E JTJ Vol02

ISSN 0000-0000
REVISTA ELETRNICA DE
JURISPRUDNCIA DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
REVISTA OFICIAL DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO
VOLUME 2 ANO 1
MARO E ABRIL DE
2014
Repositrio autorizado pelo Supremo Tribunal de Federal,

conforme Registro n. 000-00, de 00.00.0000
Repositrio autorizado pelo Superior Tribunal de Justia,
conforme Registro n. 00, de 00.00.0000
As ntegras aqui publicadas correspondem aos seus originais, obtidos junto

aos rgos responsveis do Tribunal.
COMISSO DE JURISPRUDNCIA
Presidente
Desembargador SRGIO JACINTHO GUERRIERI REZENDE
Desembargador ALBERTO GENTIL DE ALMEIDA PEDROSO NETO

Desembargador ARTUR CSAR BERETTA DA SILVEIRA
Desembargador ERICSON MARANHO
Desembargador ITAMAR GAINO
Desembargador RICARDO HENRY MARQUES DIP
Desembargador RONALDO SRGIO MOREIRA DA SILVA
SUMRIO
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1-
Doutrina
2-
Jurisprudncia Cvel:
25
Seo de Direito Privado:

a) Agravos de Instrumento
27
b) Agravos Regimentais
74
c) Apelaes
85
d) Conflitos de Competncia
337
e) Excees de Incompetncia
349
f) Rescisrias
353
Seo de Direito Pblico
3-
4-
5-
6-
a) Agravos de Instrumento
364
b) Apelaes
387
c) Apelaes/Reexames Necessrios
543
559
e) Rescisrias
562
Jurisprudncia Criminal:
a) Agravos em Execuo Penal
567
b) Agravos Regimentais
569
c) Apelaes
579
d) Habeas Corpus
675
e) Procedimentos Investigatrios do MP
698
f) Recursos em Sentido Estrito
703
g) Revises Criminais
705
Jurisprudncia do rgo Especial:

a) Aes Diretas de Inconstitucionalidade (Adins)
720
b) Conflitos de Competncia
828
c) Habeas Corpus
851
Jurisprudncia da Cmara Especial:

a) Agravos Regimentais
855
b) Apelaes
865
c) Apelaes/Reexames Necessrios
883
912
e) Conflitos de Jurisdio
923
Noticirio
927
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

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Publica- es e Divulgao - Presidncia do Tribunal de Justia
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Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo - Ano I,

n. 2, mar./abr. 2014 - So Paulo: Tribunal de Justia do Estado, 2014.
Bimestral.
Repositrio Oficial da Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo
1. Direito - jurisprudncia 2. Tribunal de Justia - peridico. I. So Paulo (Estado). Tribunal de Justia.

CDU 34(05)
TRIBUNAL DE JUSTIA
CARGOS DE DIREO E DE CPULA
Presidente
Desembargador Jos RENATO NALINI
Vice-Presidente
Desembargador EROS PICELI
Corregedor-Geral da Justia
Desembargador Hamilton ELLIOT AKEL
Presidente da Seo de Direito Privado
Desembargador ARTUR MARQUES da Silva Filho
Presidente da Seo de Direito Pblico
Desembargador RICARDO Mair ANAFE
Presidente da Seo de Direito Criminal
Desembargador Geraldo Francisco PINHEIRO FRANCO
Decano
Desembargador Srgio Jacintho GUERRIERI REZENDE
RGO ESPECIAL
Srgio Jacintho GUERRIERI REZENDE
WALTER de Almeida GUILHERME
Jos Carlos Gonalves XAVIER DE AQUINO
Hamilton ELLIOT AKEL
Antonio Luiz PIRES NETO
ANTONIO CARLOS MALHEIROS
ANTONIO VILENILSON Vilar Feitosa
Fernando Antonio FERREIRA RODRIGUES
PRICLES de Toledo PIZA Jnior
Getlio EVARISTO DOS SANTOS Neto
SAMUEL Alves de Melo JNIOR
MRCIO Orlando BRTOLI
JOO CARLOS SALETTI
Jos RENATO NALINI
ROBERTO Nussinkis MAC CRACKEN
PAULO Dimas de Bellis MASCARETTI
LUS Antonio GANZERLA
ITAMAR GAINO
VANDERCI LVARES
Jos Henrique ARANTES THEODORO
Antonio Carlos TRISTO RIBEIRO
EROS PICELI
ANTONIO CARLOS VILLEN
ADEMIR de Carvalho BENEDITO
LUIZ ANTONIO DE GODOY
CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA

Presidente
Vice-Presidente
Corregedor-Geral da Justia
Presidente da Seo de Direito Privado
Presidente da Seo de Direito Pblico
Presidente da Seo de Direito Criminal
Decano
CMARA ESPECIAL
(sala 511 2 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador EROS PICELI***
Desembargador ARTUR MAQUES da Silva Filho
Desembargador Adalberto Jos Queiroz Telles de CAMARGO ARANHA FILHO**
Desembargadora CLUDIA GRIECO TABOSA PESSOA**
Desembargadora CLAUDIA LUCIA FONSECA FANUCCHI**
Desembargador MARCELO COUTINHO GORDO**
Desembargador CARLOS DIAS MOTTA**
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO

PRIVADO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA
PJ 5 ANDAR (SALA 510)
1 Cmara de Direito Privado (sala 510
3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador LUIZ ANTONIO DE GODOY
Desembargador PAULO Eduardo RAZUK
Desembargador RUI CASCALDI
Desembargadora CHRISTINE SANTINI***
Desembargador CLAUDIO LUIZ BUENO DE
GODOY**
Desembargador ALCIDES LEOPOLDO E SILVA
JNIOR**

Desembargador JOS CARLOS FERREIRA
ALVES
Desembargador Jos Roberto NEVES AMORIM***
Desembargador JOS JOAQUIM DOS SANTOS
Desembargador LVARO Augusto dos PASSOS
Desembargador Luiz Beethoven GIFFONI
FERREIRA
Desembargador FLVIO ABRAMOVICI**
Desembargador GUILHERME SANTINI
TEODORO*
Desembargadora MRCIA TESSITORE*
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA

Desembargador Carlos Eduardo DONEG
MORANDINI***
Desembargador Artur Cesar BERETTA DA
SILVEIRA
Desembargador EGIDIO Jorge GIACOIA
Desembargador Dcio Tadeu VIVIANI NICOLAU
Desembargador CARLOS ALBERTO DE SALLES
Desembargador JOO PAZINE NETO**
Desembargador ALEXANDRE AUGUSTO PINTO
MOREIRA MARCONDES**
4 Cmara de Direito Privado (sala 509 5
feira 13:30 horas PJ)

Desembargador NIO Santarelli ZULIANI***
Desembargador Fernando Antonio MAIA DA
CUNHA
Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho
Desembargador FBIO de Oliveira QUADROS
Desembargador NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA
3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA E

QUINTA-FEIRA PJ 5 ANDAR (SALAS 510 E 511)
Desembargador Antonio Carlos MATHIAS
COLTRO***
Desembargador ERICKSON GAVAZZA MARQUES
Desembargador JOS LUIZ MNACO DA SILVA
Desembargador JAMES Alberto SIANO
Desembargador JOO FRANCISCO MOREIRA
VIEGAS
Desembargador EDSON LUIZ DE QUEIROZ**

Desembargador VITO Jos GUGLIELMI***
Desembargador Jos Percival ALBANO
NOGUEIRA Jnior
Desembargador PAULO ALCIDES Amaral Salles
Desembargador FRANCISCO Eduardo
LOUREIRO
Desembargador EDUARDO S PINTO
SANDEVILLE
Desembargadora ANA LUCIA ROMANHOLE
MARTUCCI**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA

Desembargador LUIZ ANTONIO SILVA COSTA
Desembargador MIGUEL ANGELO BRANDI
JNIOR***
Desembargador LUIS MARIO GALBETTI
Desembargador Henrique NELSON CALANDRA
Desembargadora MARY GRN
Desembargador CARLOS ALBERTO DE CAMPOS
MENDES PEREIRA**
Desembargador WALTER ROCHA BARONE**
Desembargador RAMON MATEO JNIOR**

Desembargador LUIZ Antonio AMBRA
Desembargador Luiz Fernando SALLES ROSSI***
Desembargador PEDRO DE ALCNTARA DA
SILVA LEME FILHO
Desembargador Joo Batista SILVRIO DA SILVA
Desembargador Paulo Roberto GRAVA BRAZIL
Desembargador THEODURETO DE ALMEIDA
CAMARGO NETO**
Desembargador HLIO MARQUES DE FARIA**
5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA

Desembargador ANTONIO VILENILSON Vilar
Feitosa
Desembargador Walter PIVA RODRIGUES
Desembargador GALDINO TOLEDO JNIOR
Desembargador ALEXANDRE Alves LAZZARINI
Desembargador MAURO CONTI MACHADO***
Desembargadora LUCILA TOLEDO PEDROSO DE
BARROS**
Desembargadora MARIA SILVIA GOMES
STERMAN*
Desembargador JAYME MARTINS DE OLIVEIRA
NETO*

Desembargador JOO CARLOS SALETTI***
Desembargador ELCIO TRUJILLO
Desembargador CSAR CIAMPOLINI NETO
Desembargador CARLOS ALBERTO GARBI
Desembargador Jos ARALDO da Costa TELLES
Desembargador LUIZ ANTONIO COELHO
MENDES**
Desembargador ROBERTO MAIA FILHO**
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ (SALA 622)

QUINTA-FEIRA PJ (SALA 604)
Desembargador GILBERTO PINTO DOS
SANTOS***
Desembargador GIL Ernesto Gomes COELHO
Desembargador WALTER Pinto da FONSECA Filho
Desembargador ALBERTO MARINO NETO
Desembargador RENATO RANGEL DESINANO
Desembargador RMOLO RUSSO JNIOR**
Desembargador AIRTON PINHEIRO DE CASTRO*

Desembargador JOS REYNALDO Peixoto de
Souza
Desembargador Luiz Antonio CERQUEIRA LEITE
Desembargador JOS JACOB VALENTE***
Desembargadora SANDRA MARIA GALHARDO
ESTEVES
Desembargador TASSO DUARTE DE MELLO
Desembargadora LIDIA MARIA ANDRADE
CONCEIO**
Desembargadora MRCIA CARDOSO*
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 612)
13 Cmara de Direito Privado (sala
621/623 4 feira 9:30 horas PJ)
Desembargadora ZLIA MARIA ANTUNES ALVES
Desembargador Carlos Eduardo CAUDURO PADIN
Desembargadora ANA DE LOURDES Coutinho
Silva da Fonseca
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva
Desembargador FRANCISCO GIAQUINTO***

Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI
Desembargador Sebastio THIAGO DE
SIQUEIRA
Desembargadora LIGIA Cristina de ARAJO
BISOGNI***
Desembargador Jos CARDOSO NETO
Desembargador CARLOS Henrique ABRO
Desembargadora MRCIA REGINA DALLA DA
BARONE**
8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

(SALA 504 OU 509)
Desembargador Manoel MATTOS FARIA
Desembargador EDISON VICENTINI BARROSO
Desembargador Antonio Mario de CASTRO
FIGLIOLA***
Desembargador SAMUEL FRANCISCO MOURO
NETO**
Desembargador DIMITRIOS ZARVOS VARELLIS*

Desembargador Jos Roberto COUTINHO DE
ARRUDA
Desembargador JOVINO DE SYLOS Neto
Desembargador Jos Maria SIMES DE
VERGUEIRO
Desembargador MIGUEL PETRONI NETO
Desembargador LUS FERNANDO Balieiro
LODI***

(SALA 509)
Desembargador LUIZ Roberto SABBATO
Desembargador Teodozio de SOUZA LOPES
Desembargador IRINEU JORGE FAVA***
Desembargador AFONSO CELSO NOGUEIRA
BRAZ
Desembargador PAULO PASTORE FILHO
Desembargadora CLAUDIA SARMENTO
MONTELEONE*

Desembargador SEBASTIO Alves JUNQUEIRA
Desembargador RICARDO Jos NEGRO
Nogueira
Desembargador JOO CAMILLO DE ALMEIDA
PRADO COSTA
Desembargador MRIO CARLOS DE OLIVEIRA
Desembargador RICARDO PESSOA DE MELLO
BELLI***

Desembargador CARLOS ALBERTO LOPES
Desembargador ROQUE Antonio MESQUITA de
Oliveira***
Desembargador WILLIAM MARINHO de Faria
Desembargador HENRIQUE RODRIGUERO
CLAVISIO
Desembargadora CLARICE SALLES DE
CARVALHO ROSA**

Desembargador LVARO TORRES JNIOR***
Desembargador Luiz CORREIA LIMA
Desembargador LUIS CARLOS DE BARROS
Desembargador Manoel Ricardo REBELLO
PINHO
Desembargadora MARIA LUCIA RIBEIRO DE
CASTRO PIZZOTTI MENDES**
10 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

11
GRUPO
DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ
(SALA
509)
(SALA 622)
Desembargador ADEMIR de Carvalho
BENEDITO***
Desembargador Antonio Jos SILVEIRA PAULILO
Desembargador ITAMAR GAINO
Desembargador VIRGLIO DE OLIVEIRA JNIOR
Desembargador Wellington MAIA DA ROCHA

Desembargador Gasto Toledo de CAMPOS
MELLO Filho
Desembargador Manuel MATHEUS FONTES
Desembargador ROBERTO Nussinkis MAC
CRACKEN***
Desembargador THIERS FERNANDES LOBO
Desembargador SRGIO RUI DA FONSECA
Desembargador FBIO GUIDI TABOSA
PESSOA**

(SALA 510)
Desembargador Jos Benedito FRANCO DE
GODOI
Desembargador JOS MARCOS MARRONE***
Desembargador PAULO ROBERTO DE SANTANA
Desembargador SERGIO SEIJI SHIMURA
Desembargador SEBASTIO FLVIO da Silva Filho

Desembargador Luiz Augusto de SALLES VIEIRA
Desembargador PLINIO NOVAES DE ANDRADE
JNIOR
Desembargador ERSON Teodoro de OLIVEIRA***
Desembargador JOO BATISTA AMORIM DE
VILHENA NUNES**
Desembargador LUIZ FERNANDO PINTO
ARCURI*
Desembargador GUILHERME FERREIRA DA
CRUZ

(SALA 621/623)
Desembargador VANDERCI LVARES
Desembargador Vicente Antonio MARCONDES
DANGELO
Desembargador WALTER CSAR Incontri
EXNER***
Desembargador HUGO CREPALDI NETO
Desembargador EDGARD Silva ROSA
Desembargadora DENISE ANDRA MARTINS
RETAMERO**

Desembargador Tarcsio Ferreira VIANNA
COTRIM
Desembargador Reinaldo FELIPE FERREIRA***
Desembargador RENATO Sandreschi
SARTORELLI
Desembargador ANTONIO BENEDITO DO
NASCIMENTO
Desembargador Mrcio Martins BONILHA FILHO
Desembargador JOS PAULO CAMARGO
MAGANO*
Desembargador MARIO CHIUVITE JNIOR*

(SALA 621/623)
Desembargador Paulo Miguel de CAMPOS
PETRONI
Desembargadora BERENICE MARCONDES
CSAR
Desembargador GILBERTO GOMES DE MACEDO
LEME***
Desembargador ANTONIO CARLOS MORAIS
PUCCI
Desembargador CLAUDIO HAMILTON BARBOSA

621/623 3 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador CELSO Jos PIMENTEL
Desembargador JLIO dos Santos VIDAL Jnior
Desembargador CSAR LACERDA
Desembargador MANOEL JUSTINO BEZERRA
FILHO***
Desembargador DIMAS RUBENS FONSECA
Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA**

(SALA 232/236)
232/236 4 feira 10:00 horas PJ)
Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA
CALAS
Desembargador Sebastio OSCAR FELTRIN***
Desembargador FRANCISCO THOMAZ de
Carvalho Jnior
Desembargador Otacilio FERRAZ FELISARDO
Desembargadora SILVIA ROCHA
Desembargadora HAMID CHARAF BDINE
JNIOR**

Desembargador ORLANDO PISTORESI
Desembargador Jos Roberto LINO MACHADO
Desembargador CARLOS Alberto RUSSO
Desembargador MARCOS Antonio de Oliveira
RAMOS
Desembargador Alberto de Oliveira ANDRADE
NETO***
Desembargadora MONICA SALLES PENNA
MACHADO**

(SALA 510) QUINTA-FEIRA PJ (SALA 612)
Desembargador FRANCISCO Antonio CASCONI***
Desembargador PAULO Celso AYROSA Monteiro
de Andrade
Desembargador ANTONIO RIGOLIN
Desembargador Armando Srgio PRADO DE
TOLEDO
Desembargador ADILSON DE ARAJO

Desembargador RUY COPPOLA***
Desembargador KIOITSI CHICUTA
Desembargador FRANCISCO OCCHIUTO
JNIOR
Desembargador Luis FERNANDO NISHI
Desembargador MILTON PAULO DE CARVALHO
FILHO**

5 ANDAR (SALA 511)
Desembargador Carlos Alberto de S DUARTE***
Desembargador LUIZ EURICO Costa Ferrari
Desembargador CARLOS NUNES Neto
Desembargador MRIO ANTONIO SILVEIRA
Desembargadora MARIA CLAUDIA BEDOTTI*

Desembargador Luiz Augusto GOMES
VARJO***
Desembargador NESTOR DUARTE
Desembargadora ROSA MARIA Barreto Borriello
DE ANDRADE NERY
Desembargadora Maria CRISTINA ZUCCHI
Desembargador Cludio Antonio SOARES
LEVADA
Desembargador HLIO NOGUEIRA**

(SALA 509)
Desembargador JOS Joaquim Marcondes
MALERBI
Desembargador CLVIS CASTELO***
Desembargador Fernando MELO BUENO Filho
Desembargador LEONEL CARLOS DA COSTA
Desembargador GILSON DELGADO MIRANDA**

Desembargador Jos Lus PALMA BISSON
Desembargador JAYME QUEIROZ Lopes Filho
Desembargador Jos Henrique ARANTES
THEODORO
Desembargador PEDRO Luiz BACCARAT da
Silva
Desembargador Joo Carlos S MOREIRA DE
OLIVEIRA***
Desembargadora MARIA DE LOURDES LOPEZ
GIL CIMINO**
Desembargador ALEXANDRE BUCCI*
19 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA OU QUINTAFEIRA PJ (SALAS 504 OU 511)

Desembargador Antonio DIMAS Cruz CARNEIRO
Desembargador JOS TARCISO BERALDO***
Desembargador ISRAEL GES DOS ANJOS
Desembargador SRGIO GOMES
Desembargador PEDRO YUKIO KODAMA

Desembargador SPENCER ALMEIDA
FERREIRA***
Desembargador FERNANDO LUIZ SASTRE
REDONDO
Desembargador EDUARDO ALMEIDA PRADO
ROCHA DE SIQUEIRA
Desembargador FLVIO Cunha da SILVA
Desembargador MAURY ngelo BOTTESINI
Desembargador CESAR SANTOS PEIXOTO**
GRUPO DE CMARAS RESERVADAS DE DIREITO EMPRESARIAL

1 Cmara Reservada de Direito
Empresarial (sala 509 5 feira
quinzenal 13:30 horas PJ)
Desembargador Manoel de Queiroz PEREIRA
CALAS
Desembargador NIO Santarelli ZULIANI***
Desembargador Fernando Antonio MAIA
DA CUNHA
Desembargador Carlos TEIXEIRA LEITE Filho
Desembargador FRANCISCO Eduardo LOUREIRO
Desembargador CLUDIO LUIZ BUENO DE
GODOY**
Desembargador MARCELO FORTES BARBOSA
FILHO**
2 Cmara Reservada de Direito

Empresarial (sala 510 2 feira
quinzenal 13:30 horas PJ)
Desembargador JOS REYNALDO Peixoto de
Souza***
Desembargador RICARDO Jos NEGRO
Nogueira
Desembargador ROBERTO Nussinkis MAC
CRACKEN
Desembargador LIGIA Cristina de ARAJO
BISOGNI
Desembargador TASSO DUARTE DE MELO
Desembargador FBIO GUIDI TABOSA
PESSOA**
CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PRIVADO

(Resoluo n 608/2013)
2 Cmara Extraordinria de Direito Privado
Desembargador Carlos Eduardo CAUDURO
PADIN***
Desembargador HERALDO DE OLIVEIRA Silva
Desembargador FRANCISCO GIAQUINTO
Desembargador JOS TARCISO BERALDO
Desembargador NELSON JORGE JNIOR**

Desembargador Fernando MELO BUENO Filho
Desembargador RUY COPPOLA
Desembargador KIOITSI CHICUTA***
Desembargador Vicente Antonio MARCODES
DANGELO
Desembargador HELIO NOGUEIRA**
Desembargador TERCIO PIRES**
CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PRIVADO

Desembargador LUIZ Antonio AMBRA
Desembargador Paulo Roberto GRAVA BRAZIL
Desembargador Luiz Fernando SALLES ROSSI
Desembargador MAURO CONTI MACHADO
Desembargador Joo Batista SILVRIO DA SILVA

Desembargador Everaldo de MELO COLOMBI
Desembargador Sebastio THIAGO DE SIQUEIRA
Desembargadora LIGIA Cristina de ARAJO
BISOGNI
Desembargador Jos CARDOSO NETO
Desembargador CARLOS Henrique ABRO
Desembargadora MRCIA REGINA DALLA DA
BARONE**

Desembargador Jos Benedito FRANCO DE
GODOI
Desembargador JOS JACOB VALENTE
Desembargador FBIO HENRIQUE PODEST**
Desembragador JOS APARICIO COELHO
PRADO NETO**

Desembargador LUIZ EURICO Costa Ferrari
Desembargador CESAR LACERDA
Desembargador Jos Henrique ARANTES
THEODORO
Desembargador MRIO ANTONIO DA SILVEIRA
Desembargador Joo Carlos S MOREIRA DE
OLIVEIRA

Desembargador NIO Santarelli ZULIANI
Desembargador NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA
Desembargador JAMES Alberto SIANO
Desembargador CARLOS HENRIQUE MIGUEL
TREVISAN

Desembargador Jos Roberto COUTINHO DE
ARRUDA
Desembargador JOVINO DE SYLOS Neto
Desembargador Jos Maria SIMES DE
VERGUEIRO
Desembargador MIGUEL PETRONI NETO
Desembargador MARCELO FORTES BARBOSA
FILHO**

de Andrade
Desembargador ANTONIO RIGOLIN
Desembargador Armando Srgio PRADO DE
TOLEDO
Desembargador ADILSON DE ARAJO
Desembargador Lus FERNANDO NISHI

Desembargador Reinaldo FELIPE FERREIRA
Desembargadora ROSA MARIA Barreto Borriello
DE ANDRADE NERY
Desembargador LEONEL CARLOS DA COSTA
Desembargador EDGARD Silva ROSA
Desembargador Mrcio Martins BONILHA FILHO
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO

PBLICO
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ
(SALA 609)
1 Cmara de Direito Pblico (sala 609
Desembargador DANILO PANIZZA Filho
Desembargador Jos Carlos Gonalves XAVIER DE
AQUINO
Desembargador LUS FRANCISCO AGUILAR
CORTEZ***
Desembargador SAMUEL Alves de Melo JNIOR
Desembargador Lus Paulo ALIENDE RIBEIRO
Desembargador VICENTE DE ABREU AMADEI**

Desembargadora VERA Lcia ANGRISANI
Desembargador RENATO DELBIANCO
Desembargador JOS LUIZ GERMANO***
Desembargadora LUCIANA Almeida Prado
BRESCIANI
Desembargador CARLOS Alberto Mousinho dos
Santos Monteiro VIOLANTE
Desembargador CLAUDIO AUGUSTO
PEDRASSI**
Desembargador LUS GERALDO SANT ANA
LANFREDI*

Desembargador ANTONIO Carlos MALHEIROS***
Desembargador Luiz Edmundo MARREY UINT
Desembargador ARMANDO CAMARGO PEREIRA
Desembargador Raymundo AMORIM CANTURIA
Desembargador JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA
Desembargador RONALDO ALVES DE ANDRADE**
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO SEGUNDA-FEIRA PJ

(SALA 612)
Desembargador Fernando Antonio FERREIRA
RODRIGUES
Desembargador RICARDO Santos FEITOSA
Desembargador OSVALDO MAGALHES Jnior
Desembargador PAULO BARCELLOS GATTI***
Desembargadora ANA Luiza LIARTE**
Desembargador LUIS FERNANDO CAMARGO DE
BARROS VIDAL**

Desembargador FERMINO MAGNANI FILHO
Desembargador FRANCISCO ANTONIO BIANCO
NETO
Desembargador Jos Helton NOGUEIRA
DIEFENTHLER Jnior***
Desembargador MARCELO Martins BERTHE
Desembargador NELSON Paschoal BIAZZI Jnior
Desembargadora MARIA LAURA DE ASSIS
MOURA TAVARES**

(SALA 604)
Desembargador Getlio EVARISTO DOS SANTOS
Neto
Desembargador Decio LEME DE CAMPOS Jnior
Desembargador SIDNEY ROMANO dos Reis
Desembargador REINALDO MILUZZI***
Desembargadora MARIA OLVIA PINTO ESTEVES
ALVES
Desembargadora SILVIA Maria MEIRELLES Novaes
de Andrade**

Desembargador Srgio Jacintho GUERRIERI
REZENDE
Desembargador MOACIR Andrade PERES
Desembargador Sergio COIMBRA SCHMIDT
Desembargador PAULO MAGALHES DA
COSTA COELHO***
Desembargador EDUARDO CORTEZ DE
FREITAS GOUVA
Desembargador LUIZ SRGIO FERNANDES DE
SOUZA**
4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 604)
Desembargador JOO CARLOS GARCIA***
Desembargador PAULO Dimas de Bellis
MASCARETTI
Desembargador RUBENS RIHL Pires
Corra Desembargador JOS JARBAS DE
AGUIAR GOMES
Desembargadora Maria CRISTINA COTROFE Biasi
Desembargador JOS DA PONTE NETO*
Desembargador MANOEL LUIZ RIBEIRO*

Desembargador DCIO de Moura
NOTARANGELI
Desembargador OSWALDO LUIZ PALU
Desembargador JEFERSON MOREIRA DE
CARVALHO***
Desembargador JOO BATISTA MORATO
REBOUAS DE CARVALHO
Desembargador CARLOS EDUARDO PACHI
Desembargador JOS MARIA CMARA
JNIOR**

(SALA 511)
Desembargador ANTONIO Carlos VILLEN
Desembargador ANTONIO CELSO AGUILAR
CORTEZ
Desembargador Ricardo Cintra TORRES DE
CARVALHO***
Desembargadora TERESA Cristina Motta RAMOS
MARQUES
Desembargador PAULO Srgio Brant de Carvalho
GALIZIA
Desembargador MARCELO SEMER**

Desembargador AROLDO Mendes VIOTTI***
Desembargador RICARDO Henry Marques DIP
Desembargador Pedro Cauby PIRES DE
ARAJO
Desembargador LUIS Antonio GANZERLA
Desembargador OSCILD DE LIMA JNIOR
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 601)
Desembargador OSVALDO Jos de OLIVEIRA
Desembargador LUIZ BURZA NETO
Desembargador VENCIO Antnio de Paula
SALLES
Desembargador Jos Manoel RIBEIRO DE PAULA
Desembargador EDSON FERREIRA da Silva***
Desembargadora MARIA ISABEL CAPONERO
COGAN**

Desembargador Augusto Francisco Mota
FERRAZ DE ARRUDA
Desembargador Jos Roberto PEIRETTI DE
GODOY
Desembargador Dimas BORELLI THOMAZ
Junior***
Desembargador Jos Roberto de SOUZA
MEIRELLES
Desembargador DJALMA RUBENS LOFRANO
FILHO**
7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO QUINTA-FEIRA PJ

(SALA 622)
Desembargador GERALDO Euclides Araujo
XAVIER
Desembargador JOO ALBERTO PEZARINI
Desembargador OCTAVIO AUGUSTO MACHADO
DE BARROS FILHO***
Desembargador HENRIQUE HARRIS JNIOR
Desembargador JOS LUIZ GERMANO
Desembargadora MNICA de Almeida Magalhes
SERRANO
Desembargador CLUDIO ANTONIO MARQUES
DA SILVA**
Desembargador MAURICIO FIORITO**
Desembargador RODOLFO CSAR MILANO*
Desembargadora SILVANA MALANDRINO MOLLO*

Desembargador OSVALDO CAPRARO
Desembargador FRANCISCO OLAVO Guimares
Peret Filho
Desembargador ROBERTO MARTINS DE SOUZA
Desembargadora Maria BEATRIZ Dantas BRAGA
Desembargador WANDERLEY JOS
FEDERIGHI***
Desembargador RICARDO CUNHA CHIMENTI**
Desembargador JOS LUIZ DE CARVALHO*

Desembargador Oswaldo ERBETTA FILHO
Desembargador Antonio Teixeira da SILVA
RUSSO***
Desembargador Srgio Godoy RODRIGUES DE
AGUIAR
Desembargador EUTLIO Jos PORTO Oliveira
Desembargador ARTHUR DEL GURCIO Filho
Desembargador ALUSIO SRGIO REZENDE
SILVEIRA**
Desembargador JOS HENRIQUE FORTES
MUNIZ JNIOR**
8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PBLICO TERA-FEIRA PJ

(SALA 601)
Desembargador LUIZ Alberto DE LORENZI***
Desembargador CYRO Ricardo Saltini BONILHA
Desembargador JOO NEGRINI Filho
Desembargador VALDECIR JOS DO
NASCIMENTO
Desembargador LUIZ FELIPE NOGUEIRA JNIOR
Desembargador VALTER ALEXANDRE MENA**
Desembargador ANTONIO TADEU OTTONI**
Desembargadora FLORA MARIA NESI TOSSI
SILVA**
Desembargador MARCOS DE LIMA PORTA*
Desembargador LUS GUSTAVO DA SILVA PIRES*

Desembargador ANTONIO Jos Martins
MOLITERNO
Desembargador RICARDO GRACCHO
Desembargador ALBERTO GENTIL de Almeida
Pedroso Neto
Desembargador ADELdrupes Blaque FERRAZ***
Desembargador ALDEMAR Jos Ferreira da
SILVA
Desembargador JOS ROBERTO FURQUIM
CABELLA**
Desembargador AFONSO CELSO DA SILVA**
Desembargador NUNCIO THEOPHILO NETO**
GRUPO ESPECIAL DE CMARAS DE DIREITO AMBIENTAL

1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente
(sala 604 5 feira 9:30 horas PJ)
Desembargadora ZLIA MARIA ANTUNES
ALVES Desembargador Ricardo Cintra TORRES
DE CARVALHO
Desembargador RUY ALBERTO LEME
CAVALHEIRO***
Desembargador JOO NEGRINI FILHO
Desembargador JOO FRANCISCO MOREIRA
VIEGAS
2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente

(sala 232/236 5 feira 13:30 horas
PJ)
de Andrade***
Desembargador VERA Lucia ANGRISANI
Desembargador LVARO AUGUSTO DOS
PASSOS
CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PBLICO

1 Cmara Extraordinria de Direito
Pblico (sala 604 3 feira 13:00 horas
PJ)
Desembargador RICARDO Henry Marques DIP
Desembargador VERA Lcia ANGRISANI
Desembargador PAULO MAGALHES DA COSTA
COELHO
Desembargador JOS LUIZ GERMANO
Desembargadora LUCIANA Almeida Prado
BRESCIANI

Pblico (sala 202 3 feira 10:00 horas
PJ)
Desembargador Jos Manoel RIBEIRO DE PAULA
Desembargador MARCELO Martins BERTHE
Desembargadora MARIA LAURA DE ASSIS
MOURA TAVARES
Desembargador CLUDIO ANTONIO MARQUES
DA SILVA

Pblico (sala 504 5 feira 9:30
horas PJ)
Desembargador Srgio Godoy RODRIGUES DE
AGUIAR
Desembargador Luiz Edmundo MARREY UINT
Desembargador PAULO Dimas de Bellis
MASCARETTI
Desembargador VICENTE DE ABREU AMADEI**
Desembargador MAURCIO FIORITO**
COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE

DIREITO CRIMINAL
1 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL SEGUNDA-FEIRA PJ
(SALA 604)
1 Cmara de Direito Criminal (sala
601/602 2 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador
Jnior***
Desembargador
Desembargador
GONALVES
Desembargador
Desembargador
PRICLES de Toledo PIZA

MRCIO Orlando BRTOLI
Luiz Antonio FIGUEIREDO
Mrio DEVIENNE FERRAZ
IVO DE ALMEIDA

604 2 feira 13:30 horas PJ)
Desembargador Antonio Luiz PIRES
NE TO
Desembargador IVAN MARQUES da Silva
Desembargador Antonio de ALMEIDA
SAMPAIO
Desembargador FRANCISCO ORLANDO
DE SOUZA
Desembargador ALEX TADEU MONTEIRO
Z ILENOVSK I** *
Desembargador LAERTE MARRONE DE
CASTRO SA MPAIO*
2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL TERA-FEIRA PJ

(SALA 407/425)
407/425 3 feira 10:00 horas
PJ)
Desembargador
Silveira***
Desembargador
Desembargador
Desembargador
CAVALHEIRO
Desembargador
GERALDO Luis WOHLERS

LUIZ ANTONIO CARDOSO
LUIZ TOLOZA NETO
RUY ALBERTO LEME
CESAR MECCHI MORALES

232/236 3 feira 10:00 horas
PJ)
Desembargador LUIS SOARES DE
MELLO Neto
Desembargador EUVALDO CHAIB Filho***
Desembargador W ILLIAN Roberto de
CAMPOS
Desembargador IVAN Ricardo Garisio
SARTORI
Desembargador EDSON Aparecido
BRANDO
Desembargadora IVANA DAVID**
3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUINTA-FEIRA PJ

(SALA 601/602)
232/236 5 feira 9:30 horas
PJ)
Desembargador Jos DAMIO Pinheiro
Machado COGAN
Desembargador Geraldo Francisco
PINHEIRO FRANCO
Desembargador Antonio Carlos TRISTO
RIBEIRO
Desembargador SRGIO Antonio RIBAS***
Desembargador JUVENAL Jos DUARTE

601/602 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador RICARDO Cardozo de
Mello TUCUNDUVA***
Desembargador ERICSON MARANHO
Desembargador ANTONIO CARLOS
MACHADO DE ANDRADE
Desembargador JOS RAUL GAVIO DE
ALMEIDA
Desembargador MARCO ANTONIO
Marques da Silva

(SALA 218/220)
218/220 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador Antonio FERNANDO
MIRANDA
Desembargador ROBERTO Mrio
MORTARI***
Desembargador ROBERTO Caruso
Costabile e SOLIMENE
Desembargador JAIR MARTINS
Desembargador CAMILO LLLIS dos
Santos Almeida
Desembargador AMARO Jos THOM Filho
Desembargador AMABLE LOPEZ SOTO**
Desembargadora KENARIK BOUJIKIAN
FELIPPE**

202/204 5 feira 13:00 horas
PJ)
Desembargador MARCO ANTONIO
Pinheiro Machado COGAN
Desembargador Ronaldo Srgio
MOREIRA DA SILVA
Desembargador LOURI Geraldo
BARBIERO***
Desembargador ROBERTO GRASSI
NETO
Desembargador LAURO MENS DE
MELLO**

(SALA 511)
Desembargador
NAVARR O
Desembargador
NE RY
Desembargador
MIDOLLA
Desembargador
de Oliveira***
Desembargador
Sousa Lima
Alceu PENTEADO
Jos Orestes de SOUZA
Antonio ROBERTO
Antonio SRGIO COELHO
OTVIO HENRIQUE de
10 Cmara de Direito Criminal

(sala 232/236 2 feira 13:30
horas PJ)
Desembargador CARLOS Augusto
Lorenzetti BUENO
Desembargador FBIO Monteiro GOUVA
Desembargador Waldir Sebastio de
NUEVO CAMPOS Jnior
Desembargadora Maria de Lourdes
RACHID VAZ DE ALMEIDA***
Desembargador Francisco Jos GALVO
BRUNO
6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL QUARTA-FEIRA PJ

(SALA 202/204)
504/506 4 feira 10:00 horas
PJ)
Desembargador GUILHERME Gonalves
STRENGER
Desembargadora MARIA TEREZA DO
AMARAL
Desembargador Nilson XAVIER DE SOUZA
Desembargador ABEN-ATHAR de Paiva
Coutinho
Desembargador Renato de SALLES ABREU
Filho***

(sala 202/204 4 feira 9:30
horas PJ)
Desembargador Carlos VICO MAAS
Desembargador JOO Luiz MORENGHI
Desembargadora ANGLICA de Maria
Mello DE ALMEIDA
Desembargador BRENO de Freitas
GUIMARES Jnior
Desembargador PAULO Antonio ROSSI***

(SALA 511)
Desembargador Luiz Augusto SAN JUAN
FRANA***
Desembargador Roberto Galvo de
FRANA CARVALHO
Desembargador REN RICUPERO
Desembargador Nilo CARDOSO
PERPTUO
Desembargador Luiz AUGUSTO DE
SIQUEIRA
Desembargador LAERTE MARRONE DE
CASTRO SA MPAIO*

(sala 511 5 feira 13:30 horas
PJ)
Desembargador FERNANDO Antonio
TORRES GARCIA***
Desembargador HERMANN
HERSCHANDER
Desembargador WALTER DA SILVA
Desembargador MARCO ANTONIO DE
LORENZI
Desembargador MIGUEL MARQUES E
S I LVA
8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO CRIMINAL TERA-FEIRA PJ

(SALA 218/220 OU 609)
Desembargador
GUILHERME
Desembargador
Desembargador
MANFR
Desembargador
SANTOS Neto
Desembargador
JNIOR**
WALTER DE ALMEIDA
Fbio POAS LEITO***
Jos Antonio ENCINAS
Jos Antonio DE PAULA
NELSON FONSECA

(sala 218/220 3 feira 13:00
horas PJ)
Desembargador ALBERTO Vigas MARIZ
DE OLIVEIRA
Desembargador Jos Ruy BORGES
PEREIRA
Desembargador NEW TON DE OLIVEIRA
NEVES
Desembargador Otvio Augusto de
ALMEIDA TOLEDO***
Desembargador PEDRO LUIZ AGUIRRE
MENIN
CMARAS DE DIREITO CRIMINAL EXTR AORDIN RIAS

Extraordinria (sala 609 2 feira
13:30 horas PJ)
Desembargador Waldir Sebastio de
NUEVO CAMPOS Jnior***
Desembargador HERMANN
HERSCHANDER
Desembargador GUILHERME DE SOUZA
NUCCI**
Desembargador LUIS AUGUSTO DE
SAMPAIO ARRUDA**
Desembargador AIRTON VIEIRA**

Extraordinria (sala 232/236 6
Desembargador CARLOS Augusto
Lorenzetti BUENO***
Desembargador REN RICUPERO
Desembargador FERNANDO GERALDO
SIMO**
Desembargador AGUINALDO DE
FREITAS FILHO**
Desembargador EDUARDO CRESCENTI
ABDALLA**

Desembargador Jos Orestes de SOUZA
NERY***
Desembargador OTVIO HENRIQUE de
Sousa Lima
Desembargador SILMAR FERNANDES**
Desembargador CASSIANO RICARDO
ZORZI ROCHA**
Desembargador JULIO CAIO FARTO
SALLES**

feira 10:00 horas
PJ)
Desembargador EUVALDO CHAIB Filho
Desembargador Renato de SALLES
ABREU Filho***
Desembargador MAURCIO VALALA**
Desembargador ALEXANDRE CARVALHO
E SILVA DE ALMEIDA**
Desembargador Csar Augusto ANDRADE
DE CASTRO**
*** P re si d e nt e
**
Juiz de Dire it o S ub st it ut o em 2 Grau
Juiz A ux i l ia r
PJ Palcio da Justia (Praa da S s/n)
JUZES DE DIREITO SUBSTITUTOS DE SEGUNDO GRAU

(em ordem de antiguidade)
Luiz Antonio Coelho Mendes
Maria Laura de Assis Moura Tavares
Theodureto de Almeida Camargo Neto
Guilherme de Souza Nucci
Fbio Guidi Tabosa Pessoa
Valter Alexandre Mena
Cludia Grieco Tabosa Pessoa
Fernando Geraldo Simo
Joo Pazine Neto
Carlos Henrique Miguel Trevisan
Luiz Srgio Fernandes de Souza
Hlio Marques de Faria
Nelson Jorge Jnior
Rmolo Russo Jnior
Maria Lcia Ribeiro de Castro Pizzotti Mendes
Flvio Abramovici
Vicente de Abreu Amadei
Silmar Fernandes
Adalberto Jos Queiroz Telles de Camargo Aranha Filho
Antonio Tadeu Ottoni
Flora Maria Nesi Tossi Silva
Cludio Luiz Bueno de Godoy
Jos Roberto Furquim Cabella
Milton Paulo de Carvalho Filho
Carlos Alberto de Campos Mendes Pereira
Samuel Francisco Mouro Neto
Denise Andra Martins Retamero
Cludio Augusto Pedrassi
Edson Luiz de Queiroz
Roberto Maia Filho
Cassiano Ricardo Zorzi Rocha
Ronaldo Alves de Andrade
Walter Rocha Barone
Aguinaldo de Freitas Filho
Marcelo Fortes Barbosa Filho
Lucila Toledo Pedroso de Barros
Kenarik Boujikian Felippe
Joo Batista Amorim de Vilhena Nunes
Alcides Leopoldo e Silva Jnior
Jos Maria Cmara Jnior
Amable Lopez Soto

Ramon Mateo Jnior
Carlos Vieira Von Adamek
Cludio Antonio Marques da Silva
Mrcia Regina Dalla Da Barone
Maurcio Valala
Hamid Charaf Bdine Jnior
Jlio Caio Farto Salles
Maurcio Fiorito
Cludia Lcia Fonseca Fanucchi
Cesar Santos Peixoto
Maria Isabel Caponero Cogan
Alexandre Carvalho e Silva de Almeida
Marcelo Coutinho Gordo
Gilson Delgado Miranda
Fbio Henrique Podest
Lus Augusto de Sampaio Arruda
Eduardo Crescenti Abdalla
Csar Augusto Andrade de Castro
Alexandre Augusto Pinto Moreira Marcondes
Aloisio Srgio Rezende Silveira
Nuncio Theophilo Neto
Luis Fernando Camargo de Barros Vidal
Monica Salles Penna Machado
Lauro Mens de Mello
Ana Lucia Romanhole Martucci
Ricardo Cunha Chimenti
Jos Henrique Fortes Muniz Jnior
Ivana David
Silvia Maria Meirelles Novaes de Andrade
Lidia Maria Andrade Conceio
Maria de Lourdes Lopez Gil Cimino
Hlio Nogueira
Tercio Pires
Jos Aparcio Coelho Prado Neto
Clarice Salles de Carvalho Rosa
Carlos Dias Motta
Marcelo Semer
Djalma Rubens Lofrano Filho
Afonso Celso da Silva
Nelson Fonseca Jnior
Airton Vieira
e-JTJ - 02
25
DOUTRINA
NTULA SOBRE A JUSTIA CORDIAL
D
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RICARDO HENRY MARQUES DIP

Desembargador Supervisor da Biblioteca do Tribunal de Justia de So Paulo
Membro da Comisso de Jurisprudncia
Coordenador da Diretoria de Gesto do Conhecimento Judicirio
Corregedor-Geral da Justia do Estado de So Paulo, lanou

recentemente o Des. Hamilton Elliot Ackel o projeto Justia
cordial , que, com o apoio do Presidente da Corte, Des. Jos Renato
Nalini, j se consagrou por meta do Poder judicirio paulista.
Em seu aspecto externo, o conceito de cordialidade,
objeto desse projeto, no pareceria distinguir-se da noo de
urbanidade prevista no inciso IV do art. 35 da Loman que alista,
entre os deveres do magistrado, o de tratar com urbanidade
as partes. Ou ainda do termo cortesia, que se prescreve na
prestao dos servios concedidos ou permitidos ( vid 1
do art. 6 da Lei n 8.987, de 13-2-1995, e que aparenta ser a
fonte inspiradora do item 3 do cap. XX das atuais Normas
de Servio da Corregedoria Geral da Justia de So Paulo).
Se algo, entretanto, destaca o projeto do Des. Ackel
a propsito da Justia cordial exatamente o aspecto
interno da compreenso do conceito de cordialidade
e o da de seu correspondente termo concreto cordial.
possvel ser corts e ser urbano sem ser cordial. Ou seja:
pode ser-se polido, ter mesmo o hbito da amabilidade no trato
ordinrio na polis , observar as boas maneiras da urbs , sem ser
Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
Maro e Abril de 2014
A
ce
ss
o
a
o
S
u
Doutrina
Acesso ao Sumrio
cordial. que atuar de modo cordial envolve no agir o prprio

corao: cordial provm de cor , cordis , enquanto indicao
figurada de lugar ou sede da alma: da que diga S.Isidoro
ser no corao que se situe a solicitude e a origem da cincia
in eo [ dizer, in cord ] omnis sollicitudo et scienti causa
manet . E no diversamente Lactncio, para quem o corao
a morada da sabedoria cor quod sapienti domicilium videtur .
Dessa maneira, distingue-se a cordialidade em relao
cortesia e ao trato urbano por qualificar aquela a ao cum cord ,
e nisso est uma raiz de pacificao social. Pode ver-se j com
o oposto da ao cum cord : agir com discrdia ( contrarietatem
in voluntate ) tomar por ponto de partida o alheamento da
vontade do outro [est em S.Toms: discordia () ut terminus
a quo recessus a voluntate alterius ], o que afasta da ordem e
da paz , enquanto a paz a tranquilidade da ordem: isso est
na conhecida passagem agostiniana, pax (), tranquilittas
ordinis . (E, pois, no paz a falsssima e instvel calmaria da
desordem, prenncio de graves e intensas borrascas: que nos
digam, a propsito, as experincias da Sociedade das Naes
e da Organizao das Naes Unidas). Ou aquilo que disse
Dante: viver em paz provm, em grau mximo, da justia, mais
amplamente: da ordo amoris , em que se tem o primado da caridade.
A ideia de repartio da justia cum cord (parecer de fato
melhor, no entanto, o plural cum cordibus ) recupera um fundamento
antropolgico muito saliente na Escolstica espanhola, o da
conaturalidade do fim pacfico da polis . dizer, a amizade recproca
entre os homens: como se l na Vulgata, omne animal diligit simile
sibi (Ecles., 13-19), em que insistia a doutrina de Francisco de
Vitoria: de direito natural a amizade entre os homens, e, desse
modo, suposta sempre a verdade, suposta sempre a justia, suposta
sempre a caridade, ser cordial, agir cum cord , muito contribuir
para a paz, j muito fazer para a tranquilidade da ordem.
Enfim, se h novidades que merecem aplauso, e algumas
acaso merecem, a do projeto da Justia cordial sem dvida parece
merec-lo, tanto mais que uma novidade saudosa, abandeirada
da tradicional doutrina sobre a amizade recproca na polis .
SEO DE DIREITO PRIVADO

Agravos de Instrumento
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n
2003506-62.2014.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
OSVALDO BAPTISTA FILHO, so agravados GERALDO LUS DO
SACRAMENTO e RDIO E TELEVISO RECORD S/A.
ACORDAM, em 10 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 14.950)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOO
CARLOS SALETTI (Presidente) e ARALDO TELLES.
So Paulo, 4 de fevereiro de 2014.
CARLOS ALBERTO GARBI, Relator
Ementa:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
ANTECIPAO DA TUTELA. VEICULAO
DE REPORTAGENS SOBRE O AGRAVANTE.
PROFESSOR DE REDE PBLICA DE ENSINO.
GRAVE ACUSAO CRIMINAL. VTIMA
ALUNA E CRIANA. INVESTIGAO EM
ANDAMENTO.
VEICULAO
DA
FOTOGRAFIA,
DA
RESIDNCIAEDOSLOCAISDEFREQUNCIADO
AGRAVANTE.
COMENTRIOS
DEPRECIATIVOS
DO
APRESENTADOR.
INCITAO VIOLNCIA CONTRA O
RECORRENTE. DIREITO DE INFORMAO.
EXCESSOS
QUE
DEVEM SER COIBIDOS.
ANTECIPAO
DA TUTELA DEFERIDA.
RECURSO PROVIDO.
1. O agravante responde criminalmente por acusao
criminal cuja vtima foi sua aluna. Criana filmada
Ju
ris
pr
u
d
nc
ia
Di
re
ito
Pr
A
ce
ss
o
a
o
S
u
sendo abraada e acariciada pelo recorrente, que no

nega os fatos.
2. Reportagens veiculadas pelos agravados.
Jurisprudncia - Direito Privado

Acesso ao Sumrio
Veiculao da fotografia, da residncia e dos locais

que o recorrente frequenta. Comentrios do
apresentador do programa, coagravado, que
incitam
a
violncia contra o recorrente.
Comportamento agressivo do apresentador e
adjetivaes negativas.
3. A veiculao de reportagens com informaes sem
interesse pblico e que incitam a violncia ultrapassa
o direito que a imprensa possui de informar e deve
ser coibida.
4. Imprensa. Papel fundamental na democracia.
Entretanto, o direito de informar tm limites e
restries. Deve ser coibida a conduta que foge
da razoabilidade e que se desvia da finalidade de
comunicao e de divulgao da imprensa escrita e
visual.
5. A repugnncia que o reprter sente dos fatos que
conhece e narra no pode ditar o tom da informao.
No caso, houve excesso nos comentrios e na
exposio do agravante, abandonando-se a
finalidade da informao, que se perdeu nos
primeiros momentos do conhecimento do ocorrido,
excesso que deve ser contido com a retirada das
matrias j gravadas do stio eletrnico e da
programao.
6. Presena dos requisitos autorizadores para o
deferimento da tutela antecipada. Verossimilhana
das alegaes e risco de dano de difcil reparao
ao agravante. Tutela antecipada deferida para que
os coagravados cessem a veiculao das reportagens
sobre o recorrente em 24 horas, pena de multa diria
de R$ 20.000,00.
Recurso provido.
VOTO
1. - Insurgiu-se o agravante contra deciso proferida em ao de indenizao
que indeferiu a tutela antecipada requerida na petio inicial.
Alegou, em sntese, que professor de educao bsica; que trabalha
para o Estado; que foi divulgado pelos agravados vdeo de seis segundos de
durao no qual aparece abraando aluna; que amigo dos alunos; que o
abrao foi consentido; que a aluna e sua famlia no se queixaram da situao,
mas o fato est sendo apurado pelos rgos competentes; que a coagravada
est divulgando

as imagens de forma sensacionalista; que a matria est na rede mundial de

computadores; que os agravados apresentaram diversas fotografias suas, de
sua residncia e de seu trabalho; que a matria foi veiculada no programa
Balano Geral e foi marcada por ofensas e desrespeito sua imagem; que a
matria foi veiculada com estimulo violncia; que h sensacionalismo; que
passou a ser hostilizado e ofendido inclusive nas redes sociais; que teve sua
personalidade maculada, sua integridade fsica ameaada e a unidade escolar
na qual trabalha foi objeto de tentativa de incndio; que o linchamento
miditico que sofre causou piora em seu quadro de sade; que no pretende
impedir a atuao dos meios de comunicao, mas sustenta que deve ser
feita de forma razovel e desde que assegurados seus direitos e garantias
individuais; e que esto presentes os requisitos para a concesso da tutela
antecipada.
Pediu a antecipao dos efeitos da tutela recursal e, a final, o provimento
do recurso.
Ju
ris
pr
u
d
nc
ia
Di
re
ito
Pr
Concedida a antecipao da tutela recursal, foram dispensadas as

informaes e a intimao dos agravados, no citados.
o relatrio.
2. - A deciso recorrida foi assim proferida:
Vistos.
Indefiro a pretendida antecipao da tutela.
O art. 220 e seus pargrafos da Constituio Federal garante a
liberdade de informao jornalstica. Em princpio, e sem discusso
acerca da licitude ou ilicitude do comportamento do autor, parece
legtimo o interesse jornalstico no fato, j que se trata de fato que
inclusive est sendo apurado pelas autoridades competentes,
conforme mencionado na prpria inicial.
Portanto, neste momento, no se justifica impedir a veiculao
do vdeo ou de qualquer outra imagem relacionada aos fatos, nem
ainda a manifestao dos jornalistas e apresentadores acerca do
fato, ficando evidentemente ressaltado que aquele que exceder os
limites da informao poder ser punido tanto na esfera cvel
quanto na esfera criminal, conforme o caso.
Dessa forma, por ora, indefiro a pretendida antecipao da tutela
Consta que o agravante, professor da rede pblica de ensino, foi filmado
em sala de aula abraando e acariciando uma aluna com onze anos de idade.
As filmagens foram encaminhadas s autoridades competentes e o agravante
est respondendo criminalmente por seus atos.
A
ce
ss
o
a
o
S
u
O recorrente alegou que os agravados veicularam reportagem sobre o

assunto, que vem sendo reeditada e difundida na programao da emissora e

Acesso ao Sumrio
na rede mundial de computadores, na qual mostra sua fotografia, sua

residncia e os locais que costuma frequentar (salo de cabeleireiro, comrcio
e local de trabalho).
O agravante tambm sustentou que as reportagens televisionadas e que
podem ser acessadas na internet incitam a violncia, fazem apologia ao crime
e desrespeitam sua imagem. Alegou, em sntese, que as matrias jornalistas
tm carter sensacionalista e pediu o deferimento da tutela antecipada para
impedir que os agravados veiculem o vdeo, a foto e qualquer imagem do
agravante e de sua residncia, em seus programas televisivos, nos seus
stios da rede mundial de computadores e outras mdias sociais ou
digitais, bem como deixem de ofender e incitar a violncia contra a
pessoa do agravante (fls. 12).
O agravante no negou ter sido filmado em situao constrangedora
com a criana na sala de aula da escola estadual onde trabalhava e tampouco
negou determinados fatos veiculados na reportagem, como a apurao de sua
conduta pela polcia e pela autoridade de ensino competente. Como sustentou
nas razes recursais, Dessa forma no se adentra na presente ao no
mrito dos fatos apresentados pela gravao da sala de aula (fls. 05).
A veiculao de fatos que devem ser apurados pelos rgos competentes
no pode ser obstada. A imprensa tem fundamental papel na manuteno da
democracia, na regularidade das instituies e no controle dos atos pblicos e
privados e sua atuao no deve ser restringida.
No caso de reportagens policiais, em princpio, no h ilcito na
veiculao da ocorrncia e da identificao do acusado, inclusive fotogrfica,
no relato das providncias que foram tomadas pelas autoridades pblicas e dos
desdobramentos dos fatos narrados. Tudo diz respeito informao que deve
ser levada ao pblico sobre fato relevante da vida social.
Sucede que o direito de informar, mesmo assegurado na Constituio
Federal (art. 220), tm limites e restries, devendo ser coibida a conduta que
foge da razoabilidade e que ultrapassa a finalidade de comunicao da
imprensa.
Nessa esteira oportuna a lembrana da lio de Darcy Arruda Miranda:
incontestvel que a imprensa representa o pulmo atravs do qual os
povos respiram e qualquer restrio que se lhe oponha, e no seja ditada
pelo interesse coletivo, pode ser prenncio do predomnio da fora sobre o
direito. Entretanto, ante a influncia que ela exerce na vida das
coletividades e das naes, compreensvel a cautela do legislador
impondo-lhe freios para os abusos (Comentrios Lei de Imprensa, Ed.
RT, 3 ed., pg. 83).
Tambm nesse sentido a doutrina de Bruno Miragem: na hiptese
de atividade de imprensa no disser respeito a sua finalidade prpria,
reconhecida inclusive pelo texto constitucional, justifica-se que o

intrprete
e aplicador do direito estabelea um rigoroso controle sobre a adequao

do objeto da divulgao. O exemplo, nesse caso, poder ser vislumbrado
nas hiptese da exposio de pessoas considerao do pblico, quando
no exista qualquer distino que identifique no exerccio da atividade da
imprensa, o seu aspecto funcional (Responsabilidade Civil da Imprensa por
Dano Honra, Ed. Livraria do Advogado, 2005, pg. 277/278).
No caso dos autos, as matrias veiculadas pelos agravados desbordaram
dos limites do direito de informar. Foram narrados os fatos sucedidos - que,
vale ressalvar, no foram negados pelo agravante - mas as reportagens foram
alm, veiculando a residncia do agravante e os locais do bairro que
frequentava (a exemplo do salo de cabelereiro, no qual a equipe de
reportagem ingressou com cmera escondida).
Tampouco fazia parte do direito de informar as opinies pessoais do
apresentador do programa, coagravado, ou do comentarista que participou de
uma das reportagens, assim como no integra o direito da imprensa o
comportamento agressivo do apresentador que narrou e comentou as
reportagens com uso de adjetivaes negativas contra o agravante, que incita a
violncia.
As reportagens veiculadas pelos agravados ultrapassaram o direito de
informao assegurado pela Constituio e acabaram por colocar em risco a
integridade fsica do agravante que, mesmo acusado de crime grave praticado
contra criana, no pode sofrer condenao miditica.
Darcy Arruda Miranda, comentando a respeito de ofensas irrogadas
por intermdio de jornais ou revistas, anota que O exagero inocula-se de
dolo, quando altera a verdade, ampliando a parte descritiva com outros
condimentos vernaculares que tornem ridcula a pessoa visada,
deformando os fatos, ou expondo-a ao desprezo pblico (op. cit., p. 85).
No faz parte do direito de informar a incitao pblica ao linchamento
social, por mais grave que tenha sido o crime cometido. No integra o direito
de imprensa o de incitar comportamento agressivo contra quem praticou delito.
Toda pessoa tem direito a julgamento justo e mesmo que sobrevenha
condenao restam mantidos seus direitos fundamentais.
A conduta dos agravados sintetizada por Enas Costa Garcia: O
jornalista, intencionalmente, carrega nas tintas ao descrever os fatos. Age
de maneira desnecessria, ultrapassando os limites do direito
informao para enveredar pelo caminho da ofensa pessoal. A
informao usada de modo abusivo para aniquilar a pessoa
retratada, com o emprego de incontinncia verbal, de ataque duro e
desnecessrio. O exagero no modo de exposio dos fatos acaba por dar
margens a dubiedade, criao de falsas ideias na mente do leitor,
Ju
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desvirtuando, portanto, o exerccio do direito

(Responsabilidade Civil dos Meios de Comunicao, Ed.
de
informar

Acesso ao Sumrio
Juarez de Oliveira, 2002, pg. 204/205).

