demais
verbas de natureza salarial em que incidem. Os recibos juntados demonstram
que jamais houve o pagamento do DSR's decorrentes das horas extras
laboradas. Desta forma, tem direito o autor ao recebimento de tais valores e a
sua integrao ao salrio para todos os fins, ante habitualidade na prestao
de horas extras durante todo o perodo contratual, que desde j fica requerido.
FERIADOS LABORADOS E NO RECEBIDOS (DOBRAS)
Excelncia, o reclamante laborou todos os feriados dos anos de
2010, 2011, 2012 e 2013, sendo que a reclamada s pagava o dia normal,
deixando de lhe pagar a dobra, num total de 32 (trinta e dois) dias, conforme
determina a Lei. Dessa forma, devido o valor de R$2.524,56 (dois mil
quinhentos e vintes e quatro reais e cinquenta e seis centavos), o que desde j
fica requerido.
DAS PRODUTIVIDADES PAGAMENTO POR FORA
Nobre Magistrado (a), at o fim do ano de 2011, a Reclamada
fazia pagamento de horas extras efetuadas na forma de produtividade no valor
mdio de R$ 500,00/600,00, sem constar dos recibos de pagamentos.
Assim sendo, tendo em vista o pagamento por fora das
produtividades, no integravam as verbas rescisrias e indenizatrias, o que
ora se requer o pagamento na forma indenizada.
GRATIFICAO POR TEMPO DE SERVIO FRENTE S VERBAS
RESCISRIAS