Diante dessas situaes, inequvoco que cabe ao Judicirio coibir a
conduta incompatvel com o direito de informao, mas deve tambm atuar
de forma preventiva com o fim de evitar que os direitos da personalidade da
pessoa sejam injustificadamente atingidos. Nesse sentido: argumenta-se que
a interpretao adequada da Constituio reclama a proteo preventiva
do direito fundamental em vias de ser agredido. Gilmar Ferreira Mendes,
nessa orientao, no hesita em afirmar evidente que o constituinte no
pretendeu assegurar apenas eventual direito de reparao ao eventual
atingido, observando-se que a garantia constitucional da efetiva proteo
judicial estaria esvaziada se a interveno [judiciria] somente pudesse se
dar aps a configurao da leso (Gilmar Ferreira Mendes, Inocncio
Mrtires Coelho e Paulo Gustavo Gonet Branco, Curso de Direito
Constitucional, Ed. Saraiva, 2007, p. 366).
E conclui a abalizada doutrina: nem a garantia da privacidade nem
a liberdade de comunicao podem ser tomadas como direitos absolutos;
sujeitam-se ponderao no caso concreto, efetuada pelo juiz, para
resolver uma causa submetida ao seu descortino. Dada a relevncia e a
proeminncia dos valores em entrechoque, claro que se exige mxima
cautela na apreciao das circunstncias relevantes para solver o conflito.
Mas, se possvel, de antemo - sempre na via judiciria, de acordo com
o devido processo legal -, distinguir uma situao de violncia a direito de
outrem, no atende finalidade do Direito deixar o cidado desamparado,
apenas para propiciar um sentimento de responsabilidade entre os
agentes criativos em geral (op. cit., p. 366/367).
Da por que imperioso no caso dos autos o deferimento da tutela
antecipada. Presentes a verossimilhana das alegaes e o risco de dano
irreparvel ao agravante, vez que a continuidade da veiculao das reportagens
implica em propalao cada vez mais ampla das informaes sem carter
jornalstico nelas inseridas (a exemplo do local de residncia do agravante e
dos locais que frequenta), assim como da incitao execrao pblica em
desfavor do recorrente.
Por fim, de se anotar a lio de Eduardo Nunes de Souza, em Direito e
Mdia, sob a coordenao de Anderson Schreiber: A liberdade de imprensa
deve figurar como pressuposto, no j como antagonista, tutela da
dignidade humana, que somente ser efetiva uma vez abandonado o
modelo atual, meramente reparatrio, em prol de um modelo preventivo
de danos personalidade, legitimado pelos procedimentos adequados e
pela transparncia de fundamentao das decises judiciais. Ao julgador,
a sensibilidade de perceber se j se faz possvel abandonar o atvico receio
da censura, em direo a uma efetiva e democraticamente legtima tutela
da pessoa humana (Ed. Atlas, 2013, p. 327).

A repugnncia que o reprter sente dos fatos que conhece e narra no
pode ditar o tom da informao. No caso, houve excesso nos comentrios e
na exposio do agravante, abandonando-se a finalidade da informao, que
se perdeu nos primeiros momentos do conhecimento do ocorrido, excesso que
deve ser contido com a retirada das matrias j gravadas do stio eletrnico e
da programao. A medida no impede que o agravado volte a noticiar fatos
novos envolvendo a apurao do caso, observados os limites indicados do
direito informao.
3. - Pelo exposto, respeitando o entendimento do D. Magistrado, DOU
PROVIMENTO ao recurso para deferir a tutela antecipada e determinar que os
agravados cessem a veiculao das reportagens sobre o agravante, retirando do
stio eletrnico e da programao as imagens que foram gravadas, no prazo de
24 horas, sob pena de multa diria de R$ 20.000,00.
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ACRDO
2005077-68.2014.8.26.0000, da Comarca de Tanabi, em que so agravantes
EDMAR CARVALHO ALQUAZ e MODESTO FERREIRA ALQUAZ, so
agravados ANTONIO GERONIMO DE ALMEIDA e CLARINDA PEREIRA
DE ALMEIDA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao
recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 26.185)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores
ANDRADE NETO (Presidente sem voto), LINO MACHADO E CARLOS
RUSSO.
ORLANDO PISTORESI, Relator
Ementa: Acidente de trnsito - Ao de indenizao
por danos materiais e morais - Fase de cumprimento
de sentena - Natureza alimentar - Inoponibilidade
da proteo legal conferida pela Lei n 8009/90 e pelo
Cdigo de Processo Civil - Deciso mantida.
A Lei n 8.009/90 expressa ao excepcionar da
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proteo a execuo movida pelo credor de penso

alimentcia, sendo irrelevante a origem da obrigao
(art. 3, inc. III). De modo semelhante dispe o 2
do artigo 649 do Cdigo de Processo Civil.
Acidente de trnsito - Ao de indenizao por danos
materiais e morais - Fase de cumprimento de
sentena
- Excesso de penhora - Inocorrncia.
Levando-se em conta que o valor do dbito at
mesmo supera aquele atribudo aos bens
penhorados, no se h falar em excesso de penhora.
Acidente de trnsito - Ao de indenizao por danos
materiais e morais - Fase de cumprimento de
sentena
- Acordo homologado - Efeitos limitados aos litigantes
que firmaram a avena - Reconhecimento.
A sentena homologatria de acordo s produz
efeitos entre os litigantes, no alcanando terceiros
para prejudic-los ou benefici-los, valendo a coisa
julgada por ela formada somente entre as partes que
firmaram a avena, o que no caso dos autos, todavia,
no justifica o simples prosseguimento da execuo
contra a litisdenunciada, mas assegura o direito do
executado beneficirio do seguro de discutir o limite
da respectiva cobertura para a hiptese de reembolso
dos valores por ele pagos.
Recurso provido em parte.
VOTO
Trata-se de recurso de agravo de instrumento interposto contra a deciso
reproduzida s fls. 88/92 e que, em autos de ao de indenizao por danos
materiais e morais decorrentes de acidente de veculo em fase de cumprimento
de sentena, rejeitou as alegaes formuladas em impugnao no sentido da
impenhorabilidade da pequena propriedade rural, da existncia de vcio na
realizao da penhora por ausncia de intimao de interessados e do excesso
de penhora, ficando tambm rejeitada a alegao de que a seguradora no
pagou at o limite dos valores segurados. No mais, dentre outras
consideraes, foi determinada a suspenso da execuo em relao ao
veculo Fiat/UNO, placa EAC-0683, e em relao ao montante que exceder o
dbito reconhecido pelos executados, de R$152.591,60.
Sustentam os agravantes que a exceo impenhorabilidade do bem

de famlia previsto em lei ordinria no pode afetar direito reconhecido pela
Constituio Federal. Aduzem que os agravados no dependem

exclusivamente do recebimento da penso vitalcia arbitrada em condenao,
pois so aposentados e percebem auxlio previdencirio. Alegam que no
houve a notificao dos demais condminos e intimao da usufruturia do
imvel, caracterizando-se o defeito do auto de penhora e avaliao. Afirmam
que o veculo penhorado no pode ser objeto de penhora, porquanto foi
alienado fiduciariamente para a instituio financeira credora, a qual possui o
domnio resolvel at a quitao do financiamento. Asseveram que h
excesso de penhora e de execuo, salientando que no participaram do acordo
firmado entre autores e denunciada, tudo a justificar o provimento do recurso
para a reforma da deciso agravada.
O recurso processou-se com o pretendido efeito suspensivo, apresentando
resposta os agravados (fls. 106/113).
o relatrio.
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Em face do julgamento que ora se processa, resta prejudicado o exame

do pedido de revogao da deciso que atribuiu efeito suspensivo ao recurso
(fls. 106).
No mais, o recurso comporta provimento em parte.
Nos termos do artigo 4, inciso II, alnea a, da Lei n 8.629/93 (Reforma
Agrria), considera-se como pequena propriedade rural a rea compreendida
ente 1 (um) e 4 (quatro) mdulos fiscais, enquadramento no qual se pode
incluir o imvel em questo conforme demonstrado pelo Certificado de
Cadastro de Imvel Rural (fls. 86).
A penhora em discusso recaiu sobre a nua-propriedade que cabe ao
agravante Modesto Ferreira Alquaz no referido imvel.
Todavia, os documentos colacionados aos autos no so suficientes
comprovao de que a rea penhorada destinada subsistncia do referido
executado, bem como de que por ele trabalhada com sua famlia.
No se pode olvidar que a impenhorabilidade de imvel rural a que se
refere o art. 5, inciso XXVI, da Constituio Federal diz respeito a dbitos
decorrentes da atividade produtiva, o que no o caso dos autos.
Assim, nada obstante o reconhecimento de que o bem constrito est
caracterizado como pequena propriedade rural, o agravante no comprovou
que nela labora, extraindo de l o seu sustento.
Por outro lado, a questo da impenhorabilidade do bem de famlia foi
disciplinada na Lei 8.009/90, que em relao ao imvel rural, expressamente
consignou em seu artigo 4, 2, que: Quando a residncia familiar constituirse em imvel rural, a impenhorabilidade restringir-se- sede da moradia, com
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os respectivos bens mveis e, nos casos do art. 5, incisos XXVI, da

Constituio, rea limitada como pequena propriedade rural.

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Entretanto, ainda que o imvel sirva de moradia ao agravante, no h

impugnao assertiva de que a quase totalidade dos crditos ora executados
de natureza alimentar (penso alimentcia vitalcia) (...) em razo das leses
sofridas no acidente de trnsito (...) (fls.89)
Sobre referida penso, vale mencionar o quanto definido no ttulo
executivo judicial: reconhecida a responsabilidade dos rus e os danos
sofridos pelo autor, a penso mensal vitalcia quantificada em dois salrios
mnimos, acrescido do valor de R$ 45,00 (gua e luz), mais o equivalente a
trinta vezes o valor de 25 litros de leite in natura deve ser mantida, ante a
comprovao da reduo de sua capacidade laborativa, sendo incabvel limitar
seu pagamento aos 65 ou 70 anos de idade do autor ante a incapacidade
permanente j confirmada pela percia mdica. Ressalte-se que o recebimento
de aposentadoria paga pelo rgo previdencirio no obsta a indenizao
pleiteada pois completamente diversas as finalidades e, por isso,
inconfundveis (fls. 49).
Consoante se observa, a natureza da penso em questo no afastada
em razo da existncia do aludido benefcio previdencirio.
E a Lei n 8.009/90 expressa ao excepcionar da proteo a execuo
movida pelo credor de penso alimentcia, sendo irrelevante a origem da
obrigao (art. 3, inc. III). De modo semelhante dispe o 2 do artigo 649 do
Cdigo de Processo Civil.
Sobre o tema j decidiu esta Egrgia Cmara em acrdo assim
ementado: Embargos execuo - Penhora - Bem de famlia - Execuo de
ttulo judicial - Indenizao por ato ilcito - Acidente de trnsito Condenao ao
pagamento de penso mensal - Natureza alimentar dessa verba - Inoponibilidade
da proteo legal ao bem de famlia - Penhora - Possibilidade, desde que
limitada to somente para garantir o adimplemento da penso mensal - No
extenso da penhora s demais indenizaes fixadas no ttulo executivo (danos
morais, danos materiais e honorrios de sucumbncia) (Apelao sem reviso
n. 9098937-82.2006.8.26.0000 - 30 Cmara de Direito Privado - Rel. Des.
Andrade Neto - J. 6/7/2011).
No mesmo sentido o entendimento do Colendo Superior Tribunal de
Justia:
Direito Civil e Processual Civil. Execuo de sentena. Ao
reparatria por ato ilcito. Acidente de trnsito. Penso alimentcia.
Inoponibilidade da impenhorabilidade do bem de famlia.
O comando do artigo 3, III, da Lei n 8.009/90, excepcionando a regra
geral da impenhorabilidade do bem de famlia, tambm se aplica aos casos de
penso alimentcia decorrente de ato ilcito - acidente de trnsito em que veio
a falecer o esposo da autora -, e no apenas quelas obrigaes pautadas na

solidariedade familiar, soluo que se mostra mais consentnea com o sentido
teleolgico da norma, por no se poder admitir a proteo do imvel do

devedor quando, no polo oposto, o interesse jurdico a ser tutelado for a
prpria vida da credora, em funo da necessidade dos alimentos para a sua
subsistncia. Recurso especial provido. (REsp 437144/RS, 3 Turma, Rel.
Min. Castro Filho, DJ 10/11/2003).
Em relao ao alegado vcio na realizao da penhora, restou definido
que os demais nu-proprietrios no tiveram a nua-propriedade penhorada e
que sero intimados quando da alienao judicial para o exerccio do direito de
preferncia, enquanto foi determinada a intimao da usufruturia para o fim
de sanar a irregularidade da falta de intimao (CPC, art. 615, II).
Dessa forma, no seria o caso de reconhecer-se a existncia de vcio apto
a desconstituir a penhora levada a efeito.
Porm, os prejuzos resultantes dos alegados vcios no recaem sobre os
agravantes, executados, certo que a eles no cabe discutir interesses de
terceiros. Isso porque, nos termos do artigo 6 do Cdigo de Processo
Civil,
ningum pode ir a Juzo, em nome prprio, defender direito alheio. Vale dizer,
no se pode admitir que algum v a Juzo, na condio de parte, para postular
ou defender interesse que atribudo a outrem. A regra s excepcionada nos
casos de substituio processual, isto , de legitimao extraordinria, do que
na hiptese no se cogita.
No que tange ao veculo penhorado, falece aos agravantes interesse
recursal em discutir a constrio, porquanto foi determinada a suspenso da
execuo em relao a tal bem para o fim de se apurar se o financiamento
respectivo foi integralmente quitado (fls. 90).
Sobre o alegado excesso de penhora, a deciso agravada disps que
os executados alegam que os bens penhorados valem R$154.844,41 (f. 729).
Porm, eles tambm reconheceram a f. 733 que o dbito remanescente de
R$152.591,60 (R$146.949,90 mais R$5.641,70). Ocorre que foi determinada a
suspenso da execuo envolvendo o veculo Fiat/UNO, devendo ser excludo
o seu valor dos bens penhorados. Alm disso, cuidando-se de execuo de
penso alimentcia vitalcia, desde a data da impugnao dos executados
(05.11.2012), j venceram outras doze penses sem que tivessem sido pagas
e cada penso mensal tem valor superior a 2 salrios mnimos. Isso faz com
que o valor dos bens penhorados (R$154.844,41, menos o valor do carro)
tenha se tornado inferior ao valor devido (R$152.591,60, mais doze penses
alimentcias mensais), ficando rejeitada a alegao de excesso de penhora
(fls. 90/91).
As razes recursais no trazem impugnao especfica s consideraes
acima, as quais no so passveis de alterao com base nos elementos
contidos nos documentos que instruem o recurso.
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Assim, levando-se em conta que o valor do dbito at mesmo supera

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aquele atribudo aos bens penhorados, no se h falar em excesso de penhora.

Quanto ao excesso de execuo, os agravantes alegam que no foram
observados os valores depositados pela seguradora litisdenunciada, como
tambm no foi deduzida a importncia do DPVAT. Sustentam, tambm, que o
acordo realizado entre exequentes e seguradora litisdenunciada no lhes atinge
porque no participaram da avena, devendo a execuo prosseguir pelos
valores de R$146.949,90, contra a litisdenunciada, e R$5.641,70, contra os
executados. Da soma desses dois valores resulta a quantia reconhecida como
incontroversa.
Relativamente aos valores depositados pela litisdenunciada, foi
determinada a remessa dos autos contadoria judicial para a respectiva
deduo do valor do dbito, dentre outros parmetros, os quais, todavia, no
preveem a deduo da importncia relativa a indenizao DVPAT que o
autor tiver recebido, corrigida, conforme previsto na sentena e no
modificado em sede recursal (cf. fls. 39, 43/51 e 91).
Portanto, os clculos a serem realizados pela contadoria judicial devero
observar os limites traados pelo ttulo executivo judicial, o qual, no caso,
determina a deduo do valor pago ao autor a ttulo de indenizao do seguro
obrigatrio - DPVAT.
De outro lado, a sentena homologatria de acordo s produz efeitos
entre os litigantes, no alcanando terceiros para prejudic-los ou beneficilos, valendo a coisa julgada por ela formada somente entre as partes que
firmaram a avena, o que no caso dos autos, todavia, no justifica o simples
prosseguimento da execuo contra a litisdenunciada, mas assegura o
direito do executado beneficirio do seguro de discutir o limite da respectiva
cobertura para a hiptese de reembolso dos valores por ele pagos.
Efetivamente, a sentena condenatria imps litisdenunciada o
pagamento ao corru Modesto Ferreira Alquaz dos valores a que ele foi
condenado, aps ele pag-los aos autores e at o limite do valor previsto no
contrato. J o v. acrdo reproduzido s fls. 43/51 definiu que a execuo dos
valores poder ser feita diretamente pelos autores contra a denunciada que
responder nos limites do contrato de seguro (fls.50).
Nessa conformidade, a deciso homologatria do acordo por cpia s
fls. 69/73 somente produz efeito entre as partes que participaram da avena
(autores e denunciada). Aos autores, ento, no mais possvel executar
diretamente a seguradora, mas ao executado beneficirio do contrato de
seguro persiste o direito de requerer a execuo contra a denunciada em
relao aos valores por ele pagos e tambm discutir o limite da cobertura, nos
exatos termos do ttulo executivo judicial.
Em tais condies, o inconformismo comporta acolhida em parte para

que o valor recebido pelo autor a ttulo de indenizao de seguro obrigatrio -
DPVAT seja considerado pela contadoria judicial, ficando reconhecido o direito

do executado Modesto Ferreira Alquaz de mover a execuo contra a
denunciada nos termos do ttulo executivo judicial, quando ser o momento
oportuno para discutir o limite da cobertura do seguro.
Pelo exposto, para os fins explicitados, d-se provimento em parte ao
recurso.
ACRDO
SANOFI-AVENTIS FARMACUTICA LTDA, agravado HUMBERTO
WERNER.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 6 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Deram provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 20320)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores EDUARDO S
PINTO SANDEVILLE (Presidente) e FRANCISCO LOUREIRO.
PAULO ALCIDES, Relator
Ementa:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
Indenizao. Danos morais. Reaes provocadas
por uso de medicamento. Relao regida pelo CDC
no torna automtica a inverso do nus da prova,
cujos requisitos no restaram preenchidos nos autos.
Necessidade, ainda, da produo de outras provas,
mas no a pericial, diante da constatao de que o
medicamento ultrapassou seu prazo de validade.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.
VOTO
Sanofi-Aventis Farmacutica Ltda. interpe agravo de instrumento, com
pedido de liminar, contra a r. deciso (fls. 187/189), que nos autos da ao
indenizatria ajuizada por Humberto Werner, fixou os pontos controvertidos,
inverteu o nus da prova, deferiu a produo de provas documental e oral e
indeferiu a pericial.
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Sustenta, em sntese, ser incabvel a inverso do nus da prova, pois

ausentes os requisitos necessrios, bem como ser insuficiente a fundamentao
da deciso que a decretou. Alm disso, argumenta com a inutilidade da oitiva
de testemunhas e a imprescindibilidade da realizao da prova pericial tcnica
sobre medicamentos do mesmo lote (fls. 01/17).
O efeito suspensivo foi concedido (fls. 193/194).
Sem contraminuta no prazo legal.
o relatrio.
Assiste parcial razo ao recorrente.
Estabelece o art. 6, VIII, do CDC, que direito do consumidor ter a
facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da
prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for
verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinrias de experincias.
Isto no significa, porm, que a mera aplicao do Cdigo de Defesa do
Consumidor, mesmo presente a verossimilhana ou a hipossuficincia, torne
incondicional a inverso do onus probandi.
Trata-se apenas de um instrumento para proteger a parte que teria
excessiva dificuldade na produo da prova (EDUARDO CAMBI. A Prova
Civil. So Paulo: Ed. Rev. dos Tribunais, 2006, p. 410).
Desse modo, apenas cabe a inverso para evitar a injustia de se
proporcionar a vitria da parte mais forte, pela extrema dificuldade ou
impossibilidade de a mais fraca demonstrar fatos que correspondem ao
normal andamento das coisas ou quando isso pode ser, mais facilmente,
comprovado pela parte contrria (Ob. cit., p. 410), e no para mero conforto
do consumidor.
Afinal, o disposto no artigo 6, VIII, do Cdigo de Defesa do
Consumidor jamais pretendeu facilitar a defesa do consumidor s custas do
sacrifcio do direito de defesa do fornecedor.
No caso, o agravado afirma que aps consumir o medicamento
DORFLEX, produzido pelo agravante, passou a sentir vertigem, nusea
e alternaes na presso arterial, sendo que ao buscar atendimento mdico,
aventou-se que o remdio apresentava corpo/aparncia estranha. Por conta
disso, ingressou com ao indenizatria, postulando reparao pelos danos
morais no valor de R$ 200.000,00.
A realizao da percia sobre o medicamento, de fato, mostra-se
descabida, pois tendo ultrapassado atualmente sua validade, evidente que
podem ter ocorrido alteraes em sua frmula, assim como de todo lote
remanescente, o que leva a imprestabilidade desta prova, a despeito dos
argumentos apresentados pela agravante.
Isto, porm, no afasta a obrigao do agravado de demonstrar o nus

de seu direito atravs de outras provas, como relatrios mdicos e
testemunhas, sendo descabido transferir-se tal nus ao agravante.
Assim, o consumidor dever demonstrar, com base em fatos concretos,
suas alegaes e eventuais direitos, competindo ao Magistrado, no momento
da apreciao das provas, sopesar o que foi apresentado por ambas as partes e
decidir, sem partir da presuno, pura e simples, do contido na norma
insculpida no art. 6, VIII, do CDC.
No mesmo sentido:Agravo de Instrumento n 204722531.2013.8.26.0000, a 11 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, Rel. Des. Gilberto de Passos, j. 19 de dezembro de 2013.
Ante o exposto, d-se parcial provimento ao agravo to somente para
afastar a inverso do nus da prova.
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ACRDO
ITA UNIBANCO S/A, so agravados BRAPEL INDSTRIA E
COMRCIO DE CAIXAS DE PAPELO ONDULADO LTDA. EPP,
NATALIA AZZAN VALENTE e MAURCIO VALENTE AZZAN.
(Voto n 3958)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ERSON
DE OLIVEIRA (Presidente) e SALLES VIEIRA.
So Paulo, 30 de janeiro de 2014.
CESAR MECCHI MORALES, Relator
Ementa: SUSPENSO DA EXECUO Pretendida reforma da deciso que indeferiu a
suspenso da execuo com fundamento no art.
791, inciso III - Alegao do exequente de que
possvel a suspenso da execuo independentemente
de realizada a citao
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- Cabimento - Possibilidade de suspenso da

execuo por tempo indeterminado, para que o
exequente possa localizar bens do executado.
RECURSO PROVIDO.
VOTO
1. Cuida-se de recurso de agravo, sob a forma de instrumento, interposto por Ita
Unibanco S/A, contra respeitvel deciso que, em execuo proposta em face
de Brapel Indstria e Comrcio de Caixas de Papelo Ondulado Ltda. Epp, e
outros, indeferiu a suspenso da execuo, sob fundamento de ausncia de
citao dos devedores.
Sustenta o agravante a possibilidade de suspenso com base no artigo
791, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, at que sejam localizados bens
penhorveis. Pleiteia, assim, a reforma da respeitvel deciso agravada, para
que o processo de execuo seja suspenso por tempo indeterminado.
O recurso adequado e tempestivo.
o relatrio.
2. O recurso comporta provimento.
3. Com efeito, o inciso III, do artigo 791 do Cdigo de Processo Civil
autoriza a suspenso da execuo quando no forem localizados bens
penhorveis em nome do executado, sem que haja norma que estabelea um
limite temporal para essa suspenso.
Da mesma forma, da anlise do citado dispositivo verifica-se no ser
requisito para tal suspenso a prvia citao do devedor.
Acesso ao Sumrio
Nesse sentido, h precedentes desta Cmara:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - Execuo fundada em ttulo extrajudicial
- Deciso que condicionou o exame do pedido de suspenso da
execuo, formulado pelo exequente, s providncias visando a citao
dos executados - O exequente requereu diversas providncias visando
a citao pessoal dos executados e a localizao de bens passveis
de constrio, porm as diligncias foram infrutferas - cabvel a
suspenso da execuo, com base no art. 791, III, do CPC, em razo
da ausncia de bens penhorveis, independentemente da citao
dos executados - Precedentes do TJ-SP - Deferimento do pedido de
suspenso da execuo, formulado pelo agravante, enquanto no se
localizar bens penhorveis - Deciso reformada - Recurso provido
(Agravo de Instrumento n 0091112-36.2012.8.26.0000, rel. Des. Plinio
Novaes de Andrade Jnior, j. 14/06/2012).
SUSPENSO DA EXECUO - Pretenso de reforma da deciso
que indeferiu a suspenso da execuo com fundamento no art. 791,
inciso III - Alegao do exequente de que possvel a suspenso da
execuo independentemente de realizada a citao - Cabimento Possibilidade de suspenso da execuo por tempo indeterminado,
para que o exequente possa localizar bens do executado - RECURSO
PROVIDO (Agravo de Instrumento n 0267686-45.2011.8.26.0000, de

que fui relator, j. 26/07/2012).
SUSPENSO DO PROCESSO - Execuo por ttulo extrajudicial Ausncia de citao - Inteligncia do artigo 791, III do Cdigo de
Processo Civil - Deciso que rejeitou o pedido - Situao dos autos
onde o credor se utilizou dos meios disponveis para localizar o
devedor, no obtendo xito - Inexigibilidade de prvia citao para
poder haver suspenso - Citao editalcia que s se justificaria se
houvessem bens arrestados do devedor - Hiptese de reforma do
decisum - Recurso provido (Agravo de instrumento n 005319789.2008.8.26.0000, rel. Des. Jacob Valente, j. 24/07/2008).
No voto condutor deste ltimo acrdo, o douto relator enfrentou a

questo quanto possvel realizao da citao editalcia em tais casos,
concluindo no s pela sua desnecessidade, mas at mesmo inconvenincia:
Alias, reiteradamente se tem negado citao editalcia dos
devedores no localizados, a no ser que seus bens tenham sido
arrestados. Determinar-se a citao por edital dos devedores sem que
se tenha notcia da existncia de algum bem que possa ser objeto de
constrio viria aumentar ainda mais o dano material do credor, sem
qualquer utilidade prtica.
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4. O mesmo entendimento vem sendo adotado em diversos outros julgamentos

desta Corte:
Ao de execuo extrajudicial - Ausncia de citao - Devedor no
localizado - Bens no localizados - Suspenso do processo - Art. 791,
III, do CPC - Situao anloga - Recurso provido (Agravo de
Instrumento n 0060219-62.2012.8.26.0000, rel. Des. Fernandes Lobo,
22 Cmara de Direito Privado, j. 19/04/2012).
Execuo. Pedido de suspenso. Ausncia de citao do executado.
Inexistncia de bice legal ao deferimento da suspenso. Recurso
provido (Agravo de Instrumento n 0201889-25.2011.8.26.0000, rel.
Des. Luis Carlos de Barros, 20 Cmara de Direito Privado, j.
12/12/2011).
AGRAVO DE INSTRUMENTO - Execuo - Deciso que indefere a
suspenso da execuo - Devedor e bens no encontrados Suspenso da execuo determinada na forma do art. 791, III, do
CPC - Recurso provido (Agravo de Instrumento n 001189286.2012.8.26.0000, rel. Des. Irineu Fava, 17 Cmara de Direito
Privado, j. 28/03/2012).
EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL - SUSPENSO COM
BASE NO ARTIGO 791, INCISO III, DO CDIGO DE PROCESSO
CIVIL - NO LOCALIZAO DO DEVEDOR E DE SEUS BENS DESNECESSIDADE DE CITAO PRVIA PARA O DEFERIMENTO
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DA SUSPENSO - RECURSO PROVIDO (Agravo de Instrumento n

0144918-20.2011.8.26.0000, rel. Des. Edgard Jorge Lauand, 15
Cmara de Direito Privado, j. 26/07/2011).
EXECUO - DEVEDOR E SEUS BENS NO LOCALIZADOS APS

VRIAS DILIGNCIAS - SUSPENSO SEM CITAO POSSIBILIDADE
- ART. 791, III, DO CPC - EXTINO DO PROCESSO INADMISSVEL
- JURISPRUDNCIA DO STJ - DECISO REFORMADA - AGRAVO
PROVIDO (Agravo de Instrumento n 0012755-76.2011.8.26.0000, rel.
Des. Souza Geishofer, 16 Cmara de Direito Privado, j. 05/04/2011).
5. Saliente-se que tal orientao guarda estrita sintonia com antigo julgamento do
Colendo Superior Tribunal de Justia, assim ementado:
PROCESSO DE EXECUO. ATIVIDADE DO JUIZ. Se o exeqente
no consegue citar o devedor ou penhorar-lhe bens, no
aconselhvel que o julgador ponha fim ao processo desde logo. Cabelhe pelo menos suspender-lhe o curso e no extingui-lo. Recurso
no conhecido. (REsp 2329/SP, Rel. Ministro Gueiros Leite, 3. Turma,
j. 26/06/1990, DJ 24/09/1990, p. 9978; os destaques no so do texto
original).
Acesso ao Sumrio
6. Os doutrinadores que enfrentaram a questo tambm no discrepam desse

entendimento.
Mirna Cianci, com apoio em precedente desta Corte (AI 7260774-4, j.
7.7.2008, rel. Des. Roque Mesquita), aponta que o elenco previsto no art. 791
no se revela numerus clausus, e aponta expressamente, como outras
possveis causas para suspenso da execuo: os embargos de terceiro, a no
localizao do executado, motivos de fora maior e concesso de tutela
antecipada em ao rescisria (Comentrios Execuo Civil (obra em coautoria com D. Armelin,
M. Boncio e Rita Quartieri), Saraiva, 2. ed., 2009, p. 437).
Antonio Cludio da Costa Machado ainda mais enftico:
Admite-se, ainda, a suspenso do processo de execuo se o
devedor no encontrado para ser citado, uma vez que, se a falta de
bens do devedor justifica a suspenso, tambm a justificar a falta do
prprio titular dos bens (Cdigo de Processo Civil Interpretado, 10.
ed., Manole, 2011, p. 1164).
7. Diante do exposto, pelo meu voto dou provimento ao recurso para autorizar
a suspenso da execuo, enquanto perdurar o estado de no localizao de
bens penhorveis em nome dos executados.
ACRDO
2067632-58.2013.8.26.0000, da Comarca de Marlia, em que agravante
SISTEMA FCIL INCORPORADORA IMOBILIARIA MARLIA III - SPE

LTDA, agravada CRISTINA RODRIGUES DOS SANTOS.

Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo. (Voto n 22615)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SALLES ROSSI
(Presidente) e GRAVA BRAZIL.
LUIZ AMBRA, Relator
Ementa: CONTRATO IMOBILIRIO - Construtora
que se demitiu da posse do bem, ao pactuar alienao
fiduciria com entidade bancria, financiadora da
aquisio do imvel pela agravada - Mesmo assim,
recusa em entregar as chaves a esta ltima, ao
fundamento de que haveriam juros no p (juros
de obra) a ser ainda pagos - Expediente claramente
coativo e ilegal, forma indevida de pressionamento j
que nada mais teria a ver com o imvel, repassado
adquirente; inclusive em relao posse, ento
contratualmente transferida - Qualquer direito
devendo ser objeto de ao prpria, qui de
cobrana, no havendo direito de reteno qualquer
- Entrega das chaves corretamente determinada Agravo improvido.
VOTO
Trata-se de agravo contra despacho (a fl. 159) que antecipou tutela, em
ao de imisso de posse de imvel financiado pela Caixa Econmica Federal.
Nas razes de irresignao se sustentando o descabimento do decisum, pelos
fundamentos ento expendidos.
Efeito suspensivo requerido a fl. 1, pelo despacho de fls. 172/173
veio a ser denegado. Dispensadas as informaes do Juzo, a parte contrria
contraminutando a fls. 198/200.
o relatrio.
Meu voto nega provimento ao agravo. Fazendo-o, reafirma
simplesmente as consideraes de incio expendidas, a fls. 172/173.
Aqui, como ento se assinalou, se est a discutir sobre juros de obra,
que a construtora pretende haver a fl. 4 e a adquirente entende indevidos. S
que, como forma de presso, embora terminada a obra, a construtora no
entrega as chaves da unidade adquirida pela autora.
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Age manifestamente contra direito. Pela simples e boa razo de que

no mais detm a posse sobre o imvel construdo. Pelo contrato de fls. 80 e
seguintes, com clusula de alienao fiduciria, ficou estabelecido que
(clusula 5, a fl. 86) as chaves seriam entregues 60 dias aps a concluso das
obras. E, mais, que em razo da garantia fiduciria a posse direta era no ato
transferida ao comprador, a indireta entidade financeira (clusula 6, fl.
cit.). De modo que a construtora, aqui, no tem direito a reteno nenhuma.
Que dizer, entendendo sejam devidos os tais juros de obra (fl. 4), que os
cobre pelas vias de direito. Mas sem reter coisa nenhuma, modalidade de ntida
e evidente presso, forma coativa de forar o cumprimento da obrigao.
Segue-se o improvimento do recurso, pelo meu voto.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
2044375-04.2013.8.26.0000, da Comarca de Osasco, em que so agravantes
CARDIF DO BRASIL VIDA E PREVIDNCIA S.A. e BRADESCO VIDA E
PREVIDNCIA S/A., agravado ANDRE LUIZ OLIVEIRA TEIXEIRA.
do relator, que integra este acrdo. (Voto n 24.090)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JACOB
VALENTE (Presidente) e JOS REYNALDO.
CERQUEIRA LEITE, Relator
Ementa: Prescrio - Ao de cobrana de
indenizao securitria, cumulada com indenizao
por danos morais - Prescrio nua do art. 206,
1, inciso II, alnea b, do Cdigo Civil - Seguro
por motivo de desemprego, vinculado a contratos
de emprstimo bancrio - Cmputo errneo desde
o aviso prvio
- Cmputo a partir da negativa de pagamento da
indenizao - Princpio da actio nata - Prescrio
rejeitada - Recurso desprovido nessa parte.
Prova - Percia contbil - Determinao de ofcio pelo

juiz e custeio a cargo dos corrus - Inadmissibilidade
-
Custeio disciplinado pelo art. 33 do CPC - Prova intil

- Pedido certo deduzido pelo autor - Simples clculos
aritmticos, se for caso - Determinao revogada Recurso provido nessa parte.
VOTO
Exarada r. deciso de saneamento, nos autos de ao de cobrana
cumulada com indenizao por danos materiais e morais, que o agravado
intenta contra a agravante, Cardif do Brasil Vida e Previdncia, e os corrus
Bradesco Vida e Previdncia S/A. e Banco Bradesco S/A., a agravante se
insurge contra a rejeio da arguio de prescrio fundada no art. 206, 1,
inciso II, alnea b, do Cdigo Civil, visto que a pretenso sobre contratos
de seguro de proteo financeira pactuados simultaneamente com contratos
de emprstimo bancrio para garantir o adimplemento em caso de
desemprego involuntrio, entendendo a agravante que o prazo prescricional
anual contado do termo de resciso, datado de 24 de agosto de 2011, e
no da homologao da resciso. Ainda se insurge contra a determinao de
prova contbil e nomeao de perito, ao argumento de que a prova no foi
requerida e desnecessria no caso concreto, no sendo, ademais, o caso de o
custeio ficar a cargo dela agravante e dos corrus por fora do art. 33 do CPC.
Deferido efeito suspensivo ao recurso, o agravado contraminutou.
o relatrio.
Procede em parte o inconformismo.
incontroverso que o prazo prescricional no caso concreto, sobre
indenizao baseada em contratos de seguro, o anual previsto no art. 206,
1, inciso II, alnea b, do Cdigo Civil, a saber, a pretenso do segurado
contra o segurador, contado o prazo da cincia do fato gerador da pretenso.
A recorrente se ope r. deciso do juzo de primeiro grau que afastou
a arguio de prescrio sob o fundamento de o prazo ter iniciado com
a homologao da resciso do contrato de trabalho no dia 27 de outubro de
2011, advogando que o termo inicial deu-se no dia 24 de agosto de 2011, isto
, coincidiu com a data do aviso prvio providenciado pela empregadora do
autor ao provocar a resciso do contrato de trabalho.
Equivoca-se a recorrente.
Num exame das Condies Contratuais reproduzidas a fls. 44/53 e da
Aplice reproduzida a fls. 211/216, em que a agravante opera como
cosseguradora ao lado da corr Bradesco Vida e Previdncia S/A., a
clusula 10.1.3, do captulo Documentos Necessrios, estipula que entre
os documentos, em caso de desemprego involuntrio, o segurado deve
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apresentar cpia autenticada do termo de resciso de Contrato de Trabalho

devidamente homologado com a

Acesso ao Sumrio
discriminao das verbas rescisrias.

J a clusula 10.1.8 das Condies Contratuais e da Aplice estipula
que: O atraso na entrega da documentao e/ou documentao incompleta
poder acarretar atraso no pagamento da indenizao, e os encargos e juros
decorridos sero de responsabilidade do Segurado.
Pode-se sentenciar que a cpia autenticada do termo de resciso
homologado conditio sine qua non para o pagamento da indenizao.
Em sendo assim, o prazo se estivesse correta a arguio iniciar-se-ia
da homologao, nunca antes, do contrrio o segurado estaria sendo instigado
a apresentar documento ainda inexistente.
A homologao ocorreu no dia 27 de outubro de 2011, conforme cpia
reproduzida a fls. 55, e no dia 18 de outubro de 2012, antes de completado um
ano, o agravado encaminhou-a por intermdio da empresa de correios (fls. 58).
Acresce que errnea a arguio de prescrio por esse enfoque, pois o
prazo iniciou-se com o indeferimento administrativo da indenizao.
Dispe o art. 189 do Cdigo Civil que nasce para o titular de um direito
a pretenso desde o momento da violao.
O enunciado n. 14 do Conselho da Justia Federal, aprovado na Jornada
de Direito Civil de 2002, no sentido de que: a) o incio do prazo
prescricional ocorre com o surgimento da pretenso, que decorre da
exigibilidade do direito subjetivo; b) o art. 189 diz respeito a casos em
que a pretenso nasce imediatamente aps a violao do direito absoluto
ou de obrigao de no fazer.
Antnio Lus da Cmara Leal j doutrinava que: Tendo por fim
proteger e garantir o direito, a ao tem uma individualidade prpria, distinta
do direito, em benefcio do qual exerce a sua atividade, e, por isso, diferentes
so as suas origens. assim que o direito nasce do fato que o gera, jus
oritur ex facto; e a ao da violao por ele sofrida. Enquanto nenhuma
perturbao sofre o direito, nenhuma ao existe que possa ser posta em
atividade pelo seu titular. E conclua: Ora, sendo o objetivo da
prescrio extinguir as aes, ela s possvel desde que haja uma ao a
ser exercitada, em virtude da violao do direito. Da a sua primeira
condio elementar: existncia de uma ao exercitvel. a actio nata
dos romanos (Da Prescrio e da Decadncia, Ed. Forense, 1978, 3 ed.,
atualizada por Jos de Aguiar Dias, pgs. 21-22, n. 14).
Ponderando sobre a prescrio como um fenmeno objetivo e tambm
subjetivo, que tem incio no fato da violao e no conhecimento dessa violao
pelo titular do direito violado, Cmara Leal professava que: No nos parece
racional admitir-se que a prescrio comece a correr sem que o titular do
direito violado tenha cincia da violao. Se a prescrio um castigo
negligncia do titular - cum contra desides homines, et sui juris

contentores, odiosae exceptiones oppositae sunt - , no se compreende a
prescrio sem a negligncia, e a esta, certamente, no se d quando a
inrcia do titular decorre da ignorncia da violao... Exercitar a ao,
ignorando a violao que lhe d origem, racionalmente impossvel, e
antijurdico seria responsabilizar o titular por uma inrcia que no lhe pode
ser imputada - ad impossibilia nemo tenetur (ob. cit., pg. 23, n. 16).
In casu, a violao se deu no momento em que a seguradora se negou
ao pagamento da indenizao, mais exatamente no dia 31 de outubro de 2012
(fls. 33, ou fls. 22 do processo).
Protocolizada a pretenso no dia 21 de fevereiro de 2013, ao ser
distribuda a ao de cobrana, translcido que a prescrio no se
completou.
No que se refere prova ordenada pelo juzo, alm de intil, o custeio
no pode ser atribudo agravante e aos corrus.
A inverso do nus da prova, como preconizada no Cdigo de Defesa do
Consumidor, no significa inverso do custeio.
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O custeio de prova disciplinado pelo art. 33 do Cdigo de Processo

Civil. A remunerao do perito ser paga pelo demandante que houver
requerido o exame, ou pelo autor quando determinado de ofcio pelo juiz.
Logo, determinada a prova pelo juiz, ao autor incumbe o custeio, no
fosse o fato de que a prova desnecessria.
O autor-agravado, consoante a petio inicial da ao, deduziu pedido
certo, lquido, de R$ 7.473,05 a ttulo de dano material (fls. 29).
Se existe controvrsia sobre o quantum, simples clculo aritmtico
ser suficiente, feito o decote de verbas em excesso.
Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso, a fim de revogar
a r. deciso na parte que ordena prova pericial.
ACRDO
CONDOMNIO EDIFCIO MORADA EDUARDO PRADO, agravado
KELLY LUCY FURLAN PINA.
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Deram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do relator,

que integra este acrdo. (Voto n 11.540)

Acesso ao Sumrio
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MANOEL

JUSTINO BEZERRA FILHO (Presidente sem voto), GILSON DELGADO
MIRANDA E CELSO PIMENTEL.
So Paulo, 14 de maro de 2014.
DIMAS RUBENS FONSECA, Relator
Ementa: AO DE COBRANA. DESPESAS
CONDOMINIAIS. Acordo no mbito judicial
constituindo ttulo executivo com eficcia executria.
Descumprimento que determina o incio da fase de
cumprimento de sentena. Desnecessria a intimao
pessoal da agravada para o cumprimento da
obrigao, para aplicao do art. 475-J do Cdigo
de Processo Civil, eis que a avena foi assinada
pessoalmente pela devedora a qual detm
conhecimento de todos os valores devidos. Recurso
provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por CONDOMNIO
EDIFCIO MORADA EDUARDO PRADO contra a r. deciso proferida nos
autos da ao de cobrana movida contra KELLY LUCY FURLAN PINA,
que determinou a intimao da devedora para pagamento do dbito no prazo
de quinze (15) dias, nos termos do art. 475-J do CPC.
Sustentou, em sntese, que o prazo para pagamento, em se tratando de
ru revel, conta-se do trnsito em julgado, sendo desnecessria qualquer
intimao; que o acordo homologado contm clusula que dispensa a
intimao prvia para pagamento na hiptese de descumprimento; que
segundo as regras do cumprimento de sentena a intimao do ru revel
somente necessria quando da avaliao.
s fls. 163/164 foi indeferido o efeito suspensivo.
No houve manifestao quanto ao julgamento virtual.
o necessrio relatrio.
O presente recurso tem como escopo a modificao da deciso que
determinou a intimao pessoal da agravada para efetuar o pagamento do
dbito no prazo de quinze (15) dias, conforme estabelecido no art. 475-J do
No caso em testilha, a homologao da transao resultou na extino
do processo com resoluo de mrito, a teor do que preceitua o art. 269, III, do
Cdigo de Processo Civil, constituindo ttulo executivo judicial e, portanto,

com
eficcia executria.
Verifica-se que, no caso, mostra-se desnecessria a intimao para
cumprimento do artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista que
no se trata de incio da execuo do julgado, mas sim de descumprimento
de acordo homologado judicialmente, sendo certo que todos os valores so
de conhecimento da agravada, mxime em se considerando que ela assinou a
avena pessoalmente (fls. 151) e, inclusive, efetuou o pagamento da primeira
parcela.
Ressalte-se, ainda, que na clusula avenada fls. 150, item 05, ficou
estabelecido que a executada dispensava qualquer intimao prvia para
pagamento na hiptese de descumprimento do pacto.
Pertinente o seguinte precedente: AGRAVO DE INSTRUMENTO Ao de cobrana de dbitos condominiais - Deciso recorrida que
determinou ao autor-exequente a indicao do endereo de um coexecutado, visando sua intimao pessoal, em cinco dias, por no estar
representado por Advogado
- Inconformismo - Acolhimento - Desnecessria a intimao do executado
que descumpriu acordo homologado judicialmente - Executado que
subscreveu a petio de acordo, com expressa dispensa de futura
intimao - Incidncia do artigo 475-J, do Cdigo de Processo Civil Deciso reformada - Recurso provido1.
Ante ao exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento
n 2006341-23.2014.8.26.0000, da Comarca de So Roque, em que so
agravantes IARA GALVO GUAZZO, SOLANGE GUAZZO RIZZO e
HERA INTELIGNCIA IMOBILIRIA LTDA, agravado O JUZO.
V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto
n 28018)
CHRISTINE SANTINI (Presidente) e CLAUDIO GODOY.
RUI CASCALDI, Relator
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SO PAULO. Tribunal de Justia (09 Cmara de Direito Privado). Agravo de Instrumento n
0301754-89.2009.8.26.0000. Rel. Des. Viviani Nicolau. J. 01/06/2010.

Acesso ao Sumrio
Ementa: REGISTROS PBLICOS - Deciso que

no conheceu pleito de re-retificao de matrculas
de imvel, ante a prolao anterior de sentena de
mrito j transitada em julgado - Alegao de erro
no memorial elaborado pelo agrimensor e
homologado pelo juzo - Demanda de natureza
voluntria - Sentena proferida que se reveste
apenas de coisa julgada formal - Desnecessidade
de rescisria - Inteligncia do art. 1111 do Cdigo
de Processo Civil
- Pleito que merece ser conhecido pelo juzo a quo Recurso provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, nos
autos de ao de retificao de rea, no conheceu de pedidos de re-retificao
da descrio e metragem das reas denominadas Gleba A e Gleba C,
matriculadas sob os ns 37195 e 37197, respectivamente, no Cartrio de
Registro de Imveis da Comarca de So Roque - SP. Entendeu o magistrado de
primeiro grau que a ao j estava sentenciada, inclusive j ocorrido o trnsito
em julgado.
Recorrem as autoras, sustentando, em sntese, que foi constatada a
existncia de erros quanto descrio e metragem da Gleba A e quanto
numerao das divisas relativas Gleba C, em razo de equvoco do
agrimensor. Afirmam que o trnsito em julgado da sentena no impede a
apreciao do pleito, por fora do disposto nos arts. 463, I, e 1111 do Cdigo
de Processo Civil. Pugnam pelo exame da questo pelo juzo a quo.
Recurso processado sem resposta.
o relatrio.
Consiste o feito de origem em demanda na qual se pleiteou a retificao
do registro referente ao imvel matriculado sob o n 1154 do CRI de So
Roque, tendo em vista que a rea fora seccionada em virtude de abertura de
via pblica, dando origem a trs glebas de terra distintas e delimitadas entre
si. O juzo a quo julgou procedente a ao para determinar a almejada
retificao registral, de acordo com memorial descritivo e planta apresentados
nos autos principais (fls. 57-59). A sentena transitou em julgado em fevereiro
de 2013.
Posteriormente, as demandantes atravessaram nos autos petitrio,
alegando, basicamente, que ao tentarem obter aprovao de projeto de
construo para as glebas A e C, constataram erros de descrio e metragem,
ocorridos em razo de lapso do agrimensor que atuou no feito, no

percebidos pelo juzo. Apresentaram novo memorial descritivo. Pugnaram,
assim, pela re-retificao
das mencionadas glebas, determinando-se a expedio de novo mandado

servio de registro imobilirio, para averbao das novas descries (fls. 62-70).
Sabe-se que a ao para a retificao de registro imobilirio no tem
natureza contenciosa, razo pela qual a sentena proferida no faz coisa julgada
material.
Neste sentido, leciona Nelson Nery Jnior:
Apenas de coisa julgada formal se reveste a sentena proferida em
procedimento de jurisdio voluntria. Se fatos posteriores justificarem
a alterao do que ficou decidido ou se o juiz, aps a prolao da
sentena, verificar a ocorrncia de alguns dos motivos que em tese
autorizariam rescisria, de ofcio ou em virtude de requerimento da
parte pode fazer os reparos que julgar necessrios. A sentena
proferida nos procedimentos de jurisdio voluntria no precisam, por
isso, da ao rescisria para sua alterao, sendo carecedor da ao
aquele que intent-la para esse fim (Cdigo de Processo Civil
Comentado, 10 ed., So Paulo, RT, 2007, p. 1255).
Logo, o fato de a sentena de procedncia ter transitado em julgado no
impede, por si s, a apreciao do pleito de re-retificao.
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Assim, tendo sido constatado, em ocasio superveniente sentena, que

o teor dos registros das glebas ainda no correspondia realidade, possvel a
reclamao por nova retificao, inobstante a prolao de deciso definitiva,
por fora do disposto nos arts. 212 e 213 da Lei n 6015/1973 (Lei de
Registros Pblicos) e no art. 1111 do Cdigo de Processo Civil.
Diante do exposto, D-SE PROVIMENTO ao recurso, para determinar
a apreciao meritria pelo juzo a quo dos referidos pleitos de re-retificao
de matrculas.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento
n 2046500-42.2013.8.26.0000, da Comarca de Barueri, em que agravante
DEMETRE GEORGES MARKAKIS, so agravados JEAN MARKAKIS e
THEONYMFI DROUGKAKI.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial ao
recurso, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 1681)
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DONEG

Acesso ao Sumrio
MORANDINI (Presidente) e BERETTA DA SILVEIRA.

CARLOS ALBERTO DE SALLES, Relator
Ementa: DEFESA DE BENS DO ESPLIO.
RESERVA DA PARTE CABENTE QUELE
NOS BENS E RESULTADOS DA EMPRESA.
ADMINISTRADOR
JUDICIAL.
PODERES
AMPLOS DE GESTO SEM DESTITUIO DOS
SCIOS ADMINISTRADORES DA EMPRESA.
DIMINUIO DE SEU CAMPO DE ATUAO.
SOMENTE PARA O QUE CONCERNE AO
OBJETO DA AO. Insurgncia contra deciso,
reafirmada por embargos de declarao, que
manteve deciso anterior que aumentou o poder de
gerncia do administrador j anteriormente
nomeado, estabelecendo que este: (i.) vise os
cheques emitidos pela empresa requerida; e (ii.)
participe dos demais atos de gesto da empresa,
exercendo verdadeira administrao judicial, at
que se solucione a questo da partilha. Primeiro
ponto no impugnado.
1.
Preliminares.
Converso
em
retido.
Impossibilidade. Essencial anlise em instrumento
dos poderes concedidos ao administrador. Ausncia
de interesse recursal. No verificao. Razes do
recurso apontam inconformismo com deciso
recorrvel, em relao qual o agravante foi
vencido. Alegao de deciso sem oitiva de todas as
partes, o que a tornaria nula. Ausncia de prejuzo.
A deciso em sede de tutela antecipada pode ser
modificada a qualquer momento, sem necessidade de
consulta s partes.
2. Mrito recursal. M-f. Inexistncia em face
do interesse recursal verificado, alm de no
comprovadas as demais alegaes de m-f. Apesar
de interposio de trs agravos com o mesmo pedido,
advm de partes distintas. Administrador com
poderes para influir em atos de gesto. Deciso que
extrapola limites do processo. Desnecessidade de
intervir nos atos empresariais diretamente ligados
ao escopo da empresa. Pedidos da exordial que

clamam pela
garantia e transparncia da movimentao

financeira e destinao dos lucros, somente.
Inexistncia de indcios de desvio do objeto social.
Laudo nesse sentido. Necessria, todavia, por ora, a
ampliao dos poderes que o administrador
judicial detinha antes da deciso recorrida. Deciso
reformada para limitar poderes concedidos pelo
decisum, mantendo, todavia, o indicado no cargo de
administrador. Limitao de seus poderes
fiscalizao do cumprimento da tutela antecipada e
a visar os cheques emitidos, em controle
transferncia de recursos financeiros e lucro, a
qualquer ttulo, a quem quer que seja. Recurso
parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra deciso de pginas 71 e
72 - reafirmada por deciso de Embargos de declarao de pg. 73 e 74 - que,
em ao ordinria, aumentou o poder de gerncia do administrador j
anteriormente nomeado, estabelecendo que este: (i) vise os cheques emitidos
pela empresa requerida; e (ii) participe dos demais atos de gesto da
empresa, exercendo verdadeira administrao judicial at que se solucione a
questo da partilha.
Pleiteia o Agravante a reforma do decisum alegando, em sntese, que
no houve oportunidade de ser ouvido antes de ser proferida a deciso, tendo
somente o agravado Jean se manifestado; que as contas do perito, quanto ao
crdito a ser depositado na conta judicial, esto equivocadas, ou seja, que no
h crdito algum; que o restante do laudo favorvel e que denota a correta
administrao da empresa; que a administrao judicial tem carter
excepcional, alegando o princpio da interveno mnima, posto que aos
agentes econmicos dado escolher seus administradores; que os pedidos de
interveno maior na empresa extrapolam o que foi pedido na inicial. O
pedido final requer que se torne sem efeito a nomeao do expert para
administrar a sociedade KRHTEL.
O pedido de efeito suspensivo foi indeferido (pg. 2.103).
Houve pedido de reconsiderao (pg. 2.118 a 2.125), e despacho
negando-o (pg. 2.126).
Apresentada contraminuta (pg. 2.087/2.100 e 2.107/2.116).
Na pg. 2.124, o agravado G.M. se absteve de oferecer contraminuta,
concordando com as razes do agravante.
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Encontram-se os autos em termos de julgamento.

o relatrio.
Preliminares

Acesso ao Sumrio
Preliminares alegadas em contraminuta esto relacionadas converso

do agravo em retido, ausncia de interesse recursal/precluso e ao
cerceamento de defesa.
A matria discutida no agravo no comporta converso em retido, pela
evidente necessidade de um posicionamento acerca da adequao ou no dos
poderes concedidos ao administrador, para que este atue na empresa at nova
deciso judicial.
Existe interesse recursal.
Vale ressaltar, primeiramente, que a nomeao do administrador, para
assegurar o cumprimento da antecipao de tutela e fiscalizar os atos da
empresa relacionados ao cumprimento da tutela antecipada, est preclusa,
posto que essa deciso de 2012 (pg. 1.054/1.055, complementada por deciso
de pg. 1.104 a 1.106).
Este agravo pretende tornar sem efeito a nomeao, como um todo, e
realmente neste agravo no se pode julgar a viabilidade de sua destituio das
funes atribudas pela deciso supracitada, ou seja, de anlise da
contabilidade, de verificar e assegurar o cumprimento da tutela antecipada,
que devem continuar sendo exercidas.
No entanto, o teor das razes do agravo levam a entender que h
insatisfao relacionada ampliao do poder de atuao do profissional na
administrao da empresa, advinda da deciso recorrida, de pg. 2.016, a qual
prev que o expert vise os cheques emitidos pela empresa requerida, alm
de participar dos demais atos de gesto da empresa, exercendo verdadeira
administrao judicial sobre a referida empresa, at que se solucione a
questo da partilha.
De fato, tal deciso inova, sendo passvel de recurso, havendo, portanto,
pleno interesse recursal do agravante.
O fato de a deciso ter sido proferida sem ouvir todas as partes quanto
ao laudo, no entanto, no a torna nula, pois no causou prejuzo s partes
envolvidas. As decises decorrentes de tutela antecipada podem ser
reformadas a qualquer tempo, caso entenda necessrio o Juzo.
Mrito
A irresignao da agravante merece acolhida em parte, nos termos desse

acrdo.
Primeiramente, quanto alegao de m-f do agravante, ela no resta
comprovada.
H interesse recursal, conforme exposto acima. No se verifica serem as
razes do presente recurso protelatrias. Embora tenha havido interposio de
trs agravos contendo o mesmo pedido, ora em julgamento conjunto, eles
foram interpostos por partes distintas no processo, exercendo, cada uma, sua
faculdade
recursal, no se podendo presumir a litigncia de m-f.