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Est previsto na Conveno Coletiva de Trabalho da
categoria, que a cada 5 anos (quinqunio), o trabalhador fara jus ao adicional
de 5% (cinco por cento) sobre o salrio-base;
CLUSULA DCIMA PRIMEIRA - ATS
/ QINQNIO
Para cada 05 (cinco) anos completos
de servio ou que venha a completarse, ser pago adicional de 5% (cinco
por cento) sobre o salrio base, a ttulo
de quinqunio, desde que no haja
soluo de continuidade na prestao
de servios por perodo superior a 90
(noventa) dias, entre o contrato anterior
e o vigente.
Dessa forma, a gratificao por tempo de servio integra o salrio
para todos os efeitos legais conforme aduz as smulas do TST, vejamos;
Smula N 203 - Gratificao por
tempo de servio. Natureza salarial.
A gratificao por tempo de servio
integra o salrio para todos os efeitos
legais. (Res. 9/1985, DJ 11.07.1985)
Smula N 372- GRATIFICAO DE
FUNO. SUPRESSO OU
REDUO. LIMITES. (converso das
Orientaes Jurisprudenciais ns 45
e 303 da SBDI-1) - Res. 129/2005 - DJ
20.04.2005
I - Percebida a gratificao de funo
por dez ou mais anos pelo empregado,
se o empregador, sem justo motivo,
revert-lo a seu cargo efetivo, no
poder retirar-lhe a gratificao tendo
em vista o princpio da estabilidade
financeira. (ex-OJ n 45 - Inserida em
25.11.1996)
II - Mantido o empregado no exerccio
da funo comissionada, no pode o
empregador reduzir o valor da
gratificao. (ex-OJ n 303 - DJ
11.08.2003)
de bom alvitre trazer a baile, que conforme TRCT acostada aos
autos, a reclamada no integrou a gratificao por tempo de servio junto aos
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clculos rescisrios, bem como no integrou-o aos 13 salrios, frias e seu 1/3
constitucional nos anos anteriores. Portanto, requer a incluso para o devido
pagamento do adicional por tempo de servio frente s verbas rescisrias,
assim como ao pagamento retroativo j que no fora feito nos anos anteriores.
DO ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
MM. Magistrado (a), o reclamante no curso de todo o pacto
laboral, sempre esteve exposto a rudos oriundos dos veculos em que
laborava, sem nunca ter recebido adicional de insalubridade por tal exposio,
tampouco lhe foi fornecido, por conta do ambiente insalubre, os equipamentos
bsicos, EPIs (Equipamentos de Proteo Individual).
Esclarece que os veculos em que o obreiro laborou durante o
liame contratual, salvo em contrrio, no atende ao que prev as regras de
segurana, haja vista que impem ao empregado submisso a rudos,
vibraes e outros riscos que poder vir a lesionar os direitos destes.
Diante das condies de trabalho precrias, e j que a empresa
de forma negligente se quer demostrava interesse em adotar medidas ao
ambiente de trabalho a fim de reduzir os riscos em razo do rudo, vibraes e
calor, j que os seus funcionrios trabalhavam em veculos com motor
dianteiro, muitos cobradores e motoristas acabaram sendo acometidos pela
perda auditiva e consequentemente gerando afastamento previdencirios em
razo da doena laboral.
De conformidade com o art. 189 da CLT, o mesmo classifica como
atividade ou operao insalubre aquela que, por sua natureza, condies ou
mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade,
acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade
do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos.
Recentemente, o Tribunal da 10 Regio, condenou a empresa
Viao Planeta, pertencente ao mesmo grupo econmico, pelas ms condies
do ambiente de trabalho a que so submetidos os trabalhadores do sistema de
transporte pblico coletivo urbano de passageiros do Distrito Federal, na Ao
Civil Processo n 0001828-10.2012.5.10.001, vejamos a EMENTA do v.
acrdo, in verbis:
Processo: 01828-2012-001-10-00-9-RO
Acrdo
do(a)
Exmo(a)
Desembargador(a) Federal do Trabalho
ALEXANDRE NERY DE OLIVEIRA
Ementa: AO CIVIL PBLICA
PROMOVIDA PELO
MINISTRIO
PBLICO
DO
TRABALHO
EM
RELAO VIAO PLANETA
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LTDA. E AO DISTRITO FEDERAL:
DESCRIO DE PERTURBAO AO
MEIO AMBIENTE DO TRABALHO
COM DANOS SADE E HIGIENE
FSICA
E
MENTAL
DOS
TRABALHADORES DO SISTEMA DE
TRANSPORTE PBLICO COLETIVO
URBANO DE PASSAGEIROS DO
DISTRITO
FEDERAL:
COMPROVAO:
PREJUZO
A
MOTORISTAS E COBRADORES DE
NIBUS
POR
VECULOS
INADEQUADOS
CONFORME
EXIGNCIA
DAS
RESOLUES
811/1996 E 316/2008 DO CONTRAN E
PREJUZO AOS TRABALHADORES
DO SISTEMA ATUANTES NOS
TERMINAIS E PONTOS DE ESPERA
DESPROVIDOS
DE
BANHEIROS
PBLICOS CONFORME EXIGNCIA
DA LEI
LOCAL
4226/2008-DF:
NECESSIDADE DE PROGRAMAS DE
PREVENO
DE
RISCOS
AMBIENTAIS E DE CONTROLE
MDICO
REGULAR
DOS
TRABALHADORES COM ORDEM
IMPLANTAO NECESSRIA E
REGULAR EMISSO DE CAT AOS
TRABALHADORES ATINGIDOS COM
DOENAS PROFISSIONAIS ASSIM
ADQUIRIDAS: DETERMINAO DE
ADEQUAO DA FROTA E DE
CONSTRUO
DE
BANHEIROS
PBLICOS COM PONTOS DE GUA
POTVEL NOS LOGRADOUROS
PBLICOS
E
EQUIVALENTES
PRIVADOS DA EMPRESA R COM
RESPONSABILIDADE
ISOLADA
CONFORME O DOMNIO OU POSSE
DO TERMINAL OU DO PONTO DE
ESPERA DE NIBUS: DANO MORAL
COLETIVO POR AQUISIO DE
DOENAS PROFISSIONAIS E POR
AFRONTA DIGNIDADE HUMANA:
RESPONSABILIDADE
CONCORRENTE OU ISOLADA DO
DISTRITO FEDERAL COMO PODER
CONCEDENTE:
PROCEDNCIA
PARCIAL DOS PEDIDOS EXORDIAIS
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COM ANTECIPAO DE TUTELA
DEFERIDA: EFICCIA IMEDIATA DO
JULGADO
A
PARTIR
DA
PUBLICAO
DO
ACRDO:
COMINAES
COM
PRAZO
ASSINADO SOB PENA DE MULTAS
POR DESCUMPRIMENTO DE ORDEM
JUDICIAL.
Recurso
empresarial
conhecido e desprovido. Recurso
ministerial conhecido e provido em
parte.
Por oportuno, tambm destacamos a Smula 47 do TST, vejamos:
Smula
n
47
do
TST
INSALUBRIDADE (mantida) - Res.
121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003
O trabalho executado em condies
insalubres, em carter intermitente, no
afasta, s por essa circunstncia, o
direito percepo do respectivo
adicional.
Dessa forma, deve a reclamada ser condenada a pagar ao obreiro
o adicional de insalubridade em grau mximo (40%), bem como os seus
devidos reflexos sobre hora extra, DSR, Aviso prvio, Frias, 13 salrio, FGTS
e multa de 40%, durante todo o pacto, o que desde j fica requerido.
DANOS MORAIS DOENA OCUPACIONAL PERDA DA AUDIO
Excelncia, o reclamante durante vrios anos em face de ter
laborado nas mesmas condies insalubres, o mesmo sofreu perda de sua
audio, sendo o autor portador de doena ocupacional, isso em razo dos
vrios anos laborando prximo aos rudos do motor, onde perdeu parte de sua
audio, sem falar nos problemas na coluna vertebral, ocasionada pelo fato de
passar horas sentado laborando, em banco que no apresentava as condies
mnimas para o desempenho de suas atividades com qualidade.
Dessa forma, deve a reclamada ser responsabilizada pelos danos
causados ao autor, na forma prevista em Lei. De conformidade com o artigo 19
da Lei n 8.213, de 1991, diz:
Art. 19. Acidente do trabalho o que
ocorre pelo exerccio do trabalho a
servio da empresa ou pelo exerccio
do trabalho dos segurados referidos no
inciso VII do art. 11 desta Lei,
provocando
leso
corporal
ou
perturbao funcional que cause a
morte ou a perda ou reduo,
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permanente
ou
temporria,
capacidade para o trabalho.