Tendo em vista os esclarecimentos acima, resta julgar o inconformismo
do agravante no que tange ampliao do poder do administrador, que antes
atuava somente com escopo fiscalizatrio do cumprimento da liminar e na
anlise de documentos, tendo passado a atuar, aps a deciso recorrida, como
verdadeiro administrador judicial, participando dos atos de gesto e visando os
cheques da empresa.
Cabe mencionar, ante a acirrada litigiosidade entre as partes, bem como
a assimetria de poderes delas na empresa, que a deciso relacionada a visar
os cheques emitidos adequada e razovel, no havendo, a respeito, sequer
impugnao por parte do agravante.
Pois bem. O cerne da questo, o fato de a deciso tornar o perito um
administrador judicial da empresa, sem destituir os anteriores, ser tratado a
seguir.
O objeto da ao (cf. pedido copiado na pgina 112) se limita a
questionar a destinao dos recursos financeiros e lucros da empresa, no que
diz respeito s cotas sociais da empresa Khrtel, da qual meeira a falecida
Sra. Marie Georges Demetre Markaki. Isso porque alguns dos herdeiros da
Sra. Marie no administram a empresa e querem garantir a sua quota-parte e
respectivos frutos.
No se trata, portanto, de ao objetivando anlise de eventual desvio de
finalidade social pelas atitudes dos administradores, nem mesmo questionar a
adequao do trabalho a ser realizado pela administrao da empresa no que
tange ao seu objeto social, que a administrao de imveis da famlia.
Trata-se sim de ao que visa a resguardar o patrimnio/lucro decorrente
da parcela de cotas sociais pertencentes a cada um dos herdeiros que no
fazem parte da administrao da empresa. Garantir, assim, que no haver
desvio do dinheiro por parte dos administradores e scios.
Ampliar os poderes do perito/administrador para participar de forma
ativa da gesto da empresa, de modo a influir na conduo dos atos
empresariais diretamente relacionados ao escopo da empresa no adentra no
poder que o Juzo possui para garantir a satisfao provisria dos pedidos da
exordial (art. 128, Cdigo de Processo Civil), pois extrapola os limites da lide.
Ademais, tal medida no se v necessria para assegurar o cumprimento da
liminar, por ora, pois o laudo claro no sentido de estar a finalidade da
empresa sendo cumprida.
Com relao ao acerto da conta elaborada pelo perito, precoce seria
pronunciamento sobre tal aspecto sem que antes tenham sido prestados por ele
os esclarecimentos necessrios. Fica a cargo do juzo de primeira instncia a
averiguao da questo.
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No entanto, leva-se em considerao o clculo elaborado por este. A

magnitude do crdito que considera haver pendente a ser depositado em conta
judicial exige cautela e, por ora, v-se necessrio aumentar sim os poderes do
administrador nomeado, sem, no entanto, invadir reas da administrao que
no fariam sentido. Isso porque o laudo no aponta quaisquer outras
irregularidades nas atividades da empresa.
Dessa forma, tendo em vista o papel fiscalizatrio do administrador,
j estipulado por deciso anterior e preclusa (pg. 1.054/1.055), deve o perito,
alm disso, atuando como administrador judicial, zelar pelo cumprimento da
tutela antecipada, cabendo-lhe tambm visar os cheques emitidos, em controle
transferncia de recursos financeiros e lucro, a qualquer ttulo, a quem quer
que seja.
Assim, caso haja, como alegado, elaborao de contratos de emprstimo
realizado entre a empresa e seu scio, o administrador poderia interferir, j que
no haveria motivao para a celebrao deste contrato, de acordo com o
objeto social da empresa. Ou seja, a reforma da deciso no impede que o
administrador nomeado aponte eventual ato que no se conforme com os
objetivos da empresa.
Seu poder, portanto, continua mais amplo que anteriormente, pois no
ir somente verificar o cumprimento da tutela antecipada, mas visar os
cheques em controle transferncia de recursos financeiros.
Pelo exposto, d-se parcial provimento ao agravo para, mantido o
administrador judicial, limitar seus poderes fiscalizao do cumprimento da
tutela antecipada e visar os cheques emitidos, em controle transferncia de
recursos financeiros e lucro, a qualquer ttulo, a quem quer que seja.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
BANCO SANTANDER BRASIL S/A, agravado ALCIDES MARQUES
GOMES.
(Voto n 22.754)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUS
FERNANDO LODI (Presidente sem voto), SIMES DE VERGUEIRO E
MIGUEL PETRONI NETO.
COUTINHO DE ARRUDA, Relator
Ementa: Agravo de instrumento - Ao ordinria

de cobrana - Exibio de documentos incidental
- Inaplicabilidade de fixao de multa por
inadimplemento - No incidncia do art. 461, 4, do
Cdigo de Processo Civil, mas, oportunamente, se o
caso, do art. 359, I do mesmo codex - Excluso, por
ora, da possibilidade de fixao da multa
determinada
- Recurso provido para esse fim.
VOTO
Vistos, etc..
Trata-se de agravo de instrumento buscando a reforma de deciso que,
em ao de cobrana, determinou a apresentao, no prazo de 20 dias, de
planilha de evoluo dos depsitos e saques realizados pelo autor, sob pena
de multa diria de R$ 5.000,00.
o RELATRIO.
Inicialmente, destaque-se que no prospera a preliminar de no
conhecimento do recurso, uma vez que, a despeito de as razes recursais
estarem, em parte, dissociadas da r. deciso guerreada, verifica-se ter o
recorrente, s fls. 07/13, discorrido especificamente acerca do no cabimento
da multa cominatria na hiptese de exibio incidental de documentos, bem
com requerido, subsidiariamente, a reduo da multa aplicada.
No mais, saliente-se que a despeito de o agravante no ter carreado aos
autos a cpia da deciso agravada, o documento de fls. 44 demonstra que o
MM. Juzo a quo determinou a apresentao, no prazo de 20 dias, de
planilha de evoluo dos depsitos e saques realizados pelo agravado, sob
pena de multa diria de R$ 5.000,00.
Assim, versando o presente recurso, to somente, sobre a fixao da
multa e a no concesso de prazo razovel para atendimento da determinao
judicial, de se considerar atendido o art. 525, I do Cdigo de Processo
Civil, no que toca juntada da deciso agravada.
Ainda, o ofcio de fls. 44, expedido em 08 de janeiro do corrente ano,
suficiente para demonstrar a tempestividade do agravo de instrumento
protocolado em 17 de janeiro.
Nesse trilho, impe-se a anlise do mrito recursal.
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Concernentemente ao prazo de 20 (vinte) dias para a exibio, de se

o considerar suficiente, posto que, em tese, a estrutura administrativa do ru
permite tal busca no aludido lapso temporal.

Acesso ao Sumrio
Quanto multa por inadimplemento, de se observar ser inaplicvel,

espcie, a regra do art. 461, 4, da lei de rito, porque incidente em
consonncia com o caput do mesmo dispositivo, ou seja, na ao que
tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer.
Ademais, na hiptese de exibio de documentos, incidental, como a
espcie ora em discusso, h de se considerar que o art. 359, I, da lei
processual trouxe a previso correspondente, devendo, na fase oportuna,
ser objeto de apreciao em Primeiro Grau, de sorte que a multa
cominatria fixada na r. deciso deve ser afastada.
A respeito, j decidiu o Superior Tribunal de Justia que a ordem de
exibio de documentos deu-se, portanto, na fase instrutria de ao
ordinria de cobrana e encontra respaldo, no sistema processual vigente,
no no art. 461 invocado no recurso especial, mas no art. 355 e seguintes
do CPC, que no prevem multa cominatria. Isso porque o escopo das
regras instrutrias do Cdigo de Processo Civil buscar o caminho
adequado para que as partes produzam provas de suas alegaes, ensejando
a formao da convico do magistrado, e no assegurar, de pronto, o
cumprimento antecipado (tutela antecipada) ou definitivo (execuo de
sentena) de obrigao de direito material de fazer, no fazer ou entrega
de coisa.
O descumprimento da ordem incidental de exibio de
documentos (CPC, art. 355), nus processual, poder ter consequncias
desfavorveis ao ru, reputando-se como verdadeiros os fatos que se
pretendia comprovar com o documento (CPC, art. 359), o que ser
avaliado pelo Juiz da causa, ao prolatar a sentena, com base nas
alegaes das partes e no conjunto probatrio (AgRg no Ag 1179249/RJ,
Relatora Ministra Maria Isabel Gallotti, 4 Turma, data do julgamento:
14/04/2011).
Destarte, para o fim de afastar a multa cominatria, de rigor o decreto
de acolhida das razes recursais, impondo-se a reforma da r. deciso
guerreada.
Isto posto, D-SE PROVIMENTO ao recurso. Oficie-se.
ACRDO
0120927-44.2013.8.26.0000, da Comarca de So Caetano do Sul, em que
agravante OBRADEC RECURSOS HUMANOS LTDA. (DENOMINAO
ATUAL OBRADEC MO DE OBRA TEMPORRIA LTDA.),

agravado MARIA ISABEL MIRA BARREIRO.

(Voto n 5898)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ERSON
DE OLIVEIRA (Presidente) e SALLES VIEIRA.
PLINIO NOVAES DE ANDRADE JNIOR, Relator
Ementa: AO DE REINTEGRAO DE POSSE,

CUMULADA COM PEDIDO DE INDENIZAO
PELA RETENO DE BENS MVEIS E
IMVEIS
FASE DE LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO
- Deciso que acolheu os clculos elaborados pela
executada, desconsiderando o laudo pericial
contbil - Agravada que se retirou da sociedade e
permaneceu, indevidamente, na posse dos bens da
empresa no perodo de abril de 1995 a maro de
1996 - Condenao ao pagamento das perdas e danos
pelo uso indevido dos bens mveis e imveis, bem
como dos valores correspondentes ao IPTU, gua,
luz e tudo o mais decorrente do uso e manuteno
dos bens esbulhados - Percia contbil apresentou
trs concluses - Clculo da executada no incluiu os
aluguis pelo uso dos veculos, bem como os valores
referentes aos aluguis dos bens mveis, afirmando
que estes no existiam - Descabimento - Auto de
reintegrao de posse, lavrado por Oficial de Justia,
no qual constam, detalhadamente, os bens mveis
que foram reintegrados na posse da agravante Deve ser considerado o valor do aluguel dos bens
mveis e imveis vigentes poca da sua utilizao
pela agravada, assim como o estado de conservao
em que se encontravam por ocasio do esbulho
possessrio - Clculo pericial considerou os aluguis
dos bens mveis e imveis vigentes poca do
esbulho, tomando como parmetro os valores
anunciados no jornal referente ao perodo em
questo - Correto o segundo clculo apresentado
pelo perito judicial, pois elaborado de acordo com
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os critrios determinados no v. acrdo proferido

na fase de conhecimento -

Acesso ao Sumrio
Recurso provido para fixar o montante da

condenao em R$ 461.592,61 (quatrocentos e
sessenta e um mil, quinhentos e noventa e dois
reais e sessenta e um centavos), acrescido de
correo monetria e de juros moratrios contados a
partir de 30/11/2011 - Deciso reformada - Recurso
provido.
VOTO
Trata-se de agravo, sob a forma de instrumento, interposto contra a
respeitvel deciso cuja cpia se encontra a fls. 77/79 que, em ao de
reintegrao de posse, cumulada com pedido de indenizao pela reteno de
bens mveis e imveis, em fase de liquidao de sentena por arbitramento,
declarou, como valor lquido total da condenao, o montante de R$
108.890,74 (cento e oito mil, oitocentos e noventa reais e setenta e quatro
centavos), acrescido de juros e de correo monetria, mas no fixou verba
honorria advocatcia.
A agravante alegou, em suma, que se cuidava da liquidao, por
arbitramento, da condenao imposta, a ttulo de perdas e danos, no v. acrdo
proferido na fase de conhecimento, condenao esta correspondente ao aluguel
dos bens mveis e imveis esbulhados pela agravada, quando de sua retirada
da sociedade, ocorrida em 24 de janeiro de 1995.
Segundo ressaltou a recorrente, ela no poderia ser responsabilizada pela
ausncia de registro no Livro Dirio das movimentaes da filial, pois os
livros e os documentos s retornaram sua posse no momento em que foi
reintegrada na posse daqueles bens, o que impossibilitou qualquer lanamento
no referido livro.
Afirmou que, enquanto perdurou o esbulho em questo, no teve acesso
aos documentos e operaes realizadas em seu nome, de forma ilcita e
abusiva, pela agravada.
Tais documentos foram objetos da reintegrao de posse e discriminados
no respectivo auto. A escriturao apenas se tornaria possvel aps a
reintegrao judicial dos documentos esbulhados pela agravada.
As despesas pagas pela agravada foram efetuadas mediante cheques
emitidos pela agravante, aps a renncia sociedade, conforme apurou a
percia. Assim, no se justificava excluir, da condenao, os valores
correspondentes a alugueres das linhas telefnicas, cuja titularidade ficou
privada no perodo de janeiro de 1995 a abril de 1996.
Por conseguinte, eram devidos os valores correntes no mercado poca
do esbulho, em 1995, e no da avaliao ocorrida em 2009.
Ademais, no poderia ser desconsiderado o valor de R$ 217.889,75

(duzentos e dezessete mil, oitocentos e oitenta e nove reais e setenta e cinco

centavos), pois no se tratava de clculo para os mesmos bens, mas de aluguel

de perodos diferentes, um para o arrendamento, outro para os veculos de sua
propriedade, porque, uma vez quitado o leasing, consolidou-se a propriedade
em prol da arrendatria, ora agravante.
A recorrente ressaltou, ainda, que, poca do esbulho, ficou privada do
uso das linhas telefnicas, computadores e mveis da sociedade, sendo,
portanto, irrelevante o argumento de que, atualmente, no se alugam mais
estes bens.
Requereu, ento, o provimento deste recurso, para que fosse fixado
o valor da condenao em R$ 427.989,34 (quatrocentos e vinte e sete mil,
novecentos e oitenta e nove reais e trinta e quatro centavos), relativamente s
perdas e danos, relegando, para clculo aritmtico, o cmputo da sucumbncia.
Alternativamente, postulou o acolhimento do clculo elaborado pelo perito no
valor de R$ 461.592,61 (quatrocentos e sessenta e um mil, quinhentos e
noventa e dois reais e sessenta e um centavos), neste caso englobando tudo
data do laudo.
O recurso tempestivo e veio acompanhado dos comprovantes de preparo
(fls. 81/84).
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A agravada no apresentou contraminuta (fls. 88).

o relatrio.
Insurge-se a agravante contra a seguinte deciso, cuja cpia se encontra
a fls. 77/79:
Vistos.
Cuida-se de LIQUIDAO DE SENTENA determinada pelo v.
Acrdo a fls. 540/543, a fim de: ... serem apuradas em liquidao, por
arbitramento, em relao ao perodo de uso indevido (da notificao at a
efetivao da liminar) dos bens imveis, pagando o valor correspondente ao
aluguel, bem como em relao aos veculos e demais equipamentos (bens
mveis), seja observado o custo que eles provocaram autora (leasing),
seja pelo valor locativo correspondente (linhas telefnicas, mquinas, mveis
e mais equipamentos), alm dos valores correspondentes do IPTU, gua, luz
e tudo o mais decorrente do uso e manuteno dos bens esbulhados, e
que foram suportados pela autora (fls. 542/543).
Para tanto, foi determinada a realizao de avaliao (fls. 613/625) e
de percia contbil (fls. 741), cujo respectivo laudo e esclarecimentos vieram
aos autos (fls. 769/1.113, 1.144/1.151, 1.163/1.169 e 1.188), tendo as
partes se manifestado a respeito (fls. 1.116/1.121, 1.122/1.124, 1.129/1.138,
1.153/1.154, 1.156, 1.171, 1.174/1.179, 1.193 e 1.196/1.198).
o relatrio.
DECIDO.
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Primeiramente, cumpre observar que o prprio agir omissivo e ilegal

da autora, no que diz respeito inexistncia de livro obrigatrio, ou seja, o
Livro

Acesso ao Sumrio
Dirio (fls. 774 e 777), por si s, retira a credibilidade da tese apresentada

e pe em dvida o acerto de suas contas, j que desprovidas da
necessria escriturao fiscal.
Alm disso, a despeito da ausncia de escriturao das contas
pagas pela requerida executada, conforme constatou o Perito Judicial, esta
teve a cautela de trazer aos autos os comprovantes de quitao (fls. 777),
motivo pelo qual o respectivo montante deve ser abatido do saldo da
exequente.
De igual forma, no que diz respeito aos veculos, de fato, possui razo
a requerida executada, pois h que se levar em conta a depreciao
daqueles, o que no foi observado pelo Perito Judicial, de modo que se
tomando por base os valores informados pela exequente a este (fls. 792),
deve nesse aspecto ser considerado o respectivo montante apresentado por
aquela (fls. 1.179).
Por essas razes, levando-se em conta que os importes apurados
em relao aos aluguis dos conjuntos comerciais e os referentes aos demais
nus da sucumbncia so idnticos aos obtidos pelo Perito Judicial (fls.
782), deve ser acolhido como valor lquido total da dvida ora exequenda o
que apresentado pela executada a fls. 1.179.
Esse valor, a partir de sua apurao, ou seja, dezembro de 2011 (fls.
782), dever ser corrigido monetariamente em conformidade com a Tabela de
Clculo do E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, bem como
acrescido de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms.
Ante o exposto, declaro que o valor lquido total da condenao
determinada v. Acrdo a fls. 540/543, corresponde a R$ 108.890,74 (cento
e oito mil, oitocentos e noventa reais e setenta e quatro centavos), que a
partir de dezembro de 2011 dever ser atualizado monetariamente em
conformidade com a Tabela de Clculo do E. Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo, bem como acrescido de juros de mora de 1% (um por cento)
ao ms.
Sem condenao de sucumbncia nesta fase processual, haja vista
a continuidade execuo e a imprescindibilidade da liquidao da sentena.
Transitada esta em julgado e em sendo necessrio, requeira a
exequente o que direito em termos de prosseguimento.
P.R.I.
A agravante ajuizou contra a agravada ao de reintegrao de posse,

cumulada com pedido de indenizao pela reteno de bens mveis e imveis,
julgada parcialmente procedente pela r. sentena de fls. 25/27, que apenas
determinou a reintegrao da autora na posse dos bens relacionados na petio
inicial, porm rejeitou o pedido de indenizao, a ttulo de perdas e danos.
Ambas as partes recorreram, sendo certo que o v. acrdo, xerocopiado
a fls. 28/31, deu parcial provimento ao apelo da autora, para reconhecer o seu
direito a perdas e danos a serem apuradas em liquidao por arbitramento,

conforme dispositivo a seguir transcrito:
Portanto, a procedncia parcial da ao mantida, mas reconhecendo
o direito a perdas e danos, a serem apuradas em liquidao, por
arbitramento, em
relao ao perodo de uso indevido (da notificao at a efetivao da

liminar) dos bens imveis, pagando o valor correspondente ao aluguel, bem
como em relao aos veculos e demais equipamentos (bens mveis), seja
observado o custo que eles provocaram autora (leasing), seja pelo valor
locativo correspondente (linhas telefnicas, mquinas, mveis e mais
equipamentos), alm dos valores correspondentes do IPTU, gua, luz e tudo
o mais decorrente do uso e manuteno dos bens esbulhados, e que
foram suportados pela autora.
A sucumbncia deve ser integral da r, por aplicao do art. 21,
pargrafo nico, do CPC. Os honorrios advocatcios so fixados em 15%
sobre o valor atualizado da causa. (fls. 30/31).
Como se nota, os parmetros para o clculo das perdas e danos foram bem
delimitados no referido acrdo de fls. 28/31, a seguir discriminados:
1) O perodo a ser calculado seria o da notificao da r at a data do
cumprimento da liminar, isto , de abril de 1995 a maro de 1996;
2) Para o uso indevido dos imveis, dos veculos e demais equipamentos (bens
mveis), a r deveria pagar o valor correspondente ao aluguel dos bens, assim
como observar o custo que eles provocaram autora (leasing);
3) A r foi condenada, ainda, a pagar o valor locativo correspondente s linhas
telefnicas, mquinas, mveis e mais equipamentos, alm dos valores
correspondentes ao IPTU, gua, luz e tudo o mais decorrente do uso e
manuteno dos bens esbulhados, e que foram suportados pela autora.
Feita a percia contbil (fls. 40/59), o perito judicial apresentou trs
clculos, considerando, no primeiro caso, somente o laudo de avaliao dos
imveis, enquanto que, no segundo clculo, considerou a tese da requerente e
o seu parecer tcnico, e, na terceira hiptese, levou em conta os aluguis do
laudo de avaliao elaborado pela perita arquiteta, bem como o seu parecer
tcnico (fls. 58).
No obstante tais concluses, o Meritssimo Juiz da causa acolheu os
argumentos contidos na impugnao apresentada pela r (fls. 64/70), ao laudo
pericial de fls. 40/59, e fixou o valor das perdas e danos em R$ 108.890,74
(cento e oito mil, oitocentos e noventa reais e setenta e quatro centavos).
Entretanto, respeitado o entendimento do douto Magistrado, assiste
razo agravante.
Com efeito, segundo constou da r. deciso agravada, o prprio agir
omissivo e ilegal da autora, no que diz respeito inexistncia de livro
obrigatrio, ou seja, o Livro Dirio (fls. 774 e 777), por si s, retira a
credibilidade da tese apresentada e pe em dvida o acerto de suas contas,
j que desprovidas da necessria escriturao fiscal (fls. 78).
Todavia, bem de ver que, no laudo pericial, constou expressamente (fls.
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45):
1. Possui a autora os livros Dirio e Caixa, de 1995 e 1996,

devidamente
formalizados;
RESPOSTA
Responderemos o quanto perquirido em suas partes:
1. Com relao ao Livro Dirio, positiva a resposta.
As cpias dos termos de Abertura e Encerramento dos Livros Dirio
dos exerccios de 1995 e 1996 examinados pela percia foram juntadas no
Anexo 02 deste Laudo Pericial Contbil.
2. Quanto ao Livro Caixa, em resposta ao Termo de Diligncia a empresa
Requerente informou que referidos livros so inexistentes, conforme consta
do Protocolo juntado no Anexo 01 deste Laudo Pericial Contbil.
Acesso ao Sumrio
Portanto, constatou-se que a autora possua o Livro Dirio dos

exerccios de 1995 e 1996, no possuindo, apenas, o Livro Caixa.
Ademais, a agravante, no poderia efetuar lanamentos nos indigitados
livros comerciais obrigatrios porque a agravada estava na posse dos bens da
empresa, objeto desta ao de reintegrao de posse.
Tambm constou na r. deciso hostilizada que a executada teve a
cautela de trazer aos autos os comprovantes de quitao (fls. 777), motivo
pelo qual o respectivo montante deveria ser abatido do saldo da exequente
(fls. 78).
Entretanto, segundo apurou o expert, foi a requerente quem
apresentou os documentos e no a requerida, ora executada, conforme
resposta ao quesito 4 de fls. 777:
Examinando os registros contbeis do exerccio de 1995 (Anexo 05
deste Laudo Pericial Contbil), no foram constatados lanamentos dos
pagamentos das contas de condomnio, luz e telefone.
No entanto, a empresa Requerente apresentou percia cpias
de cheques e o respectivo extrato contendo o dbito dos cheques dos
pagamentos de algumas contas que foram localizados, conforme
documentos juntados no Anexo 04 deste Laudo Pericial Contbil.
O Juzo da causa considerou, ainda, que a executada tinha razo ao

requerer que se levasse em conta a depreciao dos automveis (fls. 78).
Sucede que, no v. acrdo de fls. 28/31, nada foi deliberado a respeito da
depreciao dos veculos. Consequentemente, na fase de liquidao do
julgado, no pode ser considerada tal depreciao que no foi objeto da
condenao.
Alm disto, segundo consta do auto xerocopiado a fls. 15/21, por
ocasio da reintegrao da autora na posse destes bens, estes estavam em
bom estado de conservao e uso (fls. 20/21).
Quanto aos demais bens mveis, a r. deciso recorrida nada mencionou

sobre eles, tendo acolhido integralmente o clculo apresentado pela executada,
que, no caso, considerou, a ttulo de aluguel dos imveis, o valor de R$
26.183,48
(vinte e seis mil, cento e oitenta e trs reais e quarenta e oito centavos), e
atribuiu, ao leasing dos veculos, o montante de R$ 61.928,82 (sessenta e um
mil, novecentos e vinte e oito reais e oitenta e dois centavos). Acrescentou,
ainda, os honorrios advocatcios e as custas processuais, nas quantias de R$
21.014,19 (vinte e um mil, quatorze reais e dezenove centavos) e de R$
4.764,25 (quatro mil, setecentos e sessenta e quatro reais e vinte e cinco
centavos), respectivamente, o que totalizou R$ 108.890,74 (cento e oito mil,
oitocentos e noventa reais e setenta e quatro centavos).
Como se nota, no foram includos os valores referentes aos aluguis dos
bens mveis, tal como havia sido determinado no v. acrdo de fls. 28/31.
certo que, na impugnao apresentada pela r, h informao de que a
perita arquiteta Snia Elisabete, a qual avaliou os imveis e apresentou o laudo
de fls. 34/37, afirmou a inexistncia de bens mveis quando da vistoria dos
imveis (fls. 66). Contudo, essa afirmao contraria o auto de reintegrao de
posse de fls. 15/21, lavrado pelo Oficial de Justia em 11 de maro de 1996, no
qual constam, detalhadamente, os bens mveis que foram reintegrados na
posse da agravante.
Demais disto, o clculo da executada somente considerou o custo do
leasing dos veculos (fls. 69), no incluindo os aluguis pelo uso destes
bens, tal como foi determinado no aludido acrdo.
Ressalte-se que, ao contrrio do alegado pela agravada, em sua
impugnao, no h que se falar em bis in idem, pois, como bem argumentou a
recorrente nas suas razes recursais, trata-se de aluguis de perodos
diferentes, um para o arrendamento, outro dos veculos de propriedade agvte,
exequente, porque, como cedio, quitado o leasing, consolidara-se a
propriedade ao arrendatrio, no caso, em favor da agvte.-credora (fls. 5).
De fato, tal controvrsia foi bem esclarecida pelo perito Arles Denapoli
(fls. 55/56):
2.2.l) Quanto aos veculos, examinando os documentos apresentados
percia (Anexo 07 deste Laudo Pericial Contbil), constatou-se que, no
perodo de abril a dezembro de 1995, a empresa Requerente pagou parcelas
de leasing dos veculos Uno - BST6754 e Uno - BST6755. Tendo em vista
que o contrato de leasing referia-se a 06 veculos, os valores das prestaes
mensais foram apropriados para 02 veculos, ou seja, as prestaes foram
divididas por 06 e multiplicadas por 02.
(...)
2.2.o) Quanto aos demais veculos, Apolo - BFH 7398 e Gol - BFH
9055, examinando os documentos apresentados percia (Anexo 08 deste
Laudo Pericial Contbil), constatou-se que, em abril de 1995, os contratos de
leasing j estavam quitados e seu registro estava em nome da empresa
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Requerente. Por essa razo, a ttulo de aluguel destes veculos, foi

considerado o valor

Acesso ao Sumrio
mensal de R$ 1.200,00, cujo valor dirio de R$ 40,00 inferior aos

valores anunciados no Jornal O Vale do Paraba, de 06 de maio de 1995 (fls.
664 dos autos). Ressalva-se que nos meses de janeiro a maro de 1996 foi
includo (sic) os veculos Uno - BST6754 e Uno BST - 6755 na proporo
dos valores do aluguel, tendo em vista a quitao do contrato de leasing
ocorrida em dezembro de 1995.
Bem por isso, o perito elaborou clculo relativo s parcelas pagas pela
arrendatria, por conta deste leasing, durante o perodo em que os veculos
permaneceram na posse da r, no valor total de R$ 61.928,82 e outro clculo
relativo aos aluguis, cujo arrendamento estava quitado, no valor total de R$
217.889,75, relativo ao perodo em que foi utilizado pela r (fls. 57).
Assim, quanto aos veculos cujo arrendamento j havia sido quitado,
poca em que ocorreu o esbulho, deve ser calculado to somente o aluguel
referente ao tempo em que foram utilizados pela agravada.
Quanto aos demais automveis no quitados, deve ser considerado o
valor do leasing para o perodo em que ainda no estava quitado, bem como
o valor do aluguel dos automveis para o perodo aps a quitao.
Portanto, deve-se considerar o valor do aluguel dos bens mveis e
imveis vigentes poca da efetiva utilizao pela agravada, assim como o
estado de conservao em que se encontravam quando da posse indevida pela
agravada.
Feitas essas consideraes, correto o segundo clculo apresentado pelo
perito judicial, no valor total de R$ 461.592,61, abrangendo: aluguel dos
conjuntos comerciais; despesas relativas a condomnio, luz e telefone; aluguel
de linhas telefnicas; aluguel de demais equipamentos; reembolso de parcelas
de leasing dos veculos; aluguel de veculos; honorrios advocatcios e
custas processuais da fase de conhecimento da ao (fls. 57). Este clculo foi
elaborado de acordo com os critrios determinados no v. acrdo,
considerando os aluguis dos imveis e dos bens mveis vigentes poca do
esbulho, tomando como parmetro os valores anunciados no jornal O Vale do
Paraba referente ao perodo em questo.
Ressalte-se, em remate, no ser cabvel o arbitramento de verba
honorria advocatcia, na fase da liquidao por arbitramento, conforme
proclamou o Superior Tribunal de Justia, no seguinte precedente:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. INCIDNCIA DE
HONORRIOS ADVOCATCIOS DE SUCUMBNCIA EM SEDE DE
LIQUIDAO DE SENTENA POR ARBITRAMENTO. DESCABIMENTO.
PRECEDENTES.
1. Os honorrios advocatcios como parcela autnoma em processo de
liquidao de sentena no cabvel, sob pena de incurso em bis in idem,
porquanto so arbitrados por ocasio da prolao da sentena nos autos da
ao principal. Precedentes: REsp 166.076-MG, Relator Ministro SLVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA, Quarta turma, DJ de 27 de maro de 2000; REsp

182.751-MG, Relator Ministro EDUARDO RIBEIRO, Terceira Turma, DJ de 24
de abril de 2000; REsp 39.371-RS, Relator Ministro NILSON NAVES, Terceira
Turma, DJ de 24 de outubro de 1994.
2. Destarte, a sentena proferida em sede de liquidao por arbitramento no
atende ao comando da norma prevista no art. 20 do CPC, j que apenas
atribui ao julgado inicial liquidez, para que possa ser executado, no tendo o
condo de definir vencedor e vencido.
3. A ratio essendi do art. 20 do CPC obrigar aquele que deu causa
lide a arcar com os custos dela decorrentes, devolvendo ao vencedor sua
situao econmica anterior contenda judicial.
4. Recurso Especial provido (REsp 909567/SP - Recurso Especial
2006/0271257-0 - Relator: Ministro LUIZ FUX - Primeira Turma - Data do
Julgamento: 03/04/2008 - Data da Publicao/Fonte: DJe 30/04/2008).
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso para fixar
o montante da condenao em R$ 461.592,61 (quatrocentos e sessenta e um
mil, quinhentos e noventa e dois reais e sessenta e um centavos), incluindo os
valores das custas processuais e dos honorrios advocatcios fixados na fase
de conhecimento, quantia esta acrescida de correo monetria e de juros
moratrios contados a partir de 30 de novembro de 2011 (fls. 56).
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ACRDO
CLARO S/A, agravado JOS PEDRO DE LIMA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, com
observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RUY
COPPOLA (Presidente), KIOITSI CHICUTA E LUIS FERNANDO NISHI.
RUY COPPOLA, Relator
Ementa: Agravo de instrumento. Ao de
indenizao por danos morais. Impugnao da
executada rejeitada pela r. deciso agravada.
Correo
da
medida. Reduo de multa
cominatria pelo descumprimento
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da determinao. possvel a reduo das astreintes

de ofcio pelo juiz, quando fixadas fora dos
parmetros de razoabilidade e proporcionalidade
ou quando se tornam exorbitantes, atingindo
tambm a excluso de sua correo. Exegese do
artigo 461, 6, do CPC. Ausncia de violao da
coisa julgada. Condenao ao pagamento das
astreintes at o limite de R$ 30.000,00. Honorrios
advocatcios que no incidem sobre tal verba.
Agravo provido, com observao.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos,
Trata-se de agravo de instrumento extrado dos autos da ao de
indenizao por danos morais, ora em fase de execuo, promovida pelo
agravante em face da agravada, contra a r. deciso copiada a fls. 143/144, que
rejeitou a impugnao ao cumprimento da sentena.
Alega a executada, em sntese, que o valor a que foi condenada relativo
multa pelo descumprimento da deciso judicial antecipatria da tutela
importa na quantia de R$ 357.779,00, valor este exorbitante, motivo pelo qual
quer sua reduo ou converso em perdas e danos. Assevera que quando foi
citada para o cumprimento da deciso, no mais se tratava de uma obrigao
possvel por ter transcorrido prazo de um ano entre os problemas havidos com
o autor e a efetiva intimao da r para o cumprimento.
Recurso tempestivo e preparado (fls. 25).
Concedi efeito suspensivo ao recurso (fls. 147).
Resposta do agravado (fls. 150/159).
o relatrio.
O recurso merece parcial acolhida, conforme passo a expor.
Prev o artigo 461, 6, do CPC:
O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa,
caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva.
Segundo o doutrinador Joo Batista Lopes, em sua obra Tutela

Antecipada no Processo Civil Brasileiro:
Dentre os instrumentos postos disposio do jurisdicionado para
tornar efetivo o cumprimento das obrigaes de fazer e de no fazer ressaltase a multa diria, cujo carter coercitivo posto em relevo pela doutrina. Com
a multa diria, pretende-se compelir o devedor a cumprir sua obrigao, o que
torna patente que ela no tem natureza punitiva, nem compensatria.
Inspirada nas astreintes do direito francs, tem o escopo de influir no esprito
do devedor para convenc-lo de que o melhor caminho o cumprimento da

obrigao, pois
a negativa acarretar srio desfalque patrimonial.

Em sntese perfeita, JEFFERSON SANTOS MENINI assevera:
A partir desse carter coercitivo, resultam as seguintes consequncias:
(i) a multa diria pode ser cumulada com a indenizao dos prejuzos
decorrentes do no cumprimento da obrigao consagrada no ttulo, tendo em
vista a independncia de qualquer finalidade ressarcitria; (ii) a multa diria
pode ser imposta mesmo na ausncia total de qualquer prejuzo para o autor,
pois a sua incidncia tem como foco o desrespeito e o descumprimento de
ordem judicial; (iii) o valor da multa no se vincula ao montante do prejuzo
causado pela inexecuo da obrigao.
...
Questo mais complexa concerne ao valor da multa diria. mngua de
critrio objetivo, deve entender-se que seu quantum tem de ser suficiente para
convencer o ru a cumprir a obrigao. Assim, sua fixao no est limitada
ao valor da obrigao, porque se este for baixo ou se o devedor for pessoa
abastada, a multa diria poder revelar-se inidnea a atingir seu escopo
principal, qual seja o convencimento do devedor.
Tem-se afirmado que o valor da multa deve ser elevado, para ter o
condo de alcanar seu objetivo, ou seja, compelir o devedor ao cumprimento
da obrigao. A assertiva exige explicao: quando se alude a valor elevado
no se tem em considerao simplesmente a expresso econmica ou
numrica, mas sim quantia suficiente para o fim a que se destina. Portanto,
valor elevado um conceito relativo: deve-se levar em considerao a
condio econmica do devedor, que poder ser um hipossuficiente.
Voltamos, portanto, ao ponto de partida: o que importa a fixao de
valor suficiente para convencer o obrigado a cumprir a deciso judicial.
Diante disso, se o valor se mostrar insuficiente, o juiz poder alter-lo para
mais; e, se verificar que excessivo, alter-lo para menos, como estatui o
6, do citado art. 461: O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a
periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou
excessiva (in pg. 168/170. 4 edio. Editora Revista dos Tribunais. So
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Paulo. 2009).
Nem h que se falar que a alterao do valor ofende a coisa julgada.
Isto porque o Superior Tribunal de Justia j se posicionou no sentido de
que possvel a reduo das astreintes, sem importar em ofensa coisa
julgada, quando fixadas fora dos parmetros de razoabilidade e
proporcionalidade ou ainda, quando se tornam exorbitantes, limitando-se o
total devido para se evitar o enriquecimento sem causa parte.
Vejamos:
I.d Reduo do valor fixado a ttulo de astreintes e aplicao do princpio
da proporcionalidade
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A recorrente foi parcialmente vencida em ao revisional de contrato

de arrendamento mercantil. Naquela ao, determinou-se a retirada do
nome da recorrida no cadastro do SISBACEN. Para compelir a r a cumprir

Acesso ao Sumrio
o mandamento judicial, estipulou-se, a ttulo de astreintes, multa diria de R$

200,00 em fevereiro de 2003. Essa multa o objeto da ao de cobrana que
deu origem ao presente recurso especial.
A finalidade da multa compelir o devedor ao efetivo cumprimento da
obrigao de fazer. Nesse sentido, a multa no pode se tornar mais desejvel
ao credor do que a satisfao da prestao principal, a ponto de ensejar o
enriquecimento sem causa. O processo deve ser um instrumento tico para
a efetivao da garantia constitucional de acesso justia, sendo vedado s
partes utiliz-lo para obter pretenso manifestamente abusiva, a enriquecer
indevidamente o postulante.
Ao contrrio do que entendeu o TJ/RS, o valor a que chegou a
multa aplicada (aproximadamente R$ 300.000,00) sensivelmente alto. O
enriquecimento indevido evidente, pela desproporo entre o valor
pretendido e o montante da obrigao principal - neste caso, o contrato de
leasing objeto da ao revisional em que foram fixadas as astreintes tinha
o valor de R$ 11.900,00 em agosto de 2001.
Assim, razo assiste ao banco recorrente quanto ofensa ao art. 461,
caput, do CPC, pois o valor da multa diria fixada mostra-se em dissonncia
com os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, pelo que
necessria a interveno do STJ a respeito.
Esta Corte entende que lcito ao Julgador, a qualquer tempo, modificar
o valor e a periodicidade da multa (art. 461, 4 c/c 6, do CPC), conforme
se mostre insuficiente ou excessiva (ut REsp 785.053/BA, Relator Ministro
Fernando Gonalves, DJ 29/10/2007; REsp 890.900/SP, Relator Ministro
Humberto Gomes de Barros, DJE 13/05/2008; REsp 793.491/RN, Relator
Ministro Cesar Asfor Rocha, DJ 06/11/2006).
Isto posto, entendo que, nos termos do 6 do art. 461 do CPC, a
reduo das astreintes para o valor de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais),
corrigidos monetariamente a contra da data de sua fixao, razovel, pois
no prestigia a inrcia injustificada do devedor, nem constitui fonte de
enriquecimento indevido do credor (REsp n 1.060.293 - RS (2008/0111692-
1), Terceira Turma, Rel.

04.03.2010).
E tambm no julgado:
Ministra Nancy Andrighi, julgado em
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE

INSTRUMENTO. ASTREINTES. REDUO. POSSIBILIDADE. COISA
JULGADA. PRECLUSO. INEXISTNCIA.
1. A multa imposta com base no art. 461 do CPC, quando considerada
exorbitante ou insuficiente, pode ser modificada pelo juiz a qualquer tempo, j
que no faz coisa julgada material, hiptese, portanto, em que no se opera a
precluso.
2. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 1144150/GO, Quarta Turma,
Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, julgado em 22/03/2011). (grifei)
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO EM AGRAVO

DE INSTRUMENTO. DECISO QUE OBSTA RECURSO ESPECIAL.
CONTRADIO NO CONFIGURADA. PROPSITO INFRINGENTE.
EMBARGOS
DE
DECLARAO
RECEBIDOS
COMO
AGRAVO
REGIMENTAL. OBRIGAO DE NO FAZER. EXECUO DE MULTA
DIRIA. VALOR EXCESSIVO. REDUO E LIMITAO DO VALOR.
POSSIBILIDADE.
I. possvel a reduo das astreintes, sem importar em ofensa coisa
julgada, fixadas fora dos parmetros de razoabilidade e proporcionalidade ou
quando se tornar exorbitante, limitando-se o total devido a tal ttulo, para evitar
o enriquecimento ilcito.
II.O objetivo das astreintes o cumprimento do decisum no o enriquecimento
da parte.
III.
Embargos de declarao recebidos como agravo regimental, sendo
negado provimento a este. (AgRg no Ag 1257122/SP, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 02/09/2010, DJe

17/09/2010).
Ademais, como destaca Theotnio Negro: uma vez verificado que a
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multa no cumpriu com sua funo coercitiva, ou que o recebimento da

mesma poder implicar no enriquecimento indevido da parte contrria, o juiz
poder reduzir o crdito resultante da incidncia das astreintes. Aplicao dos
arts. 644 e 461, 6, do CPC. A reduo da multa no implica em ofensa
coisa julgada, posto que o crdito resultante das astreintes no integra a lide
propriamente dita e, portanto, no faz parte das questes j decididas,
relativa mesma lide. ( art. 471 CPC) (RJTJERGS 255/286). (in Cdigo
de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, editora Saraiva, 41

ed., p. 574).
Por derradeiro, a multa pelo descumprimento da deciso no pode
ensejar o enriquecimento sem causa da parte a quem favorece, como no
caso, devendo ser reduzida a patamares razoveis (STJ, REsp n. 793.491,
4 Turma, RF 396/353). Ou seja, em outras palavras, a multa deve ser

reduzida considerando a discrepncia entre o patamar estabelecido e o
montante da obrigao principal (STJ, REsp n. 737.828, 3 Turma, j. 23-62009, rel. Min. Sidnei Beneti).
Assim sendo, possvel ao juiz a quo reduzir o valor das astreintes
fixadas em excesso, inexistindo qualquer violao da coisa julgada.
No caso em tela, a executada somente se insurgiu contra o valor da
astreinte, em sua impugnao ao cumprimento de sentena.
E razovel o valor de R$ 30.000,00 para o limite da condenao pelas
astreintes, e no os R$ 357.779,00 que lhe so cobrados.

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Isto porque essa quantia representaria um valor extremamente excessivo

para o caso e um enriquecimento sem causa por parte do agravado.
Fao uma observao, ainda, acerca dos honorrios advocatcios, que

tambm no incidem sobre as astreintes, que tal como as custas judiciais no

fazem parte do valor da condenao.
Ao contrrio, as astreintes tm natureza jurdica coercitiva.
Sobre o tema, o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro j teve
oportunidade de consolidar esse entendimento, por meio da Smula n 279,
segundo a qual: OS HONORRIOS ADVOCATCIOS NO INCIDEM
SOBRE A MEDIDA COERCITIVA DE MULTA (REFERNCIA:
PROCESSO
ADMINISTRATIVO N 006325981.2011.8.19.0000). Idntico entendimento
o do Tribunal de Justia de So Paulo, como pode ser observado abaixo:
IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DA SENTENA - excesso de
execuo - existncia em pequena parte - A R no se desincumbiu de
provar que os servios foram prestados sem intermitncia. Inteligncia do art.
333, II do CPC. A multa diria deve ser mantida ante a inexistncia de
alterao na situao de fato. A correo monetria e os juros de mora
incidem sobre a multa condenatria sem implicar em dupla penalidade. Os
honorrios advocatcios incidem sobre o valor da condenao por ser
reparatrio, mas no sobre o valor da multa. RECURSO DA AUTORA
PARCIALMENTE PROVIDO. (Agravo de
Acesso ao Sumrio
Instrumento n 990.09.258287-9).
Por fim, cumpre apreciar a questo relativa aos honorrios
advocatcios, cuja alegao do impugnante tem procedncia. A multa
cominatria tem natureza coercitiva porque visa o cumprimento da
obrigao, no estando inserido no valor da condenao propriamente, que
tem natureza reparatria. A r. sentena ao fixar os honorrios advocatcios
sucumbenciais em 10% sobre o valor da condenao, quis dizer sobre o valor
reparatrio e no sobre o valor da multa pelo inadimplemento da obrigao
de fazer. Desse modo, o recurso deve ser acolhido em parte mnima, para
excluir a verba honorria sobre o valor relativo multa cominatria, e a r.
deciso merece pequeno reparo, devendo ser mantida quanto ao mais..
Ante o exposto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso, com

observao, nos termos acima alinhavados.
Agravos Regimentais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n
2034498-40.2013.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que
agravante TUAMA INCORPORADORA

TEREZINHA PEIXOTO COUTINHO.
LIMITADA,
agravada

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.
(Voto n 30.412)
ADEMIR BENEDITO (Presidente sem voto), VIRGILIO DE OLIVEIRA
JUNIOR E MAIA DA ROCHA.
ITAMAR GAINO, Relator
Ementa: Desconsiderao da personalidade jurdica.
Penhora. Incidncia sobre bens de seus scios.
Existindo indcios veementes de encerramento
irregular da sociedade executada, principalmente
por ser desconhecido o seu paradeiro, justifica-se sua
desconsiderao, redirecionando-se os atos executivos
contra os seus scios.
Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de agravo regimental interposto contra deciso que deu parcial
provimento a agravo de instrumento mantendo o acolhimento de pedido de
desconsiderao da personalidade jurdica.
Inconformada, a recorrente alega que a desconsiderao deve ser
apoiada em fatos concretos; no pode ser decretada incidentalmente no
processo de execuo, sob pena de desobedincia ao direito constitucional do
devido processo legal; o negcio jurdico que originalmente gerou o litigio
foi formalizado s entre a agravante e a agravada, e da ao ajuizada no
figuram como parte os scios e ex-scios, do que resulta a nulidade da
deciso que estende a coisa julgada a terceiro que no integrou a respectiva
relao processual, de conformidade com o art. 472 do CPC. A deciso
agravada viola de forma flagrante o disposto no art. 50 do Cdigo Civil que
no deixa dvida ou entreduvida, ao caracterizar o abuso somente pelo
desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial. Nenhum desses elementos
restou caracterizado no caso concreto, pois a falta de patrimnio da pessoa
jurdica no ingressa em tal categoria.
Encaminhados os autos mesa, sobreveio petio da agravada,
Terezinha Peixoto Coutinho, noticiando a existncia de acordo realizado entre
a exequente o co-executado Carlos Alberto Fernandes Filgueiras (cf. p. 17/20).
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Intimada a se manifestar, inclusive em relao a subsistncia de interesse

recursal, a recorrente informou no ter participado da avena e pugnou pela
apreciao do seu inconformismo recursal (cf. p. 37/38).
o relatrio.
A deciso deste Relator do teor seguinte:
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, em
cumprimento de sentena, acolheu pedido de desconsiderao da
personalidade jurdica.
Segundo a recorrente, necessria a citao de todos os scios, pois
consta dos autos procurao nica e exclusivamente da executada; Os
executados Carlos Roberto Arajo Pinto, Jos Roberto Almeida Fernandes
de Melo e Carlos Alberto Fernandes Filgueiras, no tem procuradores
constitudos nos autos, de sorte que a intimao ordenada pelo r. despacho
agravado no se operou com a simples publicao; imperativo que a
intimao dos executados pessoas fsicas se faa pessoalmente, por
mandado, nos expressos termos do art. 475-J, 1 do CPC, para que, se
quiserem venham a oferecer impugnao em face da deciso agravada que
determinou a sua incluso no polo passivo; A espcie retrata um caso
manifestamente teratolgico. Antigo scio de sociedade por quotas de
responsabilidade limitada, com capital totalmente integralizado, da qual
havia se retirado em 1982, responsabilizado diretamente, com levantamento
do vu da pessoa jurdica, mais de 20 anos aps, em deciso proferida
sem contraditrio; Pouco importa, ademais, que no tenham sido
encontrados bens em nome da executada condenada, pois at a extino
irregular da pessoa jurdica (o que no o caso dos autos) no permite a
desconsiderao, como se extrai do enunciado 282 do CEJ; A s
circunstncia de as scias atuais terem sede nas Ilhas Britnicas no
autoriza presumir aprioristicamente que nisso haja fraude, como faz a deciso
agravada; O simples fato de os scios brasileiros se retiraram de sociedade
no ilegal, nem constitui causa de nulidade; As scias estrangeiras
Aquaville e Seabreeze tem procurador e representante no Brasil, em endereo
expressamente indicado no contrato social.
o relatrio.
I - Inicialmente, registre-se: Dispe o art. 557, caput e 1-A, do CPC:
Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente
inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com
jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal,
ou de Tribunal Superior.
1o-A. Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com

smula ou com jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de
Tribunal Superior, o relator poder dar provimento ao recurso.
Referidos dispositivos legais ampliaram os poderes do Relator no

julgamento do Recurso de Agravo de Instrumento, no s permitindo-lhe
negar seguimento (caput), como tambm lhe autorizando a dar provimento
(1-A), ambos monocraticamente.
Assim, a melhor interpretao desses dispositivos no sentido de que a
matria deve ser analisada luz da primazia da ratio essendi, qual seja, a
de acelerar a prestao jurisdicional, sem necessidade de exame do colegiado
que competente para o exame do recurso.
II - Do exame das peas integrantes do presente instrumento depreendese que, objetivando receber importncia relativa verba honorria
fixada no julgamento de procedncia de ao de embargos de
terceiros (cf. p. 32/38, 40/42), a credora apresentou memria de
clculo e formulou pedido de intimao da devedora para pagamento,
na forma do artigo 475-J do Cdigo de Processo Civil (cf. p. 50/52).
Frustrada essa diligncia, bem ainda aquela destinada a localizao
de bens passveis de constrio, pois a devedora no foi encontrada no
endereo que declarou ser o de sua sede, a credora reiterou pedido de
desconsiderao da personalidade jurdica e requereu a realizao de
bloqueio online de todas as contas correntes bancrias e de quaisquer
outras aplicaes financeiras eventualmente havidas em nome de todos os
scios da devedora, que no tem quaisquer bens passveis de penhora,
assim como no tem qualquer valor em conta bancria e nem uma sede
verdadeira (cf. p. 54/68).
Por deciso datada de 10 de abril de 2013, ressaltando que neste
primeiro momento somente sero includos os scios atuais, o juzo acolheu a
postulao, com base nos seguintes fundamentos:
O oficial de justia diligenciou no endereo constante da certido
da Junta Comercial (fls. 629 e 653), bem como endereo informado pela
prpria executada (fls. 613 e 631) sem localiz-la; No endereo informado
pela executada, o oficial de justia encontrou imvel em fase de demolio
e certificou que a empresa est em local incerto e no sabido; A
executada alegou na petio de maio de 2011 que buscava meios para
garantia do juzo, s que momentaneamente no tinha a disponibilidade
suficiente; Desta forma, verificado o encerramento irregular da empresa
(no localizada), o que impossibilita a satisfao do crdito do exequente, e
a ausncia de bens disponveis para penhora, impe-se o deferimento do
pedido (cf. p. 73/74).
Infrutfera tambm essa tentativa, o juzo deferiu pedido de incluso
dos antigos scios no polo passivo (cf. p. 106/107), considerando que:
Da anlise da ficha cadastral, como dito, conclui-se que: 1) em
11/6/2001 (quanto esta demanda j havia sido proposta), retiraram-se da
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sociedade todos os scios brasileiros, fossem eles pessoas fsicas ou jurdicas.

2) no mesmo ato,

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foram admitidas duas empresas offshore, constitudas no paraso fiscal das

Ilhas Virgens Britnicas. 3) estranhamente, ambas as empresas so
representadas pelo mesmo procurador, Jos Roberto Almeida Fernandes de
Melo (veja-se fls. 684). 4) estranhamente tambm, todos os scios pessoas
fsicas que se retiraram da sociedade indicaram como domiclio e
residncia o mesmo imvel na Rua Baro de Capanema, 457, So Paulo. O
imvel dificilmente constituiria uma residncia, pois, como certificado a fls.
629, cuida-se de um imvel comercial. E tambm pouco provvel que os
trs scios vivessem juntos, j que seus sobrenomes sequer indicam que
pertenam mesma famlia. 5) estranhamente, ademais, os endereos das
sedes das empresas scias retirantes tambm eram o mesmo: Rua Baro de
Capanema, 457, So Paulo. Tudo conduz concluso de que as novas
empresas, constitudas sob as leis do paraso fiscal das Ilhas Virgens
Britnicas, so na verdade empresas de fachada criadas para permitir a
ocultao patrimonial dos scios que se retiraram da sociedade. Num quadro
como tal, a aplicao do art. 50 do Cdigo Civil de rigor, eis que aqui
h evidente abuso da personalidade jurdica caracterizado pelo desvio de
finalidade. Este Magistrado, extremamente parcimonioso na desconsiderao
do vu protetivo do patrimnio, no pode, pelas razes acima, deixar de
concluir pela necessidade de incluir os scios retirantes no polo passivo da
execuo. De igual forma o atual procurador de ambas as empresas Aquaville
Enterprises Corporation e Seabreeze Management Corporation, que, como
evidentes empresas de fachada, indicam ser estratagemas legais para
ocultao do patrimnio diante de credores.
Apreciando embargos de declarao, apenas se acrescentou ser
desnecessria qualquer citao dos scios (cf. p. 133/134).
III - A presente insurgncia recursal, em princpio, sequer poderia ser
conhecida, uma vez que a recorrente pretende obter o reconhecimento
de que no esto presentes os requisitos autorizadores da
desconsiderao de sua personalidade jurdica, sem que, em face da
primeira das mencionadas decises judiciais, houvesse manifestado
inconformismo na forma e no prazo do artigo 522 do Cdigo de
Processo Civil.
De qualquer modo, possvel afirmar, porque incontroverso, que
a credora envidou todos os esforos objetivando localizar bens da
devedora suscetveis de penhora, no alcanando xito nessa empreitada,
principalmente porque a diligncia realizada pelo oficial de justia
objetivando alcanar tal desiderato autorizou concluir que a empresa
executada fechou irregularmente suas portas, tornando desconhecido o seu
paradeiro.
Assim sendo, no existindo elemento que permita aferir eventual erro na

certido do meirinho, deve prevalecer a presuno de sua veracidade,
consoante a regra do artigo 364 do CPC, e o acolhimento do pedido de
desconsiderao de personalidade jurdica, pois est evidenciado que a
recorrente mantm seu
registro ativo, mas no cumpre o seu objeto social.