da

Do mesmo modo, o que est previsto no artigo 21, da mesma


lei, que assim dispe:
Art. 21. Equiparam-se tambm ao
acidente do trabalho, para efeitos desta
Lei:
I - o acidente ligado ao trabalho que,
embora no tenha sido a causa nica,
haja contribudo diretamente para a
morte do segurado, para reduo ou
perda da sua capacidade para o
trabalho, ou produzido leso que exija
ateno
mdica
para
a
sua
recuperao;
Portanto, Excelncia, salienta-se que a exigncia do nexo causal
como requisito fundamental para a concesso da indenizao encontra-se nos
artigos 186 e 927 do Cdigo Civil vigente. J que o liame de causalidade o
vnculo que se estabelece entre a execuo do servio (causa) e o acidente do
trabalho ou a doena ocupacional (efeito), devendo ser investigado de maneira
minuciosa, porquanto se o acidente ou a doena no estiverem interligados
atividade desenvolvida pelo trabalhador. Intil se torna apreciar a extenso dos
danos e a culpa empresarial.
Neste caso, flui o conceito de acidente de trabalho decorrente de
trabalho, bastando que o empregado esteja a servio da empresa e ocorro o
acidente em (vrias definies) decorrente do labor que o torne incapaz para
o trabalho, passageiro ou definitivamente.
Conforme consta no 1, do artigo 19 da Lei citada acima, o qual
fixa a responsabilidade do empregador pela adoo de medidas individuais e
coletivas de proteo e segurana da sade do trabalhador. Reportando-se,
especialmente, aos instrumentos protetivos do organismo do trabalhador.
Assim, em cada caso, esses equipamentos sero determinados
conforme o empreendimento econmico, a atividade da empresa e a funo
exercida pelo empregado, de forma que atenda ao discriminado em portarias
ministeriais, frisa-se, que o empregador deve sempre alertar o empregado dos
riscos aos quais se submete ao executar determinadas tarefas. No basta que
o empregador coloque disposio EPIS, sendo de fundamental importncia
a fiscalizao do uso correto pelo empregado, sob pena de responder a
empresa (empregador) por culpa em razo de violao do que esto inserido
na Lei.
Art. 7. So direitos dos trabalhadores
(...) alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
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XXVIII - Seguro contra acidentes de
trabalho, a cargo do empregador, sem
excluir a indenizao a que este est
obrigado, quando incorrer em dolo ou
culpa;
Alm do que, no existe conflito entre o art. 927, pargrafo nico,
do Cdigo Civil com o art. 7, XXVIII, da CF de 1988. Alis, sobre o tema no
existem grandes celeumas ou resistncias entre os juzes. Na IV Jornada de
Direito Civil realizada pelo CEJCJF(Centro de Estudos Judicirios do Conselho
da Justia Federal), em 2006, foi aprovado o Enunciado 377, com seguinte
teor:
O art. 7, XXVIII da Constituio
Federal no impedimento para a
aplicao do disposto no art. 927,
pargrafo nico do Cdigo Civil quando
se tratar de atividade de risco. NOBRE
Na mesma esteira, o Enunciado 37 aprovado na 1 Jornada de
Direito do Trabalho realizada em Braslia em 2007, promovido pela
ANAMATRA, conclui:
Aplica-se o art. 927, pargrafo nico,
do Cdigo Civil nos acidentes do
trabalho. O art. 7, XXVIII, da
Constituio
da
Repblica,
no
constitui bice aplicao desse
dispositivo legal, visto que seu caput
garante a incluso de outros direitos
que visem melhoria da condio
social dos trabalhadores.
Assim, o artigo 7 da Constituio Federal contm o rol dos
direitos mnimos do trabalhador, e por isso o disposto no seu inciso XXVIII,
quanto obrigao a cargo do empregador de indenizar quando incorrer com
dolo ou culpa no caso de acidente de trabalho, no afasta garantia mais
abrangente prevista na legislao infra-constitucional, ou seja, a
responsabilidade objetiva. O empregador que pela atividade desenvolvida,
sujeita seu empregado ao risco de acidentar-se, como o caso dos autos, tem
obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa. Aplica-se
plenamente s relaes de trabalho o pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo
Civil, que impe obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa
quando a atividade desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza,
risco para os direitos de outrem.