A propsito, sobre mencionada tica, j se decidiu que O fechamento
de fato da sociedade empresria, com a cessao de suas atividades sem
a correspondente baixa no registro de comrcio, constitui atitude que pode
permitir a aplicao da teoria da desconsiderao (RT 870/295).
Acerca da temtica aqui tratada, o Superior Tribunal de Justia, no
julgamento do EDcl no Recurso Especial n 750.335/PR, de relatoria do
Ministro Luiz Fux e publicado no Dirio da Justia de 10/4/06, consignou que
A existncia de indcios do encerramento irregular das atividades da
empresa executada autoriza o redirecionamento do feito executrio pessoa
do scio (Precedentes: AgRg no REsp n. 643.918/PR, rel. Min. Teori
Albino Zavascki, DJ de 16/5/05; REsp n. 462.440/RS, rel. Min. Franciulli
Netto, DJ de 18/10/04; e REsp n. 474.105/SP, rel. Min. Eliana Calmon, DJ
de 19/12/03).
Convm ainda ter presente que os fatos elencados na r. deciso
recorrida e que permitiram ao juzo chegar a concluso de que as novas
empresas, constitudas sob as leis do paraso fiscal das Ilhas Virgens
Britnicas, so na verdade empresas de fachada criadas para permitir a
ocultao patrimonial dos scios que se retiraram da sociedade, no
foram devida e prontamente repelidos pela recorrente, pois se limitou a
dizer que A s circunstncia de as scias atuais terem sede nas Ilhas
Britnicas no autoriza presumir aprioristicamente que nisso haja fraude,
sem, contudo, apresentar qualquer justificativa para as circunstncias de
ambas as empresas serem representadas pelo mesmo procurador e todos os
scios retirantes terem indicado como domiclio e residncia o imvel
comercial localizado na rua Baro de Capanema, 457, So Paulo, mesmo
sem comprovao de que vivam juntos ou de terem alguma relao familiar.
Neste passo, saliente-se que na lio de Arnaldo Rizzardo:
Considera-seinfraoaocontratosocialeletradaleiodesaparecimento
da sociedade sem a prvia dissoluo regular e sem o pagamento das dvidas.
Atinge a responsabilidade as pessoas que se retiram sem providenciarem na
alterao e no registro do contrato social.
Revela destacada importncia o registro de comrcio para as pessoas
que comercializam com a firma e para terceiros. Dele nasce a confiana para
contratar, a segurana quanto s obrigaes futuras e a garantia do
cumprimento das avenas. No entanto, mesmo que cumpridos os atos de
regularizao das alteraes da vida societria, as prticas desonestas
tornam-se possveis. No incomum o desaparecimento repentino da
sociedade, mxime a comercial, ficando pendentes inmeras obrigaes.
Para essas hipteses o engenho jurdico procurou solues, surgindo a
teoria do disregard of legal entity, ou da desconsiderao da personalidade
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jurdica, alm do objetivo de fazer frente aos desmandos dos scios. Ante
suspeitas fundadas de que o administrador agiu de m-f, com fraude a
interesses de credores e com prova de abuso de direito, desconsidera-se,
embora momentaneamente, a personalidade jurdica da empresa, permitindose a apropriao de bens articulares para atender as dvidas contradas por
uma das formas acima.1
Houve assim ofensa lei por parte dos scios, eis que tinham o
dever de: a) dissolver regularmente a sociedade, cuidando do
cumprimento das obrigaes por ela contradas perante terceiros; ou b)
requerer a falncia, instaurando o concurso universal sobre os bens da
massa. Do modo como agiram, cessando a atividade empresarial e
apropriando-se dos bens sociais, evidentemente praticaram fraude contra os
credores, o que no permitido pela ordem jurdica. So pessoalmente
responsveis, portanto, pela solvncia da dvida exeqenda.
No se trata propriamente de desconsiderao da personalidade
jurdica, mas de imputao direta da responsabilidade aos scios, em virtude
do ilcito por eles praticado.
O artigo 1.080 do Cdigo Civil dispe sobre a responsabilidade
excepcional dos scios que houverem aprovado deliberaes infringentes do
contrato ou da lei.
No caso de responsabilidade solidria envolvente de todos os
scios. Mas de responsabilidade solidria apenas daqueles que houverem
aprovado tais deliberaes.
A hiptese de incidncia da responsabilidade diversa daquela prevista
no artigo 50, que diz respeito a abuso da personalidade jurdica,
caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial.
Aqui, no artigo 1.080, a responsabilidade decorre de ato ilcito
praticado pelos scios, por contrariarem, com suas deliberaes, o contrato
de constituio da sociedade ou a lei.
Diz a norma: As deliberaes infringentes do contrato ou da lei
tornam ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
Como princpio, a responsabilidade do scio limitada ao total do
capital social. A regra comporta, entretanto, a exceo da responsabilidade
em caso de conduta do scio que signifique afronta lei ou ao contrato social
ou que tenha por finalidade o uso fraudulento ou abusivo da pessoa jurdica.
A finalidade do artigo 1.080 , pois, a represso ao comportamento ilcito
do scio.
A dissoluo irregular da sociedade, ou seja, o desfazimento do negcio
social sem a prvia observncia do procedimento previsto em lei, revela
1
Parte Geral do Cdigo Civil. 1 edio, Forense, Rio de Janeiro: 2002.
uma situao ftica capaz de induzir a crena de participao efetiva ou,

no mnimo, conivente do scio, at por no ser normal ou de praxe que, nesse
caso, ocorra deliberao escrita. Para excluir a sua responsabilidade, cabe
ao scio demonstrar a sua dissidncia, revelada por atos concretos
tendentes a evitar a dissoluo irregular. Cabe-lhe, ademais, requerer a
dissoluo judicial da sociedade ou, sendo ela insolvente, requerer a falncia.
Nesse caso de dissoluo irregular da sociedade, os scios tornam-se
ilimitadamente responsveis perante terceiros, nos termos do artigo 1.080
do Cdigo Civil, em razo de conduta contrria lei e ao contrato
social, tornando-se os seus patrimnios particulares sujeitos a execuo.
A imputao de responsabilidade independe, portanto, da presena
daqueles pressupostos prprios da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, que agora se acha positivada em nosso direito: no
artigo 50 do Cdigo Civil, segundo o qual, em caso de abuso da
personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela
confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de
certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens
particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica; e no artigo
28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, conforme o qual o juiz poder
desconsiderar a personalidade jurdica da sociedade quando, em
detrimento do consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder,
infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social.
A desconsiderao acontecer tambm quando houver falncia, estado
de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa jurdica provocada
por m administrao. Acontecer, outrossim, quando a personalidade da
sociedade for, de alguma forma, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores ( 5).
Em caso de desativao do negcio social e, pois, de dissoluo
irregular da sociedade, o que ocorre, como dito, conduta ilcita dos scios,
que, por isto, tornam-se ilimitadamente responsveis perante terceiros,
pelo passivo social pendente.
A imputao de responsabilidade aos scios pela solvncia do dbito
tem fundamento no referido artigo 1.080 do Cdigo Civil e tambm no artigo
592, II, do Cdigo de Processo Civil, este que consiste em norma processual
de legitimao para o processo executivo.
Havendo, no presente caso, indcios veementes de dissoluo irregular
da sociedade e da criao de empresas de fachada, cabvel a imputao de
responsabilidade aos scios, com sua legitimao passiva para a execuo,
nos termos do artigo 592, II, do Cdigo de Processo Civil.
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IV
- No entanto, a irresignao da recorrente merece acolhimento
no

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que tange necessidade de citao dos scios, principalmente por se cuidar

de matria de ordem pblica.
Assim, eles devero ser formalmente includos no processo, com as
devidas anotaes cartorrias, seguindo-se a citao e observando-se os
demais trmites prprios do processo executivo.
Aps a citao e se no providenciarem o pagamento da dvida, ficaro
sujeitos aos atos executivos.
A respeito, consoante se colhe do julgamento do Recurso Especial
n 686.112/RJ, relatado pelo Ministro Joo Otvio de Noronha:
Na aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
no mbito civil, usual que, aps o pedido da parte, j em sede de
execuo, o juiz defira a pretendida desconsiderao e, por conseguinte,
determine a penhora dos bens do scio. Nesse cenrio, inclusive, mostra-se
vivel, a teor da orientao desta Corte, a possibilidade de desconsiderao
da personalidade jurdica da empresa por simples deciso interlocutria no
processo de execuo, sendo, pois, desnecessrio o ajuizamento de ao
autnoma para esse fim. Nesse sentido, confiram-se os seguintes precedentes:
REsp n. 418.385/ SP, relator Ministro Aldir Passarinho Junior, Quarta
Turma, DJ de 3.9.2007; REsp n. 331.478/RJ, relator Ministro Jorge
Scartezzini, Quarta Turma, DJ de 20.11.2006; AgRg no REsp n. 798.095/SP,
relator Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, DJ de 1.8.2006; e REsp n.
767.021/RJ, relator Ministro Jos Delgado, Primeira Turma, DJ de
12.9.2005.
No entanto, ainda que se considere que o rgo julgador pode decretar
a desconsiderao da personalidade jurdica no bojo do prprio processo,
faz-se necessrio quando da incluso do scio na execuo,
especificamente para que os seus bens sejam objeto de penhora pelos
dbitos da sociedade executada, a sua citao. Nessa hiptese, deve o scio
ser citado para integrar o processo de execuo com a finalidade de
conferir eficcia aos postulados do contraditrio e da ampla defesa; de
modo que, havendo a penhora direta dos bens do scio sem o contraditrio
prvio, manifesta a inobservncia dos preceitos mencionados.
Ante o exposto, com aquela observao relativa necessidade de
incluso dos scios no processo, d-se parcial provimento ao recurso.
A presente irresignao no deve ser acolhida.
Com efeito, os motivos elencados pela recorrente, porque calcados em
meras conjecturas, sem enfrentamento dos elementos fcticos esmiuados na
r. deciso proferida em primeira instncia e confirmados nesta sede recursal,
no so suficientes para abalar a concluso de ser mesmo caso de
desconsiderar a personalidade jurdica da devedora, posto que os fatos de
no dispor de bens passveis de constrio e ter sido constatado o seu

fechamento irregular,
evidenciam sua utilizao com a inteno de prejudicar interesses alheios.

A desconsiderao, alis, serve como forma de represso ao abuso, que
provado pelo desvio da finalidade ou pela confuso patrimonial, restando
caracterizadas essas ocorrncias pela existncia de indcios de que, contra a
pessoa jurdica, resultar frustrada a pretenso do credor.
Em outras palavras, o instituto da desconsiderao responsabiliza e
legitima todos aqueles que - em interesse nico - desviaram a finalidade de
pessoas jurdica para confundir patrimnios no intuito de lesar credores, ou
seja, nas hipteses em que a pessoa jurdica utilizada para ludibriar
credores ou fugir incidncia de certas leis ou ainda proteger atos reprovveis.
Nestas circunstncias, deve o Julgador considerar os seus componentes
como pessoas fsicas, impedindo, assim, que por meio de uma fico jurdica
se construa um anteparo para a realizao de atos escusos.
Por outro lado, h muito pacificado o entendimento de que A
aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a
propositura de ao autnoma para tal. Verificados os pressupostos de
sua incidncia, poder o Juiz, incidentemente no prprio processo de
execuo (singular ou coletivo), levantar o vu da personalidade jurdica
para que o ato de expropriao atinja os bens particulares de seus scios,
de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou contra terceiros
(REsp. n 332.763/SP, rel. Min. Nancy Andrighi, DJ 24/06/2002).
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.
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ACRDO
2014959-54.2014.8.26.0000/50000, da Comarca de Campinas, em que
agravante ELAINE MARABEIS DA SILVA VIEIRA, agravada LCIA
HELENA DA SILVA MARIANO.
ACORDAM, em 2 Cmara Reservada de Direito Empresarial do
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que
integra este acrdo. (Voto n 19.726)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores JOS
REYNALDO (Presidente sem voto), TASSO DUARTE DE MELO E
ARALDO TELLES.
LGIA A. BISOGNI, Relatora
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Ementa: AGRAVO REGIMENTAL - Deciso

monocrtica que negou seguimento a agravo
de instrumento manifestamente improcedente Agravante que no fez prova da sua condio de
necessitado para fins de concesso dos benefcios
da justia gratuita - Parte que no pobre na
acepo jurdica do termo - Regimental improvido.
VOTO
1. Agravo regimental tirado contra deciso monocrtica de minha relatoria, que
negou seguimento a agravo de instrumento em razo da manifesta
improcedncia. Insiste a agravante na pretenso da concesso dos benefcios
da justia gratuita, inclusive porque entende que o julgador que deve indicar
como a parte deva comprovar seu estado de necessitado.
2. No obstante a irresignao da ora agravante, era mesmo caso de se negar
seguimento ao agravo de instrumento, porque, conforme deixei registrado,
Para a obteno do benefcio a parte dever comprovar sua situao
de necessitado, que aquele cuja situao econmica no lhe permite
pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do
sustento prprio ou da famlia.
Portanto, a simples afirmao a que se refere o art. 4, da Lei
1.060/50, deve ser verdadeira, guardando, pois, conotao realidade ftica
dos autos. Na hiptese, os elementos dos autos fazem presumir no se tratar
de pessoa pobre (cf. JTJ 213/231), principalmente diante de estar qualificada
como empresria, alm de no ter trazido uma prova sequer de que seus
ganhos mensais mal do para o sustento prprio e/ou de sua famlia.
Assim, a presuno de que tenha recursos suficientes para pagar as
custas e despesas do processo, porque pode, efetivamente, at no estar a
agravante em situao financeira confortvel atualmente, mas
seguramente no pobre na acepo jurdica do termo, ou seja, no se
encontra em situao excepcional que justifique a concesso da benesse.
Nesse diapaso, era mesmo caso de se lhe negar os benefcios da justia
gratuita, sem violao de qualquer regra constitucional ou
infraconstitucional, servindo a assertiva at para propsitos de
prequestionamento.
A jurisprudncia no discrepante: A declarao pura e simples
do interessado de que no possui condies econmico-financeiras para
suportar as despesas do processo no obriga o Juiz concesso do benefcio
da gratuidade da justia se inexistentes outras provas que comprovem a
necessidade (RT. 746/258). No mesmo sentido: Assistncia Judiciria

pessoa fsica
declarao de pobreza prestada nos autos necessidade de prova subsidiria

para a demonstrao da insuficincia de recursos ... indeferimento
mantido
recurso no provido (1 TAC - AI n 1283614-5/00 - 1 CMARA - REL. JUIZ
EDGARD JORGE LAUAND - j. 12.04.2004).
Pelo exposto, nega-se provimento ao regimental.
Apelaes Cveis
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 913093852.2008.8.26.0000, da Comarca de Itapecerica da Serra, em que so apelantes
IGREJA UNIVERSAL DO REINO DE DEUS IURD, ANDREAS RICARDO
BELCK e MONICA BRIGITTE LUERS, apelado ALEXANDRE
EDUARDO BELK.
ACORDAM, em 1 Cmara Extraordinria de Direito Privado do
provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ENIO
ZULIANI (Presidente) e MARCIA REGINA DALLA DA BARONE.
So Paulo, 10 de dezembro de 2013.
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NATAN ZELINSCHI DE ARRUDA, Relator

Ementa: Recurso redistribudo Primeira Cmara
Extraordinria de Direito Privado, com base na
Resoluo n. 608/2013.
- Anulao de ato jurdico. Cerceamento de defesa
no se faz presente. Apelante sequer apontou
eventual lesividade. Devido processo legal observado.
Escritura com nomenclatura de compra e venda.
Valor apresentado como preo irrisrio.
Pseudovendedora que em depoimento pessoal
afirmou que doara os imveis a Deus, pois a Igreja
Universal do Reino de Deus estava em pleno
crescimento. Pseudovendedora
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- doadora - pessoa do lar, portanto, no exerce

atividade profissional. Doao de todos os bens no
tem amparo legal. Negcio realizado teve aspecto

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teleolgico de fraudar a lei. Anulao deve

prevalecer. Apelo desprovido.
VOTO
1. Trata-se de apelao interposta tempestivamente, com base na r. sentena de
fls. 423/429, que julgou procedente ao declaratria de anulao de escritura
de compra e venda envolvendo imveis.
Alega a apelante que houve cerceamento de defesa, pois no foi
concedida vista de documento juntado pela parte contrria, o que
impossibilitou a impugnao, tendo transcrito textos legais e ementas de
acrdos. Em sequncia pleiteou a anulao da sentena, a fim de que o
julgamento seja convertido em diligncia, com devoluo dos autos ao juzo
a quo, para que a recorrente possa exercer plenamente o contraditrio.
Continuando declarou que fora requerida expedio de ofcio ao Cartrio de
Registro de Imveis, no entanto, no ocorrera a apreciao do pedido.
Prosseguindo exps que os autores e a corr Ute pretendem prejudicar a
recorrente, pois conquanto a corr Ute ter constitudo advogado, ela
comparecera audincia sem o causdico, alm do que, a referida
correquerida no apresentara nenhuma defesa. A seguir disse que a compra e
venda tem validade, uma vez que se trata de autntico negcio jurdico
confirmando a vontade das partes contratantes, tendo feito uma comparao
de mbito financeiro abrangendo as diversas moedas no perodo respectivo.
Em sequncia mencionou que os depoimentos dos autores foram pautados
pela incoerncia, destacando ainda que na ocasio os imveis estavam com os
valores defasados. Finalmente aludiu que no ocorrera interdio da corr,
requerendo, assim, o provimento do apelo, para que a ao seja julgada
improcedente.
O recurso foi contra-arrazoado, rebatendo integralmente a pretenso da
apelante, fls. 450/457.
o relatrio.
2. A r. sentena apelada merece ser mantida.
De incio, o alegado cerceamento de defesa no se faz presente,
porquanto os documentos apresentados a posteriori no embasaram a deciso
em exame, portanto, nenhuma lesividade est caracterizada.
Alm disso, nada obstava que por ocasio do recurso a apelante se
manifestasse sobre eventuais documentos, no entanto, no o fez, e agora vem
em busca de formalismo exacerbado para que a vantagem indevida prevalea.
Registre-se que a escritura de fls. 29/31 mostra-se suficiente para a
configurao do preo irrisrio, corroborada ainda com o depoimento pessoal
da corr, logo, a expedio de ofcios ou outros itens correlatos em nada

modificaria.
Desta forma, o devido processo legal foi observado na ntegra, no
havendo nenhuma irregularidade.

3. Quanto ao mrito, no caso em exame ficou evidenciado que o que
efetivamente ocorrera fora uma doao, com a nomenclatura de compra e
venda, tendo por aspecto teleolgico a fraude, e nada alm disso.
A escritura que eventualmente teria materializado a compra e venda fora
lavrada em 14 de outubro de 1988, fls. 29/31, e registrada em 24 de janeiro de
1989, fls. 32/33, logo, aplica-se o Cdigo Civil de 1916 no caso em exame.
O valor eventualmente pago pelo polo passivo foi irrisrio, logo,
descaracterizada eventual alienao, at mesmo porque a suposta vendedora
declarou de forma clara e precisa que efetuara a doao, ao passo que a igreja
correquerida sequer apresentara indcios de prova sobre o recebimento dos
valores, constando apenas a escritura de que teria ocorrido o pretenso
pagamento anteriormente, o que insuficiente para dar guarida efetiva
compra e venda.
O artigo 1.175 do Estatuto referido dispe que nula a doao de todos
os bens, sem reserva de parte, ou renda suficiente para a subsistncia do
doador, complementado, ainda, pelo artigo 1.176 que menciona a doao
inoficiosa.
A doutrina assim entende:
Doao de todos os bens do doador. - O art. 1.175 determina ser
nula a doao de todos os bens, sem reserva de parte, ou renda
suficiente para a subsistncia do doador.
Tal regra tem o propsito direto de proteger o doador, no
permitindo que, por sua leviandade ou imprevidncia, caia em penria.
Mas tem, por igual, o escopo indireto de proteger a sociedade,
evitando que o Estado se veja compelido a prestar assistncia a mais
um desgraado.
A proibio da doao de todos os bens, de resto tradicional em nosso
direito, pode ser ilidida quando o doador se reserva o usufruto dos
mesmos ou de parte deles, de modo que, podendo sobreviver com seus
prprios rendimentos, no venha a se tornar um encargo para seus
parentes ou para o Estado.
(...)
A lei brasileira incisiva ao ordenar a nulidade de todo o negcio. Se
se tratar de um doador extremamente rico, que faa doao de todos os
bens, o negcio nulo em sua integralidade, embora a nulidade apenas
da metade permitisse ao doador viver faustosamente, com o quinho
que lhe fosse devolvido. (Silvio Rodrigues. Direito Civil. Dos
Contratos e Das Declaraes Unilaterais da Vontade. Vol. 3. Editora:
Saraiva. 4 edio. 1972. Pgs. 199 e 200).
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Oportuna a transcrio jurisprudencial:

1. A proibio inserta no art. 1.175 do Cdigo Civil de 1916 (art. 548
do

Acesso ao Sumrio
Cdigo Civil em vigor) destina-se a impedir que o autor da liberalidade

reduza-se a situao de pobreza, em razo da doao. Carter social do
preceito em testilha. 2. A vedao doao universal realiza a
mediao concretizadora do princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana (art. 1, III, da Constituio Federal). Recursos
financeiros suficientes para que as necessidades elementares da
pessoa humana sejam atendidas. (REsp n. 285.421/SP. Relator
Ministro Vasco Della Giustina. Terceira Turma. J. 04-05-2010).
Com efeito, como bem observou o MM. Juiz sentenciante, a doao fora
travestida de compra e venda, com o objetivo de fraudar a lei, e, no obstante
o negcio ter nomenclatura de compra e venda, o que efetivamente ocorrera
fora a doao, pois ausente a contraprestao do pagamento, apesar da quantia
diminuta que constara como preo da aquisio.
No mais, a escritura a fls. 29 qualifica a pseudodoadora como do lar,
ou seja, trata-se de pessoa que no teria exercido nenhuma profisso, o que
configura a hipossuficincia, ou seja, a correquerida Ute no possui condies
do prprio sustento, sendo dependente financeiramente de outrem.
Desta maneira, a anulao do ato jurdico est apta a sobressair, nada
havendo para ser alterado na r. sentena apelada.
4. Por ltimo, conforme adverte Mrio Guimares: no precisa o juiz
reportar-se a todos os argumentos trazidos pelas partes. Claro que, se o juiz
acolhe um argumento bastante para sua concluso, no precisar dizer
se os outros, que objetivam o mesmo fim, so procedentes ou no. (O Juiz
e a Funo Jurisdicional, 1 ed., Forense, 1958, 208, pg. 350).
Frise-se, ainda, que no se exige do Juiz que rastreie e acompanhe
pontualmente toda a argumentao dos pleiteantes, mormente se um motivo
fundamental poderoso a apagar todos os aspectos da controvrsia. (RT
413/325). No mesmo sentido, RJTJESP 179/221, dentre outros inmeros
julgados.
5. Com base em tais fundamentos, nega-se provimento ao apelo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000065258.2010.8.26.0360, da Comarca de Mococa, em que apelante AMANDA
PERES DA SILVA, apelado MILENE BALBESAN LUCIO (JUSTIA
GRATUITA).
ACORDAM, em 2 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso.

V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo.
(Voto n 1131)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores NEVES
AMORIM (Presidente) e JOS CARLOS FERREIRA ALVES.
MARCIA TESSITORE, Relatora
Ementa:
RESPONSABILIDADE
CIVIL.
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. AUTORA
QUE ALEGA TER SOFRIDO HUMILHAES
DECORRENTES DA
DIVULGAO FEITA
VIA E-MAIL EM SITES PORNOGRFICOS
DE FOTOGRAFIAS DE CUNHO SEXUAL.
SENTENA DE PROCEDENCIA MANTIDA,
COM OBSERVAO QUANTO AO CMPUTO
DOS JUROS DE MORA. SMULA 54 DO STJ.
RECURSO IMPROVIDO.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra r. sentena de (fls.96/106), cujo
relatrio adoto, que julgou procedente a ao condenando a r ao pagamento
de indenizao por danos morais, no valor de R$ 6.000,00 reais, alm de arcar
com as custas e despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em
20% sobre o valor da condenao.
Inconformada, apelou a r (fls.118/123) visando reforma do julgado.
Em resumo, sustentou a fragilidade no que tange ao conjunto probatrio, tendo
se dado cerceamento de defesa em razo do julgamento antecipado da lide. No
mais, sustenta, repetidamente, no ser a autora do e-mail contendo as
fotografias, mas apenas o transmitiu a terceiros. Caso mantida a condenao,
deve haver reduo da verba fixada a ttulo de indenizao.
O recurso foi recebido em ambos os efeitos (fls.132), sem apresentao
de contrarrazes.
o relatrio.
Por primeiro, afasta-se a alegao de cerceamento de defesa, dado que,
ante a confirmao de ter transmitido a terceira pessoa o e-mail com as
fotografias pornogrficas (fls. 58), tem-se por desnecessria a produo de
qualquer outra prova, principalmente a testemunhal, na qual insiste a r.
Pouco importa para caracterizao da conduta lesiva no tenha sido a
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autora do e-mail, pois o dano configura-se com a simples divulgao das fotos
erticas.
Por segundo, e j abordando o mrito, o recurso no prospera.
Como j mencionado, o fato de ter a r admitido a retransmisso das
fotografias erticas conduzem certeza de sua responsabilidade pela ecloso
do resultado danoso, independentemente de ter sido a criadora do e-mail que
circulou em ambiente virtual.
De sua conduta resultou situao vexatria para a autora, identificada
em e-mail intitulado MILENA BANCO REAL MOCOCA, de contedo
evidentemente difamatrio.
No caso em anlise surge cristalina a leviandade inescusvel da conduta
da r, sendo inafastvel o decreto de procedncia da ao.
No que tangem ao quantum arbitrado, de se levar em conta o que dispe
o art. 953 do CC/2002:
Art. 953: A indenizao por injria, difamao ou calnia,
consistir
na reparao do dano que delas resulte ao ofendido.
Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo
material, caber ao juiz fixar, equitativamente, o valor da indenizao,
na conformidade das circunstncias do caso.
Acesso ao Sumrio
No h dvida da gravidade da conduta lesiva da r, impondo autora

pesada humilhao ao ver sua imagem divulgada na internet associada a fotos
pornogrficas.
Ao apreciar o recurso interposto contra sentena de procedncia de ao
proposta pela autora em face de outra r, assim se pronunciou a C. 7 Cmara
de Direito Privado deste Eg. Tribunal:
Configurado o dano moral sofrido, deve-se observar o nexo de
causalidade e, ainda, os critrios de proporcionalidade e razoabilidade
para fixao do quantum, considerando, ainda, a condio econmica
da ofensora, da ofendida e o bem jurdico lesado.
Convm ressaltar que a Apelada tinha conhecimento do mal
que causava, mesmo sem inteno, ao repassar aquelas imagens
pornogrficas para terceiros com os dados da Apelada e ainda assim
no hesitou em retransmitir.
O valor fixado (R$ 1.000,00) no faz jus aos termos do artigo
944 do Cdigo Civil, que dispe que A indenizao mede-se pela
extenso do dano e, se quantificado atravs do nmero de pessoas
que acessam rapidamente o contedo lanado no ambiente virtual,
seria irrisrio.
Portanto, o valor da indenizao deve ser majorado para R$

10.000,00 (dez mil reais). Por se tratar de responsabilidade civil
extracontratual, de fato, a irresignao quanto aos juros moratrios
comporta provimento, na medida em que devero incidir a partir da

data do evento danoso (Smula 54 do STJ). (Apelao n 000082582.2010.8.26.0360 - Mococa - Rel. Ramon Mateo Jnior).
No mesmo sentido, em ao idntica promovida pela autora, cujo

recurso de apelao foi julgado pela C. 5 Cmara de Direito Privado, a
indenizao foi majorada para R$ 20.000,00 (Ap. n 000082497.2010.8.26.0360 - Rel. Edson Luiz de Queiroz).
Assim que, ante a gravidade dos fatos, a extenso do dano sofrido e
em conformidade com o entendimento deste Tribunal de Justia, entendo que a
quantia de R$ 6.000,00 no comporta reduo, mas, ao contrrio, teria sido at
mesmo majorada caso tivesse havido insurgncia da autora.
Por fim, observo, ainda, ser o caso de aplicao da Smula 54 do STJ,
para fazer constar que os juros de mora devem ser computados a partir do
evento lesivo - 06/09/2009 e no da prolao da sentena.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso, com observao quanto ao
cmputo dos juros de mora.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 017384295.2012.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelado
ADRIANA BRAGANA BARBOZA (JUSTIA GRATUITA), apelado/
apelante FACEBOOK SERVIOS ONLINE DO BRASIL LTDA..
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso da
autora e deram provimento em parte ao do ru para afastar o decreto de revelia
e reconhecer que ao ru no pode ser atribuda a pr-verificao de todo o
contedo postado, mantida, no mais, a r. sentena recorrida. V.U., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
34177)
DONEG MORANDINI (Presidente sem voto), EGIDIO GIACOIA E
VIVIANI NICOLAU.
BERETTA DA SILVEIRA, Relator
Ementa: Obrigao de fazer, c.c. indenizao por
danos morais. Revelia. Decreto afastado. Defesa
protocolizada no prazo legal. Juntada tardia pela
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serventia. Prejuzo que no pode ser atribudo ao

ru. Criao de perfil falso no site de
relacionamento Facebook, que responsvel pela
mera hospedagem de pginas pessoais de usurios,
sem que se possa a ele atribuir a obrigao de
fiscalizar os dados armazenados. Omisso em no
suspender a divulgao. A luz do disposto no artigo
186 do Cdigo Civil a omisso do demandado em
remover de pronto o contedo de fls. 31/45,
consolida o ato ilcito. Dano moral caracterizado.
Indenizao devida. Valor adequado. Sentena
reformada em parte. Recurso improvido da autora
e provido em parte o do ru, com observao.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de ao de obrigao de fazer, c.c. indenizao por danos
morais, julgada procedente pela r. sentena de fls., proferida pela n.
Magistrada Carmen Lcia da Silva, de relatrio adotado.
Apela a autora objetivando a majorao da indenizao arbitrada, pois, o
montante fixado irrisrio, diante do abalo causado.
Recorre adesivamente o ru requerendo a nulidade da sentena, pois,
a revelia foi decretada de forma irregular, no mrito, a inverso do julgado,
pois, em momento algum praticou ato ilcito capaz de causar danos autora,
os quais devero ser dirigidos a terceiros, pois, o demandado apenas e to
somente armazena dados inseridos por terceiros, ademais, o valor fixado
desproporcional com a discusso dos autos. No mais, requer o rateio dos nus
sucumbenciais.
o relatrio.
Cuida-se de ao de obrigao de fazer, c.c. indenizao por danos
morais, ajuizada por Adriana Bragana Barboza em face de Facebook
Servios Online do Brasil Ltda., pretendendo a identificao e a excluso de
dados inseridos nas pginas da Rede Mundial de Computadores, pois, so
injuriosos e difamatrios, os quais no condizem com a sua pessoa, bem
como a condenao da r a reparao material.
A r. sentena julgou procedente o pedido para condenar o ru a pagar
autora o valor de R$ 8.000,00 a ttulo de indenizao por danos morais, com
correo monetria a partir da publicao desta deciso, acrescida de juros de
mora de 1% ao ms a partir da citao, assim como ao pagamento de custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor
atualizado da condenao.
Os recursos sero apreciados em conjunto.

De incio, insta consignar que o ru no pode ser considerado revel,
pois, protocolizado sua insurgncia no prazo legal, em 03/10/2012 (fls. 139),
j que juntado o aviso de recebimento em 21/09/2012 (fls. 53). No se pode
confundir juntada tardia da pea pela serventia com o prazo legal deferido a
parte para providenciar a defesa, o que in casu ocorreu de forma tempestiva.
Note-se que o processo no um fim em si mesmo, mas um meio, um
instrumento que se mostrar efetivo quando harmonizar a atuao do direito
material ao caso concreto, tendo, por fim, a realizao de uma ordem jurdica
justa. Nesse sentido, vale transcrever o Ilustre Professor Alexandre Freitas
Cmara que com maestria expe sua lio sobre a instrumentalidade e
efetividade do processo:
O processo tem, como no poderia deixar de ser, um objetivo. Existe
para servir de instrumento. tradicional a afirmao de que o processo um
meio, e no um fim em si mesmo. A viso do processo como instrumento
de atuao do direito material tradicional, e responsvel pela compreenso
de que os institutos processuais devem ser adequados a permitir o exerccio,
em concreto, das posies jurdicas de vantagem criadas pelo direito
substancial. O processo , pois, instrumento de atuao do direito material, e
a isto denominou a doutrina de instrumentalidade do processo em seu aspecto
negativo.
sabido que o processo civil moderno repudia o formalismo excessivo
e que as exigncias formais da lei buscam assegurar a produo de
determinados resultados. Desse modo, uma vez alcanados os resultados
objetivados pela norma, cumprida est a sua funo.
Da porque no h que reconhecer a nulidade da sentena.
No mrito, o site em questo, como sabido, um provedor de servio
de Internet caracterizado pela hospedagem de pginas pessoais de usurios. Os
usurios criam pginas pessoais por meio dos quais se relacionam com outros
usurios e participam de comunidades, tambm criadas por usurios, que so
grupos formados em torno de determinado tema, onde permitido o debate e
troca de informaes sobre interesses comuns.
Na lio de Rui Stoco, o provedor da Internet age como mero
fornecedor de meios fsicos, repassando mensagens e imagens transmitidas
por outras pessoas e, portanto, no as produziu nem exerceu juzo de
valor. O fato de ter o poder de fiscalizao no o transforma em rgo
censor das mensagens veiculadas nos sites, mas apenas o autoriza a retirar
aqueles que, aps denncia, se verificam ofensivos e ilcitos (Tratado de
Responsabilidade Civil, 6 edio, pg. 901).
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Relevante, para o deslinde da questo, a lio de Demcrito Reinaldo

Filho, no sentido de que, mesmo tendo a atribuio de fiscalizar,
tal

Acesso ao Sumrio
circunstncia no desnatura a situao de passividade do provedor, no

podendo ser compelido a vistoriar o contedo da mensagem em cuja
transmisso no tem participao nem possibilidade de controle. Ressalta,
ainda, que o controle editorial s se manifesta quando o provedor exercita
funes do editor tradicional, caracterizadas pelo poder de decidir se
publica, se retira, se retarda ou se altera o contedo da notcia ou
informao. Mas, se apenas fornece espao em seu sistema para que o
usurio edite sua home page, aplica-se o mesmo raciocnio adotado para
as mensagens de e-mail, ou seja, no se pode compelir o provedor a
examinar milhares de noticias divulgadas em sites que hospeda, que
agilmente podem ser alteradas, assim como no se espera que examine
milhes de e-mails em busca de mensagens difamatrias (Apelao Cvel
n 261.864 4/1-00, 4 Cm A de Direito Privado, Rel Des. Mrcia
Tessitore, 25/11/2005).
A providncia, na prtica, implica no exame de todo o material que
transita pelo site, procedendo-se o exame do seu contedo, tarefa que no
pode ser exigida de um provedor de servio de hospedagem. Ademais, ainda
que assim no fosse, a verificao do contedo das veiculaes, implicaria, no
fundo, restrio da livre manifestao do pensamento, o que vedado pelo
artigo 220 da Constituio Federal. Abusos na manifestao do pensamento,
uma vez identificados os seus autores, a reparao assegurada, por seu lado,
no disposto no artigo 5, inciso V, da citada Constituio Federal.
Nessa diretriz, este Tribunal deixou assentado: Internet - Mensagens
depreciativas inseridas em site de relacionamento (orkut), com o ntido
propsito de denegrir a imagem objetiva de marca notria que se expande no
mercado mediante franquias-Provedor de hospedagem que cumpre o dever de,
ao ser cientificado do ilcito, bloquear o contedo e despaginar a
comunidade que fez uso ilegal da comunicao na rede, excluindo a
obrigao de pagar danos morais que somente possvel em caso de
negligente controle (artigo 186, do CC). Provimento, em parte (Apelao n.
591.312.4/5, da Comarca de Franca, Quarta Cmara de Direito Privado,
Relator Enio Santarelli Zuliani, julgamento em 30 de julho de 2009).
Ainda: Indenizao. Responsabilidade Civil. Danos morais.
Ocorrncia. Afirmaes de natureza ofensiva divulgadas em pgina pessoal
de stio eletrnico de relacionamento (orkut). Ausncia, contudo, de
responsabilidade do provedor de servios de internet (Google) pelas
informaes veiculadas. Inexistncia de dever legal ou convencional de
controle ou fiscalizao prvia de contedo. Dados que foram publicados
exclusivamente por terceiros. Nexo de causalidade inexistente entre a
conduta lcita da requerida e os danos. Sentena afastada. Recurso
provido (Apelao n. 629.576.4/9-00, da Comarca de Jaboticabal, Sexta
Cmara de Direito Privado, Relator Vito Guglielmi, julgamento em 02 de

abril de 2009).
Mas, por outro lado a demandante quando teve conhecimento das

mensagens postadas, solicitou ao demandado que retirasse a pgina do ar,
porm, o mesmo considerou que no havia qualquer irregularidade, somente o
fazendo por determinao judicial.
A luz do disposto no artigo 186 do Cdigo Civil a omisso do ru, ora
apelante, em remover de pronto o contedo de fls. 31/45, consolida o ato
ilcito, que, por seu turno, com arrimo no artigo 927 do mesmo diploma legal,
gera a obrigao de indenizar.
Segundo, a doutrina de MARCEL LEONARDI: Nota-se, portanto,
que a responsabilidade dos provedores de hospedagem por atos ilcitos,
praticados por seus usurios subjetiva, advindo apenas de eventual
conduta omissiva, de negligncia ou imprudncia, tendo aplicao o art.
186 do Cdigo Civil. Isso ocorrer quando o provedor de hospedagem
deixar de bloquear o acesso informao ilegal disponibilizada por um
usurio, ou quando no o fizer em tempo hbil, desde que tenha sido
previamente informado a esse respeito e desde que no haja dvidas sobre a
ilicitude da conduta perpetrada pelo usurio (in Responsabilidade Civil dos
Provedores de Servios de Internet, Editora Juarez de Oliveira, 2005, pg.
176).
Nesse sentido, inclusive, precedente emanado do Superior Tribunal
de Justia: Ao ser comunicado de que determinado texto ou imagem possui
contedo ilcito, deve o provedor agir de forma enrgica, retirando o material
do ar imediatamente, sob pena de responder solidariamente com o autor direto
do dano, em virtude da omisso praticada (Recurso Especial n. 1.193.764SP, Terceira Turma, Relatora Ministra Nancy Andrighi, julgamento em
14.12.10).
Este Tribunal, em casos parelhos, tambm reconheceu a
responsabilidade da apelante em razo da conduta omissiva por ela adotada:
Apelao n 990.10.126564-8, So Paulo, 4 Cmara de Direito Privado,
Relator Francisco Loureiro, j. 21.10.2010; Apelao n 0022604-78.
2009.8.26.0344, Marlia, 7 Cmara de Direito Privado, Relator Luiz Antnio
Costa, j. 17.08.2011.
Portanto, o dano moral da autora no decorre pelo fato de no ter
impedido a divulgao das ofensas e sim por no ter suspendido a divulgao
da mesma assim que foi alertada pela apelada, ora autora.
O valor da indenizao por dano moral se sujeita ao controle do Tribunal
de Justia, sendo certo que na fixao da indenizao a esse ttulo,
recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, proporcional ao
grau de culpa, ao nvel scio-econmico da autora e, ainda, ao porte
econmico do ru, orientando- se o juiz pelos critrios sugeridos pela
doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua
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experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de

cada caso. REsp n 145.358-MG, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira.

Acesso ao Sumrio
No que toca ao valor da indenizao, a r. sentena fixou a quantia

equivalente a oito mil reais (R$ 8.000,00), valor que realmente se mostra
adequado para o caso em tela.
Apenas uma observao.
Os juros de mora devem ser contados a partir da data do fato.
que somente quando se tratar de responsabilidade contratual, a mora
constitui-se a partir da citao, e os juros de mora respectivos devem ser
regulados pelo artigo 406 do atual Cdigo Civil (STJ - RESP 576173-MS,
RESP 327378- RJ, RESP 99928-MG, RESP 136599-SP (RSTJ 104/357),
RESP 181151-SP,
REsp 576173/MS - Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 25/05/2004 e
TJSP - da 3 Cmara de Direito Privado, da relatoria do Des. Beretta da
Silveira: Apelaes ns. 237.040-4/0, 354.412.4/2-00, de So Paulo,
289.710.4/4-00, de So Bernardo do Campo, 354.412.4/2-00, de So Paulo,
350.352.4/9- 00, de Bauru, 627.934.4/9-00, de So Jos do Rio Preto,
637.053.4/6-00 de Vila Mimosa/Campinas, 641.374.4/5-00, de Franca,
990.10.006629-3, de Piraju, 990.10.023708-0, de So Paulo,
990.10.088381-0, de Santo Andr, 990.10.091243-7,
de
Bauru,
990.10.082867-3, de Bauru, 990.10.114973-7,
de Ribeiro Preto, 990.10.112587-0, de So Paulo, 990.10.119177-6, de So
Caetano do Sul, 990.10.117074-4, de Suzano, 990.10.145706-7, de
Votuporanga, 990.10.151464-8, de So Paulo, 990.10.159877-9, de Guariba,
990.10.1629437, de Franca, 990.10.163197-0, de So Caetano do Sul, 990.10.104575-3,
de Campinas, 990.10.181244-4, de So Paulo, 990.10.187828-3, de So
Paulo, 990.10.209289-5, de So Paulo.
Mas, no caso no h relao contratual vlida e, portanto, os juros de
mora devem ser contados a partir da data do fato danoso.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso da autora e d-se
provimento em parte ao do ru para afastar o decreto de revelia e reconhecer
que ao ru no pode ser atribuda a pr-verificao de todo o contedo
postado, mantida, no mais, a r. sentena recorrida, com observao.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001606950.2013.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante MARCUS V.
M. (JUSTIA GRATUITA), apelado JUZO DA COMARCA.

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso, com
determinao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este

acrdo. (Voto n 15260)

O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores J.L.
MNACO DA SILVA (Presidente sem voto), MOREIRA VIEGAS E EDSON
LUIZ DE QUEIROZ.
JAMES SIANO, Relator
Ementa: AO DE RETIFICAO DE ASSENTO
DE NASCIMENTO. Pretenso de alterao do
prenome, em virtude da sua condio de transexual.
Sentena de improcedncia. Data da distribuio da
ao: 24/06/2013. Valor da causa: R$ 1.000,00.
Apela o interessado, pugnando pela reforma da
sentena, a fim de que no seu termo de nascimento
conste nome feminino, dada sua condio psicolgica.
Pondera que sempre se compreendeu como mulher.
Pugna pela aplicao da Constituio Federal, que
garante o bem estar fsico, mental e social. Sustenta
que o permissivo est contido nos arts. 55, 57 e 58 da
Lei n 6.015/1973, visto que seu atual prenome vem
lhe causando constrangimento, pois no condiz com
seu gnero psicolgico.
Cabimento.
Pretenso fundamentada em situao vexatria.
Informaes prestadas pela psicloga que identifica
incongruncia entre a identidade determinada pela
anatomia de nascimento e a identidade que a parte
relatou sentir. Transexualidade considerada doena
(CID-10 - F64.0), consistente no: desejo de viver e
ser aceito enquanto pessoa do sexo oposto.
Cirurgia de transgenitalizao dispensvel para a
alterao de nome.
Recurso provido com determinao.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a sentena de f. 95/96, que julgou
improcedente pedido de alterao de registro civil de nascimento de Marcus V.
M., para que passe a chamar Bruna M., ao proposta sob o fundamento de
que o gnero que lhe foi atribudo ao tempo do nascimento, no reflete sua
condio
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psquica.
A sentena fundamentou sua negativa julgando ser imprescindvel a
cirurgia de modificao do sexo biolgico.
Inconformada, apela o autor (f. 101/116), pugnando pela reforma da
sentena, para que seu registro seja adaptado sua condio psicolgica.
Pondera que sempre se compreendeu como mulher. Pugna pela aplicao da
Constituio Federal que garante a todos bem estar fsico, mental e social.
Sustenta que o permissivo est contido nos arts. 55, 57 e 58 da Lei n
6.015/1973, visto que seu prenome causa-lhe constrangimento, pois no
condiz com seu gnero psicolgico. Insiste ser desnecessria a cirurgia de
adequao sexual para que ocorra a modificao do nome.
A Procuradoria Geral de Justia ofereceu parecer pelo provimento do
recurso (f. 122/123).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
O apelo procede.
Conforme se depreende dos autos, a parte autora, nascida em 23 de
junho de 1976, ingressou com ao de retificao de assento para modificao
de seu prenome de Marcus V. para Bruna.
Diz que transexual feminino, j submetida a avaliao psicolgica
realizada no ambulatrio da Disciplina de Endocrinologia do Hospital das
Clnicas de So Paulo, recebendo parecer psicolgico favorvel (f. 30).
As informaes constantes do parecer revelam incongruncia entre a
identidade determinada pela anatomia de nascimento e a identidade:
A paciente realizou a avaliao diagnstica, finalizada em 10/06/2008,
no ambulatrio da Disciplina de Endocrinologia do Hospital das
Clnicas de So Paulo. Encontra-se atualmente em processo de
psicoterapia no processo Transexualizador. Assim sendo, a mudana do
pr-nome para um condizente com a sua identidade de gnero
(feminina) facilitaria seu processo de integrao social e profissional,
em acordo com o Decreto 55588/10, de 17 de Maro de 2010 de So
Paulo.1 (f. 30)
As certides negativas de distribuies criminais, cveis, juizados
especiais cveis e de protestos (f. 31/62), indicam que o pleito no se presta a
burlar direito de terceiros.
Consta, tambm, declarao da parte autora onde relata o seu
constrangimento, pois pretende a retificao de seu nome para ser tratada
como uma mulher (f. 28).
Foram apresentadas declaraes de duas testemunhas, Maria Alves de
Jesus e Stella Ferreira Funari (f. 64/68), que confirmam conhecer Bruna, e
http://governo-sp.jusbrasil.com.br/legislacao/821985/decreto-55588-10
identific-la como mulher.

A questo levantada est adstrita necessidade ou no da cirurgia de
transgenitalizao para a retificao do nome.
Embora a parte apelante afirme a inteno da cirurgia (f. 75 e verso),
esta possui carter complementar, visando a conformao das caractersticas e
anatomia ao sexo psicolgico.
De acordo com a classificao de Estatstica Internacional de Doenas e
Problemas Relacionados Sade, o transexualismo considerado doena (CID
-10, F 64.0) identificado que:
Trata-se de um desejo de viver e ser aceito enquanto pessoa do sexo
oposto. Este desejo se acompanha em geral de um sentimento de
mal estar ou de inadaptao por referncia a seu prprio sexo
anatmico e do desejo de submeter-se a uma interveno cirrgica ou
a um tratamento hormonal a fim de tornar seu corpo to conforme
quanto possvel ao sexo desejado
Assim, diante da situao ftica vivida pelo requerente, da identificao
da doena acima descrita, no h como se lhe impedir a adequao de prenome.
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O fato de ainda no haver se submetido a cirurgia no causa suficiente

a impedir a modificao pretendida.
inegvel que as situaes esto intimamente ligadas, pois a mudana
de nome um passo determinante mudana de sexo, revelando-se importante
fator de autodeterminao, repercutindo nas relaes privadas e pblicas.
Nesse sentido, o reconhecimento do direito do transexual alterao de
seu prenome, conforme o sentimento que ele tm de si mesmo, ainda que no
tenha se submetido cirurgia de transgenitalizao, medida que se revela em
consonncia com o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana.
No ser o procedimento cirrgico, em si, que definir a sexualidade da
pessoa, mas sim o sexo psicolgico estabelecido de maneira irreversvel.
O prprio Estado j se encarregou de disciplinar o processo
transexualizador atravs da Resoluo do Conselho Federal de Medicina CFM
n. 1652/2002, que dispe sobre a cirurgia de transgenitalismo, bem como na
Portaria n. 1707/2008, do Ministrio da Sade que dispe sobre o processo
transexualizador, no mbito do Sistema nico de Sade (SUS), e o Decreto
do Estado de So Paulo n. 55.588, de 17 de maro de 2010, que disciplina o
tratamento nominal das pessoas transexuais e travestis nos rgos Pblicos.
Portanto, ausente potencial lesivo ao interesse de terceiros, comprovado
o estudo e avaliao psicolgica autorizador da retificao pleiteada, a
procedncia do pedido de rigor, razo pela qual merece guarida o apelo para
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que se determine a alterao, no registro de nascimento, do nome da autora

para
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Bruna M., mediante averbao no termo de nascimento. Sem sucumbncia

por se tratar de pedido de jurisdio voluntria.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso para o fim de retificar o
registro de nascimento da parte autora, no qual dever constar o nome de
Bruna M..
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 096375675.2012.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante ANDR
LUIS DE MOURA LACERDA, apelado BV FINANCEIRA S/A CRDITO,
FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO.
ACORDAM, em 22 Cmara de Direito Privado do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: DERAM PROVIMENTO
AO RECURSO. POR MAIORIA DE VOTOS. VENCIDO O EXMO. 3
DESEMBARGADOR, QUE DECLARA VOTO., de conformidade com o
voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n 15.945)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FERNANDES
LOBO (Presidente sem voto), SRGIO RUI E FABIO TABOSA.
So Paulo, 24 de outubro de 2013.
ROBERTO MAC CRACKEN, Relator
Ementa: APELAO - SENTENA CITRA PETITA
- Sentena que no aprecia todas as pretenses
deduzidas pelo autor, especificamente a que se
refere ao pleito compensatrio pelos danos morais Decretao de nulidade da r. sentena recorrida, em
razo de sua natureza citra petita.
RECURSO PROVIDO.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto em face do teor da r. sentena
de fls. 24/26, que extinguiu o processo sem resoluo de mrito, nos seguintes
ternos: Posto isso, indefiro a petio inicial (artigo 295, I do CPC) e julgo
extinto o processo, com fundamento no artigo 267, inciso VI, do Cdigo
de Processo Civil. Custas na forma da lei. No formalizado o polo passivo,
deixo de estipular sobre honorrios advocatcios. As custas iniciais devem
ser suportadas pelo autor, observado o art.12 da Lei 1060/50. (fls. 26)
Irresignado, insurge-se o autor, ora apelante, s fls. 32/36, pugnando

pela reforma da r. sentena. Preliminarmente, requer a anulao da r.
sentena. No mrito, por sua vez, aduz que o dbito justificante do protesto e
da negativao j foi quitado, de maneira que as baixas incumbem ao Banco
ru, paralelamente compensao moral pelas manutenes indevidas.
No foram apresentadas contrarrazes, porquanto ainda no foi formada
a relao processual.
Recurso regularmente processado.
Do essencial, o relatrio, ao qual se acresce, para todos os fins prprios,
o da r. sentena recorrida.
Em breve sntese, o autor, ora recorrente, pugnou pela baixa do protesto
e da negativao de dbito j quitado (cf. fls. 06 v) e, alm disso, pela
compensao moral decorrente da manuteno indevida (do protesto e
negativao) aps o pagamento da dvida (cf. fls. 06 v).
A Douta Magistrada sentenciante, por seu turno, reconheceu a falta de
interesse processual, extinguindo o processo sem resoluo de mrito, nos
termos do art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, nos seguintes
termos:
Quanto ao pedido em si, o feito deve ser extinto, sem julgamento de
mrito, por falta de interesse de agir, como passarei a expor.
Observo que o autor deixou de quitar as parcelas vencidas a partir
de 03/10/2011 (parcela no. 14), o que, inclusive, ocasionou a
propositura de ao de busca e apreenso pela requerida (autos
1806/2012).
Durante mais de um ano, portanto, permaneceu com restrio de
seus dados em razo do inadimplemento contratual e do protesto do
titulo. Tendo quitado o dbito recentemente, no final do ms de
agosto, sustenta ter sofrido danos de ordem extrapatrimonial
decorrentes da manuteno destas restries.
Ora, o autor poderia perfeitamente ter solicitado a baixa do
protesto/ restrio mediante a comprovao do pagamento e
emisso de carta de anuncia da requerida, no se tratando de
nus ou providncia exclusiva da requerida, at porque durante
mais de um ano houve justa causa para o apontamento.
O protesto deu-se de forma legtima, porque na data em que o ttulo
foi protestado, o autor, efetivamente, estava em mora.
Neste caso, a obrigao de providenciar o cancelamento do protesto
(fls. 15) transfere-se ao prprio autor, que foi quem deu causa a sua
efetivao.
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(...) Posto isso, indefiro a petio inicial (artigo 295, I do CPC) e julgo
extinto o processo, com fundamento no artigo 267, inciso VI, do

Acesso ao Sumrio
10
2
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Cdigo de Processo Civil. Custas na forma da lei. No formalizado

o plo passivo, deixo de estipular sobre honorrios advocatcios. As
custas iniciais devem ser suportadas pelo autor, observado o art. 12
da Lei 1060/50 (fls. 25)
Com o devido respeito, a r. sentena h de ser anulada por estar
configurado
error in procedendo, consistente na natureza citra petita da r. sentena.
Com efeito, a r. sentena apresenta-se citra petita, porquanto afastou a
pretenso de baixa da negativao com fundamento na inexistncia de
interesse processual, mas no h manifestao sobre o pedido compensatrio
decorrente dos alegados danos morais sofridos pelo apontamento.
Nesse contexto, deve ser observado o art. 128 do Cdigo de Processo
Civil, que determina que o julgador decidir a lide nos limites em que foi
proposta, sendo-lhe vedado conhecer de questes no suscitadas, a cujo
respeito a lei exige a iniciativa do demandante.
Isto , quando da prolao da sentena o julgador deve se ater s
questes de fato e de direito que foram apresentadas pelo autor na petio
inicial, sendo essa a pea processual que ir, efetivamente, limitar a deciso
que ser proferida na lide, no podendo decidir mais do que foi pedido e nem
deixar de apreciar todas as questes que foram apontadas na mencionada pea
processual.
Sobre o tema lecionam os Ilustres Mestres Rosa Maria de Andrade Nery
e Nelson Nery Junior da seguinte forma, a saber:
Correlao entre pedido, causa de pedir e sentena. O autor fixa
os limites da lide e da causa de pedir na petio inicial (CPC 128),
cabendo ao juiz decidir de acordo com esse limite. vedado ao
magistrado proferir sentena acima (ultra), fora (extra) ou abaixo
(citra ou infra) do pedido. Caso o faa a sentena ser eivada de
vcio, corrigvel por meio de recurso. (...). (Cdigo de Processo Civil
e Legislao Extravagante, 7 ed., Editora Revista dos Tribunais:
So Paulo, 2003, nota 1 ao art. 460, pg. 779.)
Entretanto - conforme destacado -, a prestao jurisdicional de Primeiro
Grau encontra-se incompleta, porque a sentena foi silente quanto
integralidade do pedido, ensejando, assim, a sua nulidade. Nesse sentido:
1. A decretao de nulidade da sentena citra petita em sede
de Apelao no requer a prvia oposio de Embargos de
Declarao, podendo mesmo ser decretada sua nulidade de oficio.1
PROCESSUAL CIVIL. JULGAMENTO CITRA PETITA.
NULIDADE. DECRETAO DE OFCIO PELO TRIBUNAL.
POSSIBILIDADE. A nulidade da sentena que deixa de apreciar
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3
1
STJ - REsp. 327.882/M.G. (20010079503-2), Rel. Min. Edson Vidigal, j. Em 21/08/2001, DJ de
01/10/2001.
pretenso material que integra o pedido formulado na inicial,

decidindo citra petita, pode ser decretada de ofcio pelo Tribunal ad
quem - (REsp. 243.294/SC, Ministro Vicente Leal, DJ 24/04/2002).
Recurso Especial no conhecido.2
Nesse mesmo diapaso:
SENTENA CITRA PETITA - NO APRECIAO DE PEDIDO
- NULIDADE DA SENTENA - DECLARAO OFICIOSA DO
VCIO - POSSIBILIDADE - INVALIDAO DECRETADA. Se
a
sentena no se pronuncia a respeito de todos os pedidos formulados
pelo autor ocorre o fenmeno conhecido como sentena citra petita,
vcio que pode ser conhecido de ofcio pelo Tribunal, ocasionando a
sua invalidao e a determinao para que outra seja proferida, com
expressa anlise a respeito daquele pedido de condenao por danos
morais3
A sentena que no esgota a prestao jurisdicional e, em
conseqncia, no aprecia todas as questes de fato e de direito
formuladas pelas partes, ato processual nulo, face ao prescrito no
art. 458, do CPC, de modo que, ausente a manifestao judicial,
quanto alegao do requerido, sobre a existncia de cobrana
abusiva de juros, matria apta descaracterizao do
inadimplemento, deve-se decretar a nulidade do decisum.4
Ante o exposto, nos exatos termos acima lanados, d-se provimento
ao recurso para declarar a nulidade da r. sentena recorrida, em razo de sua
natureza citra petita.
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DECLARAO DE VOTO VENCIDO

(Voto n 5.745)
Com o devido respeito, ouso divergir da douta maioria.
Citra petita, com efeito, a sentena no . Levou efetivamente em
considerao tambm o pedido indenizatrio por danos morais, considerando
descabida a pretenso, por ter sido o protesto cambial tirado legtimo.
O problema que chamou a isso, como tambm ao pedido de baixa do
prprio protesto, de falta de interesse de agir, da a extino sem apreciao do
mrito. Pode-se, pois, questionar o tratamento ao tema como condio da ao,
quando na verdade de mrito, e por extenso o julgamento da forma como
2
STJ - REsp. 180.442/SP (1998/0048352-7), Rel. Min. Csar Asfor Rocha, j. em 21/09/2000, DJ de
13/11/2000.
3
TJMG. Apel. n 0407554-9, 11 Cm. Civ. Rel. Juza Albergaria Costa. 22/10/03.
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TJMG. Apel. n 0410084-7, 13 Cm. Civ. Rel. Juiz Marin da Cunha. 30/10/03.

promovido, guisa de indeferimento da petio inicial. Prestao jurisdicional

incompleta, todavia, a meu ver no houve.
Nesses termos, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
FABIO TABOSA, 3 Juiz
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 020627639.2009.8.26.0005, da Comarca de So Paulo, em que apelante VRG
LINHAS AREAS S/A, apelado OLVIA BESSA DO NASCIMENTO
(JUSTIA GRATUITA) E OUTROS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO
AO RECURSO. POR MAIORIA DE VOTOS. VENCIDO O EXMO. 3
DESEMBARGADOR, QUE DECLARA VOTO., de conformidade com o
voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n 13.598)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores FERNANDES
LOBO (Presidente), ROBERTO MAC CRACKEN E FABIO TABOSA.
So Paulo, 17 de outubro de 2013.
FERNANDES LOBO, Presidente e Relator
Ementa:
RESPONSABILIDADE
CIVIL
Transporte areo domstico de passageiros - Recusa
da r GOL a efetuar o embarque dos autores em voo
do Cear a So Paulo, ao argumento de que eles se
apresentaram
com
cinquenta
minutos
de
antecipao, no uma hora, ao balco de check-in Na ausncia de disposio contratual clara, no se
pode presumir que essa antecipao de sessenta
minutos tenha como termo final o horrio previsto
do voo; deve esse clculo ser feito com base na
efetiva decolagem da aeronave
- No caso concreto, o voo atrasou quase uma hora,
de maneira que os autores se apresentaram, sim,
no aeroporto observando o tempo mnimo exigido Jus et obligatio sunt correlata; no se pode impor ao
passageiro dever de conduta (pontualidade absoluta)
que a prpria transportadora, injustificadamente,

no observou - Inteligncia do CDC, art. 14, 3 -
Quantum indenitrio moral arbitrado na origem em

absoluta ateno aos vetores que orientam a matria
- Danos materiais tambm caracterizados Pretenso indenizatria procedente - Apelo no
provido.
VOTO
VISTOS.
Cuida-se de apelao interposta por VRG LINHAS AREAS S/A (GOL
LINHAS AREAS INTELIGENTES S/A), contra a sentena de procedncia
da pretenso nestes autos veiculada por OLVIA BESSA DO
NASCIMENTO e OUTROS, condenando a r a indeniz-los em R$ 12.000,00
pelos danos morais que lhes imps (a ser rateados entre os quatro coautores),
alm de repar-los em R$ 3.619,68 por danos materiais, valores
monetariamente atualizados e com juros legais, nos termos do dispositivo. A
cargo da r os reflexos patrimoniais da sucumbncia, arbitrada a honorria em
15% do valor global da condenao (fls. 137/139).
Apelou a r VRG (fls. 144/152), arguindo sua ilegitimidade passiva e,
no mrito, pretendendo a reforma da sentena inverso do resultado. Sustenta
a improcedncia da pretenso dos autores, ao argumento de que presente a
excludente de responsabilidade por culpa exclusiva das vtimas, dizendo que
os demandantes so os nicos responsveis pela impossibilidade de embarque
no voo. No mais, advoga que o dano material concedido na sentena no foi
comprovado, assim como o dano moral. Subsidiariamente, pede a minorao
do quantum compensatrio arbitrado na origem.
Interposio tempestiva e bem preparada.
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Recurso respondido (fls. 162/177).

o essencial.
O apelo no comporta provimento.
Nesta lide, o fato danoso origina-se da m-prestao de servios de
transporte areo contratado pelos autores: colhe-se dos autos que adquiriram
passagens de ida e volta de Juazeiro do Norte, Cear, a So Paulo. No trecho
de volta, foram impedidos pela r de embarcar, ao argumento de que
descumpriram clusula contratual determinatria de que se apresentassem ao
check-in com ao menos uma hora de antecipao relativamente partida da
aeronave. Como a famlia demandante (pai, me, dois menores) chegou ao
balco cinquenta minutos anteriormente decolagem prevista, no se lhes
permitiu embarcar.
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Maior ainda foi a indignao dos apelados porque o voo partiu com
atraso de pelo menos quarenta minutos - de maneira que, calculada a
antecipao mnima de uma hora tendo por termo final a efetiva decolagem,
resulta que os demandantes obedeceram disposio contratual e
regulamentar da ANAC.

Acesso ao Sumrio
Os danos materiais invocados constituem o prejuzo patrimonial que

sofreram para lograr retornar do serto nordestino a So Paulo, j que a r
alegou s poder reembarc-los cinco dias aps e se viram obrigados a adquirir
passagem partindo de Fortaleza por outra companhia. Os morais, a sua vez,
orbitam o intenso sofrimento por eles sofrido, inclusive com crianas de tenra
idade.
Tais fatos so todos incontroversos. Limita-se o apelo da r GOL a
arguir que parte ilegtima, alm de atribuir aos consumidores culpa
exclusiva pelo evento, impugnando tambm a existncia de danos morais e
materiais, afirmando que dos fatos narrados no se extrai dano moral
indenizvel.
1. De incio, afasta-se a preliminar de ilegitimidade passiva suscitada,
argumentando a r que Gol Linhas Areas Inteligentes S/A apenas holding
controladora da GOL, atualmente denominada VRG Linhas Areas S/A (fl.
144).
Na lio de Humberto THEODORO JUNIOR, escoimado em AMARAL
SANTOS, ADA PELLEGRINI GRINOVER e LIEBMAN,
Legitimados ao processo so os sujeitos da lide, isto , os titulares
dos interesses em conflito. A legitimao ativa caber ao titular
do interesse afirmado na pretenso, e a passiva ao titular do interesse
que se ope ou resiste pretenso. (...)
Outrossim, porque a ao s atua no conflito de partes
antagnicas, tambm a legitimao passiva elemento ou aspecto da
legitimao de agir. Por isso, s h legitimao para o autor
quando realmente age diante ou contra aquele que na verdade
dever operar efeito tutela jurisdicional, o que impregna a ao
do feitio de direito bilateral. (Curso de Direito Processual Civil,
Rio: Forense, 2010. 51 ed. v. 1, p. 74).
Com efeito, a legitimidade deve ser aferida de acordo com a narrativa,
feita pelo polo ativo, que integra a causa de pedir ftica. Se todas as partes
do processo, em tese, guardam relao inteligvel com os fatos narrados (que
amparam o pedido), tm elas legitimatio ad causam.
Est caracterizada a pertinncia subjetiva passiva da GOL - j que, no
entender dos autores, a causa de seu dano indenizvel decorre da m execuo
dos servios por ela prestados.
Note-se que, perante o consumidor, a fornecedora (ao menos aparente)
dos servios , inegavelmente, Gol Linhas Areas Inteligentes (fls. 44/46).
Pouco importa, para o consumidor, a estrutura societria do Grupo GOL. -lhe
facultado demandar uma ou outra pessoa jurdica, indistintamente. Tanto mais
se houve incorporao societria que lhe alheia.
Alis, nota-se que ambas as pessoas jurdicas compareceram

espontaneamente aos autos (GOL e VRG), defendendo-se dos mesmos fatos,
apresentando procuraes conjuntas etc. Deve subsistir, portanto, a GOL no

polo passivo.
2. No mrito, sem razo o apelo.
Consigne-se de incio, a fim de que se entenda a presente deciso, que
incide espcie o Direito Consumerista - afastando a incidncia da Conveno
de Varsvia e do Cdigo Brasileiro de Aeronutica.
A incidncia do primeiro Diploma est afastada pelo teor de sua prpria
ementa: o Decreto n 20.704/31 promulga a Conveno de Varsvia, para a
unificao de certas regras relativas ao transporte areo internacional. No
h como pretender eventual incidncia da referida conveno, portanto, se ela
nem mesmo se destina regncia do transporte domstico de passageiros como in casu.
Resta tratar do CBA - que tambm no se aplica ao caso concreto.
E assim porque, por conta das regras estabelecidas no Cdigo de Defesa
do Consumidor, subsumem-se os litigantes moldura nele descrita (arts. 2 e
3, e 2, CDC).
Com efeito, o inciso XXXII, do art. 5, e inciso V, do art. 170, ambos da
Constituio da Repblica de 1988, asseguram - como pilares do ordenamento
jurdico ptrio a defesa do consumidor, promovida pelo Estado, na forma da
lei, tendo a legislao especial institudo a Poltica Nacional das Relaes de
Consumo (Capitulo II do CDC) e o sistema de proteo ao consumidor, como
formas de o Estado promover o equilbrio nas relaes de consumo. Nesse
sentido, consagrou a regra da responsabilidade objetiva do fornecedor (Lei n.
8.078/90, art. 14) e o principio da reparao integral dos danos causados ao
consumidor (art. 6, inciso VI, CDC).
Em resumo: com o advento da Constituio Federal de 1988 e do
Cdigo de Defesa do Consumidor, consagrou-se a aceitao plena da
reparao do dano moral, de forma irrestrita e abrangente, sendo hoje pacfico
no Superior Tribunal de Justia o entendimento de que a responsabilidade civil
do transportador areo pelo atraso de voo, overbooking e extravio de
bagagem ou de carga rege-se pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, se o
evento se deu em sua vigncia, afastando-se a indenizao tarifada prevista
na Conveno de Varsvia e no Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei n
7.565/65), bem como eventual responsabilidade subjetiva do transportador
incompatveis com o regramento consumerista.
Por todos, confira-se o posicionamento de h muito pacificado no
Superior
Tribunal de Justia:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.
TRANSPORTE AREO DE PESSOAS. FALHA DO SERVIO.
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EXTRAVIO
MORAIS.
DE
BAGAGEM.
REPARAO
POR
DANOS

Acesso ao Sumrio
APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.

QUANTUM INDENIZATRIO RAZOVEL. SMULA 7/STJ. AGRAVO
REGIMENTAL DESPROVIDO.
1. O Superior Tribunal de Justia entende que a responsabilidade civil
das companhias areas em decorrncia da m prestao de servios,
aps a entrada em vigor da Lei 8.078/90, no mais regulada
pela Conveno de Varsvia e suas posteriores modificaes
(Conveno de Haia e Conveno de Montreal), ou pelo Cdigo
Brasileiro de Aeronutica, subordinando-se, portanto, ao Cdigo
Consumerista.
(...) (AgRg no Ag 1380215/SP, Rel. Ministro RAUL ARAJO,
QUARTA TURMA, julgado em 19/04/2012, DJe 10/05/2012)
Postas essas premissas, no caso em exame, est caracterizado ilcito
praticado pela r. A que se entendam as razes de decidir, merece transcrio
excerto do lapidar parecer do rgo do Ministrio Pblico, Dr. Ari Srgio DelFiol Mdolo (fls. 193/196):
No recente essa conduta rigorosa das empresas de aviao que, no
entanto, no mostram o mesmo rigor no tocante aos seus prprios deveres. E
no presente caso, reputo muito grave a falha da empresa de aviao, at porque
o atraso dos passageiros foi efetivamente irrisrio para algum cujo voo j
apresentava atraso de quarenta minutos.
De fato, o site da empresa area alerta que a antecedncia para
embarque de uma hora. Nada mais. Como a contagem resulta bvia, de
crer-se que seja uma hora antes do voo. Seria verdadeira ofensa ao bom-senso
imaginar que fosse contado o prazo a partir da hora prevista para o voo.
Afinal, jus et obligatio sunt correlata, de forma que o horrio previsto para o
voo deve valer para ambas as partes, ou para nenhuma delas. Logo, se ele no
foi respeitado pela empresa area, no lhe seria lcito exigir pontualidade de
seu passageiro.
Viria o argumento de que o voo poderia estar sujeito a intempries, que
os controladores de voo poderiam retardar a decolagem e assim por diante.
Mas essa impreviso poderia afetar os passageiros, tambm sujeitos s mais
diversas ocorrncias. (...)
De qualquer forma, porm, o fato que o horrio de embarque, no
presente caso, j estava alterado pelo atraso da prpria empresa area, cujo
avio decolou quarenta minutos aps o horrio previsto. Nada havia, portanto,
que pudesse impedir o embarque dos autores. Nenhum argumento tcnico ou
relativo a horrio que a prpria Gol no respeitou.
Nesse ponto, venia concessa, no entendo vivel a aplicao do

entendimento da culpa reciproca, com a consequente reduo da verba
indenizatria.
De plano, h que se destacar a responsabilidade objetiva da empresa
area,
que responde pelos atos praticados pelos seus prepostos, independentemente

de culpa, alm de garantir, por fora de contrato, que levar o passageiro ao
seu destino com segurana (...).
Assim exposto o entendimento, cumpre atentar para o fato de que no
existe, in casu, demonstrao efetiva e indubitvel, de que os autores teriam
perdido o horrio por sua nica e exclusiva culpa. Os fatos atestam o contrrio,
porque o voo estava com quase uma hora de atraso, de forma que a
pontualidade dos passageiros seria irrelevante. E, ademais, no h qualquer
razo para impor- se ao passageiro uma espera prolongada, decorrente da
desdia do prprio transportador.
Alis, desdia que esbarra, nesse processo, em m conduta processual,
vnia. J superada a fase de produo de prova documental, a ora apelante
insere nas suas razes um documento antes no juntado (fl. 149), fazendo
com que o documento fosse integrante das razes recursais (...).
M sorte a do apelante, porque esse documento (fl. 149) confirma
aquilo que os autores esto afirmando desde o incio da demanda: h a
advertncia, mas no h nenhuma informao de que seriam impedidos de
embarcar.
Claro que isso exigia maior cautela dos passageiros, mas ao mesmo
tempo impunha mais cautela para o transportador, porque esse documento
sequer afirma que a antecedncia da hora prevista para o voo. Claro que o
prazo deve ser contado para o voo, considerando-se, inclusive, eventual atraso,
sob pena de ofender-se o necessrio equilbrio contratual, j que, como dito
alhures, jus et obligatio sunt correlata.
Vergasta-se a ambos, passageiro e transportador, porque se a cautela era
de se exigir ao primeiro, muito mais havia de se exigir do segundo, cujo dever
era primordialmente o cumprir o contrato de transporte, e no livrar-se dele na
primeira oportunidade.
No exagero afastar a culpa exclusiva da vtima. Ao contrrio, ainda
que a admita, inafastvel que o transportador se houve com culpa, e essa
segunda foi especial e visivelmente mais grave, o que at afasta a culpa dos
passageiros por um atraso irrisrio em voo que j estava com sua partida
postergada em quase uma hora.
Enfim. Est mais que caracterizado, pelas razes acentuadas, flagrante
inadimplemento contratual por parte da r - donde deflui o dever de indenizar.
O abalo moral consistiu no intenso desconforto sofrido pelos autores
decorrente do desencontro de informaes, recusa do embarque, horas perdidas
em estrada para chegar at o aeroporto de Juazeiro do Norte (os autores
estavam em cidade longnqua, Quixel), frustrao no retorno a So Paulo...
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inmeras situaes impositivas de evidente prejuzo tranquilidade de frias tudo isso fartamente documentado nos autos, e fora de controvrsia.

Acesso ao Sumrio
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e-JTJ - 02
A conduta da transportadora, como explanado, tem de ser analisada

pelo prisma da responsabilidade objetiva (da no prosperarem as alegaes
apelatrias acerca da ausncia de culpa), nos termos do art. 14 do CDC. No
se verificam, aqui, nenhuma das circunstncias do 3 do referido dispositivo.
Na ausncia de culpa comprovada da vtima ou de terceiro, prestadora de
servios toca suportar os prejuzos do evento, posto que, ao celebrar o contrato
de transporte areo de passageiros, assumiu obrigao de resultado, garantindo
a eficcia, pontualidade e segurana das operaes - o que, em ltima anlise,
o risco de seu negcio.
Passando-se, agora, ao campo da fixao do quantum correspondente
compensao - aps caracterizada a responsabilidade -, ao juiz so conferidos
amplos poderes, tanto na definio da forma como da extenso da reparao
cabvel (Cdigo Civil Comentado, Org. Ricardo Fiza. So Paulo, Saraiva,
2008. 6ed).
A respeito da matria, anota Ricardo Fiza, na obra supracitada:
Na reparao do dano moral, no h ressarcimento, j que
praticamente impossvel restaurar o bem lesado, que, via de regra,
tem carter imaterial, O dano moral resulta na maior parte das
vezes, da violao a um direito da personalidade: vida, integridade
fsica, liberdade, honra, liberdade etc. (...).
Os dois critrios que devem ser utilizados para a fixao do
dano moral so a compensao ao lesado e o desestmulo ao lesante.
Inserem- se nesse contexto fatores objetivos e subjetivos, relacionados
s pessoas envolvidas, como a anlise do grau da culpa do lesante,
da eventual participao do lesado no evento danoso, da situao
econmica das partes e da proporcionalidade ao proveito obtido com o
ilcito.
Na controvrsia vertente, analisados os vetores mencionados, se fixado
quantum indenizatrio fora de patamares razoveis, mesmo que sob a escusa
de desestimular a conduta danosa, inobservar-se-ia a situao econmica dos
passageiros, em desatendimento proporcionalidade e razoabilidade.
No caso concreto, a verba foi fixada at com modicidade em primeiro
grau (doze mil reais, a dividir-se entre os quatro autores). No propicia aos
autores proveito econmico equiparvel a prmio de loteria, e no representa
reprimenda injustificvel transportadora, no se podendo reduzir a verba a
valor menor. O montante, ademais, sintoniza-se com o atual entendimento do
Superior Tribunal de Justia e desta Corte acerca da questo (cf. STJ: REsp
786.609/DF, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA
TURMA, DJe 28/10/2008; Ag. Reg. no AI n. 442.487-RJ, Rel. Min. Humberto
Gomes de Barros, DJ de 09/10/2006; TJSP: Apel. 9103008-69.2002.8.26.0000,
22 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Thiers Fernandes Lobo, j. 10/02/2011;
Apel. 0206221-31.2008.8.26.0100, 14 Cmara de Direito Privado, Rel. Des.

Jos Tarciso Beraldo, j. 09/02/2011).
No se perca de vista, ademais, que sobre o valor singelo incidiro ainda
juros moratrios legais, contados desde a citao, por ter sido contratual a
origem do ilcito (1% ao ms - cf. arts. 405 e 406 do Cdigo Civil, c.c. 161,
1, do CTN), afora atualizao monetria a perfazer-se pela Tabela Prtica
do TJSP, desde a publicao da sentena recorrida, data da primeira
fixao (smula 362 do Superior Tribunal de Justia).
Quanto aos danos materiais, estes correspondem ao prejuzo
patrimonialmente afervel experimentado pela vtima - isto , o que ela
efetivamente perdeu e razoavelmente deixou de lucrar (art. 402, do Cdigo
Civil).
O pleito indenizatrio deduzido pelos requerentes por danos materiais
orbita os gastos que tiveram para voltar a So Paulo o quanto antes, diante da
recusa da r.
O valor deferido em sentena (R$ 3.619,68) consentneo com a prova
dos prejuzos que instruem os autos, devendo por isso ser mantido. Ele ser
monetariamente atualizado a partir do respectivo desembolso, e agregado de
juros moratrios a partir da citao.
Os nus sucumbenciais sero suportados pela r, nos termos da sentena.
luz dos fatos, nega-se provimento ao recurso.
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(Voto n 5.744)
Ouso, respeitosamente, divergir da douta turma julgadora.
Com efeito, existe um horrio limite para o check in e aps esse
perfeitamente lcito o encerramento dos procedimentos de embarque. A partir
da, se o voo atrasa ou no (e so inmeros os fatores que podem levar a isso),
fato que escapa por completo ao controle dos responsveis pelo despacho.
simplesmente impraticvel que seja marcado horrio para a apresentao dos
passageiros com base no horrio da partida real. O horrio tem em vista a hora
marcada para o voo, a menos que o atraso j seja conhecido antes e que por
isso os procedimentos de despacho de passageiros tambm sejam prolongados.
Assim, pelo meu voto, dou provimento ao recurso da empresa area,
julgando improcedente a demanda.
FABIO TABOSA, 3 Juiz

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Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 925137270.2008.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante TV OMEGA
LTDA, apelado MINISTRIO PBLICO.
ACORDAM, em 1 Cmara Extraordinria de Direito Privado do
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por votao
unnime, e para o fim determinado, deram parcial provimento ao recurso., de
30.019)
ZULIANI (Presidente sem voto), BERETTA DA SILVEIRA E NATAN
ZELINSCHI DE ARRUDA.
So Paulo, 14 de novembro de 2013.
MAIA DA CUNHA, Relator
Cmara Extraordinria. Resoluo n 608.2013.
Processos entrados no Tribunal em 2008 e 2009
e distribudos a outros relatores. Redistribuio
excepcional para cumprimento da Meta 2 do CNJ.
Ementa: Ao civil pblica. Obrigao de no fazer
relacionada veiculao de produtos fitoterpicos da
flora medicinal brasileira sem exigir do anunciante a
comprovao cientfica de seus efeitos teraputicos e
comprovao de que tenham sido classificados como
andinos pelo Ministrio da Sade, bem como absterse de veicular publicidade de medicamentos de venda
sem exigncia de prescrio que contenha
informao sobre ser alimento, cosmtico ou outro
produto de consumo. Correo da r. sentena e
consideraes sobre o tema. Recurso parcialmente
provido to somente para afastar os honorrios
advocatcios.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena que julgou
procedente ao civil pblica de obrigao de no fazer relacionada
veiculao de produtos fitoterpicos da flora medicinal brasileira sem exigir
do anunciante a comprovao cientfica de seus efeitos teraputicos e
comprovao de que tenham sido classificados como andinos pelo
Ministrio da Sade, bem como abster-se de veicular publicidade de

medicamentos de venda sem exigncia de
prescrio que contenha informao sobre ser alimento, cosmtico ou outro

produto de consumo.
Apela a r TV OMEGA para a reforma da r. sentena, aduzindo, em
suma, alm de cerceamento por impossibilidade de comprovao de que os
produtos Easy Diet (complemento alimentar composto de quitosana) e
Maquiagem Corporal (cosmtico redutor de celulite e gordura localizada) se
inserem na previso da Lei n 5991/1973, que no h prova de veiculao de
produtos de emagrecimento sem comprovao cientfica, at porque no
veculos aqueles produtos como remdios ou da flora brasileira sem
comprovao de eficcia. Afirma, ainda, que os meios de comunicao no
respondem por publicidade enganosa ou abusiva, o que se faz pelas
fabricantes anunciantes segundo o Cdigo de Defesa do Consumidor, que a
multa foi exagerada e que no h sucumbncia na ao civil pblica.
Os longos e bem deduzidos pareceres do MINISTRIO PBLICO, em
primeiro e segundo graus, foram pelo improvimento do recurso.
Este o relatrio.
O digno Magistrado sentenciante julgou parcialmente procedente ao
civil pblica proposta pelo MINISTRIO PBLICO contra a TV OMEGA
e o fez para conden-la obrigao de no fazer relacionada veiculao de
produtos fitoterpicos da flora medicinal brasileira sem exigir do anunciante
a comprovao cientfica de seus efeitos teraputicos e comprovao de que
tenham sido classificados como andinos pelo Ministrio da Sade, bem como
abster-se de veicular publicidade de medicamentos de venda sem exigncia de
prescrio que contenha informao sobre ser alimento, cosmtico ou outro
produto de consumo.
A r. sentena, no substancial ligado ao mrito da ao, est perfeita e
adequada aos fatos e ao direito aplicvel. Os fundamentos expendidos pelo
digno Magistrado sentenciante, por pertinentes, ficam inteiramente adotados
como razo de decidir pelo improvimento do recurso, evitando-se a longa,
fastiosa e desnecessria repetio, com outras palavras, dos mesmos
fundamentos.
Por isso a regra do art. 252 do Regimento Interno do Tribunal de Justia
de So Paulo (Nos recursos em geral, o relator poder limitar-se a ratificar
os fundamentos da deciso recorrida, quando, suficientemente motivada,
houver de mant-la.), que tem sido autorizada pelo Colendo Superior
Tribunal de Justia ao decidir que a viabilidade de o rgo julgador adotar
ou ratificar o juzo de valor firmado na sentena, inclusive transcrevendo-a
no acrdo, sem que tal medida encerre omisso ou ausncia de
fundamentao no decisum (REsp n 662.272-RS, 2 Turma, rel. Min. Joo
Otvio de Noronha, j. de 4.9.2007; REsp n 641.963-ES, 2 Turma, rel. Min.
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Castro Meira, j. de 21.11.2005; REsp n 592.092-AL, 2 Turma, rel. Min.

Eliana Calmon, j. de 17.12.2004 e REsp n


Acesso ao Sumrio
265.534-DF, 4 Turma, rel. Min. Fernando Gonalves, j. de 1.12.2003).

De todo modo, no custa ponderar que no houve cerceamento de
defesa, seja pelo encerramento da fase do inqurito com a propositura da ao,
seja pela ausncia de dilao probatria na sua fase judicial, o que se afirma
porque a prova documental e os elementos de convico era suficientes para o
julgamento.
Reafirma-se, quanto ao mrito, que a r, como emissora de televiso,
concessionria de servio pblico e veiculou publicidade envolvendo os
medicamentos Easy Diet (complemento alimentar composto de quitosana) e
Maquiagem Corporal (cosmtico redutor de celulite e gordura localizada), que
poca no estavam registrados no Ministrio da Sade. E por medicamento
se deve entender o produto farmacutico, tecnicamente obtido ou elaborado,
com finalidade profiltica, curativa, paliativa ou para fins de diagnstico
(art. 4, II, da Lei n 5991/73), regra na qual se inserem apesar dos esforos da
apelante para transmudar suas naturezas e destinaes com a finalidade de
transmud-los para alimentos e cosmticos.
No foi por outra razo, alis, que, como lembra a prpria apelante, foi
multada pela ANVISA em relao aos produtos mencionados, na condio de
medicamentos sujeitos ao disposto na Lei n 9294/96, que dispe sobre as
restries ao uso e propaganda de produtos fumgenos, bebidas alcolicas,
medicamentos, terapias e defensivos agrcolas, nos termos do pargrafo
quarto do artigo 220 da Constituio.
Por outro lado, o Cdigo de Defesa do Consumidor, no art. 37, nos 1
a 3, veda a publicidade enganosa, como aquela que cuida de medicamento
como se fosse cosmtico ou alimento e capaz de levar a engano o consumidor
e colocar em risco a sua sade pela falta de informao essencial do produto,
incidindo exatamente na hiptese em julgamento que, alm disso, ainda
veicula produtos fitoterpicos da flora sem que seja o anunciante obrigado a
exibir a comprovao cientfica ou de classificao andina pelo Ministrio da
Sade.
Adota-se, ainda, como fundamentos para o improvimento deste recurso
as alentadas razes expendidas pelo Ministrio Pblico, tanto em primeiro
como em segundo graus (fls. 1338/1345 e 1348/1365).
No que tange multa foi bem fixada na r. sentena, sem excesso na
medida em que visa efetivamente dissuadir a apelante de qualquer postura
contrria deciso judicial, ao mesmo tempo em que impe a correta
obteno dos dados e informaes indispensveis aos anncios que se
vinculam s obrigaes estipuladas pela r. sentena.
Apenas num ponto merece pequeno reparo a r. sentena. que no h
honorrios advocatcios na ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico,
a teor da bem anotada jurisprudncia do Colendo Superior Tribunal de Justia

pela douta Procuradoria Geral de Justia (fls. 1364, final).
No mais, fica integralmente mantida a r. sentena.

Pelo exposto, e para o fim determinado, que se d parcial
provimento
ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 921254468.2009.8.26.0000, da Comarca de Po, em que apelante NATANAEL
ALVES GENUINO (ESPLIO) (JUSTIA GRATUITA), apelado
SEBASTIO PERES DE SOUZA.
ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 2 Cmara
Extraordinria de Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso. V.U., de
conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 14908)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CAUDURO
PADIN (Presidente) e JOS TARCISO BERALDO.
FRANCISCO GIAQUINTO, Relator
Ementa: Reintegrao de posse - Comodato verbal
por prazo indeterminado - Alegao de doao
informal do imvel - Inadmissibilidade - Exigncia
de ato solene para formalizao da doao (arts. 108
e 541 do CC) - Esbulho possessrio configurado com
o decurso do prazo concedido na notificao, sem a
desocupao do imvel pelos comodatrios - Aluguel,
de natureza indenizatria, devida em razo da mora
dos comodatrios - Aluguis que devem ser apurados
em regular liquidao por arbitramento (art. 475-C
do CPC) na falta absoluta de elementos objetivos
para sua imediata aferio - Sentena de
improcedncia reformada - Recurso provido.
VOTO
Trata-se de ao de reintegrao de posse c/c pedido de aluguis
proposta por NATANAEL ALVES GENUINO (ESPLIO) em face de
SEBASTIO
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PERES DE SOUZA, julgada improcedente pela r. sentena de f179/179v.

Apela o autor, sustentando, em resumo, que a doao informal

Acesso ao Sumrio
invlida, exigindo a legislao para a doao de imvel superior a 30 salrios

mnimo a escritura pblica (art. 541 do CC). No possuindo o ru instrumento
pblico capaz de sustentar a doao do imvel, no pode o comodato
perpetuar- se em suposta tese de doao informal, sendo caso de prover-se o
recurso para determinar-se a desocupao do imvel diante do esbulho
praticado pela no restituio do imvel aps a notificao, alm da
condenao ao pagamento de aluguel.
Recurso regularmente processado e respondido.
o relatrio.
VOTO
Cuida-se de ao de reintegrao de posse de imvel localizado na Rua
Japo, 156, Ferraz de Vasconcelos.
Narra o autor na inicial ter adquirido o imvel em 02/08/95, sendo
emprestado (comodato verbal) ao ru quando ainda vivo o autor. Apesar de
notificado em 16/06/06 a desocupar o imvel, deixou de restituir o imvel ao
autor, por isso deve o requerente, alm de ser reintegrado na posse, pelo
esbulho cometido, deve ser indenizado pelo aluguel, desde o trmino do prazo
concedido para desocupao e at efetiva desocupao, com valor a ser
liquidado por sentena.
O Juiz julgou improcedente assim fundamentando a sentena:
(...) No h falar, entretanto, em esbulho praticado pelo ru. Com
efeito, a prova testemunhal coligida aos autos atesta que a posse
exercida pelo ru de boa-f, nos termos do art. 1201 do Cdigo Civil. A
toda evidncia que o inventariado, Natanael Alves Genuno realizou
promessa de doao do referido imvel ao requerido. Nesse sentido, foram
os depoimentos harmnicos e unssonos do filho e companheira,
respectivamente, do inventariado, Margarida Guglielmino, sob o crivo do
contraditrio, disse que, embora inexistente documento formal, o
Natanael doou em vida o imvel ao ru. Esclareceu ainda que, tem
conscincia da vontade do seu ex-companheiro e, por isso, no se ope
doar o imvel ao requerido. Por sua vez, Aluzio de Oliveira Genuno,
nesta solenidade, informou que, h muitos anos seu pai havia doado o
imvel e que, ouviu o seu genitor, dias antes de falecer, o pedido de que ele
cuidasse de tudo e formalizasse o contrato de doao para o requerido e
suas filhas. Os relatos acima transcritos foram corroborados pelo
depoimento da testemunha Valcir Tadeu Hungria que, declarou que o
Sebastio morava muitos anos no imvel e nunca o Natanael havia
cobrado qualquer valor locatcio. Diante destas provas, o emerge a posse
de boa-f do requerido. Nos termos do art. 538 do Cdigo Civil,
considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por liberalidade,
transfere de seu patrimnio bens ou vantagens para o de outro. Evidente

que ainda no instrumentalizada
a doao, o ru residiu e ainda mora no local, como o nimo de dono,

inclusive com o pagamento de todos os encargos referentes ao imvel
conforme documentos de fls. 53/123, sem que possa imputar qualquer ato
de m-f. Nesta quadra, considerando as circunstancias em que a posse foi
transferida, no h como lhe imputar qualquer ato esbulhatrio. Vale
consignar que, os demais herdeiros de Natanael Alves Genuino e, por
consequente, pessoas inteiramente interessadas no imvel, declaram a
ocorrncia da promessa de doao. Outrossim, saliente-se a sinceridade do
depoimento do outro filho do inventariado Aluzio no que tange aos
motivos pelos quais seu pai no regularizou a devida transferncia do
imvel o que, por certo, mais uma vez, indica a boa-f da posse do ru. Por
fim, tenha-se que a jurisprudncia firme no sentido de valorar a promessa
de doao com expectativa de direito o que, de fato, ocorreu no caso vertente e
d suporte a posse de boa-f do requerido.
O autor, no apelo, sustenta invlida a doao informal, exigindo forma
escrita.
Pelo meu voto, data vnia do entendimento do E. Juiz de Direito, estou
dando provimento ao recurso.
Na hiptese, o requerido alegou que o autor, enquanto ainda vivo,
adquiriu o imvel com a inteno de do-lo s filhas do ru, a quem
considerava como suas netas, porquanto viveu maritalmente com sua me por
mais de 30 anos.
Conquanto fosse at a inteno do autor, enquanto vivo, doar o imvel ao
ru ou suas filhas, fato que isso no chegou a ser formalizado.
A doao do imvel no chegou a ser formalizada porquanto o
requerente adoeceu e morreu, embora desde a aquisio do imvel, em 2/8/95
(fls. 10/15), at sua morte em 24/10/2001 (fls. 8), tivesse tido tempo mais do
que necessrio para formalizar o ato, caso fosse essa sua vontade realmente.
A doao far-se- por escritura pblica ou instrumento particular (art.
541 do CC).
O art. 108 do CC, por outro lado, salvo disposio legal em contrrio,
exige a escritura pblica para validade dos negcios jurdicos que visem
constituio, transferncia, modificao ou renncia de direito reais sobre
imveis de valor superior a trinta (30) vezes o maior salrio mnimo vigente no
pas.
Disso emerge, pois, deve o caso ser solucionado luz das disposies
dos referidos artigos mencionados.
No se tem notcia fosse o imvel inferior a 30 salrios mnimos ou de
pequeno valor, de forma a que pudesse admitir a doao verbal (art. 541,
nico, do CC).
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Se, portanto, a doao do imvel exigia forma solene, no poderia ser

preterida por outra.

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Da a razo para no se admitir a doao verbal no caso especfico.

Desta forma, evidencia-se que a ocupao do ru no imvel deriva
mesmo de comodato verbal.
Com o falecimento do autor (fls. 8), os sucessores notificaram o
requerido denunciando o desinteresse na continuao do comodato e a sua
desocupao no prazo de 30 dias (fls. 18/19), fato no impugnado pelo
requerido.
No desocupado o imvel no prazo concedido, a ocupao que era lcita
transmudou-se para ilcita, caracterizando o esbulho, autorizando a utilizao
do remdio possessrio para a recuperao da posse.
Ademais, tambm devido o aluguel como indenizao pela reteno
ilcita pelo comodatrio.
Com efeito, o aluguel em caso de descumprimento do prazo para
restituio do bem dado em comodato tem natureza indenizatria e visa
ressarcir o comodante por eventuais perdas e danos sofridos em razo da mora
do comodatrio.
O art. 582 do Cdigo Civil estabelece expressamente que: O
comodatrio obrigado a conservar, como se sua prpria fora, a coisa
emprestada, no podendo us-la seno de acordo com o contrato ou a
natureza dela, sob pena de responder por perdas e danos. O comodatrio
constitudo em mora, alm de por ela responder, pagar, at restitu-la, o
aluguel da coisa que for arbitrado pelo comodante..
Na lio de Washington de Barros Monteiro colhe-se que o aluguel
apenas a maneira pela qual se indeniza o comodante dos prejuzos decorrentes
da mora. (Curso de Direito Civil; direito das obrigaes, Saraiva, 4 ed., 1965,
v. 2, p. 214).
Assim, devido o aluguel em decorrncia da mora do comodatrio na
restituio do imvel.
Tratando-se, de comodato por tempo indeterminado, a indenizao
passa a contar 30 dias depois de sua notificao (21/06/06), portanto, devidos
os aluguis a partir de 21/07/2006, quando restou caracterizada a mora do
comodatrio at a data da efetiva desocupao do imvel.
Diante da falta absoluta de dados objetivos para imediata fixao dos
aluguis, de rigor sejam eles apurados em regular liquidao por arbitramento,
nos termos do art. 475-C do CPC.
Por tais fundamentos, d-se provimento ao recurso para julgar-se
procedente a ao, determinando-se a expedio de mandado de reintegrao
de posse em favor do autor e a condenao do ru a pagar aluguel pela mora
na desocupao do imvel. Sucumbente, suportar o requerido as custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 10% do valor da
condenao.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, nos termos do acrdo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 928978203.2008.8.26.0000, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante
PREFEITURA MUNICIPAL DE UCHOA, apelado ALBERT GRAFICA
LTDA.
proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte ao recurso. V.U.,
de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n
20738)
CAUDURO PADIN (Presidente), HERALDO DE OLIVEIRA E FRANCISCO
GIAQUINTO.
CAUDURO PADIN, Relator
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Ementa: Embargos execuo. Improcedncia.

Duplicatas mercantis no aceitas, acompanhadas
dos comprovantes de entrega e recebimento das
mercadorias. Regularidade. Comprovantes que
vieram em cpias autenticadas, viabilizando a
execuo. Cobrana excessiva. Reduo e adequao,
prosseguindo-se na execuo. Recurso provido em
parte.
VOTO
Vistos.
Trata-se de apelao contra sentena que julgou improcedentes
embargos execuo, condenada a embargante no pagamento das custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 12% sobre o valor
do dbito (fls. 65/69).
Recorre a embargante (fls. 71/75 ).

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Sustenta carncia da execuo, pois ausente comprovante de entrega e

recebimento das mercadorias; apresentao de trinta e dois comprovantes,
frente

a trinta e seis duplicatas executadas; falta de executividade dos ttulos, j que

sem aceite e desacompanhados dos comprovantes de entrega das mercadorias;
requer a reforma da sentena e a procedncia dos embargos.
Tempestivo, o recurso foi regularmente processa do, com resposta (fls.
77/79).
Os autos vieram redistribudos em cumprimento Resoluo n 608/2013.
o relatrio.
Cuida-se de embargos a execuo ajuizada com base em duplicatas
inadimplidas, acompanhadas das notas fiscais e comprovantes de entrega das
mercadorias (fls. 13/88, do apenso).
A primeira sentena foi anulada, para que a apelante fizesse prova a
cerca do no recebimento das mercadorias, com a consequente
irregularidade das duplicatas e impossibilidade da execuo.
Determinada a produo de prova oral, ambas as partes desistiram das
oitivas (fls. 57/58). Nesse contexto, de rigor a improcedncia dos embargos.
Acesso ao Sumrio
A duplicata ttulo de crdito causal, que somente pode ser sacada

quando ocorrer compra e venda mercantil a prazo no inferior a trinta dias
(art. 1, da Lei n. 5.474/68).
Nesse sentido, a cobrana da duplicata por meio de processo de
execuo pode ser feita com a simples apresentao do ttulo aceito ou, no
havendo aceite, dever ser acompanhada de documento hbil comprobatrio
da entrega e recebimento da mercadoria (art. 15, II, b, da Lei n. 5.474/68).
o que ocorre nos autos.
Apesar da combatividade da apelante, certo que todos os
comprovantes vieram juntados a fls. 85/88 do apenso, em cpias autenticadas,
tornando vivel e regular a execuo.
A cpia autenticada, no caso, equivale ao original, pois conferido por
Tabelio, que possui f pblica. No mais, aspectos meramente formais no
ultrapassam a inadimplncia da apelante.
Com relao s notas ficais e duplicatas sem comprovantes, de ser
acolhido parcialmente o pleito da apelante, apenas para excluir da cobrana
os valores referentes s notas 001-773 (fls. 19/20 do apenso), 002-660 (fls.
43/44 do apenso) e 002-848 (fls. 53/54 do apenso), pois desacompanhadas dos
respectivos comprovantes de entrega e recebimento das mercadorias.
Quanto nota 001-775, h comprovante, a fls. 87 do apenso,
correspondente ao quarto canhoto, cuja numerao ficou sobreposta
expresso nota fiscal fatura, da a dificuldade de reconhecimento.
Ante o exposto, o meu voto d parcial provimento ao recurso, apenas

para excluir da execuo os valores relativos s notas e duplicatas referidas
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(001-773, 002-660 e 002-848), prosseguindo-se no restante. Ante o
decaimento mnimo da apelada, nos termos do art. 21, pargrafo nico, do
CPC, fica mantida a sucumbncia como fixada na sentena.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001983003.2009.8.26.0077, da Comarca de Birigui, em que apelante SHIRLEY
APARECIDA SALES CARVALHO (ASSISTNCIA JUDICIRIA),
apelado FABIANO SQUERUQUE (JUSTIA GRATUITA).
CHRISTINE SANTINI (Presidente) e CLAUDIO GODOY.
RUI CASCALDI, Relator
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - Danos
morais - Filho da autora, com 17 anos de idade
poca dos fatos, que se dirigiu propriedade rural do
ru, e por ele foi autorizado a montar em seu touro
- Hiptese em que, durante a montaria, o animal
chocou sua cabea com a cabea do menor, que
caiu, vindo a falecer dias depois - Testemunhas que
declararam que no local no havia treinamento de
pees, sendo apenas um local onde as pessoas podiam
montar, gratuitamente, no animal - Irrelevncia Responsabilidade do ru caracterizada - Art. 936
do Cdigo Civil - Caso em que o ru no poderia
ter autorizado que a vtima montasse no touro sem
equipamentos de segurana e sem comprovar sua
verdadeira idade - Danos morais devidos, em razo
da perda de um ente querido - Ru que quis acionar
o resgate, no o tendo feito porque os amigos da
vtima optaram por lev-la ao hospital em seu
prprio veculo - Fixao da indenizao em R$
50.000,00,
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ante as peculiaridades do caso - Danos materiais no

comprovados - Penso mensal por morte devida
desde a data do bito at a data em que a vtima
completaria 25 anos de idade, no valor de 2/3 do
salrio mnimo, reduzida para 1/3 do salrio mnimo
at a data em que a vtima completaria 65 anos de
idade ou at a morte de sua genitora - Sentena
parcialmente reformada - Recurso provido em parte.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de apelao de sentena, cujo relatrio se adota, que julgou
improcedente a presente ao de indenizao por danos materiais, penso por
morte e danos morais. Em razo da sucumbncia, a autora foi condenada ao
pagamento de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes
fixados em R$ 500,00, observado o fato de ser beneficiria da Assistncia
Judiciria.
Recorre a autora, pleiteando a reforma total da r. sentena, a fim de que
o ru seja condenado a pagar penso de um salrio mnimo em razo da morte
de seu filho, danos materiais, no valor de R$ 15.000,00 e danos morais, no
montante equivalente a 300 salrios mnimos.
Recurso processado e respondido.
o relatrio.
No dia 29 de abril de 2009, Renan Rodrigues de Moura, filho da autora
e com 17 anos de idade poca, dirigiu-se propriedade rural do ru, no local
onde este treinava touros para participar de rodeios, e foi autorizado pelo
proprietrio a montar em um de seus touros.
Ocorre que, durante a montaria, o animal chocou sua cabea com a do
menor, que caiu e foi levado ao hospital por seus amigos, vindo a falecer em
09 de maio de 2009. Por este motivo, a me da vtima ajuizou a presente ao
em face do proprietrio rural, pleiteando indenizao por danos materiais e
morais, alm de penso por morte.
O juzo de primeiro grau julgou a ao improcedente, sob o fundamento
de que no h como se imputar qualquer responsabilidade ao ru pela morte
do filho da autora, pois no restou configurado que as circunstncias do
acidente se devessem ao ou omisso daquele, mas sim, demonstrado
evidncia que o sinistro se deu nica e exclusivamente em decorrncia dos
atos da prpria vtima, que, ao montar no touro, assumiu os riscos inerentes
a tal prtica (fls. 144).
A r. sentena merece parcial reforma.
Nos termos do art. 936 do Cdigo Civil, o dono, ou detentor, do animal
ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora

maior.
Restou devidamente comprovado que, no local onde o acidente ocorreu,
o ru treinava touros que, no futuro, participariam de rodeios. Embora pelos
depoimentos colhidos se tenha afirmado que o local no era destinado ao
treinamento de pees, e sim de touros, no h como treinar estes animais sem
algum para mont-los, o que era feito pelo prprio ru, segundo as
testemunhas, ou por quem se aventurasse a mont-los, como ocorreu com a
vtima, filho da autora, sendo que muitas pessoas costumavam se reunir ali
para assistir a esses treinos.
Irrelevantes, por outro lado, os motivos que levaram a vtima a montar
no touro, podendo ser o de meramente se exibir para a plateia, ou o de provar
as suas habilidades para algum empresrio de rodeio que, eventualmente,
estivesse assistindo aos treinamentos. Relevante, todavia, que a profisso
de peo muito bem paga, face aos riscos a ela inerentes, no podendo o ru
desconhecer que aos treinos de seus touros, poderiam aparecer pessoas (em
geral jovens) se oferecendo para mont-los, despreparados para a montaria,
porm, dizendo-se habilitados e experientes e arriscando tudo para serem
contratados como peo.
No dia dos fatos, a vtima (Renan) chegou ao local com alguns amigos,
e pediu para montar em um dos animais. De acordo com as testemunhas, o
menor aparentava ser maior de idade e disse que tinha experincia. Alertado
pelos colegas a utilizar capacete, teria se recusado a faz-lo. Mesmo assim, foi
autorizado a montar o animal.
Como cedio, este tipo de atividade de alto risco, no sendo razovel
que qualquer pessoa monte em um animal bravo, como o touro, que est sendo
treinado para dar saltos, sem utilizar um equipamento de proteo, ou ter um
mnimo de treinamento. O ru, simplesmente, se omitiu de fazer qualquer
destas exigncias. Nem mesmo exigiu o documento de identidade da
vtima, onde constava a sua menoridade!
O touro de propriedade do ru no estava mansamente caminhando pelo
pasto quando a vtima, por molecagem, resolveu mont-lo se exibindo para
amigos. Nesta hiptese at poderamos concordar com a sentena, atribuindo a
culpa com exclusividade vtima, pois o ru no teria tido nenhuma
participao. Mas, no foi isso o que ocorreu! O ru desenvolvia em sua
fazenda uma criao de touros para rodeio, atividade que demanda algum
para mont-los e puxar a corda (chamada sedm) para faz-los saltar (alis, a
testemunha Andr Luis Bueno da Silva disse que o touro saltou chocando sua
cabea contra a da vtima, no instante em que esta puxou a corda fls. 103).
Vale dizer, o ru desenvolvia em sua fazenda uma atividade empresarial, pelo
que se torna responsvel, tambm, pelos riscos inerentes a essa atividade.
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Por tudo isso, afasto a culpa exclusiva da vtima na causao do acidente

que acarretou a sua morte, e reputo presentes os pressupostos da
responsabilidade civil do ru, a implicar o pagamento de indenizao por
danos morais em favor da autora, genitora da vtima.
Ressalte-se que a responsabilidade civil independe da criminal, nos
termos do art. 935 do Cdigo Civil, de modo que o arquivamento do inqurito
policial envolvendo os fatos aqui debatidos no afasta o dever de indenizar.
No que tange ao valor da indenizao, necessrio que se leve em
considerao s condies econmicas do ru, que, ao que tudo indica, no
pessoa de posses. Ademais, a autora deixou claro em seu depoimento na
Delegacia de Polcia do Municpio de Birigui que tinha conhecimento de que
seu filho frequentava locais para treinar montaria, esclarecendo, ainda, que
sempre que possvel, ela o acompanhava (fls. 49). Vale dizer, ela tambm
incentivava o filho a se arriscar por uma vida melhor, que poderia decorrer de
sua eventual contratao como peo!
Destarte, ainda que no presente na data dos fatos, tinha a genitora
cincia de que seu filho, mesmo menor, costumava montar em touros, o que
no parece razovel a uma me que deveria defender a integridade fsica de
seu filho. Afinal, ningum monta um touro de rodeio por mero deleite!
Pondera-se, tambm, que o ru, ao contrrio do quanto afirmado pela
autora, no se recusou a socorrer a vtima, tendo oferecido sua ajuda, que s
no foi aceita pelos amigos de Renan porque estes temiam a demora da
chegada do resgate.
Por todos estes motivos, o valor pleiteado pela apelante (300 salrios
mnimos) extremamente exagerado, merecendo sofrer reduo. Assim, fixase o montante indenizatrio em R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), em favor
da autora, genitora da vtima, que foi privada para sempre da companhia e do
afeto de seu ente querido. Tal montante deve ser corrigido a partir deste
decisrio e acrescido de juros de mora de 1% ao ms, contados da data do
bito.
No que tange aos danos materiais, no entanto, razo no assiste
apelante. Isso porque as despesas materiais alegadas (despesas hospitalares e
funerrias, no valor de R$ 15.000,00) no foram comprovadas, no sendo
razovel exigir-se que o apelado pague elevada quantia sem a efetiva
demonstrao das mesmas.
Por fim, o pedido de penso mensal por morte tambm deve ser acolhido
em parte.
A alegao de que a vtima exercia atividade laborativa no restou
comprovada. De acordo com o entendimento do C. STJ, a indenizao pela
morte de filho menor que no exercia atividade remunerada deve ser fixada na
forma de penso mensal de 2/3 do salrio mnimo, at que a vtima

completasse 25 anos de idade e, a partir da, reduzida para 1/3 do salrio
mnimo at que a
data em que a vtima completaria 65 anos de idade ou at o bito do beneficirio

(o que ocorrer primeiro). Vejamos:
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO
ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. MORTE DE FILHA
MENOR. PENSO DEVIDA AOS PAIS. TERMO INICIAL. TERMO
FINAL. DCIMO-TERCEIRO SALRIO.
1. Tratando-se de famlia de baixa renda, presume-se que o filho
contribuiria para o sustento de seus pais, quando tivesse idade para
passar a exercer trabalho remunerado, dano este passvel de
indenizao.
2. Penso mensal de 2/3 (dois teros) do salrio mnimo, inclusive
gratificao natalina, contada a partir do dia em que a vtima
completasse 14 anos at a data em que viria a completar 25 anos,
reduzida, a partir de ento, para 1/3 (um tero) do salrio mnimo, at
o bito dos beneficirios da penso ou a data em que a vtima
completaria 65 anos de idade, o que ocorrer primeiro.
3. Agravo regimental provido. Recurso especial conhecido e provido.
(AgRg no Ag 1217064/RJ, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI,
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL
NO RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO
ESTADO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS.
ACIDENTE EM RODOVIA FEDERAL. M CONSERVAO DE
RODOVIA E PRECARIEDADE DE SINALIZAO. PRESUNO DE
CONTRIBUIO NO SUSTENTO DA FAMLIA DE BAIXA
RENDA. PENSO PS-MORTE EM FAVOR DOS GENITORES DA
VTIMA. POSSIBILIDADE.
1. A jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de que
devida a indenizao de dano material consistente em pensionamento
mensal aos genitores de menor falecido, ainda que este no exera
atividade remunerada, posto que se presume ajuda mtua entre os
integrantes de famlias de baixa renda. Precedentes: REsp 740.059/RJ,
Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, Quarta Turma, DJ 06/08/2007;
REsp 1258756/RS, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda
Turma, DJe 29/05/2012; REsp 427.842/RJ, Rel. Min. Eliana Calmon,
Segunda Turma, DJ 04/10/2004.
2. Agravo regimental no provido. (AgRg no REsp 1228184/RS, Rel.
Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em
28/08/2012, DJe 05/09/2012)
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Destaque-se que, no presente caso, o termo inicial da penso deve ser a

data do bito de Renan, isto , 09/05/2009.
Isto posto, D-SE PARCIAL PROVIMENTO ao recurso, para julgar a
ao parcialmente procedente, condenando o ru ao pagamento de indenizao

por danos morais autora no valor de R$ 50.000,00, corrigidos a partir da data
do acrdo e com juros de mora de 1% ao ms a partir da data do bito da
vtima, e ao pagamento de penso mensal por morte no montante equivalente a
2/3 do salrio mnimo, desde a data do bito at que a vtima completasse 25
anos de idade e, a partir da, reduzida para 1/3 do salrio mnimo at a data
em que a vtima completaria 65 anos de idade ou at o bito da autora. Em
razo da maior sucumbncia do ru, este dever arcar com o pagamento de
custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 10%
sobre o valor da condenao, observado o fato de ser beneficirio da
Assistncia Judiciria.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012560943.2007.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante AGROSUL
EMPREENDIMENTOS AGRO PASTORIS LTDA, apelado COMPANHIA
BRASILEIRA DE DISTRIBUIO.
(Voto n 27.905)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores FELIPE
FERREIRA (Presidente) e ANTONIO NASCIMENTO.
VIANNA COTRIM, Relator
Ementa: 1. Locao de imveis - Renovatria de
locao - Adoo do valor do aluguel apurado pelo
perito nomeado pelo juzo - Utilizao de mtodo
adequado - Equidistncia dos interesses das partes.
2. Diferena entre os alugueres provisrios pagos no
curso da lide e os efetivamente devidos que deve ser
paga com correo monetria e juros respectivos.
3. Autora vencida no valor do aluguel proposto e r
vencida na resistncia renovao - Sucumbncia

recproca bem decretada - Nego provimento ao

recurso.

VOTO
A r. sentena de fls. 777/780, declarada a fls. 858 e cujo relatrio ora
adotado, julgou parcialmente procedente a ao renovatria relativa a bem
imvel, da o apelo da r, a fls. 794/818, buscando a reforma e sustentando, em
sntese, que o aluguel mnimo deve ser de R$ 133.500,00; dentre outros, aduz
que o imvel provavelmente o nico da regio com espao de
estacionamento diferenciado que valoriza o imvel, de sorte que a taxa de
renda sobre ele deve ser de 10% e no de 6%; errnea a diviso
classificatria entre padro mdio e padro simples, que deve ser nica para
todo o imvel; o imvel s tem serventia para a apelada justamente porque
parte dele pode ser aproveitada como depsito de mercadorias; assim, o
padro construtivo o ideal para o desempenho de suas atividades; deve
constar explicitamente da sentena a condenao do apelado ao pagamento
da diferena entre os alugueres devidos e os j pagos para evitar insegurana
jurdica; finalmente, a sucumbncia no recproca, em suma, porque no se
ops renovao.
Recebido e processado o recurso, com contrarrazes a fls. 829/839,
subiram os autos.
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o relatrio.
Cuida-se de ao renovatria envolvendo imvel localizado na Avenida
Santa Catarina, 1672, Bairro do Jabaquara nesta Capital, insurgindo-se a
locadora em relao ao valor apurado pelo perito e acolhido pela sentena,
para o ms de junho de 2008, no importe de R$ 113.551,00.
Pretende que seja acolhido o laudo de seu assistente tcnico que
encontrou,
para o mesmo ms, o valor de R$ 133.500,00. (fls. 544)
Todavia, a r. sentena apelada bem justificou a aceitao do laudo do
perito judicial destacando que o mtodo comparativo o mais adequado
espcie, consentneo com as condies do imvel e demais fatores apontados
no trabalho pericial, que se mostra adequado para a situao em exame em
virtude das caractersticas do imvel e de sua localizao.
Especificamente no que concerne aplicao da taxa de renda sobre o
espao utilizado como estacionamento, em momento algum a rea respectiva
foi tomada como subaproveitada pela percia, tendo sido o seu valor
considerado na apurao da citada taxa, como se v dos seguintes trechos:
Para a parcela de rea complementar (9.000,00m - 5.288,00m
= 3.712,00m), definida como no eficiente embora utilizada para
estacionamento, fator preponderante para viabilizar o comrcio -
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supermercado - que est sendo explorado pela Autora no imvel, ser

aplicada a taxa de renda de 6% ao ano. (fls. 445-446)
1. Tendo o Sr. Perito atribudo taxa de renda de 6% ao ano
parcela do imvel destinada a estacionamento, e considerada

Acesso ao Sumrio
subaproveitada diante da alquota aplicada, indaga-se:

1.1. vivel uma atividade comercial que explora vendas no varejo
em larga escala (ex: supermercado, loja de materiais de
construo, revendedoras de veculos) ser instalada em imvel
desprovido de estacionamento para clientes?
Resp. 1.1.) No entender deste signatrio, no vivel uma
atividade comercial do tipo explorada pela empresa requerente, sem
estacionamento para clientes. Como ser esclarecido na crtica
ofertada pelo assistente tcnico da requerida, o signatrio no
considerou subaproveitada a rea de estacionamento. (fls. 635-636)
(grifei)
E no que tange ao enquadramento de partes do imvel em padres
diversos de construo, o expert esclareceu, a fls. 637-638 em resposta aos
quesitos 2.2. e 2.4., que a totalidade da classificao no deve ser regida
pela construo predominante, no caso, o salo de venda e outras, que se
enquadram no padro galpo mdio.
A esses argumentos deve ser ponderado que o laudo produzido pelo
expert nomeado pelo juzo equidistante do interesse das partes e foi muito
bem elaborado.
Em situaes anlogas, esta Cmara tem orientado:
LOCAO DE IMVEIS. RENOVATRIA. 1. Na fixao
do locativo prepondera o valor do mercado imobilirio com a adoo,
sempre que possvel, do mtodo comparativo. 2. Tendo a percia
judicial, de forma equidistante e isenta de nimo, bem aferido o valor do
locativo, deve prevalecer. Sentena mantida. Recurso improvido.
(Apelao n 0104412-36.2008.8.26.0346 - Relator Des. FELIPE
FERREIRA).
RENOVATRIA - VALOR DO ALUGUEL - PERCIA
OFICIAL
- PREVALNCIA - RECURSO IMPROVIDO. Nas aes renovatrias
a percia judicial o mais seguro elemento informador do
convencimento do juiz. ela, na prtica, o nico meio adequado de que
dispe o magistrado visando aferir o grau de reajuste necessrio para
retirar o aluguel do nvel de defasagem em que se encontra,
equiparando-o ao valor de mercado. (Apelao n 037375708.2010.8.26.0000 - Relator Des. RENATO SARTORELLI).
Por outro lado, reputo conveniente definir, desde j, que a diferena
entre o valor dos alugueres pagos a partir da data da renovao e aqueles
efetivamente devidos em decorrncia da condenao devida com correo
monetria e juros moratrios contratuais desde os respectivos vencimentos.
Finalmente, a sucumbncia recproca foi bem reconhecida, pois, ao

contrrio do propalado no recurso, houve evidente resistncia ao pedido
renovatrio em si, ainda que sob a alegao de irregularidades formais, pois

alegou, dentre outras, a impossibilidade jurdica do pedido e a ausncia de

requisitos para a ao renovatria.
Assim, se de uma parte sucumbiu a r em relao renovao, sucumbiu
o autor em relao ao valor do aluguel proposto, da o acerto da repartio dos
nus sucumbenciais.
Pelo exposto, por esses fundamentos e apenas para o fim indicado, nego
provimento ao apelo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004204837.2011.8.26.0309, da Comarca de Jundia, em que apelante/apelado PAUL
GASCHLER, so apelados/apelantes MNICA GASCHLER e PETER
GASCHLER.
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por votao
unnime, deram provimento ao recurso, prejudicado o adesivo. V.U., de
31.217)
ENIO ZULIANI (Presidente sem voto), TEIXEIRA LEITE E FRANCISCO
LOUREIRO.
MAIA DA CUNHA, Relator
Ementa: Doao. Revogao. Ingratido. Art. 557 do
Cdigo Civil. Hipteses taxativas segundo a doutrina
e a jurisprudncia dominantes. Existem excees
que admitem a natureza exemplificativa, como no
precedente trazido na apelao, do qual participei.
No caso, contudo, prescinde-se dessa prvia definio
porque os fatos mencionados na inicial so capazes
de, em tese, caracterizar a injuria grave que permite
a revogao pelo inciso III do art. 557 do Cdigo
Civil. Julgamento antecipado que, no contexto,
cerceou a defesa do autor. Necessidade de colheita
de prova oral, inclusive depoimentos pessoais, para
que seja prolatada nova sentena de mrito e se
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possa dirimir definitivamente a questo. Recurso

provido para

Acesso ao Sumrio
tanto, prejudicado o adesivo.

VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena que julgou extinta,
sem exame do mrito, ao de doao de quotas sociais, sustentando o autor
apelante, em suma, que exemplificativo o rol de previses do art. 557 do
Cdigo Civil e que a ingratido dos donatrios rus est assentada nos fatos
narrados na inicial, tendo havido cerceamento de defesa com o julgamento
antecipado antes das provas que pretendia realizar em audincia.
Alternativamente, caso o Tribunal entenda que pode ser aplicado o art.
515, 3, deve a ao ser julgada procedente porque aps a doao passou a
sofrer retaliaes e injustias dos filhos donatrios, ora apelados, inclusive
com a retirada do pr-labore combinado e todo tipo de bices para o
funcionamento da nica empresa que lhe restou e fica no mesmo imvel das
demais empresas, tudo a permitir a concluso de que houve injria moral at
mais grave do que a fsica.
Adesivamente recorrem os rus para a elevao dos honorrios
advocatcios de modo a remunerar com dignidade em ao de vultoso valor e
complexidade.
Este o relatrio.
O recurso, com a devida vnia, merece provimento.
O digno Magistrado sentenciante interpretou restritivamente o art. 557
do Cdigo Civil para concluir que so taxativas as hipteses previstas nos
incisos I a IV e nenhuma delas est sequer em tese descrita na inicial. E,
por isso, baseado na falta de possibilidade jurdica do pedido, julgou extinta a
ao sem apreciao do mrito, nos termos do art. 267, VI, primeira figura, do
No agiu acertadamente, contudo. E no exatamente porque, com
amparo em boa doutrina, entendeu que so taxativas as hipteses do art. 557
do Cdigo Civil. o entendimento que predomina tambm na jurisprudncia
deste Tribunal de Justia de So Paulo: AP. 0021629-51.2010.8.26.0011,
Rel. Des. Carlos Alberto Garbi, em 20.04.2013, Unnime; AP 917032778.2007.8.26.0000, Rel. Des. Antonio Vilenilson, em 03.08.2010, Unnime;
AP 9079484-09.2003.8.26.0000, Rel. Des. Egidio Giacoia, em 13.07.2010; AP
9126539-82.2005.8.26.0000, Rel. Des. Vito Guglielmi, em 25.10.2006.
O meu entendimento pessoal sentido de que so exemplificativas as
hipteses do texto legal, permitindo-se que outras no expressamente previstas
possam ser graves o bastante para a revogao da doao por ingratido. Por
isso concordei com o precedente da lavra do Desembargador Francisco
Loureiro, desta 4 Cmara de Direito Privado, julgamento do qual participei

(Apelao
n 671.351-4/5-00, Piracaia, em 29.10.2009, fls. 866). Mencionando doutrina

abalizada o eminente relator funda o entendimento na correta ponderao entre
a especificao legal, para evitar abuso do doador, e os diversos fatos da vida
real que podem significar ingratido capaz de justificar a revogao.
De todo modo, a hiptese dos autos prescinde dessa definio prvia
pela turma julgadora. Isso porque, em tese, os fatos narrados na inicial podem
se constituir em injria grave capaz de caracterizar a ingratido de que cogita
o art. 557, III, do Cdigo Civil. E, com a devida vnia do digno Magistrado
sentenciante, no relevante, para efeito de apreciao do mrito, se os fatos
narrados na inicial foram expressamente nominados como injria grave,
prevalecendo o princpio secular de que cabe parte narrar os fatos e ao juiz
dar o direito que seja aplicvel.
E nesse particular que o recurso provido.
Ainda que descritos na inicial, e j em parte amparados por prova
documental, era fundamental que a respeito deles fosse colhida a prova oral
pretendida pelo apelante, inclusive com a tomada dos depoimentos pessoais
para a melhor e mais completa verificao de ter ou no havido injria, e, em
caso positivo, se foi grave.
primordial que se faa a dilao probatria a respeito dos fatos graves
e controvertidos contidos nas alegaes de ingratido envolvendo filhos e pai.
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Por isso, preservado o entendimento do digno Magistrado sentenciante,

mas para permitir que o Tribunal possa amanh resolver em definitivo se
houve ou no ingratido suficiente para a procedncia da revogao da doao,
o provimento do recurso para que, anulada a r. sentena por cerceamento
de defesa, sejam tomados os depoimentos pessoais das partes, ouvidas as
testemunhas que forem arroladas e proferida nova sentena sobre o mrito da
ao.
Para tanto o provimento do recurso.
Pelo exposto, e para o fim determinado, que se d provimento ao
recurso, prejudicado o adesivo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001178255.2010.8.26.0001, da Comarca de So Paulo, em que apelante ANTNIO
CAMELO MACHADO (JUSTIA GRATUITA), apelado RETFICA
DE MOTORES CASA VERDE LTDA.
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(Voto n 15.535)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores
ROBERTO MAC CRACKEN (Presidente sem voto), CAMPOS MELLO E
MATHEUS FONTES.
So Paulo, 6 de fevereiro de 2014 .
SRGIO RUI, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Indenizatria. Danos materiais. Lucros

cessantes. Retfica. Motor de veculo de transporte
coletivo. Arguio de m prestao dos servios.
Improcedncia. Prestgio. Decurso de ano entre
os servios oferecidos e o novo problema. Nexo
de causalidade incomprovado. Autor que no se
desincumbiu do nus da prova quanto ao fato
constitutivo do seu direito - artigo 333, I, do CPC.
Cenrio do artigo 252 do RITJSP. Sentena mantida.
Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de ao de indenizao com pedido de danos materiais e lucros
cessantes - julgada improcedente pela r. sentena de fls. 301/302 - ajuizada por
Antnio Camelo Machado em face de Retfica de Motores Casa Verde Ltda.
Reivindica-se - em apertada sntese - reforma da r. sentena para
julgamento da procedncia da ao, em repercusso nos consectrios de estilo.
Recebido o recurso - no duplo efeito - anotada a gratuidade, vieram
contrarrazes a fls. 328/334, onde se postula condenao pela litigncia de mf.
o relatrio.
Declara o autor que contratou com a empresa-r servios para retfica do
motor de seu veculo.
Efetuada a tarefa, o problema voltou a aparecer, tendo, inclusive, que
trocar o motor.
Desta forma, culpa a empresa pela m prestao dos servios, pleiteando
danos materiais e lucros cessantes, estes hauridos da perda salarial,
considerado o uso do veculo para transporte coletivo.
Pois bem.
A percia judicial foi inconclusiva em atestar a responsabilidade da
empresa-r nos danos causados ao autor (fls. 175/193).

Entre a retfica realizada pela r e a troca do motor, decorreu o interregno
de mais de ano.
H outros fatores que podem ter influenciado a trinca no bloco do motor,
tais como, o uso dirio para o transporte de pessoas (das 05h40min s 22h50min
- fls. 263) e o tempo transcorrido.
No se vislumbra, portanto, nexo de causalidade entre os servios
prestados e os prejuzos advindos.
Ademais, o autor no comprovou que, poca da retfica realizada pela
empresa-r, o veculo apresentava trinca no motor.
Segundo relato da testemunha do autor, Felipe de Almeida Soares
Mendes, inquirida a fls. 271, da primeira comunicao do defeito at o
efetivo reparo pela retfica Engediesel transcorreu cerca de um ano. Por seu
conhecimento acredita que um veculo com trinca no motor no fica mais
que um ms em funcionamento.
A hiptese contempla apelante que no se desincumbiu do nus da
prova quanto ao fato constitutivo do seu direito (artigo 333, I, do CPC).
Do preceito que distribui o nus da prova, no direito processual
brasileiro, se colheu duas finalidades, regra de instruo, com o que visa
estimular as partes prova de suas alegaes e as adverti-las dos riscos
que correm ao no prov-las. Serve ainda como um guia para que o juiz, no
que aparece como regra de julgamento, a fim de que o rgo jurisdicional,
diante de uma situao de dvida invencvel sobre as alegaes de fato da
causa, possa decidi-la sem arbitrariedade, formalizando seu julgamento com
a aplicao do art. 333, CPC.
(...)
Como regra de julgamento, o nus da prova destina-se a iluminar o juiz
que chega ao final do procedimento sem se convencer sobre as alegaes
de fato da causa. Nessa acepo, o art. 333, CPC, um indicativo para o
juiz livra-se do estado de dvida e decidir o mrito da causa. Tal dvida deve
ser suportada pela parte que tem o nus da prova. Se a dvida paira sobre
a alegao de fato constitutivo, essa deve ser paga pelo demandante, tendo
o juiz de julgar improcedente o pedido (...) (in, Cdigo de Processo Civil,
Comentado artigo por artigo, Marinoni, Luiz Guilherme e Mitidiero, Daniel,

Editora: Revista dos Tribunais, 2012, p. 336).
Nessa inteleco, probare oportet, non sufficit dicere, probatio
incumbit asserenti - no basta dizer, preciso demonstrar.
De litigncia de m-f no se cogita.
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O direito da parte de recorrer constitucionalmente assegurado - artigo

5, inciso LV. Ademais, o recurso est fundamentado - no contemplando as
hipteses do artigo 17, do CPC - impossvel ampliao - numerus clausus.

Acesso ao Sumrio
In casu, prevalece o julgamento da improcedncia do pedido sob o

primado do actore non probante absolvitur reus e em consonncia com o
artigo 252 do Regimento Interno desta Corte.
Por tais razes, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000618631.2011.8.26.0268, da Comarca de Itapecerica da Serra, em que apelante
INDSTRIA DE MQUINAS GUTMANN LTDA., apelado WHITE
MARTINS GASES INDUSTRIAIS LTDA..
(Voto n 26011)
ADEMIR BENEDITO (Presidente) e MAIA DA ROCHA.
VIRGILIO DE OLIVEIRA JUNIOR,
Relator
Ementa: Ao monitria. Cheques sem fora de
ttulo executivo - cheques prescritos. Embargos
monitrios no acolhidos. Apelao apenas em
relao ao termo inicial dos juros de mora e da
correo monetria. Inteligncia do art. 52, incisos
II e IV, da Lei 9.357/85 (Lei dos Cheques).
Doutrina. Termo inicial dos juros de mora e da
correo monetria a data da apresentao da
crtula perante o banco sacado. Precedentes do
TJSP. Sentena mantida. Recurso desprovido.
VOTO
A White Martins Gases Industriais Ltda. ingressou com ao monitria
para a cobrana da quantia de R$ 21.992,70, referente a cheques sem fora
de ttulo executivo. O devedor ops embargos monitrios, no acolhidos na r.
sentena. Inconformado, apelou apenas para suscitar que o termo inicial dos
juros de mora e da correo monetria a data da citao. Recurso processado

e contrariado em seguida.
o relatrio.
Cuidam os autos de ao monitria lastreada em cheques sem fora de
ttulo executivo [fls. 11/12].
O devedor ops embargos monitrios no acolhidos pelo Juzo a quo
[fls. 77].
Inconformado, apela apenas para sustentar que o termo inicial dos juros
da correo monetria a data da citao.
Sem razo, contudo.
H previso expressa legal acerca da incidncia de correo monetria e
juros de mora.
Em relao aos juros, reza o artigo 52, inciso II, da Lei 7.357/85 que:
O portador pode exigir do demandado:
II - os juros legais desde o dia da apresentao.
No h, ento, espao para dvidas.
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Apenas a ttulo de argumentao, no se aplica a previso constante

no artigo 40 da lei 9.492/97 - Lei de Protesto - em respeito ao princpio da
especificidade, eis que a previso na lei dos cheques afasta a regra genrica,
aplicada a todos os ttulos de crdito submetidos lei de protesto.
Art. 40 da Lei 9.492/97 - No havendo prazo assinado, a data
do registro do protesto o termo inicial da incidncia de juros, taxas e
atualizaes monetrias sobre o valor da obrigao contida no ttulo ou
documento de dvida.
Essa tambm a concluso da doutrina:
Portanto, para o cheque, em quaisquer hipteses, os juros comeam a
fluir sempre do dia da ocorrncia de apresentao a pagamento, venha ou no
a ser protestado [Lei do Cheque - e novas medidas bancrias de proteo aos
usurios, Paulo Restiffe Neto e Paulo Srgio Restiffe, ed. Malheiros, 5 ed.,
2012, p. 351].
A correo monetria, por sua vez, est prevista no artigo 52, inciso IV,
da Lei 7.357/85:
O portador pode exigir do demandado:
IV - a compensao pela perda do valor aquisitivo da moeda, at o
embolso das importncias mencionadas nos itens antecedentes.
Aqui, entretanto, no h a previso explcita acerca do termo inicial de
sua incidncia.
Apesar da deciso do Superior Tribunal de Justia no sentido de que:
(...) Ao monitria com lastro em cheque. (...) Atualizao monetria.
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Termo inicial. Data da emisso. (...) A data de emisso do cheque o termo

Acesso ao Sumrio
inicial de incidncia de atualizao monetria [STJ, AgRg no REsp

1.197.643/ SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, 4 Turma, DJe 01.07.2011].
A doutrina explica que:
A se levar ao extremo a orientao de incidncia de correo
monetria (e/ou juros) a partir da data da emisso, estar-se-ia, por
inadvertncia, criando uma inusitada obrigao ao banco sacado de fazer
pagamento de cheque que lhe tenha sido apresentado, por inciativa do
portador, muitos dias depois da emisso, com acrscimo de juros e correo
monetria, do perodo de espera do prprio portador - o que contraria
totalmente as regras atinentes ao cheque, que no admitem clusula que
altere a ordem incondicional de pagamento, pelo banco, mas somente da
quantia fixa, nele determinada. E resultaria, como desdobramento
prtico inconveniente, que todo cheque pago pelo sacado sem acrscimo
alm da data de emisso, mesmo que a apresentao seja sempre ato
voluntrio da iniciativa exclusiva do portador, produziria um resduo de
litigiosidade, para ser solvido pelo emitente e coobrigados, por juros e
correo monetria intercorrentes. O que, ademais, transformaria o prazo
de apresentao em fato especulativo, e o cheque, nesse perodo, em ttulo de
crdito ou de assuno de dvida.
A soluo prtico-jurdica sempre foi e ser a da incidncia de juros e
correo monetria a partir da data da apresentao do cheque sem
pagamento pelo banco sacado, o que no se contrape orientao das
Smulas 43 e 54/STJ e est de conformidade com as regras atinentes s
peculiaridades da natureza econmico-jurdica do cheque, como
instrumento de pagamento vista por terceiro, que tem como ato
culminante sua apresentao ao banco sacado para liquidao, inclusive do
direito potestativo do portador ao termo final.
Nesse sentido (...) firmou-se a jurisprudncia do extinto 1 TACivSP,
de que exemplar o acrdo da ACi, embargos declaratrios acolhidos,
julgamento de 30.11.1988, da 4 Cmara, de que foi relator o Juiz Octaviano
Santos Lbo, que vem assim ementado e fundamentado:
Execuo - Cheque - Juros de mora e correo monetria - Incidncia
a partir da data da apresentao - Aplicao dos arts. 52, II, da Lei n.
9.357/1985 e 1, 1, da Lei n. 6899/1981.
O cheque ttulo formal, autnomo, abstrato, que contm declarao
unilateral de vontade enunciada pelo sacador por uma ordem de pagamento
vista, em dinheiro, dirigida ao sacado, em benefcio do portador,
correspondente importncia indicada. A obrigao pro solvendo,
incidindo juros moratrios e correo monetria desde o dia da
apresentao [Lei do Cheque - e novas medidas bancrias de proteo aos
usurios, Paulo Restiffe Neto e Paulo Srgio Restiffe, ed. Malheiros, 5 ed.,
2012, p. 352].
No mesmo sentido:
Cheque prescrito. Ttulo hbil para embasar a ao (...) Correo
monetria e juros moratrios. Incidncia da lei 7357/85. A lei do Cheque
cuida expressamente do assunto, prevendo a incidncia de correo monetria
e juros moratrios contados desde a data da apresentao ao sacado
[TJSP, Ap. 9193782-43.2005.8.26.0000, Rel. Elaine Cristina Storino Leoni,
19 Cmara de Direito Privado, DJ 26.05.2006].
Assim, tais encargos tm como termo inicial a data de apresentao da
crtula perante o banco.
Mantm-se, portanto, integralmente a r. sentena.
Ante do exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 021185134.2009.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes JOS
SAULO PEREIRA RAMOS (ESPLIO) e EUNICE SANTINHA PEREIRA
RAMOS (INVENTARIANTE), apelado FRANCISCO CARLOS INOUYE
SHINTATE.
(Voto n 17566)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores ENIO
ZULIANI (Presidente sem voto), FBIO QUADROS E NATAN ZELINSCHI
DE ARRUDA.
TEIXEIRA LEITE, Relator
Ementa:
RESPONSABILIDADE
CIVIL.
Indenizao por danos morais. Direito livre
manifestao do pensamento e direito honra.
Preceitos de ordem constitucional que precisam ser
equilibrados. Abuso de direito configurado. Ofensa
honra e imagem de magistrado em entrevista
concedida por renomado jurista. Dever de
indenizar. Indenizao por danos morais fixada em
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patamar que atende a sua dupla

compensar/penalizar. Recurso desprovido.
funo:

Acesso ao Sumrio
VOTO
A r. sentena (fls.247/258) julgou procedente ao indenizatria
proposta por Francisco Carlos Inouye Shintate contra Saulo Ramos,
condenando-o ao pagamento de R$ 20.000,00 a ttulo de indenizao por
danos morais. A MM. Juza, assim o fez, sob o argumento de que o ru abusou
do seu direito de crtica, em entrevistas concedidas imprensa, discriminando
o autor em razo de sua etnia, escolaridade e imagem profissional.
Inconformado, em suas razes de apelao (fls. 260/302), reitera a
improcedncia do pedido, argumentando que tem o direito de livre expresso
do pensamento e que sua opinio em tom de crtica pessoa pblica no pode
ser considerada ofensiva. Afirma que jamais teve inteno de ofender a honra
do apelado e que seus comentrios se resumiram divergncia jurdica cujo
objeto era o desacerto da deciso judicial proferida pelo apelado. Sustenta
que no efetuou crticas diretas a ele, apenas tecendo genericamente sua
opinio acerca da falta de estudo e dedicao cincia do Direito. Ademais,
esses foram os fundamentos para a improcedncia da ao indenizatria
ajuizada pela integrante do Ministrio Pblico contra a mesma entrevista que
fundamenta o presente litgio. Afirma inexistir ato capaz de gerar o alegado
dano moral, porquanto a deciso proferida pelo apelado gerou inmeras
crticas da comunidade jurdica, j que baseada em aplicao de uma norma
inconstitucional, que no seu entender, caracteriza um erro jurdico de to
grave magnitude. Por fim, argumenta que em seus cinquenta anos de
advocacia sempre foi um fervoroso defensor da Magistratura e do Ministrio
Pblico, no tendo nenhuma inteno de ofender a honra de nenhum membro
dessas instituies.
Contrarrazes s fls. 306/325.
Este o relatrio.
Trata-se de ao indenizatria pela qual o apelado, Juiz de Direito, alega
ter sido ofendido em sua honra e imagem, aps ser injustamente criticado em
entrevista concedida pelo apelado, renomado jurista.
O objeto da celeuma foi a divergncia jurdica sobre os fundamentos
legais e constitucionais de uma deciso proferida pelo magistrado enquanto
exercia o cargo de Juiz Auxiliar da 1 Zona Eleitoral de So Paulo, em 2008.
Isso porque, acolheu representao oferecida pelo Ministrio Pblico de So
Paulo contra a Empresa Folha da Manh S.A. e Editora Abril S.A. por prtica
de propaganda eleitoral antecipada.
Pois bem.
incontroverso, que o apelante, sobre o assunto concedeu entrevista ao
jornal O Globo e Folha de So Paulo e nessa oportunidade proferiu
crticas ao nvel de escolaridade e conduta profissional dos Magistrados e

Promotores
de Justia, dizendo que a eles falta estudo do Direito e mais especificadamente

quanto ao magistrado, ora apelado, sobre o equvoco de ele ter aceitado a
injusta representao e tambm que seu portugus era terrvel; que ele no
sabia escrever.
Nesse vrtice, apesar de o apelado alegar o contrrio, induvidoso que a
crtica foi direta imagem e honra do magistrado, no se resumindo, como
quer fazer parecer, a um debate jurdico sobre os fundamentos da deciso.
Est claro que a matria fazia referncia a deciso proferida pelo
apelado e que, alis, como afirmou o apelante foi objeto de muitas crticas na
comunidade jurdica. Ademais, houve ressalva pelo apelante quanto ao seu
respeito pelos cem anos da migrao japonesa, o que no deixa dvidas sobre
a referncia pessoa do magistrado que pertence a essa etnia.
Portanto, correta a concluso da MM. Juza sobre o abuso de direito e
o dever de indenizar, o que acato com razo de decidir: Quando o requerido
atribuiu o teor das decises proferidas pelo juiz falta de estudo, falta
de leitura e falta de escolaridade, extravasou o direito que tinha de
discordar do entendimento do autor acerca da caracterizao da propaganda
antecipada e acabou por atingir a honra e a dignidade do requerente,
maculando a sua imagem como profissional.
E, por esse fato, induvidoso que o apelado acabou por sofrer prejuzos
de ordem moral.
No caso, o que no se permite a manifestao do pensamento de forma
abusiva, conforme se verificou, ainda que sob a justificativa de que o
magistrado fundamentou sua deciso com base em norma que, no entender do
ofensor, era inconstitucional, ou pelo fato de ter havido grave erro judicirio.
Ademais, o fato de a outra ao indenizatria que teve por base a mesma
entrevista ter sido julgada improcedente, em nada influencia a soluo dessa,
porquanto, est claro que alm de se referir genericamente a alguns
magistrados e/ou promotores que tm m formao jurdica, dirigiu ofensas
diretas ao apelado e embora sem citar nome, de fcil percepo, o que, de
fato, caracterizou o ilcito por abuso do direto da livre manifestao de
pensamento.
Afinal, sabe-se que concluir, afirmando, bem mais do que sugerir ou
mesmo insinuar e, no caso, o que se fez foi deixar essas assertivas sem apoio
mais concreto do que a intuio, manifestando-as publicamente, ou seja, uma
outra coisa.
E, nesse rumo, no pode ser compreendido no contexto que seria o
permissivo do interesse pblico e da liberdade de manifestao e crtica, isto
porque, ainda que respeitados diferentes estilos, bem como um estoque de
argumentos poderiam ser considerados vlidos nesse pretenso debate, emerge
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que no se pode cogitar de um exclusivo dote a permitir esse ou aquele mote,

tal
como pretendeu o apelante.

Cuida-se, aqui, de objetiva, concreta, e, isoladamente, no se aceitar
com demasiada tolerncia determinadas opes e escolhas. Isabel Lustosa, na
obra Insultos Impressos (Editora Companhia das Letras), quem
afirma que injrias no so razes, especialmente quando lanadas com o
pensamento voltado apenas para a reao dos leitores para os quais foram
manifestadas.
Portanto, e pela gravidade do ilcito, com relevante prejuzo a imagem
profissional do magistrado, em razo de uma ofensa pessoal proferida por
renomado jurista, mantm-se a r. sentena e a condenao por dano moral no
valor de R$ 20.000,00, o que suficiente atender o escopo de sua dupla
funo: reparar o prejuzo, buscando minimizar a dor da vtima e, punir o
ofensor, para que no volte a reincidir. Por outro lato, necessrio assegurar
uma justa compensao, sem, entretanto, incorrer em enriquecimento ilcito
por parte de quem a recebe, e, paralelamente, determinar a runa daquele
responsvel pelo seu pagamento.
Ante o exposto, voto desprovimento do recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 916849221.2008.8.26.0000, da Comarca de Itapetininga, em que apelante
GERNIMO JOO DE QUEIROZ (ESPLIO), so apelados BENEDITA
QUEIROZ DE PROENA, GORETE APARECIDA QUEIROZ PROENA,
ANTNIO QUEIROZ PROENA e ANDR QUEIROZ PROENA.
proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso. V.U., de
conformidade com o voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 4.644)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores CAUDURO
PADIN (Presidente) e JOS TARCISO BERALDO.
NELSON JORGE JNIOR, Relator
Ementa: POSSE - Herana - Propriedade rural Partilha em autos de inventrio - No ocorrncia
- Condomnio pro indiviso - Situao peculiar Imvel que foi dividido informalmente - Excluso
da posse que um herdeiro exerce h longa data sobre
parte do bem - Impossibilidade - Partilha regular do

bem, com a extino do esplio - Necessidade:
- Tratando-se de propriedade herdada em
condomnio pro indiviso e no tendo ainda havido
a partilha do bem nos autos do inventrio, no se
autoriza que um dos herdeiros possa impedir que o
outro permanea na posse de parte do bem que
j tem consigo h longa data, em especial quando
se verifica que outros herdeiros j esto fazendo uso
privado de outras partes da propriedade rural.
RECURSO NO PROVIDO.
VOTO
Vistos, etc.
Cuida-se de apelao interposta pelo esplio Autor em face da sentena
de fls. 77/78, que julgou improcedente a ao de reintegrao de posse por
ele ajuizada, condenando-o ao pagamento das custas processuais e da verba
honorria advocatcia, fixada em 10% do valor dado causa, observada a
justia gratuita que lhe foi concedida.
Esplio de Gernimo Joo de Queiroz sustenta em seu apelo de fls.
81/85 que o decisum recorrido comporta integral reforma, pois o imvel que
objeto da controvrsia uma extensa propriedade rural e a rea da sede vem
sendo utilizada exclusivamente pelos Recorridos (em especial por Benedita
Queiroz de Proena, que uma das herdeiras do esplio), de modo a violar as
regras do condomnio pro indiviso que caracteriza o bem.
Alega ainda que quando do falecimento da genitora dos herdeiros, estes
se reuniram e fizeram um mapa com a diviso das terras da propriedade em
11 (onze) faixas do mesmo tamanho, e resolveram fazer um sorteio da parte
que caberia a cada um, com a excluso da rea da propriedade sede do stio,
visto que de maior valor e portanto deveria ser vendido e o dinheiro dividido
entre todos os irmos. Porm, a requerida que j estava na posse do imvel no
aceitou e sequer quis participar do sorteio, razo pela qual os demais herdeiros
fizeram o sorteio e lhe reservaram a faixa de terras que lhe coube.
Por isso, visto que a requerida no tomou posse da rea que lhe foi
reservada pelos demais herdeiros e tenciona ficar para si com a rea onde est
a casa sede e benfeitorias, isto em prejuzo de todos os demais herdeiros,
afigura- se de rigor a concesso da reintegrao de posse alvitrada,
principalmente pelo fato de que a Apelada tem tornado impossvel a venda da
rea onde est a sede da propriedade, (...) pois a mesma impede a visita de
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qualquer interessado, e de fato ningum se interessa por um bem que est na

posse de outro e sob forte

Acesso ao Sumrio
litgio.
O recurso tempestivo, dispensado do recolhimento de preparo e
foi recebido no duplo efeito (fls. 87). Benedita Queiroz de Proena, Gorete
Aparecida Queiroz Proena, Antnio Queiroz Proena e Andr Queiroz
Proena apresentaram as contrarrazes de fls. 89/91, requerendo a rejeio do
apelo.
o relatrio.
I. A apelao no comporta provimento.
As partes no controvertem sobre o fato de que a Apelada Benedita
Queiroz de Proena mantm consigo a posse do imvel de que se cuida h
muitos anos. Isso porque para l se mudou em 1991, aps o falecimento do
de cujus, para cuidar de sua me viva, e por ali permaneceu aps o
falecimento dela (que tambm genitora da inventariante, ora representante
do esplio Apelante).
Saliente-se que a lide est adstrita casa que compe a sede da
propriedade, que se insere na extenso total de seis alqueires que o imvel
possui (vide descrio de fls. 45).
Considerando que se trata de imvel de razoveis propores, os 11
filhos do casal (ou os herdeiros dos filhos j falecidos) esboaram uma diviso
do bem, de modo que cada um seria proprietrio de uma parcela do terreno
e o local em que se encontra a sede seria vendido a terceiros, repartindo-se
entre eles a quantia obtida no negcio.
Sem adentrar no mrito das desavenas havidas entre os irmos (ou seus
herdeiros), igualmente inconteste que no houve, at o presente momento, a
efetiva partilha do imvel, nos autos do inventrio do esplio Recorrente.
Por isso, luz do princpio da saisine e do artigo 1.580 do Cdigo Civil
de 1916, vigente poca do falecimento do autor da herana, h entre os
herdeiros um condomnio pro indiviso, j que a propriedade continua,
juridicamente, sendo apenas uma.
E existindo um condomnio entre as partes, no dado a qualquer dos
condminos fazer uso exclusivo do bem comum, privando os demais de
tambm dele se utilizarem.
No pode deixar de ser considerado, todavia, que o caso presente possui
particularidades a demandar uma soluo mais adequada realidade que deflui
dos autos.
Isso porque os testemunhos colhidos em audincia de justificao (fls.
28/30) e em audincia de instruo (fls. 67/68), bem como os depoimentos
pessoais das partes (fls. 65/66), demonstram que diversos herdeiros esto
fazendo uso do imvel, com fundamento na partilha informal que esboaram
para a coisa, estando sob a posse dos Recorridos apenas a rea da sede do bem.
Mais que isso, a prpria inventariante afirmou que terceiros que
compraram parte dos herdeiros esto explorando o local, ou seja, alm de

ainda no ter ocorrido a diviso judicial (j que amigavelmente no houve
acordo entre os herdeiros), j teria sido concretizada a alienao de partes do
imvel para terceiras pessoas (houve, na verdade, mera cesso de direito
sucessrio ainda no individualizado).
Mesmo que no seja esse o mrito da demanda, imperativo destacar
que todas essas cesses comunicadas nestes autos esto sujeitas verificao
de sua legalidade, pois, ao que tudo indica, foram realizadas sem autorizao
do Juzo onde tramita o inventrio e dos rgos administrativos competentes,
em especial do Incra, pois a diviso do bem deve respeitar o tamanho mnimo
dos mdulos rurais. No obstante, tais pontos devero ser apreciados
oportunamente, na sede processual adequada, cabendo, aqui, apenas o
registro para que as partes no ignorem tais irregularidades.
O fato que no se afigura correto, por fora de todos estes fatos e em
decorrncia do tempo pelo qual a situao perdura, simplesmente ser
determinada a desocupao da sede da propriedade, impondo-se aos Apelados
o uso apenas da parte que os outros irmos querem lhes impor, em
decorrncia de sorteio realizado entre eles.
Anote-se que o prprio Apelante destaca as razes pelas quais quer ver
a habitao desocupada, pois pretende, como melhor soluo, a venda da
rea onde est a sede da propriedade, e sua diviso entre todos os herdeiros.
Entretanto, trata-se de interesse no albergado pela lei, pois apenas com
autorizao judicial poder ocorrer a alienao total ou parcial da coisa, sendo
irrelevante, nesse ponto, a presena dos Recorridos na propriedade.
Por isso que, repita-se, diante das singularidades que permeiam o caso
sob exame e de toda a incerteza existente acerca de quem so os efetivos
ocupantes do imvel (e da extenso desta ocupao), deve ser reconhecido o
direito dos Recorridos de permanecer morando na sede da propriedade, at
que ocorra a efetiva partilha da herana, nos autos do inventrio, dentro do
que manda a lei, com a possvel e iminente dissoluo judicial do condomnio.
Nada h, portanto, a ser provido. Portanto, sua Excelncia, o eminente
magistrado Jairo Sampaio Incane Filho, conferiu ao caso concreto o melhor
direito.
II.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0004943-
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38.2009.8.26.0360, da Comarca de Mococa, em que apelante S.C. (JUSTIA

GRATUITA), apelado A.A.S. (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)).
(Voto n 25.994)
DONEG MORANDINI (Presidente), BERETTA DA SILVEIRA E EGIDIO
GIACOIA.
So Paulo, 4 de fevereiro de 2014
DONEG MORANDINI, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Ao indenizatria. Filho da apelante,

enquanto menor, que perpetrou atos libidinosos
diversos da conjuno carnal contra o apelado.
Autoria e materialidade reconhecidas no mbito do
Juzo da Infncia e da Juventude. Responsabilidade
da apelante que deriva do disposto no art. 932,
inciso I, do Cdigo Civil, conferindo-lhe legitimidade
para figurar no polo passivo da ao. Obrigao de
indenizar bem reconhecida. Valor da indenizao
(R$ 50.000,00). Adequao. Valor ajustado
gravidade do ato ilcito. Aplicao do disposto no
art. 944 do Cdigo Civil. Sentena mantida. APELO
IMPROVIDO.
VOTO
1- A r. sentena de fls. 398/405, de relatrio adotado, condenou os
requeridos ao pagamento da quantia de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais),
com os acrscimos especificados s fls. 405, a ttulo de danos morais. Apela a
requerida S.C.. Sustenta, pelas razes expostas s fls. 411/415, a sua
ilegitimidade para integrar o polo passivo da demanda e que no rene
condies de solver o valor da condenao, ocorrendo, neste particular, ofensa
ao disposto no art. 928 do Cdigo Civil. Reclama, ainda, a ocorrncia de
cerceamento de defesa: no pode produzir prova de que o seu filho, poca
do ato infracional perpetrado contra o apelado, estava sob os cuidados do seu
ex-companheiro.
As contrarrazes foram apresentadas s fls. 432/436.
A douta Procuradoria, pelos motivos expostos s fls. 442/444, deixou de
apresentar parecer.
O RELATRIO.
2- Incontroverso que o filho da apelante, enquanto menor, perpetrou
atos libidinosos diversos da conjuno carnal com o apelado (tambm menor,

poca), conforme restou reconhecido definitivamente pela r. sentena de fls.
277/281, j transitada em julgado (certido de fls. 286).
As alegaes preliminares no vingam. De cerceamento de defesa no
se cogita. Pouco importa que o filho da apelante no estivesse sob a sua
guarda por ocasio do ato infracional: A mera separao dos pais no
isenta o cnjuge, com o qual os filhos no residem, da responsabilidade
em relao aos atos praticados pelos menores, pois permanece o dever de
criao e orientao, especialmente se o poder familiar exercido
conjuntamente (STJ, REsp 1.074.937, Min. Lus Felipe). De outra parte,
a apelante parte legtima para figurar no polo passivo da ao, nos termos do
disposto no art. 932, inciso I, do Cdigo Civil: So tambm responsveis pela
reparao civil: - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua
autoridade e em sua companhia.
Insubsistente, quanto ao mais, o apelo, notadamente em relao a
obrigao de indenizar da recorrente e o quantum da reparao. A obrigao
de indenizar deriva do disposto no art. 932, inciso I, do Cdigo Civil, que, per
si, afasta a incidncia do disposto no art. 928 do mesmo diploma legal,
reservado s hipteses em que apenas o menor o responsvel pela reparao,
conferindo-se, pela pertinncia, a doutrina de MARIA HELENA DINIZ:
Pessoa incapaz que lesar outrem dever, tendo recursos econmicos,
indenizar, equitativamente, os prejuzos que causou, se o seu responsvel
no tiver a obrigao de arcar com tal ressarcimento (p. ex., por no ser
genitor - guardio) ou se no tiver meios suficientes para tanto (in
Cdigo Civil Anotado, 12. Edio, revista e atualizada, Editora Saraiva,
p. 717).
No o caso, outrossim, da reduo do quantum indenizatrio. Ainda
que a condio econmica da apelante no se exiba favorvel, as graves
consequncias do ato ilcito no autorizam a reduo pretendida, lembrandose, luz do disposto no art. 944 do Cdigo Civil, que a indenizao mede-se
pela extenso do dano. A quantia arbitrada (R$ 50.000,00) atende aos
princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, sendo que a reduo
postulada, se atendida, tornaria incua a punio, um verdadeiro estmulo
oficial novas violaes, anotando-se que o ato infracional, pelo advento da
maioridade dos infratores, acabou sem qualquer punio (fls. 281).
E, por fim, no alcanada a pretenso indenizatria pela prescrio,
irrelevante a ocasio em que a demanda foi ajuizada.

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NEGA-SE PROVIMENTO AO APELO.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 101450786.2013.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes
EDITORA O DIA S/A (E OUTROS(AS)) e LEONARDO ANTONIO
LIMA DIAS, apelado LUIGI ROBERTO CARDOSO ALVES
RICCITELLI.
O julgamento teve a participao dos Desembargadores EDUARDO S
PINTO SANDEVILLE (Presidente) e VITO GUGLIELMI.
FRANCISCO LOUREIRO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: INDENIZAO POR DANO MORAL

Matria jornalstica que divulga a suposta
paternidade
de
filha
menor
de
modelo
internacional, afirmando que o autor teria se
envolvido em relacionamento extraconjugal e que
desembolsaria alta quantia mensal para manter a
genitora da criana calada a respeito da
paternidade - Dano Moral - Distino entre
interesse pblico e interesse do pblico - Ao
procedente - Recurso improvido.
VOTO
Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
194/197 dos autos, que julgou procedente a ao indenizatria ajuizada por
LUIGI ROBERTO CARDOSO ALVES RICCITELLI em face de EDITORA
O
DIA S/A E OUTRO, para condenar os rus, solidariamente, a pagarem ao
autor a quantia de R$ 20.340,00, corrigida e com juros de mora a partir da
citao, alm de retirar do blog e do site na internet o contedo relatado na
inicial.
F-lo a r. sentena sob o argumento de que os rus no prestaram
informao de interesse pblico ao apresentar a notcia de que o autor seria o
genitor da filha menor da modelo Carol Francischini, cuja identidade tem sido
mantida em segredo. No mais, a notcia teria sido apresentada sem qualquer

preocupao com a intimidade dos envolvidos, em tom jocoso e de mau gosto.
Recorrem os rus, em nico recurso, afirmando que no h prova do dano
moral, e que a notcia no teve maior repercusso, causando mero aborrecimento
ao autor. Afirmam que a prpria esposa do autor teria dado declaraes por
meio de redes sociais no sentido de que a notcia s poderia ser piada, e que
no tinha qualquer dvida em relao fidelidade do marido.
Subsidiariamente, pleiteiam a reduo da indenizao, em caso de manuteno
da procedncia da ao.
O recurso foi contrariado.
o relatrio.
1. O recurso no comporta provimento.
Relata a inicial que o autor jovem empresrio do ramo de
entretenimento, casado com pessoa que se dedica atividade de criao blog
de moda, de modo que o casal constitudo por pessoas de reputao
ilibada, que no exercem qualquer cargo ou atividade pblica.
No entanto, foi o autor surpreendido com notcia veiculada pelos rus
no site www.odia.ig.com.br afirmando que seria o pai da menina V., filha da
modelo internacional Carol Francischini. A nota afirmou, ainda, que o autor
desembolsaria alta quantia em dinheiro para pagamento de penso para a
menor, com o escopo de manter a sua identidade de pai em segredo.
Afirmou expressamente a notcia que, sendo o autor casado com a
blogueira Lala Rudge, j h algum tempo, a criana seria fruto de relao
extraconjugal mantida pelo requerente com a modelo, ou uma pulada de
cerca, da qual a esposa do empresrio j teria conhecimento e em razo disso
estaria arrasada.
A notcia teria repercutido em outros sites de notcia, sempre citando
como fonte a matria veiculada pelos rus.
Embora a prpria me da menor, Carol Francischini, tenha negado
a informao pouco tempo depois de sua divulgao, assim como a esposa
do requerente, por meio das redes sociais, afirma ser inegvel o dano moral
causado, vez que a notcia falsa e lhe causou danos imagem e honra, vez
que lhe atribuiu a pecha de infiel e desonesto.
So os fatos postos a julgamento.
2. A ao de notria procedncia.
Em tema de liberdade de expresso e de imprensa, a melhor doutrina
toda no sentido de que no h prevalncia entre os direitos fundamentais de
livre expresso, de um lado, e da honra, intimidade ou privacidade, de outro
lado (Cludio Luiz Bueno de Godoy, A Liberdade de Imprensa e os
Direitos da Personalidade, Atlas, p. 65/85).
Na lio de Antonino Scalise, com base na jurisprudncia italiana,
a informao jornalstica somente legtima se preencher trs requisitos
cumulativos: o interesse social da notcia, a verdade do fato narrado e a
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continncia da narrao (apud Luis Gustavo Grandinetti Castanho de

Carvalho, Direito de Informao e Liberdade de Expresso, Renovar,
1.999, p. 235/236).


Acesso ao Sumrio
No se exige, evidente, dolo ou culpa grave do rgo de imprensa

para justificar sua condenao. Ao contrrio. A notcia falsa cria presuno de
culpa, ou at mesmo responsabilidade objetiva, somente elidida se o devedor
demonstrar a incidncia de alguma das excludentes do artigo 27 da Lei de
Imprensa (cfr. recente artigo de minha autoria, A responsabilidade civil do
veculo de comunicao pelos atos de terceiro, in Responsabilidade Civil
na Internet e nos demais meios de comunicao, diversos autores
coordenados por Regina Beatriz Tavares da Silva e Manoel J. Pereira dos
Santos, Saraiva, srie GVlaw, ps. 447 e seguintes).
No caso concreto, o comportamento dos rus foi indesculpvel.
Afirmaram que o autor manteve relao extraconjugal com jovem que
atua como modelo internacional, da qual sobreveio o nascimento de criana, e
que o requerente, para manter o caso encoberto, desembolsaria elevada quantia
mensal a ttulo de penso alimentcia, com o escopo de comprar o silencio da
me da criana.
No h qualquer indcio da veracidade da notcia, e os prprios rus
afirmam que no tm obrigao de verificar a notcia ou promover
investigao antes de public-la (fls. 124).
Ao contrrio do que afirmam os rus, ao discorrer sobre o dever de
veracidade, Bruno Miragem o insere como um dos deveres imputados
imprensa, ressaltando que o exerccio da liberdade de informao ou liberdade
de pensamento deve estar baseado em informaes verazes, sob pena de
ilicitude (Responsabilidade Civil da Imprensa por Dano Honra, Livraria
do Advogado, p. 250).
O mesmo autor prossegue sua exposio explicando que o dever de
veracidade deve se relacionar a outros dois deveres anexos, quais sejam, os
deveres de objetividade e de exatido (op. cit., pp. 253-55).
No caso em exame, a informao divulgada pelos rus inexata. O pai
da filha da modelo permanece em segredo, e os requeridos no so capazes
sequer de indicar indcios de veracidade na histria.
3. Irrelevante a alegao de que a notcia envolvia pessoas e interesse pblico.
No h nem um e nem outro.
Os autores no so pessoas pblicas. Quando muito, so pessoas apenas
notrias em seus respectivos ramos de atividades empresariais.
Tambm a me da criana cujo genitor se desconhece no pessoa
pblica, mas simples pessoa notria, em razo de seu sucesso como modelo, de
carreira internacional.
No h interesse pblico, mas mero interesse do pblico, em saber de
suposta paternidade de criana que no divulgada pela me, e que j foi

atribuda a diversos homens, em sua maioria casados, como meio de atrair a
curiosidade das pessoas. A simples satisfao da curiosidade - s vezes
mrbida
- do pblico em conhecer a vida privada e a intimidade de pessoas notrias no
converte a matria jornalstica em tema de relevante interesse ou utilidade
geral. A conduta dos rus, ao divulgar a suposta paternidade de menor foi
manifestamente ilcita. No h qualquer excludente de ilicitude, por vrias
razes.
Primeiro, porque no h nem sombra de persecuo de interesse pblico
na divulgao da matria.
Segundo, porque no h a mais plida evidencia de veracidade dos fatos
narrados pelo jornalista.
Terceiro, porque a matria no tem o requisito da pertinncia, pois
recheada de expresses injuriosas, como, por exemplo, a de que o autor teria
pulado a cerca.
4. Houve manifesta violao aos direitos fundamentais da intimidade, da
privacidade e da honra do autor, ao ver veiculados, na grande imprensa e na
rede mundial da internet, matria leviana e de cunho notoriamente jocoso e
sensacionalista, fatos pessoais que s dizem respeito a sua famlia, se, de fato,
forem verdade.
Houve inequvoco dano moral indenizvel.
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Evidente que a veiculao da imagem do autor relacionamento

extraconjugal e conduta duvidosa de comprar o silncio da genitora de sua
suposta filha causou abalos sua reputao e credibilidade perante famlia,
amigos e ambiente social.
Tambm o fato de se imputar a rapaz jovem e casado e pecha de infiel
ofende simultaneamente a sua privacidade e honra.
Nem se alegue que se tratou de mero aborrecimento, vez que a esposa
do autor teria declarado nas redes sociais que no desconfiava da conduta do
marido. Evidente que notcia de tais propores causa abalo em
relacionamento conjugal, suscitando dvidas em relao ao carter dos
envolvidos.
5. Resta a fixao da indenizao.
A fixao do valor do dano moral deve levar em conta suas funes
ressarcitria e punitiva. Na funo ressarcitria, olha-se para a vtima, para a
gravidade objetiva do dano que ela padeceu (Antnio Jeov dos Santos,
Dano Moral Indenizvel, Lejus Editora, 1.997, p. 62). Na funo punitiva,
ou de desestmulo do dano moral, olha-se para o lesante, de tal modo que a
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indenizao represente advertncia, sinal de que a sociedade no aceita seu

comportamento (Carlos Alberto Bittar, Reparao Civil por Danos
Morais, ps. 220/222;
Srgio Severo, Os Danos Extrapatrimoniais, ps. 186/190).

Da congruncia entre as duas funes que se extrai o valor da
reparao. No caso concreto, o constrangimento e humilhao causados ao
autor no podem ser desconsiderados.
O valor fixado pela r. sentena, do qual nem sequer recorreu o autor,
mostra-se adequado e suficiente para bem compensar o abalo sofrido pelo
autor em sua imagem, em decorrncia de boato rapidamente desmentido pelas
partes envolvidas, sem acarretar enriquecimento ilcito ao autor, e servindo de
alerta para que os rus no envolvam indiscriminadamente o nome de
pessoas em famlias em escndalos de pouco interesse jornalstico.
Vou mais longe. Apenas no majoro o valor da indenizao falta de
recurso do autor. Os rus obtiveram ganhos econmicos com veiculao de
notcia sensacionalista, possivelmente falsa e ilcita. Mereciam reprimenda de
maior estatura, com o fim preventivo de alterar o comportamento futuro.
So mantidas, tambm, as verbas de sucumbncia.
No h o que alterar na sentena, que deu exata soluo lide.
Diante do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 005463284.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante SUSANA DE
AGUIAR WHITAKER COSTA ROLIM LOUREIRO, apelado AUGUSTO
RIBEIRO DE CARVALHO NETO.
n 16779)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores NEVES
AMORIM (Presidente) e JOS JOAQUIM DOS SANTOS.
JOS CARLOS FERREIRA ALVES, Relator
Ementa: AO DE HABILTAO DE CRDITO
REFERENTE A VERBA HONORRIA AJUIZADA
EM INVENTRIO - Herdeira/apelante que no
celebrou contrato com o causdico/recorrido Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
Contrato, ademais, que previu que os honorrios

seriam de 1,5 por cento da parte do coerdeiro/

contratante sobre o imvel objeto do inventrio

- Deciso que teria se fundado no princpio do no
enriquecimento sem causa da herdeira destinatria
dos servios prestados pelo advogado - No
prevalncia do de tal fundamento - Princpio do
pacta sunt servanda que deve ser observado no caso
presente, seja pela considerao de que a
recorrente no fez parte do pacto sobre a
remunerao do causdico, seja porque a prpria
avena foi clara ao limitar a remunerao do
causdico parte do herdeiro contratante, sendo
que interpretao diversa ensejaria justamente o
enriquecimento sem causa do advogado recorrido Insurgncia que merece acolhimento para
desobrigar a herdeira apelante de quaisquer nus
decorrentes do contrato de honorrios objeto da
presente habilitao
- Recurso provido.
VOTO
RELATRIO.
1. Trata-se de recurso de apelao interposto por contra a r. sentena de
fls. 66/66-Verso cujo - relatrio se adota - que julgou procedente a
presente habilitao de crdito verba honorria ajuizada nos autos do
inventrio dos bens deixados por FRANCISCO COSTA, declarando habilitado
o crdito do autor/ recorrido, determinando a inscrio na matrcula do
imvel correspondendo a 3% do imvel objeto do inventrio (1,5% para cada
herdeiro), alm do crdito de R$ 7.069,36, sendo R$ 3.534,68 para cada
herdeiro, atualizado desde a propositura e com juros de mora desde a
citao. Condenada a herdeira, ora apelante, ao pagamento das custas e
honorrios advocatcios, fixados em 15% sobre o valor da condenao, j que
teria resistido ao pedido. O herdeiro Fbio no recorreu da sentena.
2. Inconformada, a herdeira/apelante alega s fls. 80/93, em suma, sua
ilegitimidade passiva, pois no assinou o contrato de honorrios, sendo que
inclusive contratou advogados outros na ao de inventrio. Ainda, que o
contrato foi claro ao estabelecer que o recorrido teria direito - relativamente ao
imvel objeto do inventrio - a 1,5% do que coubesse ao herdeiro Fabio, ora
interessado neste recurso. Aduz, igualmente, que o advogado no comprovou
as despesas que alegou, sendo que fora concedido o benefcio da justia
gratuita em prol da recorrente na ao de inventrio.
3. O recurso foi recebido no duplo efeito (fls. 99).
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4. Contrarrazes (fls. 105/108).

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FUNDAMENTOS.
5. O recurso deve ser provido.
6. De fato, a herdeira/apelante no celebrou contrato com o causdico/
recorrido (vide fls. 9/12).
7. Tal contrato, ademais, previu que os honorrios seriam de 1,5% da parte do
coerdeiro/contratante sobre o imvel objeto do inventrio.
8. A sentena teria se fundado no princpio do no enriquecimento sem causa da
herdeira destinatria dos servios prestados pelo advogado. Ocorre que no
deve prevalecer tal fundamento.
9. O princpio do pacta sunt servanda deve ser observado no caso presente,
seja pela considerao de que a recorrente no fez parte do pacto sobre a
remunerao do causdico, seja porque a prpria avena foi clara ao limitar a
remunerao do causdico parte do herdeiro contratante (vide fls. 9/10),
sendo que interpretao diversa ensejaria justamente o indesejado
enriquecimento sem causa (do advogado recorrido).
10.
Por outro lado, ao contrrio do que entendeu a i. sentenciante,
no restaram demonstradas as despesas supostamente feitas pelo advogado
recorrente, no tendo o mesmo juntado com a exordial quaisquer documentos
que as comprovassem (vide fls. 2/65).
11.
Assim, diante do exposto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao
recurso, para julgar improcedente a ao em face da apelante, desobrigando-a
de quaisquer nus decorrentes do contrato de honorrios objeto da presente
habilitao, invertendo-se o nus da sucumbncia, que sero arcados pelo autor
da demanda, fixados honorrios advocatcios (em prol da apelante) em R$
1.000,00 por equidade, nos termos do artigo 20, 4 do Cdigo de Processo
Civil, nos termos da fundamentao supra.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 021011374.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante NOBRE
SEGURADORA DO BRASIL S/A, apelado ANTONIO CARLOS SILVA
DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Afastada a preliminar, deram
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RENATO
SARTORELLI (Presidente) e BONILHA FILHO.

ANTONIO NASCIMENTO, Relator
Ementa: APELAO CVEL - SEGURO
OBRIGATRIO - DPVAT - AO DE COBRANA
- INVALIDEZ TOTAL E PERMANENTE PRESCRIO - OCORRNCIA. A ao de
cobrana do seguro obrigatrio (DPVAT)
prescreve em trs anos (Smula 405 do STJ).
Extino do processo, nos termos do art. 269, IV,
do CPC. RECURSO PROVIDO, preliminar
afastada.
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VOTO
A r. sentena de fls. 92/94 julgou procedente a ao de cobrana
de seguro obrigatrio - DPVAT, proposta por Antonio Carlos Silva
de Souza contra Nobre Seguradora do Brasil S.A., condenando a requerida
ao pagamento da diferena apurada entre o valor do pagamento
administrativo, R$ 13.479,48, e aquele que deveria ter sido pago, quarenta
salrios mnimos vigentes em 14/09/2006, com correo monetria desde o
acidente, e juros de mora desde a sua citao. A r foi condenada, ainda, a
pagar as custas e despesas do processo, alm de honorrios advocatcios,
estes fixados em 10% sobre o valor atualizado da condenao.
Foram rejeitados, a fls. 102, os embargos declaratrios opostos, a fls.
97/101, pela acionada.
Inconformada, a seguradora interps, a fls. 105, recurso de apelao,
arrazoando-o a fls. 109/116. Sustenta, em preliminar, a ocorrncia de
cerceamento de defesa, haja vista que preterido o requerimento para produo
de prova pericial. No mrito, pugna reconhecimento de prescrio da pretenso
do autor. Alega que o nus da prova da invalidez compete parte que a evoca,
no caso, o demandante. Afirma que a indenizao a ser paga depende do grau
de invalidez apresentado pela vtima e que seu clculo deve se dar de acordo
com a tabela da SUSEP. Argumenta que deu integral satisfao do valor da
indenizao pela via administrativa. Pugna pela incidncia dos juros de mora
somente a partir da citao.
Recurso recebido, processado e contrarrazoado (fls. 119/122).
o relatrio.
Afasta-se a preliminar de cerceamento de defesa, uma vez que a
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invalidez total e permanente do autor ficou devidamente comprovada nos autos,
notadamente pelos documentos de fls. 11/12, que atestaram a amputao

traumtica bilateral dos membros inferiores. No obstante, o juiz o
destinatrio das provas, cabendo-lhe, na esteira do que preconiza o art. 130
do CPC, a determinao das provas necessrias instruo do processo,
indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias.
No mrito, h de se acolher a alegao de ocorrncia da prescrio da
pretenso do autor.
Cuida-se de ao de cobrana decorrente de acidente causado por
veculo automotor, ajuizada por Antonio Carlos Silva de Souza contra
Nobre Seguradora do Brasil S.A.. Alega o requerente que, em 10/06/2006
(fls. 09/10), foi vtima de acidente com veculo automotor, que o tornou
invlido, vale dizer, portador de leso permanente.
Ocorre que a ao foi proposta em 02/12/2010 (fls. 02), vale dizer, fora
do trinio legal previsto no art. 206, 3, IX, do Cd. Civil, e na Smula 405
do Superior Tribunal de Justia.1
E nem se argumente com a interrupo do prazo prescricional. Embora
obstado, por conta da solicitao administrativa para o pagamento de
indenizao, o lapso temporal foi reiniciado em 14/09/2006, com a resposta
afirmativa da seguradora e a efetivao do pagamento (fls. 113).
Confira-se, nesse sentido, o v. Acrdo dessa C. 26 Cmara de Direito
Privado:
Acesso ao Sumrio
Seguro obrigatrio (DPVAT) - Cobrana - Substituio processual

descabida - Legitimidade passiva configurada - Aplicao do disposto
no artigo 206, 3, IX, do CC/2002 e da smula 405 do STJ Interrupo da fluncia do prazo por ocasio do pagamento
administrativo a menor
- Prescrio trienal reconhecida - Ao julgada extinta com resoluo
de mrito - Recurso provido.2
A inexorvel concluso no sentido de que a pretenso do autor foi

fulminada pela prescrio. Dessa maneira, o recurso da seguradora comporta
provimento para que seja o processo extinto, com resoluo do mrito, nos
termos do art. 269, IV, do CPC, pela ocorrncia da prescrio. Invertida a
sucumbncia, caber ao autor o pagamento das custas e despesas do processo,
alm dos honorrios advocatcios da parte adversa, fixados em R$ 500,00.
Observada, contudo, a concesso dos benefcios da Lei Federal 1.060/50.
Postas estas premissas, afasta-se a preliminar, e d-se provimento ao
recurso, para o fim de julgar a ao extinta, com resoluo do mrito, nos
termos do art. 269, IV, do CPC.
1
A ao de cobrana do seguro obrigatrio (DPVAT) prescreve em trs anos.
TJSP - 26 Cmara de Direito Privado - Apelao com Reviso n 9123078-63.2009.8.26.0000 - Rel. Des.
Vianna Cotrim - J. 19/10/2008.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000131819.2012.8.26.0189, da Comarca de Fernandpolis, em que apelante NOEL
ALMEIDA TEIXEIRA (JUSTIA GRATUITA), apelado CENTRO
MDICO RIO PRETO LTDA.
(Voto n 27.934)
MARCOS MARRONE (Presidente sem voto), PAULO ROBERTO DE
SANTANA E SRGIO SHIMURA.
SEBASTIO FLVIO, Relator
Ementa: PRESTAO DE SERVIOS. Internao
hospitalar e assistncia mdica. Ausncia de
cobertura de tais servios por plano de sade, em
razo de incompletude de perodo de carncia.
Exigncia do hospital de que a contratao se desse
no regime particular, para evitar a remoo da
paciente para o setor destinado internao de
pacientes cujos servios eram custeados pelo SUS.
Fato que no se caracteriza como coao
irresistvel.
Exigibilidade da contraprestao
correspondente ao regime de internao particular.
Monitria com base em cheques para constituio
de ttulo executivo. Embargos ao mandado no
acolhidos. Apelao denegada.
VOTO
Apelao de ru, nos autos do processo da ao monitria reportada a
cheques dados em pagamento de contraprestao por servios de hospedagem
hospitalar e tratamento mdico, cujos embargos ao mandado foram julgados
improcedentes.
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Bate-se o apelante pela reverso da concluso de primeiro grau, fundado

em que h coisa julgada acerca da questo e, ademais, no devedor por tais

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servios, j que sua mulher, como paciente da apelada, tinha plano de sade
administrado por esta e houve ilegal recusa de cobertura, ineficaz, alm de erro
mdico, este, alis, a causa da internao hospitalar.
o relatrio, adotado o da r. sentena quanto ao mais.
Pelo que se colhe da manifestao das partes e do rgo judicirio nos
autos do processo da demanda movida pela mulher do apelante em face da
administradora do plano de sade, tem-se que, embora houvesse a internao
da tal pessoa em razo dos sintomas que sugeriam ser a hiptese de
emergncia, no entanto a apelada passou a exigir a contratao como
internao particular, por no contemplar o plano de sade a cobertura dos
servios do plano de sade, uma vez que no fora completado o perodo de
carncia.
No se pode dizer que seria abusiva a manifestao da apelada sobre a
necessidade de remoo da paciente para o setor reservado aos pacientes cujo
tratamento era custeado pelo Servio nico de Sade, caso no se dispusesse
ela a anuir contratao conhecida como internao particular, at porque, a
pensar como quer o apelante, toda e qualquer pessoa teria direito de receber os
servios como teve a mulher dele, apelante, sem custo.
Enfim, pelo que se sente do contexto do caso, a apelada fez o que a lei
lhe impunha, que era prestar os servios de emergncia no perodo indicado, e
aps isso imps suas condies, legtimas, como visto.
V-se que a emisso dos cheques foi fruto da livre manifestao de
vontade do apelante, tanto que eles corresponderam ao custo real dos servios,
sem que se caracterizasse a situao como hiptese de exigncia de ttulo de
crdito em cauo. Enfim, destinaram-se eles ao pagamento pelos servios de
internao hospitalar e tratamento mdico.
No se pode falar em erro mdico porque, alm da falta de prova tcnica
que comprovasse esse fato, tambm certo que o quadro de pneumonia que
acometeu a mulher do apelante, pelas regras de experincia, no seria de
plano diagnosticado com preciso, sem que seja a hiptese de cogitar-se que a
avaliao inicial, como decorrncia de uma impercia manifesta, fora a causa
por si s do agravamento do mal que gerou a necessidade de internao
hospitalar e cuidados mdicos especiais.
Enfim, persistente a obrigao do apelante de honrar pelo que se
obrigou,
pelo que inequivocamente acertada a concluso de primeiro grau.