Vale frisar que a atividade desenvolvida pela r de risco,
entendido como a real probabilidade de ocorrncia de um evento que cause
ou possa causar dano s pessoas nela envolvidas, bastando que essa
probabilidade seja superior quela que os demais integrantes da sociedade
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esto submetidos ordinariamente. Neste sentido, o Enunciado 38 aprovado
Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal adotou
entendimento interessante:
Art. 927: a responsabilidade fundada
no risco da atividade, como prevista na
segunda parte do pargrafo nico do
art. 927 do novo Cdigo Civil,
configura-se quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor
do dano causar a pessoa determinada
um nus maior do que aos demais
membros da coletividade.
Resta patente, nesta esteira, que a funo desenvolvida pelo
autor, por fora de seu contrato de trabalho, implica uma maior exposio a
riscos do que aos demais integrantes da coletividade. Esmiuando, quer
significar que o risco de acidentar-se a que um empregado de transporte
coletivo (motorista) est exposto bem superior ao da maioria das pessoas.
RECURSO
DE
REVISTA.
RESPONSABILIDADE
CIVIL
OBJETIVA.
DANO
MORAL
E
MATERIAL.
INDENIZAO.
ACIDENTE DE TRABALHO. O artigo
7, XXVIII, da Constituio Federal
consagra a responsabilidade subjetiva
do
empregador
pelos
danos
decorrentes de acidente de trabalho
sofrido pelo empregado. Tal preceito,
todavia, no exclui a aplicao do
artigo 927, pargrafo nico, do Cdigo
Civil, que admite a responsabilidade
objetiva, nos casos em que a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor
do dano implique risco para o direito
alheio. Isso porque h atividades em
que necessrio atribuir-se um
tratamento especial, a fim de que
sejam apartadas do regime geral da
responsabilidade, em virtude do seu
carter perigoso, sempre presente na
execuo cotidiana do trabalho.
Nesses setores no se pode analisar a
controvrsia luz da Teoria da Culpa;
h risco maior e, por isso mesmo,
quem o cria responde por ele.
justamente esta a hiptese dos autos.
Com efeito, a atividade de motorista de
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equipamento de terraplanagem - rolo
pneumtico - imps ao reclamante um
nus maior do que o suportado pelos
demais membros da sociedade, pois
fez com que o empregado, no exerccio
corriqueiro de suas atividades laborais,
estivesse mais sujeito ocorrncia de
infortnios.
Nesse
contexto,
comprovado o dano e o nexo causal e
sendo
de
risco
a
atividade
desenvolvida
pelo
empregado,
irreparvel a deciso regional que
responsabilizou
objetivamente
a
empresa pelo dever de indenizar o
reclamante. No h que se falar em
violao do artigo 7, XXVIII, da
Constituio Federal. Recurso de
revista de que no se conhece.
Processo:
RR
8130035.2009.5.11.0002
Data
de
Julgamento:
25/03/2014,
Relator
Ministro:
Cludio
Mascarenhas
Brando,
7
Turma,
Data
de
Publicao: DEJT 28/03/2014.
Portanto, incide na hiptese, de modo inafastvel, a
responsabilidade civil objetiva, que prescinde, repriso, da investigao do
elemento culpa.
Assim sendo, provada a imprudncia, negligncia, impercia, ou
por fatos praticados por terceiro: culpa in eligendo, in omittendo ou in
custodiando, haver culpa do empregador, principalmente quando no forem
observadas as normas tcnicas de segurana, higiene e sade do trabalho,
pois constitui obrigao legal da empresa em cumprir e fazer cumprir tais
normas, possibilitando aos empregados trabalharem em condies
ergonmicas, no sentido de evitar acidentes do trabalho ou doenas
ocupacionais.
sabido, que a empresa est obrigada a proteger seus
empregados dos riscos inerentes sua atividade e, se, como in casu, a
empresa no cuidou de proporcionar ao trabalhador um ambiente saudvel
para o exerccio de suas atividades laborais, resta comprovada a sua culpa
exclusiva (empregador), como no caso do autor.
Frisa-se, como o dano (a leso) sofrido pelo reclamante foi
decorrente de doena relacionada com o seu trabalho, a reclamada
responsvel pela reparao do dano (sofrido), principalmente, porque o
trabalho desenvolvido (pelo requerente) era realizado sem qualquer condio
ergonmica. Indubitavelmente foi lanado prpria sorte.
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Dessa forma, por qualquer ngulo que se analise a situao,
principalmente perante o quadro ftico delineado nos presentes autos, no h
como se negar a responsabilidade da reclamada pela reparao dos danos
materiais e morais ao reclamante.
Sbio Juiz (a), os danos resultam na incapacidade, mesmo que
parcial do reclamante, para desempenhar suas atividades normais e pelo fato
de ser obrigado a conviver diariamente com a perda da audio e com dores,
s vezes insuportveis. certo que conviver, doravante, com o trauma e com
as leses sofridas at o fim de sua vida, alm de correr riscos de cada vez
mais ter sua capacidade laborativa diminuda.
Ademais, conforme ora j explanado, ante as pssimas condies
de trabalho a que o reclamante estava submetido, em razo da ausncia e
precariedade dos banheiros, onde se quer pudessem ser supridas s
necessidades fisiolgicas, pois no havia banheiro em condies
estabelecidas na legislao em conformidade com a Norma
Regulamentadora n 24 MTE.
Ocorre excelncia, que a reclamada deixava seus funcionrios a
sua prpria sorte, j que se quer fornecia gua potvel, locais para alimentao
e um abrigo adequado nos terminais de nibus, ou seja, os cobradores,
motoristas e despachantes ficavam expostos ao sol, poeira, chuva e lama.
Ressalta-se, que conforme fotos acostadas aos autos (prova
emprestada), o autor laborava em condies de risco, uma vez, que as frotas
dos nibus eram velhas e apresentavam vrios problemas mecnicos.
Constatado que o reclamante trabalhava, pois, em condies
precrias, sem garantia de direitos humanos mnimos, est evidentemente
configurada a afronta dignidade do trabalhador, que deve ser combatida
arduamente pelo Estado, a fim de garantir a reparao do dano moral por ele
experimentado, bem como o carter pedaggico e preventivo da medida, que
deve representar um valor significativo que convena o infrator a no reincidir
em sua conduta ilcita.
Pelo exposto, imprescindvel a reparao pelos danos morais e
materiais sofridos pelo autor, que inclusive se encontra com sequelas que os
seguiro pelo resto da vida.
Diante do exposto, requer a condenao da Reclamada, no
importe de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), o que ora fica requerido.
DA DEMISSO
No dia 12/12/2013 o reclamante foi demitido sem justa causa,
sendo o TRCT homologado perante o Sindicato da Categoria, sem, contudo,
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receber suas verbas rescisrias, apenas as guias do TRCT e do Seguro
Desemprego, e a liberao do FGTS sem a multa dos 40% sobre o mesmo e
no marcaram a data para o recebimento das verbas rescisrias corretamente,
requerendo desde j que seja nulo o TRCT, pois no foram pagas as verbas
rescisrias e indenizatrias, no restando alternativa a no ser recorrer ao
Judicirio, para receber de forma correta as suas verbas rescisrias e
indenizatrias de direito, quais sejam: aviso prvio de 48 (quarenta e oito)
dias, 12/12 avos do 13 salrio de 2013, 06/12 avos de Frias
proporcionais + 1/3 Constitucional, perodo aquisitivo 2012/2013,
diferena de 1.440 horas extras laboradas e no recebidas, intervalo
intrajornada no gozado durante todo o liame contratual, 7 (sete) dias
assiduidade, adicional de insalubridade, diferena do FGTS e multa de
40% sobre o FGTS, Reflexos das horas extras, DSR e tempo de servio
(quinqunio) nas verbas rescisrias, como AVISO PRVIO, 13 SALRIO,
FRIAS E FGTS demais verbas advindas do contrato de trabalho. Requer
ainda que seja expedito Ofcios a DRT, MT, informando das
irregularidades cometidas pela reclamada.
DO AVISO PRVIO
Em conformidade com art. 487, 1, da Consolidao das Leis do
Trabalho e ainda, em disciplina do art. 1. Pargrafo nico da Lei n. 12.506,
DE 11 DE OUTUBRO DE 2011, o Reclamante faz jus em receber 48 (quarenta
e oito) dias do aviso prvio, com os devidos reflexos das horas extras, DSR e
adicional por tempo de servio (quinqunio), conforme inserido.
Frisa-se que a reclamada lhe forneceu o aviso prvio retroativo
conforme pode ser demonstrado atravs das folhas de ponto, uma vez que no
houve reduo das horas laboradas e to pouco a reduo de dias
trabalhados, assim conforme determina os artigos
487 1, 488 da CLT;

Art. 487 No havendo prazo


estipulado, a parte que, sem justo
motivo, quiser rescindir o contrato
dever avisar a outra da sua resoluo
com a antecedncia mnima de:
I 8 (oito) dias, se o pagamento for
efetuado por semana ou tempo inferior;
quinzena ou ms, ou que tenham mais
de 12 (doze) meses de servio na
empresa.
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1 A falta do aviso prvio por
parte
do empregador d
ao
empregado o direito aos salrios
correspondentes ao prazo do aviso,
garantida sempre a integrao desse
perodo no seu tempo de servio.

Art. 488 - O horrio normal de trabalho


do empregado, durante o prazo do
aviso, e se a resciso tiver sido
promovida pelo empregador, ser
reduzido de 2 (duas) horas dirias, sem
prejuzo do salrio integral.
Pargrafo nico - facultado ao
empregado trabalhar sem a reduo
das 2 (duas) horas dirias previstas
neste artigo, caso em que poder faltar
ao servio, sem prejuzo do salrio
integral, por 1 (um) dia, na hiptese do
inciso l, e por 7 (sete) dias corridos, na
hiptese do inciso lI do art. 487 desta
Consolidao.

Ademais, diante da inobservncia sobre a reduo das horas


dirias ou da reduo dos dias laborados cabe ressaltar que conforme a
Smula 230 do TST, tais horas extraordinrias trabalhadas no podero ser
pagas a ttulo de horas extras.

Smula n 230 TST AVISO PRVIOSUBSTITUIO


PELO
O
PAGAMENTO
DAS
HORAS
REALIZADAS DA JORNADA DE
TRABALHO

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ilegal substituir o perodo que se
reduz da jornada de trabalho, no aviso
prvio, pelo pagamento das horas
extras correspondentes.

Portanto, em virtude a ausncia da observncia de tal


formalidade, esta implica na inexistncia do instituto, fazendo jus o obreiro ao
salrio correspondente ao prazo do aviso prvio o que desde j fica requerido.
DO SALDO DE SALRIO
No foi pago o saldo de salrio de 12 (doze) dias trabalhados no
ms 12/2013, o que desde j fica requerido.
DO DCIMO TERCEIRO SALRIO/2013
A Reclamada deve efetuar o pagamento da diferena salarial e
seus devidos reflexos durante os ltimos cinco anos frente ao 13 Salrio, j
que os mesmos foram pagos a menor, uma vez que no foram pagos os
reflexos das horas extras, DSR e a gratificao por tempo de servio
(quinqunio), assim como requer o pagamento do 13 salrio proporcional de
12/12 avos do ano de 2013, que tambm no foi pago, do qual dever incidir a
projeo do aviso prvio, reflexos das horas extras e a gratificao por tempo
de servio (quinqunio) o que fica desde j requerido.
DA DEVOLUO DA PARCELA DO 13 SALRIO DESCONTADO
INDEVIDAMENTE
A reclamada descontou indevidamente do acerto das verbas do
obreiro o importe de R$ 753,22 (Setecentos e cinquenta e trs reais e vinte
e dois centavos), referente ao adiantamento do 13 salrio a qual no foi
paga, o que desde j fica requerido devoluo da mesma.
DAS FRIAS PROPORCIONAIS + 1/3 CONSTITUCIONAL
O Reclamante faz jus em receber os reflexos das horas extras
habituais, Descanso Semanal Remunerado e adicional por tempo de servio
(quinqunio) frente aos pagamentos das frias e seus 1/3 constitucional
durante os ltimos anos, conforme art. 142 da CLT, caput e pargrafo 5.
Portanto, o Reclamante pleiteia-se ao pagamento das frias dos
ltimos anos, uma vez que foi paga a menor, bem como todos os valores a que
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o empregado tem direito, assim como o 1/3 constitucional inclusive sobre a
projeo do aviso prvio, o que desde j fica requerido.
7 DIAS DE ASSIDUIDADE
devido pela reclamada 7 (sete) dias da assiduidade, conforme
consta no acordo coletivo da categoria, o que desde j fica requerido.
DO FGTS E MULTA COMPENSATRIA
Tendo em vista a configurao de despedida pela Reclamada, faz
jus o reclamante a diferena do FGTS e diferena da multa de 40% sobre o
mesmo, pois no perodo dos anos 2007 ao final de 2011, o obreiro laborou em
viagens extras e recebia como produtividade, por fora do contracheque, bem
como tambm no foi pago os valores devidos a ttulo reflexo das horas extras,
Descanso Semanal Remunerado, adicional por tempo de servio do qual
incidem nas frias e seu 1/3 Constitucional, 13 salrio, o que desde j requer,
sob pena de indenizao equivalente, observado a aplicao da multa arbitrada
por Vossa Excelncia.
DA MULTA PREVISTA NO ART. 477/CLT
A Reclamada no pagou as verbas rescisrias e indenizatrias ao
Reclamante. Assim sendo, faz jus o mesmo a multa prevista no art. 8 em face
de inadimplncia do 6 todos previsto no art. 477 da Consolidao das Leis
do Trabalho.
DA MULTA DO ART. 467/CONSOLIDADO
O pagamento da multa prevista no art. 467/CLT, sob o valor das
parcelas objeto da condenao.
DO SEGURO DESEMPREGO
Pela despedida do Reclamante, que corresponde despedida
sem justa causa do empregado, faz jus o obreiro a indenizao pela
Reclamada da verba que faria jus a ttulo de seguro-desemprego, nos termos
das Leis 7.998/90 e 8.900/94.
DOS PEDIDOS
Que seja considerado o salrio do obreiro para os clculos das
verbas rescisrias, o importe de R$ 2.132,00 (dois mil cento e trinta e dois
reais), o que desde j fica requerido.

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Isto posto, visando reparao da leso dos seus direitos, com
fulcro no art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal de 1988, vem pugnar
pelo pagamento das seguintes verbas rescisrias, conforme abaixo segue:
a Aviso prvio a apurar;
b Diferena do reflexo das horas extras, descanso semanal remunerado e
adicional por tempo de servio sobre o 13 salrio dos ltimos anos, a apurar;
c Devoluo indevido do 13 salrio, no importe de R$ 753,22;
d Saldo de salrio 12 dias, conforme fundamentao, a apurar;
e Diferena do reflexo das horas extras, descanso semanal remunerado e
adicional por tempo de servio sobre frias + 1/3 constitucional dos ltimos
anos, a apurar;
f Diferena de 1.440 horas extras realizadas e no recebidas, a apurar;
g Horas extras referente ao Intervalo intrajornada conforme fundamentao, a
apurar
h Diferena do FGTS e da Multa 40% do FGTS, conforme fundamentao, a
apurar;
i 7 Sete dias da assiduidade, conforme fundamentao, a apurar;
j Aplicao da multa prevista no art. 477/CLT, conforme fundamentao, a
apurar;
k Descanso semanal remunerado no pagos durante todo o pacto, conforme
fundamentao, a apurar;
l Danos morais, conforme fundamentao no importe de R$ 50.000,00
(cinquenta mil reais);
Reintegrao dos pagamentos por fora nas verbas rescisrias, a apurar;
32 feriados laborados e no recebidos, conforme fundamentao, a apurar;
Adicional de insalubridade, conforme fundamentao, a apurar;
Multa do art. 477, conforme fundamentao, a apurar;
Multa do art. 467/Consolidado, conforme fundamentao, a apurar;
p) Recolhimento da diferena do FGTS e da Multa 40%.
q) Compensao dos valores eventualmente pagos.
REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer digne-se Vossa Excelncia, em mandar
notificar a Reclamada no endereo descrito no prembulo da inicial, de todos
os termos da presente Reclamatria, para que comparea audincia que for
designada por esta MM. Vara do Trabalho, nela apresentando, querendo, a
defesa que tiver, sob pena de revelia e de serem presumidos como verdadeiros
os fatos alegados pelo Reclamante.
Requer a declarao de grupo econmico entre todas as
empresas do mesmo grupo econmico e a condenao de forma solidria
destas a pagarem os direitos deferidos ao autor.
Requer que, ao final, seja a presente Reclamatria julgada
totalmente procedente, condenando-se a Reclamada ao pagamento de todas
as verbas pleiteadas, com a devida atualizao monetria, juros, custas
processuais e demais cominaes legais, bem como que seja integrado os
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Reflexos das horas extras, DSR, intervalo intrajornada e tempo de servio
(quinqunio), nas verbas rescisrias como: AVISO PRVIO, 13 SALRIO,
FRIAS E FGTS demais verbas advindas do contrato de trabalho.
Requer, para tanto, digne-se Vossa Excelncia, em determinar a
Reclamada juntada na primeira oportunidade, dos documentos exigidos por
lei, sob as sanes do art. 9 da CLT e o art.359 do Cdigo de Processo Civil.
Pretende provar o alegado por todos os meios de provas em
direito admitidos, especialmente, pelo depoimento pessoal da Reclamada, sob
pena de confesso, oitiva de testemunhas, percia.
D-se causa o valor de R$120.000,00 (cento e vinte mil reais).
Nestes termos,
Pede deferimento.
Taguatinga DF, 29 de julho de 2015.

DR. ERALDO NOBRE CAVALCANTE


OAB/DF 30.391

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