Em face do exposto, nego provimento ao recurso.

como voto.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000599046.2006.8.26.0459, da Comarca de Pitangueiras, em que apelante
VIANORTE S/A, so apelados CLUDIO SRGIO BAFFI (JUSTIA
GRATUITA) e CLUDIO ENDRIGO BAFFI (JUSTIA GRATUITA).
(Voto n 7.856)
WALTER CESAR EXNER (Presidente) e EDGARD ROSA.
HUGO CREPALDI, Relator
Ementa: APELAO - AO DECLARATRIA
DE INEXISTNCIA DE DBITO - Acidente de
trnsito - Veculo que colide defensas em rodovia Alegao dos autores, proprietrio e condutor do
automvel, de que a aposio inadequada da placa
de indicao de acesso rodovia teria ensejado
o evento danoso - Descabimento - A dinmica do
acidente revela ter decorrido da conduta do prprio
coautor, que, aps perceber o equvoco no trajeto,
tentou realizar manobra, vindo a perder o controle
sobre o automvel, o que culminou na coliso Improcedncia do pedido dos autores que se impe
- RECONVENO - Demonstrada a culpa do
condutor, elemento fundamental configurao da
responsabilidade extracontratual por acidente de
trnsito, inconteste o dever de reparar os danos - O
dano provocado restou suficientemente comprovado
pelos documentos juntados aos autos, sendo de rigor
a condenao dos autores ao pagamento dos valores
despendidos para conserto das defensas atingidas
pela coliso, nos termos da planilha apresentada pela
reconvinte - Recurso provido.
VOTO
Vistos.
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Trata-se de recurso de apelao interposto por VIANORTE S/A, nos

autos da ao declaratria de inexistncia de dvida proposta por CLUDIO
SRGIO BAFFI e CLUDIO ENDRIGO BAFFI, tambm em face de C4
SERVIOS DE COBRANA S/S LTDA., objetivando a reforma da sentena
(fls. 355/359) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca
de Pitangueiras, Dr. Gustavo Mller Lorenzato, que julgou procedente o pedido
do autor e improcedente o pedido formulado em reconveno, para declarar
a inexistncia da dvida em discusso, bem como para condenar ambas as
requeridas, na ao principal, ao pagamento das custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios fixados em R$ 1.000,00, e, na reconveno, condenar
a corr Vianorte S/A, ao pagamento de tais nus sucumbenciais, fixando a
verba honorria tambm em R$ 1.000,00.
Sustenta a apelante (fls. 361/374) que o acidente narrado nos autos
decorreu de manobra imprudente realizada por CLUDIO ENDRIGO BAFFI,
o qual teria passado pela entrada de acesso rodovia e tentou realizar o
retorno, momento em que perdeu o controle sobre o veculo, colidindo com a
defensa metlica existente.
Aduz que no boletim de ocorrncia consta ter o condutor assumido a
culpa pelo acidente e que a prova testemunhal colhida tambm evidenciou a
impercia como causa do evento. Salienta que o veculo trafegava acima da
velocidade permitida (40 km/h).
Ressalta que a placa de sinalizao est alocada adequadamente e que
antes dela existem outras indicando a entrada em questo.
Argumenta que os documentos acostados aos autos revelam que nenhum
dos acidentes mencionados pelos autores teria sido causado pela alegada falta
de sinalizao.
Defende, assim, a condenao dos apelados ao pagamento dos valores
cobrados para ressarcimento dos danos acarretados no patrimnio, ressaltando
que foram devidamente comprovados.
Argui que o pagamento da tarifa de pedgio possui outra destinao, de
modo que os danos causados no podem ser divididos entre todos os usurios
da rodovia.
Assim, espera a reforma da sentena prolatada e a consequente
condenao dos autores ao pagamento dos valores devidos, invertendo-se os
nus sucumbenciais.
Recebido o apelo em seu duplo efeito (fls. 377), ofereceram os autores
contrarrazes, pugnando pela manuteno da sentena (fls. 379/384).
o relatrio.
Versam os autos sobre acidente envolvendo o veculo GM Monza, 1990,
placa BKC2363, de propriedade do coautor Cludio Endrigo Baffi, conduzido
pelo coautor Cludio Srgio Baffi no sentido Pontal/Sertozinho, o qual, ao

tentar se dirigir ao acesso Rodovia Armando de Sales Oliveira (cidade de
Pitangueiras), teria colidido com a defensa metlica existente no local.
De um lado, alegam os autores que a coliso teria decorrido da
inadequada aposio da placa informativa do acesso Rodovia
mencionada, porquanto estaria localizada aps a curva, impedindo que o
condutor tivesse tempo hbil para permanecer na faixa do lado direito para
acessar via. Asseveram, ainda, que o pagamento do pedgio engloba
eventuais despesas para conservao da rodovia, sendo certo que os danos
observados representam risco inerente explorao da atividade. Assim,
diante da cobrana, pelas corrs, dos valores relativos aos danos ocasionados
na defensa, requerem a declarao de inexistncia do dbito.
Por sua vez, a corr Vianorte S/A, ora apelante, defende que o acidente
em questo decorreu da imprudncia e negligncia do coautor Cludio Srgio
Baffi, condutor do veculo, porquanto teria passado o acesso Rodovia
desejada e realizado manobra de retorno inadequada, momento em que perdeu
o controle sobre o automvel, acarretando a coliso com a defensa.Apresentou
reconveno, pleiteando a declarao de que o dbito em discusso lquido,
certo e exigvel, condenando-se os autores ao pagamento dos nus
sucumbenciais.
Para dirimir a controvrsia em apreo, imperioso se afigura identificar
se a culpa pelo acidente seria do coautor Cludio Srgio Baffi - cuja
impercia e imprudncia, de acordo com as rs, teriam sido determinantes para
a ocorrncia do acidente - ou da corr Vianorte S/A, concessionria
responsvel pela rodovia e, por conseguinte, pela sinalizao alegadamente
inadequada.
E, em que pese a respeitvel convico emanada pelo Juzo de Primeiro
Grau, a sentena prolatada comporta reparo.
Diferentemente do que sustentam os autores, a anlise dos elementos
constantes nos autos revela que a culpa pelo acidente narrado no da
concessionria de servio pblico, mas do prprio condutor do veculo.
Isso porque, melhor examinando a dinmica do acidente, depreende-se
que este decorreu da conduta do prprio coautor Cludio Srgio Baffi, o qual,
aps perder a via de acesso Rodovia almejada, tentou realizar manobra que
culminou na coliso com as defensas metlicas existentes no local.
Na prpria inicial, h expressa afirmao de que o condutor errou o
trajeto
e, ao se dar conta, buscou retornar, conforme se infere do excerto a seguir:
Ao se aproximar da rotatria o requerente acabou passando pela
entrada que d acesso a Pitangueiras e quando percebeu que havia
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errado o caminho tentou retornar com seu veculo visando no cair do

barranco que ali existe, porm, a manobra fez com que o mesmo se
chocasse com a defensa que ali se encontrava ocasionando danos
tanto na defensa
como no seu veculo. (fls. 03)
No mesmo sentido, o boletim de ocorrncia do acidente descreve que,

segundo asseverado pelo prprio condutor, este teria freado o veculo ao
perceber o erro no caminho, momento no qual perdeu o controle sobre o
automvel e colidiu com as defensas, ipsis litteris:
1. Transitava o veculo 01 no sentido Pontal a Sertozinho ao atingir o
km citado, o condutor 01 perdeu o controle da direo do veculo,
vindo a chocar-se contra a defensa metlica, parando sobre a rodovia.
2. Alegou o condutor 01 que ao sair do acesso para adentrar
rodovia, o mesmo se perdeu, vindo a frenar, momento que perdeu o
controle da direo do veculo no tendo como evitar o acidente. (fls.
13) (destacou- se)
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Note-se que referido documento goza da f pblica prevista no artigo

364 do Cdigo de Processo Civil, sendo certo, ainda, que as declaraes
constantes no relatrio mencionado no foram contestadas pelos autores, do
que se presume, assim, sua veracidade.
Acerca do tema, o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
CIVIL - RESPONSABILIDADE CIVIL - ACIDENTE DE TRNSITO
- PRESUNO DE VERACIDADE DO BOLETIM DE
OCORRNCIA POLICIAL NO ELIDIDA - I- O BOLETIM DE
OCORRNCIA GOZA DE
PRESUNO JURIS TANTUM DE VERACIDADE, PREVALECENDO
AT QUE SE PROVE O CONTRRIO. II- DISPE O ART. 364, DO
CPC, QUE O DOCUMENTO PBLICO FAZ PROVA NO S DE
SUA FORMAO, MAS, TAMBM, DOS FATOS QUE O ESCRIVO,
O TABELIO OU O FUNCIONRIO DECLARAR QUE OCORRERAM
EM SUA PRESENA. III- ESTE FATO, TODAVIA, NO IMPLICA
EM SUA ACEITAO ABSOLUTA. PODE O RU, COM MEIOS
HBEIS, DESFAZ-LA SE OU QUANDO CONTIVER ELEMENTOS
INVERDICOS. IV- RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. (REsp
4365/
RS, Rel. Ministro Waldemar Freitas, 3 Turma, d.j. 09.10.1990)
A alegao sustentada pelos autores de que o acidente teria sido

ocasionado pela m sinalizao na rodovia no prospera, porquanto, alm de
no haver a correlata comprovao, ausente nexo de causalidade entre tal
fato e os danos ocorridos. Isto , ainda que restasse demonstrada nos autos
a inadequao das placas indicativas na Rodovia, no se vislumbra a
relao entre referida circunstncia e o acidente em questo.
De fato, a inadequada aposio de placa indicando o acesso
determinada Rodovia poderia obstaculizar o correto trajeto do condutor do
veculo. Entretanto, em tal situao, a conduta que observa os ditames de
diligncia e prudncia no trnsito a de prosseguir o caminho at que surja
uma opo de retorno, e no uma tentativa de manobra indevida para acessar a

via j ultrapassada, gerando um risco no apenas a si prprio, mas aos demais
que trafegam na regio.
Na hiptese vertente, a opo do autor, seja por proceder frenagem do

automvel, conforme apontado no relatrio de acidente que compe o boletim
de ocorrncia, seja por realizar qualquer manobra na via, conforme afirmado
na pea inaugural, foi determinante para a ocorrncia da coliso, mostrando-se
ntida sua culpa na ocorrncia dos danos nas defensas.
Cumpre salientar que a alegao de que teria o condutor realizado a
manobra para evitar cair de barranco no veio acompanhada de qualquer
prova, destacando-se que os depoimentos das testemunhas, inclusive as
arroladas pela prpria parte autora, apontam para a existncia de certo
declive - claramente mais ameno do que o alegado barranco -, mas que, por
si s, no basta para justificar a conduta imprudente do autor.
Ademais, os documentos carreados a fls. 233/333, consistentes em
relatrios de acidentes de trnsito rodovirio ocorridos no local entre janeiro
de 2005 e julho de 2009, no conferem qualquer respaldo aos argumentos dos
autores.
Tais relatrios apenas demonstram que na rotatria em discusso
ocorreram diversos acidentes por variadas causas (manchas de leo e poa
dgua na pista, coliso de veculos etc.), no possuindo o condo de
demonstrar que a sinalizao da via efetivamente os ocasionou.
Assim, observa-se nos autos um substrato ftico-probatrio que vai de
encontro s alegaes dos autores, permitindo concluir, a partir da dinmica do
acidente, que o condutor agiu de maneira imprudente ao trafegar na rodovia,
dando causa ao evento danoso.
Nestas condies, medida de rigor a improcedncia do pedido,
formulado pelos autores, de declarao de inexistncia do dbito em favor da
corr Vianorte S/A, cobrado pela corr C4 Servios de Cobrana S/S Ltda.
No tocante ao pedido reconvencional, por meio do qual pretende a
concessionria o recebimento dos valores despendidos para conserto das
defensas metlicas atingidas pela coliso, razo assiste reconvinte.
Ao reconhecimento da culpa do condutor do veculo no acidente em
discusso, soma-se o fato de que, em suas manifestaes, no se
desincumbiram os autores do nus de comprovar qualquer fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito perseguido pela reconvinte Vianorte S/A,
obrigao prevista nos termos do artigo 333 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II- ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou
extintivo
do direito do autor.
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Com efeito, verificam-se no caso em tela os requisitos necessrios

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caracterizao da responsabilidade civil extrapatrimonial decorrente de

acidente de trnsito, j que presente a demonstrao do ato ilcito, do dano,
do nexo causal e da culpa do condutor.
Diferentemente do sustentado pelos reconvindos, o dano provocado
pelo acidente restou suficientemente comprovado pelo relatrio do boletim de
ocorrncia, o qual aponta terem sido atingidas 3 lanas de defensa metlica e
2 hastes de sustentao (fls. 13), bem como pela Planilha de custo para
danos ao patrimnio n 066/2006 (fls. 64), baseada em tabela de preos
emitida pelo Departamento de Estradas de Rodagem - DER.
Demais disso, tendo os prprios demandantes admitido a ocorrncia do
acidente e a coliso com as defensas, descabida se mostra a alegao de que
no houve demonstrao dos danos, j que a experincia comum revela que,
apenas em velocidade deveras reduzida ou em se tratando de estrutura de
grande resistncia, o choque de um automvel no ocasionaria danos.
Ressalte-se que, vista dos documentos juntados aos autos,
desnecessria se mostrou a apresentao de fotos do acidente ou de nota
fiscal dos servios, devendo ser afastada tal alegao tecida pelos
reconvindos. Da mesma forma, eventual divergncia entre o nmero do
boletim de ocorrncia no ensejou qualquer prejuzo anlise da
controvrsia e tampouco caracterizao dos elementos necessrios
responsabilizao extrapatrimonial.
Por fim, no merece acolhida a alegao de que o pagamento do pedgio
eximiria o dever de reparar eventuais danos causados nas estruturas da
rodovia, visto que referida tarifa no possui natureza de indenizao
antecipada, tendo, na verdade, o escopo de arrecadar fundos destinados
conservao, manuteno e melhoramentos das rodovias.
Desta feita, uma vez configurados elementos hbeis a demonstrar o
direito do reconvinte, j que bem comprovada a culpa do reconvindo na
ocorrncia do acidente de trnsito, ausentes provas aptas para afastar o direito
pretendido, inequvoco o dever dos reconvindos de restituir os valores gastos
para conserto das defensas, nos termos indicados a fls. 64, acrescidos de juros
de mora contados da data do evento (Smula 54 do Superior Tribunal de
Justia), alm de correo monetria a partir do desembolso (Smula 43 do
Superior Tribunal de Justia).
Finalmente, diante da inverso do resultado do julgamento, e
considerando a sucumbncia dos apelados, medida de rigor a redistribuio
dos nus sucumbenciais, devendo, na ao declaratria, os autores arcarem
com o pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios
de R$ 1.000,00, conforme arbitrado pelo Magistrado a quo. Na reconveno,
caber aos reconvindos o pagamento das custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios de R$ 1.000,00, nos termos fixados pelo Juzo de
Primeiro Grau. Ressalva-se, quanto a tais verbas sucumbenciais, a

concesso da gratuidade
processual.
Ante o exposto, conheo do recurso e lhe dou provimento.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000857503.2011.8.26.0037, da Comarca de Araraquara, em que apelante PAULO
ROGRIO PICARDT, apelado FRANCISCO BARBOSA.
(Voto n 23.128/14)
WALTER CESAR EXNER (Presidente sem voto), MARCONDES
DANGELO E HUGO CREPALDI.
VANDERCI LVARES, Relator
Ementa: Bem mvel. Ao de busca e apreenso.
Procedncia decretada em 1 Grau.
1. De fato, o procedimento cautelar de busca e
apreenso no o instrumento processual adequado
para a retomada do bem, porquanto no visa resciso
contratual com a parte adversa, e, portanto, depende
do manejo de ao prpria no prazo de 30 dias.
2. A busca e apreenso tem carter satisfativo, podendo
apenas ser manejada nos casos em que
expressamente admitidos pela legislao ptria, que
o caso vertente no se encontra abarcado.
3. Em razo da inverso da sucumbncia, afastadas
as penalidades por litigncia frvola, bem como o
pagamento dos nus processuais carreados ao ru,
restando atribudos ao autor.
4. Deram provimento ao recurso.
VOTO
1. RELATRIO ESTRUTURADO
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Acesso ao Sumrio
Inicial (fls. 02/06)

Sntese do pedido e da causa de pedir: ao de busca e apreenso
pretendendo a retomada do veculo Fiat Palio, ano 2006/2007, placa DUC
9735, de propriedade do autor, que est na posse do ru. Relata o autor que
sogro do apelante e adquiriu o citado veculo para uso da filha, financiado
pela BV Financeira em 60 parcelas de R$ 550,00. Contudo, aps a
separao de fato entre o ru e a filha, o ru levou o veculo do autor e est
acarretando inmeros prejuzos, cometendo infraes de trnsito, que recaem
sobre o nome do autor. Relata que atualmente o veculo est na oficina
mecnica em decorrncia de um acidente de trnsito e no obteve sucesso
em retomar o bem.
Sentena (fls. 145/147)
Resumo do comando sentencial: julgou procedente a ao, determinando
a busca e apreenso do bem, e condenando o ru a arcar com os nus
sucumbenciais e honorrios advocatcios arbitrados em 20% do valor da
causa, alm de aplicar a penalidade por litigncia de m-f, na quantia de
20% do valor da causa. Pelo estudo dos autos, verificou o magistrado que
no houve contrato de compra e venda firmada entre as partes, ante o
resultado da percia grafotcnica conclusiva pela falsidade de assinatura.
Razes de Recurso (fls. 151/157)
Objetivo do recurso: pretende a reforma da sentena, alegando que a
medida cautelar de busca e apreenso no tem carter satisfativo e
dessa forma, depende da existncia de um processo principal, o qual no
foi ajuizado pelo apelado nos 30 dias seguintes, devendo ser extinto o feito.
Sustenta que apenas o credor fiducirio teria legitimidade para ingressar
com a ao de busca e apreenso prevista no Decreto-Lei 911/69 e que
restou comprovado nos autos que o apelante arcava com os pagamentos
das parcelas de financiamento do veculo. Pleiteia a revogao da
condenao por litigncia de m-f, porque desconhecia que a assinatura do
autor aposta no contrato no era verdadeira.
o sucinto relatrio.
2. Voto.
O recurso prospera.
Trata-se de recurso de apelao interposto pelo ru PAULO ROGRIO
PICARDT contra a sentena que, nos autos da ao de busca e apreenso,
ajuizada por FRANCISCO BARBOSA, julgou-a procedente.
Contudo, com todo o respeito ao entendimento do juiz prolator
da sentena, o processo carece de interesse processual, na modalidade
adequao.
De fato, em casos como o da espcie, considero que era de rigor a
extino do processo, por falta de interesse de agir, visto que a ao cautelar
de busca e apreenso no a via processual adequada como medida de cunho
satisfativo, j que no h pedido especfico de resciso contratual.
No caso vertente, o autor pretende a retomada do veculo de sua
propriedade, apenas, no havendo pedido especfico de resciso do suposto

vnculo contratual estabelecido, ainda que verbalmente, entre as partes.
E o ru em sua defesa, alega que houve contrato de compra e venda de
bem mvel, e, dessa forma, no se mostra vivel a apreenso da coisa atravs
da ao cautelar de busca e apreenso, sem que haja sido proposta demanda
prpria, porquanto a cautelar no possui cunho satisfativo, dependendo de ao
principal para atingir sua finalidade.
A tutela cautelar tem por objetivo garantir a utilidade do processo
principal, e, tendo sido concebida com carter eminentemente instrumental,
encontra-se desprovida de satisfatividade. Dessa forma, referida medida
inidnea para determinar qualquer definio da situao substancial
controversa, como pretendido.
Aqui no se cuida da busca e apreenso satisfativa autorizada pela lei em
casos excepcionais.
Neste sentido a doutrina:
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carecedor de ao aquele que prope ao cautelar de

busca e apreenso com cunho satisfativo, fora dos casos
expressamente previstos em lei (RT 715/256). (...) Ressalvadas as
hipteses do Dec. Lei 911/69, dos arts. 625, 905 e 1.129 do CPC, a
busca e apreenso no se apresenta como processo independente,
que visa satisfao do direito material da parte, pois ter ento a
funo subsidiria de cautela, servindo ao processo onde se dar a
composio definitiva do feito.
(Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor,

Theotonio Negro, 42 ed., So Paulo, Ed. Saraiva, 2008, pg. 897).
Do mesmo modo, so os seguintes precedentes jurisprudenciais:
PROCESSUAL
CIVIL.
CONTRATO
DE
COMODATO.
AJUIZAMENTO DE AO CAUTELAR SATISFATIVA DE BUSCA E
APREENSO. RETOMADA DOS BENS OBJETO DO CONTRATO.
IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA.
1. A possibilidade de ajuizamento de medida cautelar satisfativa
medida excepcional no ordenamento jurdico, devendo haver
previso legal expressa para o seu cabimento.
2. A observncia desses preceitos, longe de apego excessivo a
formalismo, na verdade resguarda o devido processo legal e
assegura o direito pleno de defesa, com possibilidade ampla de
produo de provas, pois o processo cautelar, com ntido escopo
de garantia e acessoriedade, tem por finalidade apenas assegurar
a eficcia do provimento a ser proferido na demanda principal.
3. Com efeito, ausncia de previso legal, descabe o ajuizamento
de ao de busca e apreenso absolutamente satisfativa, com o
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escopo de retomar bens mveis objeto de contrato de comodato,

razo pela qual, se inexistente ao de conhecimento


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ajuizada no prazo do art. 806 do CPC, mostra-se de rigor a extino

da ao cautelar, sem resoluo de mrito.
4. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp 540.042/CE, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
QUARTA TURMA, julgado em 10/08/2010, DJe 24/08/2010).
APELAO. AO DE BUSCA E APREENSO. EXTINO
SEM JULGAMENTO DE MRITO. FALTA DE INTERESSE
PROCESSUAL. ADEQUAO. A ao de busca e apreenso tem
natureza satisfativa, cabvel apenas nas hipteses legalmente
previstas. defeso medida cautelar de busca e apreenso para
garantir efeitos decorrentes do contrato de compra e venda de
automvel, seja a reintegrao na posse do bem mvel, seja
o adimplemento das prestaes, porquanto esta providncia
possui carter satisfatrio. Sentena mantida por seus prprios
fundamentos. Negado provimento.
(Apelao n 0004338- 42.2008.8.26.0000, Relator Hugo
Crepaldi, 25 Cmara de Direito Privado, j. em 18/04/2012).
BEM MVEL - MEDIDA CAUTELAR - BUSCA E APREENSO
- Ao que tem por escopo garantir a eficcia da lide principal.
Satisfatividade incompatvel com a cautelaridade. Ao principal
no intentada do prazo legal. Ineficcia da liminar concedida.
Exegese do artigo 808 do Cdigo de Processo Civil. Feito extinto
sem julgamento do mrito, com supedneo no artigo 267, inciso
IV, do mencionado diploma legal. Regularidade. Sentena mantida.
Recurso no provido.
(Apelao n 0091437-55.2005.8.26.0000, Relator Marcondes
DAngelo, 25 Cmara de Direito Privado, j. em 21/09/2012).
Bem mvel - Ao cautelar de busca e apreenso - Carter
satisfativo e definitivo - Inadequao da via processual eleita.
Extino do processo sem resoluo de mrito. carecedor da
ao quem prope ao cautelar de busca e apreenso com cunho
satisfativo, fora dos casos expressamente previstos em lei. A
medida cautelar deve conduzir garantia do credor e no sua
integral satisfao. Recurso improvido.
(Apelao n 0015912-16.2006.8.26.0038, Relator Orlando
Pistoresi, 30 Cmara de Direito Privado, J. em 08/06/2011).
Apelao. Medida cautelar de busca e apreenso.
Ajuizamento de medida cautelar (satisfativa) em lugar da ao
principal. Inadequao da via processual eleita. Falta de interesse
processual. Extino do processo sem resoluo do mrito.
Carncia da ao reconhecida de ofcio. Apelo prejudicado.
(Apelao n 9127669-68.2009.8.26.0000, Relator Pereira
Calas, 29 Cm. Dir. Priv. j. 30.03.11).
Ademais, o questionamento dos autos sobre o ttulo em que se funda a

posse direta do ru, assim, no existe previso de que, em caso de
inadimplncia do adquirente, assiste ao proprietrio o direito de efetuar a
busca e apreenso e restituio do bem, certo que, caso comprovada a mora
do adquirente, cabia ao autor aforar unicamente ao de resciso contratual
para resolver o contrato celebrado com a parte adversa.
Desta feita, por todo o exposto, no presente caso, o processo no
capaz de trazer ao demandante a pretenso formulada em sede da inicial,
restando incontroversa a ausncia do interesse de agir, na modalidade
adequao.
Em razo da inverso da sucumbncia, carreio ao autor o
pagamento das custas e despesas processuais, alm de honorrios
advocatcios ora arbitrados em R$ 2.000,00.
Afasto ainda a condenao da parte r nas penalidades por
litigncia frvola.
3. Ex positis, pelo meu voto, dou provimento ao recurso, para
extinguir o processo sem resoluo de mrito, nos termos do artigo 267,
inciso VI do Cdigo de Processo Civil.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001294061.2012.8.26.0071, da Comarca de Bauru, em que apelante I.R.G. (JUSTIA
GRATUITA), apelado L.A.C. (JUSTIA GRATUITA).
CARLOS SALETTI (Presidente) e ARALDO TELLES.
CARLOS ALBERTO GARBI, Relator
Ementa: UNIO ESTVEL. PARTILHA DE
BEM IMVEL CONSTRUDO EM TERRENO
DA FAMLIA DO RU. DIREITO MEAO.
INDENIZAO. CASAL QUE CONSTRUIU O
IMVEL DURANTE A VIGNCIA DA UNIO
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Acesso ao Sumrio
ESTVEL.PROVATESTEMUNHAL.PRETENSO
DO RU APLICAO DA SMULA 380 DO
STF. INADIMISSIBILIDADE.
IMVEL CONSTRUDO EM TERRENO DE
TERCEIROS. Aquele que semeia, planta ou edifica
em terreno alheio perde, em proveito do proprietrio,
as sementes, plantas e construes; se procedeu de
boa-f, ter direito a indenizao (art. 1255 do
Cdigo Civil).
Na hiptese dos autos, embora a construo do
imvel tenha sido realizada em terreno da famlia do
ru, a autora faz jus meao sobre os direitos do
imvel construdo pelo casal, de forma que eventual
indenizao dever ser exigida do proprietrio do
imvel, em ao prpria, porquanto foram eles que
se beneficiaram com a edificao. Prova testemunhal
que corroborou com o direito da autora.
AFASTAMENTO DA SMULA 380/STF. A unio
estvel do casal terminou aps o advento da Lei
9.278/96 e da vigncia do novo Cdigo Civil (2008),
de modo que, respeitado o entendimento do ru,
no necessria a prova do esforo comum entre os
conviventes para o direito partilha do patrimnio
adquirido durante a unio estvel, conforme previa a
Smula 380 do STF.
Aplicao do art. 1725 do CC. Presume-se que os
bens adquiridos pelo casal na constncia da unio
estvel foram adquiridos pelo esforo comum, o que
autoriza a partilha.
Sentena parcialmente reformada para declarar que
eventual indenizao referente meao da autora
sobre o imvel construdo em propriedade de
terceiros dever ser exigida do proprietrio do bem,
em ao prpria.
VOTO
1. Recorreu o ru da sentena, proferida pela Doutora Ana Carla
Crescioni S. A. Salles, que julgou parcialmente procedente o pedido para
reconhecer que as partes viveram em unio estvel durante o perodo de
janeiro de 2000 a 31.07.2008, bem como para declarar os direitos da

autora sobre
50% da construo edificada sobre o imvel matriculado sob n 100.819, com

excluso do terreno pertencente a terceiros, que devero ser indenizados pelo
ru. A sentena, ainda, julgou improcedente o pedido de indenizao por dano
moral. Sustentou que a autora no tem direito meao do imvel, visto que o
bem foi construdo em terreno de propriedade de seus pais. Afirmou que a
autora no contribuiu financeiramente para a construo do imvel, o que
impe a aplicao da Smula 380 do STF.
A autora respondeu ao recurso. Pediu, preliminarmente, o no
conhecimento do recurso, visto que intempestivo. Sustentou que a construo
do imvel se deu na vigncia da unio estvel, de modo que no h como
afastar a partilha.
o relatrio.
2. A deciso agravada foi disponibilizada no Dirio da Justia Eletrnico em
11.07.2013 (fls. 202). Considera-se a data da publicao o dia 12.07.2013
(sexta-feira), de forma que o prazo para interpor recurso teve inicio no dia
15.07.2013 e terminou no dia 29.07.2013.
Dessa forma, como o apelante interps o recurso no dia 29.07.2013 (fls.
205), o recurso tempestivo.
Superada a questo preliminar, verifica-se nos autos que a autora
ingressou com ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel c/c
pedido de indenizao por dano moral, tendo em vista o reconhecimento
da unio estvel mantida entre as partes durante dez anos, bem como a
partilha de um imvel (fls. 02/09).
A sentena reconheceu a unio estvel entre o casal no perodo de
janeiro de 2000 a 31.07.2008 e declarou o direito da autora sobre 50% da
construo edificada sobre o imvel com excluso do terreno pertencente a
terceiros (fls. 196/200).
incontroversa nos autos a existncia da unio estvel. A discusso
reside quanto partilha do bem imvel.
A autora sustentou que construiu juntamente com o ru um imvel em
terreno de propriedade da famlia do ru, o que impe a partilha do bem.
Com efeito, dispe o art. 1725 do Cdigo Civil: Na unio estvel,
salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes
patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens.
Assim, presume-se que os bens adquiridos pelo casal na constncia da
unio estvel foram adquiridos pelo esforo comum.
certo que os documentos de fls. 122/123 comprovam que o imvel em
que o casal fixou residncia de propriedade de terceiros, estranhos ao
processo, de modo que no h que se falar em partilha do bem.
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Acesso ao Sumrio
Contudo, embora o ru, em contestao, tenha declarado que o bem foi

construdo por seus irmos e seu genitor (fls. 131), sem contribuio das
partes, tal alegao contrria prova produzida nos autos.
A prova testemunhal corroborou as alegaes da autora de que o bem foi
construdo pelo casal. A testemunha C.S.L., pedreiro que ajudou na construo
do imvel, declarou que: O casal viveu durante o perodo mencionado na
inicial e foi construda por eles a casa no terreno do pai do ru. Que eles
moravam em um cmodo cedido pelo pai do ru e foram construindo a casa
com o esforo dos dois. (...) Que quando a requerente deixou o lar, a casa
estava praticamente pronta, que faltava apenas o banheiro do andar de cima,
o forro do andar de cima e uma varanda, que foi feita nos fundos da casa,
no andar trreo (fls. 176).
A testemunha do ru, M.C.R.P., afirmou que: O casal viveu em
unio estvel durante 10 anos, perodo em que foi construda a casa em
questo. Que quando a requerente saiu do lar, a casa estava pronta (fls. 178).
O prprio ru em seu depoimento, contrariando a sua declarao inicial
de que o imvel foi construdo por seus irmos, afirmou que: O imvel foi
construdo por mim com o meu dinheiro e com o meu recurso. J vivia com
ela, depois de dois anos juntos j na nossa unio estvel que a gente veio
morar juntos eu comecei a construir a casa (fls. 224).
Assim, no obstante a construo do imvel tenha sido realizada em
terreno da famlia do ru, a autora faz jus meao sobre os direitos do imvel
construdo pelo casal, de forma que eventual indenizao dever ser exigida
do proprietrio do imvel, em ao prpria, porquanto foram eles que se
beneficiaram com a edificao.
Essa, alis, a norma do art. 1.255, do Cdigo Civil em vigor: Aquele
que semeia, planta ou edifica em terreno alheio perde, em proveito do
proprietrio, as sementes, plantas e construes; se procedeu de boa-f,
ter direito a indenizao.
Francisco Eduardo Loureiro esclarece que Traa o legislador a regra
geral de o construtor ou plantador perder o que plantou ou construiu a favor
do proprietrio do solo, mas ter direito indenizao, se agiu de boa-f. Visa
a reparao a evitar o enriquecimento sem causa do proprietrio do solo, que
ter incorporadas as acesses, em desfavor do construtor ou plantador, que
as perder (Cdigo Civil Comentado, coord. Cezar Peluso, Ed. Manole, 6
ed., pg. 1261).
Ademais, afastada a aplicao da Smula 380 do STF, como pretendida
pelo apelante. Como se observa dos autos, a unio estvel findou aps o
advento da Lei 9.278/96 e da vigncia do novo Cdigo Civil (2008), de modo
que no necessria a prova do esforo comum entre os conviventes para o
direito
partilha do patrimnio adquirido durante a unio estvel.

Nesse sentido, pondera Euclides de Oliveira: Sob esse contexto
normativo, e analisadas as disposies das leis especiais e do NOVO
CDIGO CIVIL sobre a configurao da entidade familiar na unio estvel e
seus efeitos com relao aos companheiros, importa desde logo afirmar que
os direitos assegurados nos diversos diplomas normativos somente se
aplicam aos que mantenham a vida em comum aps a entrada em vigor da
correspondente legislao, embora deva computar-se o tempo pretrito, por
tratar-se de relao de carter continuativo. Como consequncia dessa
afirmao preliminar, tem-se imperiosa concluso de que esto fora do
campo de incidncia de cada uma das leis as situaes de convivncia
cessadas anteriormente data de sua entrada em vigor (...) (op. cit., p.112).
A esse respeito, vale destacar o voto de relatoria do Desembargador
Paulo Eduardo Razuk: O art. 226 3 da Constituio Federal de
05.10.1988 elevou a unio estvel ao grau de entidade familiar, no de
mera sociedade de fato. O art. 5 da Lei n 9.278 de 10.05.96 presume que
os bens adquiridos a ttulo oneroso so considerados do trabalho e da
colaborao comum, passando a pertencer aos companheiros em
condomnio, em partes iguais. A smula n 380 do STF, que exigia a prova de
esforo comum na partilha do patrimnio, no foi recepcionada pela
Constituio Federal, quanto unio estvel, ficando a sua aplicao restrita
ao concubinato, previsto no art. 1.727 do Cdigo Civil (Ap. n. 000243413.2011.8.26.0022, dj. 16.04.2013).
No mesmo sentido: Ap. n. 611.531-4/8-00, rel. Des. Caetano Lagrasta,
dj. 28.01.2009; Ap. n. 0357198-93.2007.8.26.0577, rel. Des. Mendes Pereira,
dj. 25.04.2012.
Dessa forma, presume-se que os bens adquiridos pelo casal na
constncia da unio estvel foram adquiridos pelo esforo comum.
3. Pelo exposto, respeitado o entendimento em sentido contrrio, DOU
PARCIAL PROVIMENTO ao recurso apenas para declarar que eventual
indenizao referente meao da autora sobre o imvel construdo em
propriedade de terceiros dever ser exigida do proprietrio do bem, em ao
prpria. Mantida a sucumbncia recproca.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes Autos de Apelao n 001341724.2012.8.26.0576, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante
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ADELAIDE PIRES BARBOSA REINA (JUSTIA GRATUITA),

apelado FRANCISCO CARLOS REINA.


(Voto n 18481)
SALLES ROSSI (Presidente) e PEDRO DE ALCNTARA DA SILVA LEME
FILHO.
GRAVA BRAZIL, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Interdio - Improcedncia - Inconformismo

- No acolhimento - Situao de dependente qumico
que, por si s, no gera a condio de incapaz Conduta agressiva e criminosa que, de igual forma,
no se presta a caracterizar a falta de compreenso
da realidade - Sentena confirmada - Recurso
desprovido.
VOTO
I - Trata-se de sentena que, em ao de interdio, proposta por Adelaide Pires
Barbosa Reina contra Francisco Carlos Reina, julgou a demanda
improcedente. Confira-se fls. 341/352.
Inconformada, apela a autora, sustentando, em resumo, que o ru
dependente qumico de lcool e entorpecentes, sendo portador de transtorno
antissocial da personalidade. Relata histrico de internaes e de fuga, dizendo
que ele no aceita tratamento. Faz referncias agressividade do ru, quer em
relao a ela autora, quer em relao s coisas que guarnecem a casa. Noticia
prtica de crimes e o uso de seus rendimentos < dele ru > para consumo de
entorpecentes, fornecendo a droga tambm para o filho mais velho. Insiste que
o ru no tem capacidade de autogerncia. Questiona a prova pericial realizada
e comenta, querendo que prevalea, o laudo elaborado em demanda voltada
internao compulsria do ru. Invoca o disposto no art. 1767, I e II, do CC.
O preparo no foi recolhido, em razo da gratuidade, sendo o recurso
recebido e no contrariado. O Ministrio Pblico, em primeiro grau, opinou
pelo provimento do recurso e, em segundo grau, apoia a sentena.
o relatrio, adotado, quanto ao mais, o da sentena apelada.
II - Por primeiro, cabe consignar que, embora no passe despercebido que as
razes de apelao no estejam assinadas, a assinatura na pea de interposio
por patrono regularmente constitudo e a falta de insurgncia do fato pela parte
contrria justificam que o fato seja relevado, para conhecer do recurso.
III
- Inegvel que o apelado usurio de drogas e que tem histrico de
consumo imoderado de lcool < alcolatra >, no se duvidando que sua
conduta se mostra por vezes antissocial e agressiva, inclusive ou
principalmente, em relao autora.
De igual forma, salta aos olhos que o apelado caminha para sua
deteriorao fsica e mental, no havendo, sponte sua, a perspectiva de
melhora do quadro.
certo que, com a devida vnia, a prova pericial realizada nestes autos
deixa a desejar, no avanado o experto em um exame psquico de maior
profundidade, relatando uma situao imediatamente anterior dependncia
qumica propriamente dita, por conta da inteleco do uso nocivo do
entorpecente, mas no se dando conta dos diversos episdios de agressividade
e de fuga de tratamento.
De todo modo, conclui o perito no sentido de no ser o mesmo
portador de comprometimento cognitivo, mnmico ou intelectivo que
interfira na sua capacidade de discernimento e auto determinao,
encerrando seu parecer com a afirmao de que pelo exame realizado,
conclumos que na presente data o examinando encontra-se APTO para
todo e qualquer ato da vida civil (fls. 290).
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Correto afirmar que algumas de suas colocaes conflitam com o laudo

da ao de internao compulsria, mas no se pode dizer que, na essncia,
sejam dspares.
A concluso do outro experto foi de que O examinando apresenta
comprometimento do juzo tico e usa de racionalizaes para explicar sua
condio de dependente qumico e que em fase inicial de tratamento est
indicada internao em enfermaria especializada (psiquitrica e clnica), no
sendo possvel prever as consequncias da internao, porque a
dependncia qumica uma condio altamente complexa, estando sujeita
aceitao e aderncia do Periciando ao tratamento (fls. 312/313).
Como se verifica, evidente que a condio de viciado e de perda do

referencial tico esto presentes, entretanto, essa realidade se faz presente,
como regra, nos viciados em geral, que chegam a ser agressivos e a cometer
delitos, todavia, da a dizer que o apelado no pode exprimir sua vontade ou
que no est cnscio de sua realidade tem uma certa distncia.
No altera esse quadro a regra trazida com o vigente Cdigo Civil, que
acabou por estabelecer a possibilidade de interdio, colocando sob curatela os
brios habituais e os viciados em txicos (CC, art. 1767, III), dispositivo que
no tinha precedentes no CC de 1916.
Nessas hipteses, a interdio possvel quando o vcio compromete o
discernimento, afetando a compreenso da realidade.
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Nesse sentido a lio de Milton Paulo de Carvalho Filho: J o lcool e

as substncias entorpecentes podem reduzir o entendimento por afetar o
crebro, tornando o indivduo relativamente incapaz, sujeitando-o
curatela relativa. Entretanto, se a gravidade for tal que o iniba
completamente de entender, a incapacidade ser absoluta.1.
Parece evidente que o apelado caminha para isso, que se sobreviver por
mais tempo ao seu irresponsvel comportamento, em breve certamente atingir
o primeiro estgio e em curto espao de tempo o segundo degrau.
Acontece que, por enquanto, isso no aconteceu e a conduta reprovvel
que adota, no momento, no suficiente a caracterizar esse quadro, ainda que,
eventualmente, no futuro isso possa ocorrer.
Alis, seria risvel se no fosse trgico imaginar uma curadoria exercida
nos moldes da realidade enfrentada pelas partes, quando a apelante est sob a
proteo de medida protetiva que impede o apelado de dela se aproximar, ou
seja, o curatelado (interdito) no pode chegar perto de sua curadora.
Concluindo, a r. sentena apelada comporta confirmao, inclusive, por
seus prprios fundamentos.
IV
- Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso. o voto.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000199824.2005.8.26.0197, da Comarca de Francisco Morato, em que apelante
ELEKTRO ELETRICIDADE E SERVIOS S/A, apelado HLIO
SANTANA CORREIA.
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por
maioria de votos, deram parcial provimento ao apelo, vencido o
Desembargador revisor, que declara voto, de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo. (Voto n 15.379)
VALENTE (Presidente), TASSO DUARTE DE MELO E SANDRA
GALHARDO ESTEVES.
JACOB VALENTE, Relator
1
Cdigo Civil Comentado, Manole, 5a ed., Coordenador Min. Cezar Peluso, comentrio ao art.
1.767, p. 2124.
Ementa: DECLARATRIA - Inexigibilidade de

dbito oriundo de fornecimento de energia eltrica
supostamente adulterado - Pedido reconvencional
contraposto pela concessionria de energia, que
sustenta a legalidade da cobrana - Pretenses
principal e cautelar julgadas procedentes em
primeiro grau de jurisdio, rejeitado o pedido
reconvencional, por no estar suficientemente
provada a suposta adulterao no medidor de
consumo de energia - Irresignao recursal da
concessionria fundada na comprovao da fraude
pela emisso do Termo de Ocorrncia e
documentos produzidos no local, dentro das
diretrizes da Resoluo ANEEL n 456/2000 ENERGIA ELTRICA - Adulterao resultante da
violao dos lacres do medidor, com comprovada
reduo do consumo nos meses posteriores - Fraude
atestada com a documentao fornecida - Termo
de Ocorrncia de Irregularidade, quando emitido
em conformidade com a Resoluo ANEEL n
456/2000, goza de presuno de legalidade, podendo
ser corroborado por extratos de medio que
demonstram a existncia de degraus de consumo,
sem causa aparente - Clculo que deve considerar o
real consumo da unidade consumidora, baseado na
carga instalada no perodo da irregularidade,
quando possvel, conforme critrio estabelecido no
artigo 72, inciso IV, alnea c, da Resoluo ANEEL
n 456/2000
- Cobrana a ser efetuada pelas vias ordinrias, no
autorizando o corte no fornecimento - Verba a ttulo
de custo administrativo indevida, por retratar
sano de carter indenizatrio - Hiptese em que o
pedido principal rejeitado, acolhendo a pretenso
reconvencional com a excluso da verba mencionada
- Sentena reformada - Apelao parcialmente
provida.
VOTO
1. Trata-se de ao declaratria de inexigibilidade de dvida, precedida de medida
cautelar, sob o argumento do desconhecimento dos motivos que levaram a
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concessionria a emitir fatura no valor de R$ 3.281,13, referente consumo

de energia no registrado em decorrncia de suposta adulterao no medidor de
consumo, fato que acabou por acarretar no corte no fornecimento.

Acesso ao Sumrio
Concomitantemente ao oferecimento de sua contestao, a r ajuizou

pedido reconvencional (fls. 74/75).
Na sentena de fls. 135/139 a pretenso foi julgada antecipadamente e
procedente pelo Juiz Tiago Ducatti Lino Machado, no convencido da
existncia de fraude no medidor de consumo de energia, cujo nus de
demonstr-la era da r, nos termos dos artigos 6, inciso VIII, e 22, do
Cdigo de Defesa do Consumidor, no sendo o termo de ocorrncia de
irregularidade documento idneo para essa prova. Por consequncia, o
pedido reconvencional restou indeferido, condenando-se a r em verba
honorria sucumbencial de 20% sobre o valor atribudo causa.
A r, inconformada, apela (fls. 150/178), alegando, em sntese, que na
sua contestao foi esclarecido, inclusive com a juntada de documentos, que
a dvida decorreu da constatao de adulterao no medidor de consumo,
acompanhada pelo autor, inclusive com levantamento de carga no imvel para
reclculo do faturamento. Aduz, ainda, que foram observadas as diretrizes da
Resoluo ANEEL n 456/2000, justificando o corte do fornecimento. Pede,
alternativamente, a reduo dos honorrios sucumbenciais.
O recurso tempestivo, com preparo comprovado as fls. 179/180.
Contrarrazes as fls. 192/194.
Regularmente intimados, no houve oposio ao rito de julgamento
preconizado pela Resoluo n 549/2011 do Colendo rgo Especial deste
Tribunal de Justia (fls. 199 e 201).
Eis o breve relatrio.
2. Leitura dos autos revela que aps inspeo da concessionria de energia, foi
lavrado termo de ocorrncia de irregularidade (TOI), por ter sido constatada a
ausncia de lacres no medidor, ocasio em que foi substitudo por outro, com
imediato levantamento da carga instalada no imvel, tudo com conhecimento
do autor, que aps sua assinatura nos respectivos documentos (fls. 62/69).
E merece destaque a foto constante a fls. 68, na qual a ausncia do lacre
perfeitamente identificvel (nos terminais de cor azul).
Alm disso, o histrico de consumo no imvel demonstra a existncia
de degrau a partir de abril de 2004, sem justificativa aparente, sendo que
aps a substituio do medidor, ou seja, em setembro de 2004, a padro de
consumo voltou mdia supostamente normal (fls. 62).
Vale lembrar, pelos prprios termos da petio inicial, que no imvel
exercida atividade empresarial, inclusive com a existncia de mquinas de
lavar e centrfugas industriais (fls. 64), o que leva intuio de que o
consumo de energia deva ser superior mdia de 450 kwh que estavam sendo
medidos antes da substituio do medidor. Alis, aps essa substituio,
referida mdia subiu para 867 kwh (fls. 62).
Por esse prisma, eventual percia no iria beneficiar o autor, contra quem
pende o nus probatrio (artigo 333, inciso I, do C.P.C.), no se podendo falar
aqui, da inverso preconizada pelo artigo 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa
do Consumidor.
Note-se que a prova pericial dispensvel quando a documentao
fornecida for suficiente formao da convico do magistrado, ou no
necessrio o auxlio tcnico (artigos 420, pargrafo nico, inciso I, e 427, do
C.P.C.).
Por outro lado, indubitvel que a concessionria no est obrigada a
fornecer energia a quem no paga pontualmente, inclusive porque a
remunerao da eletricidade se faz com base em tarifa, que constitui preo
pblico e, assim, se deixar de ser paga pelos usurios, coloca em risco a
garantia de continuidade do prprio servio e pode levar ao colapso sua
prestao, que ficaria comprometida.
A ANEEL autarquia especialmente constituda para fiscalizar e
regular o sistema de gerao, transmisso e distribuio de energia eltrica no
territrio nacional (Lei 9.427, de 26 de dezembro de 1996).
Dentro dessa estrutura regulatria, a Resoluo n 456 da indigitada
autarquia determina que a concessionria deve emitir termo de ocorrncia
de irregularidade (artigo 72, inciso I) quando constatar fraude no consumo de
energia.
Esse documento, a exemplo das multas de trnsito, goza de presuno
de legalidade e idoneidade, embora no possa autorizar o imediato corte do
fornecimento.
No presente caso, basta a comprovao de oscilao significativa na
medio do consumo mensal, sem causa aparente ou diminuio proporcional
da carga instalada no imvel, para corroborao da irregularidade apontada no
TOI, o que est bem delineado no extrato de fls. 62, no qual at abril de 2004
o imvel apresentava mdia de consumo entorno de 1065 Kwh e, nos meses
seguintes, sem justificativa aparente, passou para 450 Kwh, retornando aps a
substituio do medidor para 867 kwh e crescendo, sobremaneira, aps abril de
2005.
Por outro lado, o artigo 72, inciso IV, da Resoluo ANEEL n 456/2000
estabelece os critrios para clculo do consumo no registrado:
IV - proceder a reviso do faturamento com base nas
diferenas entre os valores efetivamente faturados e os apurados por
meio de um dos critrios descritos nas alneas abaixo, sem prejuzo
do disposto nos arts. 73, 74 e 90:
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a) aplicao do fator de correo determinado a partir da

avaliao tcnica do erro de medio causado pelo emprego dos
procedimentos irregulares apurados;

Acesso ao Sumrio
b) na impossibilidade do emprego do critrio anterior, identificao

do maior valor de consumo de energia eltrica e/ou demanda de
potncia ativas e reativas excedentes, ocorridos em at 12 (doze)
ciclos completos de medio normal imediatamente anteriores ao
incio da irregularidade; e
c) no caso de inviabilidade de utilizao de ambos os critrios,
determinao dos consumos de energia eltrica e/ou das demandas
de potncia ativas e reativas excedentes por meio de estimativa,
com base na carga instalada no momento da constatao da
irregularidade, aplicando fatores de carga e de demanda obtidos a
partir de outras unidades consumidoras com atividades similares.
1 Se a unidade consumidora tiver caracterstica de
consumo sazonal e a irregularidade no distorceu esta
caracterstica, a utilizao dos critrios de apurao dos valores
bsicos para efeito de reviso do faturamento dever levar em
considerao os aspectos da sazonalidade. (grifos desse Relator)
Assim, se no resta dvida de que houve fraude no registro do consumo,
no menos verdade de que esta no autoriza a interrupo do fornecimento,
cuja cobrana deve ser intentada pelas vias ordinrias, baseada, sempre que
possvel, na aferio da carga instalada na unidade consumidora no perodo da
irregularidade e no pelo pico apurado nos doze meses anteriores, o que pode
gerar distoro em desfavor do consumidor.
Somente na hiptese de ser impossvel a obteno da carga instalada
nos moldes do pargrafo anterior (o que no o caso dos autos, vista do
documento de fls. 64), apurar-se- a mdia histrica dos ltimos doze meses
antes da irregularidade.
Finalmente, se constata a cobrana a ttulo de custo administrativo
(fls. 70; R$ 560,40), amparada na Resoluo n 456/2000 da ANEEL.
Dispe o artigo 73 desta Resoluo que o custo administrativo pode ser
cobrado at o mximo de 30% (trinta por cento) sobre o valor lquido da
fatura relativa diferena entre os valores apurados e os efetivamente
faturados. Porm, evidente seu carter indenizatrio de servio prestado,
mas que, in casu, no foi demonstrado.
O custo administrativo no pode ser imposto unilateralmente como se
tratasse de multa, quando na verdade faz s vezes, repita-se, de recomposio
que no pode ser presumida.
verba que deve ser afastada da conta apresentada.
Portanto, a sentena fica reformada para indeferir o pedido principal e
dar procedncia parcial ao pedido reconvencional, nos termos do pargrafo
anterior. A tutela cautelar fica mantida, para evitar o corte no fornecimento

pelos motivos
declinados linhas atrs.

Sucumbente em maior extenso, responde o autor pelas custas e
despesas do processo, bem como por verba honorria sucumbencial de
10% sobre a condenao reconvencional.
3. Destarte, nos termos acima especificados, d-se provimento parcial ao
recurso da r.
(Voto n 11341)
Acompanho a Douta Maioria na reforma da r. sentena, pois est
comprovada a fraude no medidor de energia eltrica.
Ressalvo, contudo, meu entendimento pessoal, no sentido de que a
demonstrao da fraude no medidor, como regra, requer prova pericial tcnica,
nus que compete concessionria do servio pblico, por se tratar de relao
de consumo.
Na espcie, entretanto, como restou comprovado o degrau no consumo
aps a regularizao da fraude (fls. 62), rendo-me ao entendimento adotado
por esta C. Cmara, para admitir, excepcionalmente, o Termo de Ocorrncia
de Irregularidade (TOI) e os documentos representativos do dbito como
provas da fraude no medidor, ainda que produzidos unilateralmente pela
concessionria.
Tambm acompanho o voto condutor quanto ao afastamento da cobrana
do valor a ttulo de custo administrativo e quanto impossibilidade de
interrupo do fornecimento de energia eltrica.
Ouso divergir, entretanto, no que se refere forma de clculo do
dbito, pois, com o devido respeito, discordo do entendimento da Douta
Maioria no sentido de que se no for possvel a apurao do valor devido por
meio de estimativa (art. 72, inc. IV, letra c da Resoluo ANEEL n
456/2000), apurar- se- a mdia histrica dos ltimos doze meses antes da
irregularidade.
Respeitados os fundamentos do voto condutor, entendo que a apurao
da diferena entre o consumo real e o consumo aferido, durante o perodo em
que a leitura teria sido adulterada, no deve se dar com fundamento no artigo
72, IV, c da Resoluo ANEEL n 456/2000 da ANEEL ou com base na
mdia dos 12 meses anteriores constatao da fraude.
A cobrana por estimativa no leva em considerao as mudanas do
padro de consumo do imvel, valendo-se de leitura que, por vezes, ultrapassa
muito a mdia de consumo. Caracteriza-se como critrio extremamente
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benfico prestadora de servios, violando o disposto no artigo 39, V, do

Cdigo de Defesa do Consumidor.
Da mesma forma, no possvel a utilizao do critrio de apurao da

mdia dos 12 meses anteriores fraude.
Assim sendo, admitida a cobrana da diferena entre o consumo real e o
consumo registrado, este deve ser apurado em liquidao de sentena, segundo
a mdia de consumo daquele imvel, calculada com base nos 12 (doze)
meses subsequentes eliminao da fraude.
Nesse sentido, h julgados deste E. Tribunal: Ap. 000729788.2011.8.26.0223, Rel. Morais Pucci, 27 Cmara de Direito Privado, j.
01/10/2013; Ap. 0004832-90.2006.8.26.0091, Rel. Francisco Occhiuto Jnior,
32 Cmara de Direito Privado, j. 26/09/2013; Ap. 003883094.2007.8.26.0000, Rel. Eduardo S Pinto Sandeville, 28 Cmara de Direito
Privado, j. 22/11/2011.
Diante do exposto, pelo meu voto, dava parcial provimento do
recurso, na esteira da Douta Maioria, divergindo apenas quanto forma
de clculo do dbito, que, no meu entender, deve ser apurado com base
na mdia de consumo daquele imvel nos 12 (doze) meses subsequentes
eliminao da fraude.
TASSO DUARTE DE MELO, Revisor
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001934620.2013.8.26.0506, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante
TATIANE FERNANDES DE OLIVEIRA (JUSTIA GRATUITA),
apelado BANCO ITAULEASING S/A (NO CITADO).
(Voto n 30.136/2013)
WALTER CESAR EXNER (Presidente) e HUGO CREPALDI.
MARCONDES DANGELO, Relator
Ementa:
RECURSO
APELAO
ARRENDAMENTO MERCANTIL - PLANILHA
DE CLCULO - AO CAUTELAR. Ao que
visa compelir a financiadora a apresentar planilha
de operaes referente contrato de arrendamento
mercantil. Inadequao da via processual eleita.

Carncia da ao por falta de interesse de agir.
Regularidade. Pretenso que extrapola os limites da
medida cautelar. Precedentes deste Egrgio Tribunal
de Justia. Demanda extinta com fulcro no artigo
267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. Sentena
mantida. Recurso de apelao no provido.
VOTO
Vistos.
Cuida-se de ao cautelar inominada com pedido de obrigao de
fazer movida por Tatiane Fernandes de Oliveira contra Banco Itauleasing
Sociedade Annima, sustentando ter firmado com a segunda nomeada, em
aproximadamente 30 de julho de 2010, contrato de arrendamento mercantil.
Ocorre que desconhece o valor efetivamente pago pelo bem, um automotor
marca/modelo Ford Ka flex, placas EPS-8370, ano/modelo 2010/2011.
Defende assim presente direito apto a compelir a financiadora a apresentar
planilha de clculo, para poder aferir o montante j pago, alm de juros, taxas,
amortizaes e multas cobradas. Busca a procedncia da ao, nos exatos
termos da inicial.
A respeitvel sentena de folhas 36 usque 38, cujo relatrio se adota,
indeferiu a petio inicial e julgou extinto o processo sem resoluo de mrito,
com fulcro no artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. Custas ex
lege.
Inconformada, recorre o demandante pretendendo a reforma do julgado
(folhas 43/71). Alega, em breve resumo, presente o interesse de agir no feito,
ressaltando o direito informao e a boa-f objetiva. Requer o acolhimento
do apelo, com o retorno dos autos primeira instncia e a reabertura da
instruo do feito.
Recurso tempestivo, regularmente processado e sem resposta, por no
ter sido a requerida citada, subiram os autos.
Este o relatrio.
A respeitvel sentena no comporta a menor censura.
Trata-se de medida cautelar inominada na qual pretende o recorrente a
exibio de planilha de clculo de operaes referente contrato de
arrendamento mercantil, a fim de averiguar a necessidade e viabilidade de
possvel futura ao revisional.
Ocorre que a planilha de clculo pretendida no constitui documento
comum. Trata-se, conforme expressamente postulado na inicial, de documento
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a ser elaborado pela instituio financeira, de forma que no se encontra entre

as hipteses em que se admite a exibio judicial (artigo 844, do Cdigo de

Acesso ao Sumrio
Processo Civil).
Assim, dessume-se dos autos que a inteno da recorrente obrigar a
demandada a prestar contas, com o fornecimento de documento no qual
detalhe o valor principal da dvida, encargos e parcelas contratuais, juros e
critrios de incidncia, assim como eventuais multas e demais penalidades
previstas no contrato (item I, folha 22).
Logo, inadequada a via eleita, pois a cautelar no se presta para o exame
detido de clculos, valores e percentuais.
Nesse sentido jurisprudncia recente deste Tribunal de Justia, in
verbis: ARRENDAMENTO
MERCANTIL
AO
CAUTELAR
INOMINADA C.C. OBRIGAO DE FAZER - Pretenso de prestao
de contas - Inadequao da via eleita - Carncia de ao - Sentena mantida.
Recurso Improvido. (TJSP - Apelao n 9000441-76.2011.8.26.0506 - Rel.
Des. Antnio Nascimento - 26 Cmara de Direito Privado - Julgado em
26.06.2012).
AO CAUTELAR INOMINADA - Pretenso de exibio de
planilha de dbito com o valor principal da dvida e detalhamento do saldo
devedor - Extino da ao, sem julgamento de mrito, com fundamento no
artigo 267, VI, do Cdigo de Processo Civil - Admissibilidade - A medida
cautelar afigura- se inadequada para a satisfao da pretenso da requerente,
sendo de rigor a extino do feito sem julgamento do mrito - Recurso
improvido. (TJSP - Apelao n 9000490-20.2011.8.26.0506 - Rel. Des.
Pedro Ablas - 14 Cmara de Direito Privado - Julgado em 13.06.2012).
MEDIDA CAUTELAR - Exibio de documentos. Indeferimento
da inicial. Pedido de confeco de planilha de clculo a respeito do valor da
obrigao e saldo devedor. Impossibilidade. Pretenso que extrapola os limites
da cautelar. Necessidade de elaborao do documento pelo banco. Hiptese de
prestao de contas. Sentena mantida. Recurso no provido. (TJSP Apelao n 9000306-64.2011.8.26.0506 - Relator Desembargador Roberto
Mac Cracken
- 22 Cmara de Direito Privado, Julgado em 15.12.2011).
Consequentemente, ausente o interesse de agir, sendo patente a
inadequao da via processual eleita.
Observa-se, por fim, que tal inadequao no pode ser suprida pelo
Judicirio, pois o erro evidenciado constitui ausncia de uma das condies da
ao, ensejando obrigatoriamente a extino da demanda sem apreciao do
mrito.

Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso de apelao, nos

moldes desta deciso.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 300006462.2013.8.26.0079, da Comarca de Botucatu, em que apelante RAFAEL
COSTA DA SILVA (JUSTIA GRATUITA) e apelada BV FINANCEIRA
S/A CRDITO FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO.
NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. V.U., de conformidade com o
voto do relator, que integra este acrdo. (Voto n 26.850)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores MANOEL
JUSTINO BEZERRA FILHO (Presidente) e DIMAS RUBENS FONSECA.
CELSO PIMENTEL, Relator
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Ementa: A ao de busca e apreenso de bem objeto

de alienao fiduciria em garantia autnoma,
no se confunde com a homnima medida cautelar
nem se submete a requisitos formais desta, como o
cumprimento do mandado por dois oficiais de
justia. Nela, se no h incidente de purgao de
mora, no se discutem dvida ou seus acessrios. No
custa assinalar que juros remuneratrios no
excluem juros e multa moratrios, que incidem at
a satisfao do dbito, nem as prestaes pagas, que
no se perdem em favor do credor e sero
consideradas no abatimento final, aps a venda
extrajudicial do bem.
VOTO
Ru apela da respeitvel sentena que acolheu ao de busca e
apreenso de bem objeto de alienao fiduciria. Reclama de cerceamento de
defesa pelo julgamento antecipado, que o impediu de demonstrar o prejuzo
sofrido com o cumprimento da liminar por apenas um oficial de justia, ato
em cuja nulidade insiste. Impugna o montante exigido e argumenta com
pagamento efetuado, a excluir juros futuros e seu cmulo com juros e multa
moratrios. Argumenta tambm com montante dado de entrada e com o
valor do bem, acena com enriquecimento ilcito e quer que se reconhea seu
direito diferena.
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Dispensava-se preparo e veio resposta.
o relatrio.
Regida pelo Decreto-lei 911/69, a ao de busca e apreenso de bem
objeto de alienao fiduciria em garantia autnoma (art. 3, 8), no se
confunde com a homnima medida cautelar nem se submete a requisitos
formais desta, como o cumprimento do mandado por dois oficiais de justia
(CPC, art. 842).
Assim, nenhuma nulidade h, no se exigia produo de prova de prejuzo
e tampouco se configura cerceamento de defesa no julgamento antecipado.
Nessa demanda no h excusso direta do crdito e, portanto, no se
discutem dvida e acessrios, salvo na hiptese de purgao de mora.
De todo modo, no custa assinalar que juros remuneratrios no
excluem juros e multa moratrios, que incidem at a satisfao do dbito.
Tambm no custa assinalar que as prestaes pagas, que no se perdem
em favor do credor, sero consideradas no abatimento do dbito final, aps a
venda extrajudicial do bem, e eventual saldo ser entregue ao devedor
(Decreto- Lei n 911/69, art. 2).
Mantm-se, pois, a concluso da respeitvel sentena e, pelas razes
expostas, nega-se provimento ao apelo.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 021281442.2009.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante
COOPERATIVA HABITACIONAL DOS TRABALHADORES DE SO
PAULO CHT, apelado CONDOMNIO RESIDENCIAL MORADA
INGLESA.
(Voto n 19406)
ANDRADE NETO (Presidente), ORLANDO PISTORESI E LINO
MACHADO.
ANDRADE NETO, Relator
Ementa: AO DE COBRANA - DESPESAS
CONDOMINIAIS-DEMANDADIRIGIDACONTRA
COOPERATIVA - IMVEL ENTREGUE AO

COOPERADO - NEGCIO DE CONHECIMENTO
DO
CONDOMNIO
ILEGITIMIDADE
PASSIVA

DA R - AO EXTINTA SEM JULGAMENTO

DO MRITO - RECURSO PROVIDO.
VOTO
Insurge-se a Cooperativa/r contra sentena que julgou procedente a
ao de cobrana de dbitos condominiais.
Sustenta que no parte legtima para figurar no polo passivo da
demanda, vez que a unidade foi entregue ao cooperado e tal fato era de
conhecimento do condomnio. No mrito diz que o autor no comprovou a
existncia de seu crdito.
O recurso foi processado em ambos os efeitos, com as contrarrazes.
o relatrio.
O recurso merece provimento.
No obstante sua natureza propter rem, a obrigao de pagamento de
despesas de condomnio no recai somente sobre o proprietrio do imvel,
assim considerado aquele que que figura como tal no registro imobilirio.
Conforme se extrai do artigo 9 da Lei 4.591/64 e art. 1.334, 2 do
Cdigo Civil, tambm so considerados condminos os promitentes
compradores, cessionrios ou promitentes cessionrios dos direitos
pertinentes aquisio de unidades autnomas, independentemente de o
negcio estar averbado no registro imobilirio.
Assim, o detentor dos direitos de aquisio da propriedade
considerado condmino para todos os efeitos, podendo, inclusive, excluir a
obrigao de pagamento, que, originariamente seria do proprietrio.
Sabido que a taxa condominial composta no s de valores gastos com
a manuteno da coisa1. Grande parte das despesas resulta de servios
prestados ou postos a disposio queles que efetivamente residem nas
unidades autnomas do edifcio2.
Nesta perspectiva, se o condomnio tiver conhecimento da transferncia
dos direitos de aquisio da propriedade a terceiros, somente a estes compete
o pagamento das despesas condominiais, pois so os nicos que efetivamente
usufruem dos servios prestados ou postos a disposio pelo condomnio.
Nesse sentido a jurisprudncia consolidada pelo STJ:
1
Obras de reformas ou acrscimos que interessem estrutura integral do imvel, pintura das fachadas,
poos de aerao e iluminao, bem como das esquadrias externas; despesas de decorao e
paisagismo nas partes de uso comum etc.
Consumo de gua e esgoto, gs, luz e fora das reas de uso comum, limpeza, manuteno e conservao
das instalaes e equipamentos de uso comum destinados prtica de esportes e lazer; manuteno
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e conservao de elevadores, porteiro eletrnico e antenas; salrios, encargos

contribuies previdencirias e sociais dos empregados do condomnio coletivas etc.
trabalhistas,

Acesso ao Sumrio
RECURSOESPECIALDESPESASCONDOMINAIS-TRANSFERNCIA
DA POSSE EM VIRTUDE DE CONTRATO DE PROMESSA DE COMPRA E
VENDA NO REGISTRADO - PROMISSRIO-COMPRADOR - IMISSO
NA POSSE, COM O PLENO CONHECIMENTO DO CONDOMNIO LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM - REGISTRO - DESINFLUNCIA
- RECURSO ESPECIAL PROVIDO.
I - A teor da jurisprudncia desta a. Corte, a responsabilidade pelas
despesas de condomnio, ante a existncia de promessa de compra e venda,
pode recair tanto sobre o promissrio-comprador quanto sobre o promitentevendedor, a depender das circunstncias do caso concreto (ut EREsp n
136.389/ MG, Relator o Senhor Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de
13/9/99);
II- Esclarea-se, entretanto, que, com tal assertiva, no se est a afirmar que a
legitimao passiva ad causam da ao que objetiva o adimplemento das
despesas condominiais ficar, em qualquer hiptese, ao alvedrio do autor da
ao, que poder optar, aleatoriamente, pelo promitente-vendedor ou pelo
compromissrio-comprador, tal como entenderam as Instncias ordinrias.
Na verdade, revela-se necessrio aferir com quem, efetivamente, restou
estabelecida a relao jurdica material;
III
- Como de sabena, as despesas condominiais, assim
compreendidas como obrigaes propter rem, so de responsabilidade, em
princpio, daquele que detm a qualidade de proprietrio do bem, ou, ainda,
de titular de um dos aspectos da propriedade, tais como a posse, o gozo ou a
fruio;
IV
- No h, assim, qualquer relevncia, para o efeito de se definir a
responsabilidade pelas despesas condominiais, se o contrato de promessa de
compra e venda foi ou no registrado, pois, conforme assinalado, no
aquele que figura, no registro, como proprietrio, que, necessariamente,
responder por tais encargos;
V - Para a correta definio do responsvel pelos encargos condominiais, em
caso de contrato de promessa de compra e venda, deve-se aferir,
pontualmente, se houve efetiva imisso na posse por parte promissriocomprador (ainda que em carter precrio) e se o condomnio teve ou no o
pleno conhecimento desta. Presentes tais circunstncias, a responsabilidade
pelas despesas condominiais deve ficar a cargo do promissrio-comprador,
no perodo em que tiver exercido a posse do bem imvel;
VI- Recurso Especial provido.
(REsp 1079177/MG, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA
TURMA, julgado em 02/06/2011, DJe 17/06/2011).
Na hiptese a r entidade constituda com a finalidade de administrar

recursos para aquisio de unidades habitacionais pelo sistema cooperativo.
Demonstrou que os direitos relativos propriedade da unidade imobiliria
objeto da demanda foram transferidos ao cooperado Haroldo Tadeu Biaggio,

atravs de adeso a sistema cooperativo de autofinanciamento firmado em 30
de junho de 2002 (fls. 181/187).
Nestas circunstncias, no razovel supor que o condomnio
desconhecesse tal fato, uma vez que a maioria dos imveis foi negociada da
mesma forma pela cooperativa, responsvel pela contratao do
empreendimento.
Alm disso, conforme se verifica das atas das assembleias condominiais
copiadas s fls. 38/102, o nome do cooperado Haroldo Tadeu Biaggio aparece
como sendo o condmino da unidade A-103, objeto da presente demanda. O
fato de no constar sua assinatura nas atas indica apenas seu no
comparecimento s reunies, mas no o desconhecimento de sua condio
pelo condomnio.
Nestas circunstncias, se os direitos de aquisio da propriedade da
unidade imobiliria descrita na exordial pertencem ao cooperado, e no
havendo notcia da resciso do contrato de fls. 181/187, a apelante parte
ilegtima para responder pelas despesas apontadas na inicial.
Isto posto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso para extinguir o
processo sem julgamento do mrito com base no art. 267, VI (ilegitimidade de
parte) do CPC, e condenar o autor ao pagamento das custas despesas
processuais e honorrios advocatcios que, com base no 4 do art. 20 do
CPC, ora fixo em R$ 1.000,00 (um mil reais).
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000049522.2013.8.26.0347, da Comarca de Mato, em que apelante BV
FINANCEIRA S/A - CRDITO, FINANCIAMENTO E INVESTIMENTO,
apelado IRINEU ANTONIO MASSOCA (JUSTIA GRATUITA).
(Voto n 20056)
MARCOS MARRONE (Presidente sem voto), SRGIO SHIMURA E J. B.
FRANCO DE GODOI.
PAULO ROBERTO DE SANTANA, Relator
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Ementa:
HONORRIOS
ADVOCATCIOS

Acesso ao Sumrio
MEDIDA
CAUTELAR
EXIBIO
DE
DOCUMENTOS - CASO
EM QUE SE
COMPROVOU
QUE
O
REQUERENTE
FORMULOU PEDIDO DIRETAMENTE AO
BANCO - REQUERIDA QUE NO ATENDEU
SOLICITAO NA VIA ADMINISTRATIVA PRINCPIO
DA SUCUMBNCIA
E
DA
CAUSALIDADE - CONDENAO DEVIDA SENTENA MANTIDA
- RECURSO IMPROVIDO.
VOTO
Recurso de apelao interposto contra sentena que julgou procedente
medida cautelar de exibio de documento, e condenou o ru ao pagamento
das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 678,00, nos
moldes do artigo 20, 4 do Cdigo de Processo Civil.
Inconformado recorre a instituio financeira acenando com a suspenso
da tramitao dos processos que envolvem a cobrana de tarifas
administrativas, e sustenta no haver justificativa para arbitramento de
honorrios advocatcios, uma vez que no houve recusa em fornecer via
contratual administrativamente.
Recurso processado na forma da lei.
o relatrio.
Cumpre observar tratar-se de medida cautelar de exibio de
documentos, ajuizada pelo apelando, visando a obteno do contrato firmado
entre as partes, de forma que no tem cabimento a alegao de suspenso do
trmite da ao, porque sequer o autor discute a eventual cobrana de tarifas
administrativas.
Quanto ao mais, restou demonstrado nos autos que o requerente, antes
de ajuizar a ao cautelar, procurou obter os documentos em questo
diretamente da apelada, em outubro de 2012 (folha 114/16) no obtendo xito
o seu pedido.
Em decorrncia de no ter sido atendido seu pleito, em janeiro de 2013,
ajuizou a presente ao.
Assim, como a apelada quedou-se inerte na solicitao formulada na
via administrativa, deve arcar com o pagamento das verbas da sucumbncia,
aplicando-se o princpio da causalidade, o que seria desnecessrio caso tivesse
apresentado os documentos quando formulado administrativamente o pedido.
Para CNDIDO RANGEL DINAMARCO:
(...) Responde pelo custo do processo aquele que haja dado causa a ele,
seja ao propor demanda inadmissvel ou sem ter razo, seja obrigando quem
tem razo a vir a juzo para obter ou manter aquilo a que j tinha direito (...).
(Instituies de Direito Processual Civil, v. II, p. 645, Malheiros, 2001).
Nesse sentido, alis, j decidiu esta Colenda 23 Cmara de Direito

Privado:
MEDIDA CAUTELAR - Exibio de documentos - Ocorrncia do fato
ou direito superveniente que impertinente para fins de fixao da
sucumbncia - Requerido que deu causa instaurao da demanda - Requerido
que no atendeu notificao extrajudicial da requerente, para que
apresentasse os documentos
- Requerente que foi obrigada a postular em juzo a exibio dos documentos
- Requerido que deve arcar com os encargos da sucumbncia - Aplicao do
princpio da causalidade - Apelo provido em parte. (Apelao n 1.252.088-2,
So Paulo, Rel. Des. JOS MARCOS MARRONE, j. 2006).
Nestas condies, mantida a sentena.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000311336.2008.8.26.0695, da Comarca de Atibaia, em que so apelantes/apelados
NARCISO ROSA PEREIRA (CURADOR ESPECIAL) e ELEKTRO
ELETRICIDADE E SERVIOS S/A.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso
da autora e deram provimento ao recurso do Advogado Dativo. V.U., de
26.294)
COPPOLA (Presidente sem voto), FRANCISCO OCCHIUTO JNIOR E
LUIS FERNANDO NISHI.
KIOITSI CHICUTA, Relator
Ementa: Prestao de servios. Energia eltrica.
Monitria. Faturas de consumo de energia eltrica.
Dbitos decorrentes de apurao unilateral de
irregularidades (TOI). Procedncia dos embargos
e extino da ao principal. Alegao, pela
concessionria, de fraude perpetrada pelo usurio,
com base no termo de ocorrncia de irregularidades.
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Documento que, por si s, no faz prova da alegada

fraude. Dvida sobre o seu montante ou at mesmo

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sobre sua exigibilidade. Autora que no comprova

satisfatoriamente as irregularidades apontadas.
Necessidade de demonstrao de fraude que no se
faz apenas com o TOI. Impossibilidade de
realizao de prova pericial em razo de o
equipamento medidor ter sido substitudo. Ru
defendido por curador especial. Convnio entre a
Defensoria Pblica e a OAB. Honorrios de
sucumbncia devidos. Honorrios previstos no
citado convnio que no se confundem com aqueles
decorrentes da sucumbncia. Art. 20 do Cdigo de
Processo Civil. Fixao dos honorrios de advogado
em R$ 800,00. Improvimento do recurso da autora e
provimento quele do Advogado Dativo.
A concessionria detentora de tecnologia de
distribuio e medio do consumo de energia
eltrica. Bem por isso, cabe a ela a demonstrao
da existncia de fraude no relgio medidor. O TOI,
isoladamente, imprestvel para respaldar a
alegada fraude, mxime quando impugnado em
processo judicial o seu contedo. Da porque no
pode cobrar diferenas de consumo com base
nessa causa.
No h que se confundir os honorrios previstos
no convnio firmado entre a Procuradoria Geral do
Estado e a Ordem dos Advogados do Brasil com os
honorrios decorrentes da sucumbncia e que so
devidos aos advogados da parte vencedora.
Os honorrios advocatcios da sucumbncia devem
ser fixados em R$ 800,00 (oitocentos reais).
VOTO
Tratam-se de recursos interpostos contra r. sentena de fls. 163/166 que
julgou procedentes embargos ofertados ao monitria, com extino do
processo principal e no qual a autora embargada reclama pagamento de valores
decorrentes do Termo de Ocorrncia de Irregularidade no registro de consumo
de energia eltrica, condenando a autora embargada aos nus da sucumbncia,
mas limitando o pagamento da verba honorria ao montante do convnio.
Sustenta o Advogado Dativo que tem legitimidade para discutir parte da
deciso que deixou de fixar seus honorrios de advogado pela sucumbncia da
outra parte, aduzindo que o MM. Juiz a quo laborou em equvoco ao
condenar a autora somente nas custas e despesas processuais. Pede fixao

da verba honorria.
De outro lado, recorre a autora, alegando que anexou documentao

hbil a demonstrar cabalmente a irregularidade no medidor de energia,
sendo que o Termo de Ocorrncia de Irregularidade reveste-se do atributo da
presuno de legitimidade e veracidade. Diz que o ato administrativo que
comprova a ocorrncia de irregularidade foi documentado atravs do Termo
de Ocorrncia de Irregularidade, lavrado nos estritos termos da Resoluo
ANEEL 456/2000, aduzindo que foi devidamente acompanhado pelo apelado
que declarou estar ciente do procedimento irregular constatado. Argui que a
cobrana se refere a valores pelos servios de fornecimento de energia eltrica
efetivamente prestados, mas no registrados em virtude de irregularidades no
sistema de medio. Aduz que, na elaborao dos clculos, foram observados
os termos do art. 72, IV, item c, da Resoluo n 456 da ANEEL e que todo
ato administrativo dotado de atributos que lhe so peculiares, tais como a
presuno de legitimidade, auto executoriedade e imperatividade. Nada
afasta a responsabilidade do usurio sobre o equipamento de medio de
consumo de energia eltrica da unidade de que titular perante a
Concessionria do Servio Pblico, destacando que, havendo irregularidade
ou fraude na instalao eltrica da unidade consumidora, justamente para
mascarar ou elidir a apurao do consumo efetivo, impe- se Concessionria
de servios o arbitramento do consumo real e no faturado, nos termos do art.
72 e incisos da resoluo ANEEL 456/2000 e suas alteraes. Diante da
presuno juris tantum da legitimidade dos atos administrativos, competia
ao apelado demonstrar as ilegalidades perpetradas pelo apelante, o que no o
fez. Requer a reforma da r. sentena.
Processados os recursos com preparo apenas da autora (ru apelante
beneficirio da assistncia judiciria) e com contrarrazes, os autos restaram
encaminhados a este C. Tribunal.
o relatrio do necessrio.
Extrai-se dos autos que a autora, ora apelante, ajuizou ao monitria
fundada em faturas de fornecimento de energia eltrica inadimplidas no
perodo de 06/2001 a 05/2005 e referentes s diferenas de contas pelo
reconhecimento de fraude no relgio medidor de consumo, registrando
valores inferiores aos reais.
Nos termos do art. 1.102-A do Cdigo de Processo Civil para a
propositura da ao monitria basta a existncia de prova escrita sem eficcia
de ttulo executivo. A prova escrita consiste em documento que, embora no
prove diretamente o fato constitutivo do direito, possibilita ao juiz presumir a
existncia desse direito alegado.
No caso, est cabalmente demonstrada a existncia de incio de prova
da dvida por meio das faturas de energia eltrica, porquanto presumvel a
contratao do servio de energia eltrica, podendo valer-se dos embargos
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monitrios para impugnar a cobrana.

Nesse sentido entendimento do C. Superior Tribunal de Justia:
PROCESSO CIVIL. AO MONITRIA. COBRANA PELO
FORNECIMENTO DE MERCADORIA. FATURA. DOCUMENTO HBIL.
APLICAO DO ART. 515, 3, DO CPC. POSSIBILIDADE.
1. Correta a aplicao da denominada Teoria da Causa Madura, prevista no 3
do art. 515 do CPC, porque desnecessria a produo de outras provas.
2. Doutrina e Jurisprudncia, inclusive do STJ, tm entendido que ttulo
hbil para cobrana, documento escrito que prove, de forma razovel, a
obrigao, podendo, a depender do caso, ter sido produzido unilateralmente
pelo credor.
3. perfeitamente vivel instruir ao monitria ajuizada por concessionria de
energia eltrica com cpia de faturas de cobrana por servios prestados,
sendo desnecessria, na hiptese, a assinatura do devedor.
4. Recurso especial no provido (REsp n 894.767/SE, Rel. Min. Eliana
Calmon, J. 19/08/2008).
De outra parte, o dbito questionado resulta da constatao pela
concessionria de irregularidades na medio de energia eltrica da unidade
consumidora, o que ocasionou, segundo ela, registro incorreto da energia
consumida.
O critrio adotado para aferio do dbito, porm, no absoluto e o
Termo de Ocorrncia de Irregularidades (fl. 25), emitido no ato de inspeo,
genrico e unilateral, e no permite sua adoo simplista ou mesmo da planilha
de clculo de reviso de faturamento. Cuida-se, evidncia, de prova parcial e,
embora tenham os prepostos da r qualificaes para a necessria verificao,
era preciso que a r demonstrasse a efetividade da adulterao do relgio de
medio de consumo de energia eltrica, observando, para tanto, o princpio
do contraditrio. Ademais, o documento restou subscrito para evitar mal maior,
pois feito com antecedente de ameaa de corte de energia.
De toda forma, o que importa que este Tribunal tem posicionamento
pacfico sobre a matria, anotando, por reiteradas oportunidades, que o termo
de ocorrncia de irregularidades, dado seu carter unilateral, no ostenta
presuno de veracidade ou de legalidade, devendo a concessionria, em
havendo impugnao judicial da sua regularidade, demonstr-la em Juzo
mediante os meios regulares de direito, principalmente por meio de percia.
Nesse sentido julgado desta C. Cmara:
Prestao de servios. Ao declaratria. Nulidade de dbito.
Lanamento sustentado em Termo de Ocorrncia de Irregularidade.
Alegao da concessionria/r da ocorrncia de fraude no relgio

medidor
de consumo de energia eltrica instalado na unidade consumidora.

Suposta fraude apontada pela r com fundamento em termo de ocorrncia
de irregularidade produzido de forma unilateral. Documento que no se
presta a fazer prova da alegada fraude. Inverso do nus da prova.
Aplicao dos princpios consumeristas. Concessionria que no provou a
irregularidade no consumo de energia. Procedncia da ao para declarar a
nulidade do dbito apresentado pela concessionria. Recurso do autor
provido (Apelao com Reviso 990.10.062475-0, Rel. Des. Ruy Coppola, J.
18.03.2010). Sobre o tema as apelaes ns 1.127.793-0/7 e 995.222-0/9
relatores os Desembargadores Francisco Occhiuto Junior e Walter Zeni.
Sobre o tema j decidiu o C. Superior Tribunal de Justia:
... ilegtimo o corte no fornecimento de energia eltrica se o dbito
decorrer de suposta fraude no medidor de consumo de energia eltrica, apurada
unilateralmente pela concessionria de servio pblico. Nesse sentido: AgRg
no AG n. 1287.425/RO, DJe de 27.9.2010, relator ministro Herman Benjamin,
REsp n. 1.099.807/RS, DJe de 28.9.2009, relator o Ministro Castro Meira,
dentre outros. (AgRg no Agravo de Instrumento n 1.336.503/RO, rel.
Ministro Cesar Asfor Rocha, 2 Turma, J. 08/02/2011).
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO
EM RECURSO ESPECIAL, FORNECIMENTO DE ENERGIA ELTRICA.
FRAUDE DO MEDIDOR. RESOLUO N 456/00. IMPOSSIBILIDADE
DE EXAME EM SEDE DE RECURSO ESPECIAL. INTERRUPO
DO FORNECIMENTO DE ENERGIA ELTRICA. RECUPERAO
DE CONSUMO. IMPOSSIBILIDADE. FRAUDE. VERIFICAO
UNILATERAL.
INVALIDADE.
ACRDO
RECORRIDO
EM
CONSONNCIA COM A ORIENTAO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA. SMULA 83/STJ. AGRAVO NO PROVIDO.
1. No lcito concessionria interromper os servios de fornecimento de
energia eltrica por dvida pretrita, a ttulo de recuperao de consumo, em
face da existncia de outros meios legtimos de cobrana de dbitos antigos
no pagos.
2. ilegtima a suspenso do fornecimento de energia eltrica quando o dbito
decorrer de suposta fraude no medidor de energia, apurada unilateralmente
pela concessionria.
3. invivel, em sede de recurso especial, a anlise de malferimento a
resoluo, portaria ou instruo normativa.
4. Incidncia do verbete sumular 83/STJ.
5. Agravo regimental no provido (AgRg no Agravo em Recurso Especial n
243.389/PE, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, J. 11/12/2012).
Destarte, no se mostra correta a atitude da concessionria em emitir
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documento que no discrimina a contento as fraudes encontradas, razo pela

qual se revela insuficiente para embasar a regularidade do dbito apontado.
Ademais, a concessionria no trouxe qualquer subsdio nesse sentido e
no se interessou na produo da nica prova relevante para o caso, ou seja, a
percia, assim como do critrio utilizado para a aferio do dbito, resultante
das diferenas encontradas entre o valor consumido e o valor pago pelo autor.
A concessionria deixou de observar dispositivo da Resoluo n
456/00, que dispe, no seu artigo 72, incisos II e III, que cabe concessionria
quando da ocorrncia de irregularidades, por ela no praticadas, promover
percia tcnica a ser realizada por terceiro legalmente habilitado, quando
requerida pelo usurio, que na maioria das vezes desconhece esta
possibilidade, bem como implementar outros procedimentos necessrios
fiel caracterizao da irregularidade.
Nem h que se atribuir a demonstrao de ausncia de consumo ao
autor. Sua hipossuficincia mostra-se evidente diante da dificuldade de
desincumbir-se do nus de provar fraude no relgio medidor, principalmente
na concretizao de percia no sistema de medio. A hipossuficincia no
a econmica (cf. Milton Paulo de Carvalho Filho, in Ainda a Inverso do
nus da Prova no Cdigo de Defesa do Consumidor, in Revista dos
Tribunais, volume 807, pgs. 56-81), mas sim aquela de natureza tcnica.
caso de incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor e, dada a
hipossuficincia do consumidor, a demonstrao tcnica da fraude era de
exclusiva responsabilidade da fornecedora dos servios.
Dessa forma, foroso o reconhecimento de que a r no se
desincumbiu do dever de demonstrar os fatos invocados, contaminando o
termo de ocorrncia de irregularidade e a apurao do dbito.
Em suma, a prova pericial restou prejudicada, tendo em vista que o
equipamento medidor tido como fraudado foi substitudo por outro (fl. 25).
Assim, no havendo provas acerca da irregularidade no medidor de
energia eltrica, a procedncia dos embargos e a improcedncia da monitria
so medidas que se impem.
De outra parte, assiste razo ao Advogado Dativo quanto fixao das
verbas de sucumbncia, observando que tem ele legitimidade e interesse para
recorrer da deciso que deixou de fixar as verbas da sucumbncia, nos termos
do art. 23 da Lei n 8.906/94.
No h que se confundir os honorrios previstos no convnio firmado
entre a Procuradoria Geral do Estado e a Ordem dos Advogados do Brasil com
os honorrios decorrentes da sucumbncia. Aqueles so fixados para o caso
das partes que no se encontram assistidas por advogados e que necessitam
do concurso do profissional por exigncia legal. Em assim sendo, os valores
estimados na tabela so os honorrios convencionais.

Os que so fixados na sentena correspondem aos honorrios da
sucumbncia e que so devidos aos advogados da parte vencedora, nos termos
dos arts. 22 e 23 do Estatuto da OAB, pouco importando que seja beneficiria
da assistncia judiciria.
Nesse sentido julgados deste C. Tribunal de Justia:
HONORRIOS DE ADVOGADO. Curador Especial. Fixao da
verba. Admissibilidade. Profissional que faz jus verba honorria
decorrentes da sucumbncia, considerando o trabalho desenvolvido para a
defesa da parte. Irrelevncia de receber remunerao referente tabela do
convnio OAB/ PGE. Verbas que possuem fatos geradores. Precedentes.
Recurso provido (Apelao n 9161371-78.2004.8.26.0000, Rel. Des. Lgia
Bisogni, 14 Cmara, J. 17/06/2009).
Apelao. Ao de busca e apreenso. Extino do processo
sem resoluo de mrito. Nomeao de curador especial. Convnio entre a
Defensoria Pblica e a OAB. Honorrios advocatcios que devem ser
fixados de acordo com o referido Convnio. Advogado que tambm faz jus
aos honorrios sucumbenciais, ante sua natureza diversa. Sentena
reformada. Recurso provido (Apelao n 0004126-93.2008.8.26.0073, Rel.
Des. Walter Cesar Exner, 25 Cmara, J. 20/06/2013).
O art. 20 do Cdigo de Processo Civil claro em dispor que a sentena
condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os
honorrios advocatcios.
Assim, os honorrios de advogado da parte vencedora devem ser fixados
em R$ 800,00, nos termos do art. 20, 4 do Cdigo de Processo Civil, em
razo da simplicidade da demanda e que no exigiu do advogado trabalhos
excepcionais.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso da autora e d-se
provimento ao recurso do Advogado Dativo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 070075962.2011.8.26.0704, da Comarca de So Paulo, em que apelante BANCO
ITAUCARD S/A, apelado DIEGO DE OLIVEIRA VIEIRA DA SILVA.
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(Voto

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n 9277)
MARCOS MARRONE (Presidente) e J. B. FRANCO DE GODOI.
SRGIO SHIMURA, Relator
Ementa: EXTINO DO PROCESSO - EMENDA
DA PETIO INICIAL - ART. 284, CPC DESCUMPRIMENTO - A inrcia do autor no
cumprimento da deciso que determinou a emenda
da inicial enseja a aplicao do pargrafo nico do
art. 284 do CPC, acarretando o indeferimento da
inicial com base no art. 295, inciso VI, do CPC Hiptese em que no h necessidade de intimao
pessoal do autor
- RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Trata-se de ao monitria proposta por BANCO ITAUCARD S.A.
contra DIEGO OLIVEIRA VIEIRA DA SILVA, objetivando o recebimento da
quantia de R$ 6.152,87, correspondente ao saldo devedor do contrato de
emprstimo.
Sobreveio sentena de extino do processo, cujo relatrio se adota, com
base no descumprimento da deciso que determinou a emenda da inicial (fls.
33).
Inconformado, o banco autor vem recorrer, sustentando, em resumo, que
a extino permitida somente aps a sua intimao pessoal, nos termos do
art. 267, 1, do CPC (fls. 36/38).
Recurso processado. Sem resposta recursal, diante da ausncia de citao.
o relatrio.
Cuida-se de ao monitria baseada em contrato de emprstimo.
Por deciso proferida a fls. 29, foi determinado ao autor apelante a
emenda da inicial, com a explicao dos fatos narrados na inicial, correo do
valor requerido, considerando a divergncia entre os clculos apresentados,
bem como justificando o procedimento escolhido.
O autor foi intimado em 31/01/2012, deixando decorrer o prazo para
cumprimento da determinao, conforme certido cartorria expedida em
14/03/2012 (fls. 29, 30, 31 e 32).
Diante desse quadro, a r. sentena no comporta reforma. Apesar de o

banco apelante sustentar que no se lhe foi oportunizada a emenda da inicial, a
certido de publicao de fls. 31 comprova a sua regular intimao na pessoa
de
seus advogados.
Cabe frisar que na deciso de fls. 29 o autor foi advertido quanto ao
indeferimento da inicial aps o prazo de dez dias concedido para o
cumprimento.
Ademais, tendo sido concedido prazo para a emenda da inicial,
consoante caput do art. 284 do CPC, a inrcia do autor no cumprimento
implica a aplicao automtica do disposto no seu pargrafo nico (Se o
autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial).
Dessa forma, no se h falar em intimao pessoal do autor para a
extino do presente feito, vez que o fundamento da sentena no se enquadra
na hiptese prevista no inciso III do art. 267 do CPC, mas decorre do disposto
nos arts. 284 e 295, VI, do CPC.
Em concluso, inexistindo qualquer elemento capaz de dar respaldo
s razes do apelante, fica mantida a extino do processo, nos termos da r.
sentena.
Do exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso.
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ACRDO
CONDOMNIO SHOPPING CENTER LAPA, apelado NORBERTO
CHERICONI.
(Voto n 7249)
SALLES ROSSI (Presidente sem voto), LUIZ AMBRA E GRAVA BRAZIL.
HELIO FARIA, Relator
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - Dano
moral - Suspeita de prtica de pedofilia em banheiro
de shopping center - Imputao de prtica de suposto
ato ilcito ao apelado - Av que apenas levara neta
de trs anos e meio ao banheiro para no deixa-la
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sozinha - Constrangimento existente - Abalo moral

indenizvel - Leso honra subjetiva e objetiva Vulnerao de direitos personalssimos - Manuteno

Acesso ao Sumrio
do valor indenizatrio arbitrado - Sucumbncia

mantida - Aplicao do art. 252 do Regimento
Interno do TJSP - Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta de r. sentena que julgou parcialmente
procedente a ao de indenizao por dano moral, condenando o ru a pagar ao
autor a quantia equivalente a R$ 6.000,00, acrescido de juros de mora a partir
da data do ato ilcito e correo monetria pela Tabela Prtica do TJSP.
Os embargos declaratrios opostos pelo ru foram desprovidos, em face
do carter infringente e da inexistncia da contradio apontada, fls. 116.
Insurge-se o ru contra a sentena, alegando que a teoria do risco s
poderia fundamentar a responsabilizao do apelante caso o servio prestado
por ele, como fornecedor, no apresentasse a segurana esperada, no sendo
este o caso dos autos.
Afirma que, ainda que a prestao do servio tenha resultado defeituosa,
o fornecedor se exime de responsabilidade se provar que o defeito ocorreu por
culpa do consumidor ou de terceiro.
Ressalta que o apelado, querendo utilizar o banheiro, levou sua neta
consigo, sendo que no poderia alegar que era a criana que precisava e no
havia um familiar disponvel nas instalaes do shopping.
Reputa inegvel que o mal entendido ocorreu por culpa exclusiva do
apelado ou em concorrncia como o terceiro que chamou a segurana, uma vez
que o autor no se preocupou em avisar a segurana ou outro funcionrio do
apelante sobre sua inteno de levar a neta ao sanitrio masculino.
Ao assim agir, o apelado assumiu o risco de que sua atitude fosse mal
interpretada.
Alega que no ocorreu o dano moral, pois, durante a abordagem,
cuidou- se ao mximo da preservao da imagem do apelado e sua neta, tendo
agido o apelante apenas por dever de ofcio.
Postula o provimento do apelo para que seja a r. sentena reformada
julgando-se improcedente a ao ou reduzindo-se o valor arbitrado.
Tempestivo, bem processado e sem resposta.
o relatrio.
Relata o autor que em 30.07.2011 levou sua neta de 3 anos e meio de
idade para brincar na Playland do Shopping Center Lapa e para utilizar o
sanitrio, levou consigo a criana para o banheiro masculino.
Dentro da cabine do banheiro foi abordado pelos seguranas de forma
agressiva, batendo na porta, acusando-o do crime de pedofilia, constrangendo-o
moralmente diante dos clientes que ali estavam e assustando a menor, que
contava com apenas 3 anos de idade.
Em face da situao descrita e do dano moral configurado, ajuizou a
presente ao para ver-se indenizado pelos danos experimentados.
A r. sentena de mrito de fls. 103/108 reconheceu a procedncia parcial
da ao, condenando o ru a pagar ao autor a indenizao arbitrada em R$
6.000,00, com correo monetria desde a data da sentena e juros de mora
desde o evento danoso.
Irretocvel a sentena.
Apesar de o ru afirmar que possua um fraldrio e um cantinho da
criana para que a menor fosse deixada enquanto o av utilizava o banheiro,
no se poderia exigir ou obrigar o autor a faz-lo, porque, por fora do inciso
II do art. 5 da Constituio da Repblica, no se poderia exigir do autor a
confiana necessria para deixar a neta com os funcionrios., como observou
o Magistrado.
Alm disso, no seria esperada outra conduta do av zeloso, que parece
ser o autor, pois as outras possibilidades - deixar a neta do lado de fora do
banheiro, utilizar o mictrio com a criana ao lado, deix-la dentro do
banheiro e utilizar a cabine, fazer uso do banheiro feminino ou pedir ajuda
a alguma mulher - no so nem um pouco adequadas, tampouco seguras.
Totalmente descabida a alegao de que o autor no se preocupou em
avisar a segurana ou outro funcionrio do apelante, assumindo o risco de ser
mal interpretado, isto porque sequer poderia imaginar que sua ida ao banheiro
do shopping poderia se desdobrar nos acontecimentos aqui relatados.
Ressalta-se, outrossim, que alm de ter sido observado por debaixo da
porta, dentro da cabine do banheiro, teve que abrir a porta quando nela
bateram os seguranas, mesmo ainda sentado no vaso sanitrio.
A apelante no negou que tenha abordado o autor no banheiro, fato bem
confirmado pelas testemunhas, tendo havido leso honra subjetiva, dignidade
pessoal e intimidade do apelado.
Tambm houve leso honra objetiva e imagem do requerente, pois
havia pessoas do lado de fora do banheiro aguardando a ao dos seguranas,
sendo que foi a pedido delas que ocorreu a evacuao do banheiro para a
averiguao.
A testemunha Jos Eraldo, fls. 90/91, afirma que os seguranas
reprimiram algumas pessoas alteradas e que pessoas exaltadas do lado de fora
falaram sobre levar o autor delegacia. Revela, ainda, que o pedido de
averiguao foi feito de forma coletiva pelos usurios que saram do banheiro
acusando o autor de pedofilia.
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Situao extremamente humilhante e vexatria sucedeu-se, restando

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200
e-JTJ - 02
patente o dano, bem como do nexo de causalidade, evidenciado pela conduta

do apelante que abordou o apelado de modo injustificado, constrangendo-o,
fato este que gerou danos morais a serem reparados. Comprovados o dano e o
nexo de causalidade, evidencia-se o dever de indenizar.
Em responsabilidade civil, j decidiu este Tribunal:
Ementa: Responsabilidade civil - Expresses injuriosas dirigidas pela
R Autora - Dano moral - Caracterizao - Leso ao princpio da
dignidade humana - Ofensa tanto honra subjetiva como honra
objetiva da autora, pois consumada na presena de terceiros Vulnerao a direitos da personalidade - Precedente do STJ Satisfao de R$ 6.780,00 fixada na origem - Reduo Descabimento - Pertinncia s peculiaridades do caso concreto Observncia aos critrios compensatrio e punitivo da reparao pela
leso extrapatrimonial, com juros moratrios de 1% ao ms do
evento danoso (Smula STJ n 54) e correo monetria da
sentena (Smula STJ n 362) - Sentena mantida - Aplicao do
art. 252 do RI-TJSP - Recurso improvido. (Apelao Cvel n 000097936.2012.8.26.0003, 7 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Luiz
Antonio Costa, j. 11.09.2013).
A reparao do dano extrapatrimonial tem o condo de curar ou

amenizar a sensao de dor da vtima proporcionando-lhe uma sensao
agradvel em compensao.
Contudo, a indenizao no pode levar ao enriquecimento ilcito para
a parte a ser indenizada, mas deve servir como desestmulo reiterao da
conduta da parte que causou o dano, passando a realizar abordagens de modo
a no expor pessoas a constrangimento, no caso, a exposio do apelado com
imputao de ato suspeito. E tais premissas estaro atendidas com a reparao
em R$ 6.000,00, como arbitrada.
Confirma-se, portanto, integralmente a deciso proferida em primeiro
grau de jurisdio.
As verbas de sucumbncia, inclusive as honorrias, foram bem fixadas,
devendo ser mantidas.
No mais, a r. sentena apreciou a questo posta nos autos com inegvel
acerto, devendo ser mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos, nos
termo do art. 252 do Regimento Interno do Tribunal de Justia de So Paulo.
Posto isso, nego provimento ao recurso.
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201
25.2012.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante

VALDIRENE APARECIDA DE MARCHIORI, apelado GOOGLE
BRASIL INTERNET LTDA.
(Voto n 7014)
CARLOS SALETTI (Presidente) e JOO BATISTA VILHENA.
ROBERTO MAIA, Relator
Ementa:
OBRIGAES
E
RESPONSABILIZAO CIVIS DO PROVEDOR
DE INTERNET. IMPOSSIBILIDADE, POR NO
TER O DEVER DE EXERCER O CONTROLE
PRVIO DOS CONTEDOS INSERIDOS, NA
PGINA
DA
WEB,
POR
TERCEIROS.
SENTENA
MANTIDA.
RECURSO
NO
PROVIDO.
VOTO
RELATRIO:
Trata-se de apelao contra r. sentena de fls. 886/890 que julgou
improcedente ao de obrigao de fazer cumulada com pedido de indenizao
por danos morais, sob o rito ordinrio, proposta por Valdirene Aparecida
de Marchiori contra Google Brasil Internet Ltda., ante a ausncia de
qualquer ilicitude na conduta da requerida e pela ausncia de obrigao legal
ou contratual de a r em impedir a exibio de informaes que so inseridas
por terceiros na rede, revogando a liminar concedida. Em razo da
sucumbncia, a autora foi condenada ao pagamento das custas e das
despesas processuais, alm de honorrios advocatcios arbitrados em 10% do
valor da causa.
Houve a oposio de embargos de declarao pela autora (fls. 902/908),
os quais foram rejeitados pela deciso de fls. 939.
A autora apelou a fls. 950/964, alegando, preliminarmente, que a
sentena citra petita (no apreciou pedido formulado pela autora) e
extra petita (apreciou matria inexistente nos autos), devendo por isso ser
declarada nula. No mrito, pugnou pela reforma do julgado, aduzindo, em
sntese, que: (A) cabe requerida excluir os resultados informados atravs de
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URLs, em especial os de fls. 962; (B) a conduta da r ilcita, tendo ela

obrigao legal de impedir a

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exibio de informaes que ofendem a recorrente, devendo a ao ser julgada
procedente com a apreciao e acolhimento de todos os pedidos elencados na
inicial.
O recurso foi devidamente recebido pelo MM. Juzo a quo (fls. 968)
e respondido (fls. 989/1006), pugnando pela manuteno do julgado. Apelo
regularmente processado.
FUNDAMENTAO:
Inicialmente, observo que a questo central, concernente s obrigaes
e responsabilidades da r pela veiculao de matrias ofensivas nas pginas
eletrnicas, foi satisfatoriamente enfrentada. Deste modo, no h que se falar
em nulidade de sentena.
No mrito, a r. sentena recorrida, lavrada pela digna magistrada Tonia
Yuka Kroku, na sua essncia merece ser mantida.
Pretende a apelante a condenao da apelada em indenizao por danos
morais, porque no retirou do site as pginas ofensivas veiculadas no Youtube,
Orkut e Blogspot, por terceiros desconhecidos; bem como no forneceu os
dados de cadastro disponveis e os registros de IPs de origem, com datas e
horrios GMT de acessos dos responsveis pela criao do contedo e dos
comentrios constantes nos URLs indicados nos autos.
Realmente, houve liminar judicial no sentido de se proceder a remoo
das pginas indicadas nos autos, a qual foi mantida, em mais de uma
oportunidade, por acrdos proferidos por esta E. 10 Cmara, quando do
julgamento dos agravos de instrumentos interpostos. Todavia, ante a
improcedncia da ao e a revogao da liminar concedida, tal medida no
mais subsiste.
Prosseguindo, constato que a recorrida no responsvel pelos alegados
danos sofridos em virtude do teor supostamente ofensivo do quanto veiculado
por terceiros, porquanto, como provedor de hospedagem, no pode exercer o
controle prvio dos contedos inseridos no Youtube, Orkut e Blogspot.
Na verdade, no se aplica, aqui, o artigo 14 do Cdigo de Defesa do
Consumidor (pois a prvia fiscalizao do contedo das mensagens enviadas
por cada usurio no atividade intrnseca ao servio prestado, no se
podendo reputar defeituoso o site que no examina e filtra os dados e imagens
encaminhados), nem a responsabilidade subjetiva (CC, art. 186), que exige
culpa do agente, ou a objetiva (CC, art. 927), que se refere ao agente que cria o
risco para direitos de outras pessoas.
Tambm impossvel ser aplicada a teoria do risco, porquanto a
atividade no pode ser controlada pelo empreendedor, ante a conduta danosa
atribuvel apenas ao terceiro.
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Ressalte-se, nesse sentido, que o provedor coloca disposio 3dos
usurios um site (Youtube, Orkut ou Blogspot), cujo contedo de nica
responsabilidade
deles, no sendo mesmo possvel seu controle, a no ser em casos de ofensa a

normas de ordem pblica, por atingir toda a sociedade. Exceto em relao a
isso, desde que afete indivduos, toda a responsabilidade do usurio, pois no
existe mecanismo para controlar danos, que, por serem subjetivos, podem ser
mais ou menos graves ou relevantes, conforme a pessoa.
De
acordocomensinamentosde
Rui
Stocco,
inTratado
de
Responsabilidade Civil, 6 ed., So Paulo: RT, 2004, p. 901, quando o
provedor da Internet age como mero fornecedor de meios fsicos, que serve
apenas de intermedirio, repassando mensagens e imagens transmitidas por
outras pessoas e, portanto, no as produziu nem sobre elas exerceu
fiscalizao ou juzo de valor, no pode ser responsabilizado por eventuais
excessos e ofensas moral, intimidade e honra de outros.
Alm disso, h que se considerar que, se o provedor tiver que
antecipadamente verificar o contedo de todas as mensagens encaminhadas via
web, ser eliminada a possibilidade de transmisso de dados em tempo real,
fato esse que um dos maiores atrativos da Internet.
Conforme menciona Carlos Affonso Pereira de Souza, in Manual de
Direito Eletrnico e Internet - A responsabilidade civil dos provedores pelos
atos de seus usurios na Internet, So Paulo: Aduaneiras, 2006, p. 651, embora
haja meios tecnolgicos para revisar todas as pginas, ressalva que tal
procedimento causaria uma descomunal perda na eficincia do servio
prestado, quando no vier a impossibilitar a prpria disponibilizao do
servio.
E Paulo Nader, in Curso de Direito Civil, Vol. VII, 3 ed., Rio de
Janeiro: Forense, 2010, p. 385, tambm entende invivel impor essa
conduta aos provedores, pois tornaria extremamente complexa a organizao
de meios para a obteno dos resultados exigidos, alm de criar pequenos
rgos de censura.
De mais a mais, vedada, pelo artigo 5, XII, da Constituio Federal,
a quebra do sigilo da correspondncia e das comunicaes, que estaria sendo
caracterizada com o prvio controle editorial do contedo das mensagens.
Melhor sorte no assiste apelante em relao a compelir a agravada
a fornecer os dados (por meio dos IPs) para a identificao dos responsveis
pela criao do contedo e dos comentrios constantes nos URLs indicados
nos autos, que lhe desagradaram.
Ora, a apelante voluntria e espontaneamente aceitou participar de
programa televisivo polmico (denominado Mulheres Ricas). Ante suas
peculiaridades e caractersticas, era totalmente previsvel apelante que estaria
se expondo e provocando reaes pblicas. Assim, consciente das
consequncias a que estaria sujeita, mas, mesmo assim, optando por
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participar do polmico programa, no pode desejar agora trazer nus

obrigacionais ou indenizatrios apelada.
Termos em que, de rigor a manuteno da improcedncia da ao.

Por derradeiro, buscando dar efetividade aos princpios da celeridade,
economia e razovel durao do processo, e, na tentativa de evitar uma j
costumeira oposio indiscriminada de embargos declaratrios (acarretando,
eventualmente, a multa prevista no artigo 538, pargrafo nico, do CPC),
ficam registradas
as
seguintes
observaes:
(1)
quanto
ao
prequestionamento, tm- se por expressamente ventilados neste grau de
jurisdio todos os dispositivos constitucionais e legais citados na apelao
e nas contrarrazes, no sendo preciso transcrev-los um a um, nem
mencionar cada artigo por sua identificao numeral; e (2) a funo do
julgador decidir a lide e apontar direta e objetivamente os fundamentos que,
para tal, lhe foram suficientes, no havendo necessidade de apreciar todos os
argumentos deduzidos pelas partes, ao contrrio do que sucede com os peritos
judiciais, que respondem individualmente aos quesitos ofertados nos autos.
Sobre o tema, conferir na jurisprudncia: STF, 1 Turma, Emb. Decl.
no Ag.Reg. no Recurso Extraordinrio com Agravo n 739.369/SC, rel. min.
Luiz Fux, j. 5/11/2013; STF, 2 Turma, Ag. Reg. no Recurso Extraordinrio n
724.151/MS, rel. min. Crmen Lcia, j. 15/10/2013; STJ, 2 Turma, AgRg no
Agravo em Recurso Especial n 383.837/RS, rel. min. Humberto Martins, j.
17/10/2013; e STJ, 3 Turma, AgRg no Agravo em Recurso Especial n
354.527/ RJ, rel. min. Sidnei Beneti, j. 22/10/2013.
DISPOSITIVO:
Diante do exposto, voto pelo no provimento do recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000117408.2010.8.26.0127, da Comarca de Carapicuba, em que apelante
WALMART BRASIL LTDA, apelado ROBSON DE JESUS GUERRA
SILVA (JUSTIA GRATUITA).
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores ENIO
ZULIANI (Presidente sem voto), TEIXEIRA LEITE E FBIO QUADROS.
MILTON CARVALHO, Relator
Ementa: INDENIZATRIA. Responsabilidade civil.

Supermercado que equivocadamente acusa cliente
de furto. Abordagem da equipe de segurana que
fez aluso cor de pele do autor e lhe causou grande
humilhao perante os demais frequentadores do
estabelecimento. Provas suficientes para demonstrar
a conduta discriminatria e ilcita dos funcionrios
da r. Responsabilidade objetiva pela conduta de
seus funcionrios. Dever de indenizar caracterizado.
Reparao que dever atender funo punitiva e
educadora, em virtude da especial gravidade dos
fatos narrados. Indenizao reduzida de R$30.000,00
para R$20.000,00, a fim de no permitir o
enriquecimento imotivado da vtima. Quantia que
suficiente para gerar satisfao patrimonial que
compense as leses sofridas. Recurso provido em
parte.
VOTO
Trata-se de pedido de indenizao por danos morais em decorrncia de
abordagem ofensiva por funcionrio de supermercado julgado procedente pela
respeitvel sentena de fls. 108/109, cujo relatrio se adota, para condenar a r
a pagar R$30.000,00 ao autor, acrescidos de juros de mora desde a citao e
atualizao monetria desde sua fixao.
Inconformada, apela a r alegando que o autor no comprovou que
foi tratado de forma ofensiva ou discriminatria por seus funcionrios, fato
corroborado por no ter ele lavrado boletim de ocorrncia sobre a situao
narrada. Alega que carimbou e verificou as mercadorias adquiridas pelo cliente
como procedimento padro para evitar furtos, no exerccio regular de seus
direitos. Pede que a indenizao seja afastada, quer pela inexistncia de
conduta ilcita, quer pela comprovao de efetiva leso moral, ou que
subsidiariamente seu valor seja reduzindo, a fim de evitar o enriquecimento
ilcito (fls. 121/131).
Houve resposta (fls. 137/144).
como relato.
O recurso de ser provido em parte.
De incio, no se acolhe a preliminar arguida pelo autor em
suas contrarrazes de apelao.
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No possvel negar seguimento ao recurso da r, nos termos do artigo

557 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que, diferente do alegado pelo
autor, no se encaixa em qualquer das hipteses nele previstas.

Acesso ao Sumrio
As razes de apelao impugnaram diretamente o fundamento adotado

na sentena, e visam promover a nova avaliao das questes de fato e de
direito arguidas nos autos, o que lhe assegurado pelo princpio do duplo
grau de jurisdio.
No se pode dizer que o recurso manifestamente improcedente por
atribuir valorao diversa prova produzida nos autos, bem como apresentar
nova verso dos fatos narrados na petio inicial. A apelao atende aos
requisitos impostos pelo artigo 514 do Cdigo de Processo Civil para sua
admissibilidade, e dever, portanto, ser regularmente conhecida.
Narra o autor que havia se dirigido a estabelecimento que integra a rede
de supermercados da r, com o objetivo de adquirir algumas caixas de leite que
estavam em promoo. Aps passar pelo caixa e pagar pela mercadoria,
quando se encaminhava sada da loja, foi abordado por dois de seus
funcionrios, que o acusaram de furtar o produto, chamando-o de negro e
ladro (fls. 03).
Aps conferirem a nota fiscal que lhes apresentou, carimbaram e
vistaram o verso, e pediram desculpas, afirmando que o confundiram com
outro negrinho ladro. Vrias pessoas foram atradas para o local pelo
tumulto causado, e o autor ficou profundamente abalado com o que
aconteceu. Props, ento, a presente ao, com o objetivo de ser indenizado
pelas leses causadas sua imagem pblica.
A r, em contestao, afirmou que suas funcionrias somente
interpelaram o autor para conferir a quantidade de mercadorias que ele
havia comprado, pois tinha um limite para a sua aquisio por cada
consumidor em virtude da promoo realizada. O carimbo no verso da nota
fiscal era somente para atestar que aqueles produtos j haviam sido
verificados, e no houve a prtica de qualquer conduta ilcita em face do
cliente.
De fato, a injria racial e a prtica de racismo so condutas aptas a gerar
ofensa honra, superior ao mero dissabor cotidiano, guardando, inclusive,
relevncia penal. Nesse contexto, a Constituio Federal, em seu artigo 3,
inciso IV, adotou a ntida postura de afastar esse condenvel comportamento,
trazendo como um dos objetivos fundamentais da Repblica a eliminao de
qualquer tipo de preconceito por origem ou cor da pele.
Em 1989 foi editada a Lei n 7.716 que define os chamados crimes de
preconceito. Ainda, a publicao da recente Lei n 12.288/10, intitulada de
Estatuto da Igualdade Racial, envolve o tema, garantindo direitos populao
afrodescendente de forma a atingir a igualdade de oportunidades.
Assim, no resta dvida que os atos que discriminem negativamente
pessoas em razo de sua cor, ascendncia ou etnia, constituem ilcito cvel e
penal, devendo os ofensores nesses casos ser punidos com o rigor da lei.
O autor comprovou, por meio das diversas testemunhas ouvidas em juzo,
que foi abordado pelos funcionrios da r de forma injuriosa e ofensiva, com a

imputao pblica da prtica de crime, com referncias diretas sua cor de pele.
Leonardo Jos Teixeira do Paraso, que frequentava o bar em que o autor
trabalhava e se dirigiu ao local dos fatos em virtude do burburinho que havia
se formado, sustentou que uma das seguranas que abordou o autor chamava
ele de preto que esta roubando. Isso que ele estava roubando, n (fls. 99).
Afonso de Souza Pimentel, que estava no estacionamento no momento
dos fatos e presenciou o ocorrido, afirmou: Vi uma pessoa vindo at ele que
estava saindo de dentro da loja para falar com ele. Esta senhora
estava correndo e chamando ele de ladro. (...) Quando eu voltei ele estava
tirando o papel do bolso e mostrando para a moa. E ele ainda ficou nervoso
e comeou a tremer, quase chorando. E quando fui do lado dele e da loja j
vinha outra moa falando que era ele. Era o Neguinho (fls. 115).
Ressalte-se, ainda, que na hiptese dos autos, diante da verossimilhana
das alegaes do autor, corroborada pelo depoimento das testemunhas que
arrolou, cabe a inverso do nus da prova em seu favor, nos termos do artigo
6, inciso VII, do diploma consumerista, pois parte hipossuficiente da relao
jurdica.
De fato, seria muito mais fcil r comprovar que suas funcionrias
interpelaram o autor somente para conferir as mercadorias que comprou, de
forma respeitosa e no abusiva, uma vez que poderia ter solicitado o
depoimento de vrios outros clientes que frequentam habitualmente seu
estabelecimento, e se encontravam l no dia do ocorrido, bem como de seus
prprios empregados.
Poderia, ainda, ter juntado gravaes de seu sistema de segurana, j
que mercados de grande porte so habitualmente munidos de cmeras em suas
vias de acesso. No fez, contudo, qualquer esforo neste sentido, limitandose a apresentar outra verso acerca dos fatos narrados e colocar em cheque a
veracidade da prova produzida pelo autor.
No que diz respeito efetiva ocorrncia de danos morais, as
testemunhas foram unnimes em afirmar que houve grande tumulto em virtude
das acusaes feitas ao autor, e que este se tornou motivo de chacota entre
seus conhecidos e em seu local de trabalho aps o episdio.
Evidentemente que ser acusado, na presena de vrias pessoas, da
prtica de um crime, e ainda ser inferiorizado em virtude de ser
afrodescendente situao capaz de causar profunda humilhao, sofrimento
psicolgico e, por que no dizer, sentimento de revolta. A situao tratada nos
autos se reveste de grande relevncia, e capaz de gerar considervel leso
imaterial.
Em hipteses semelhantes, j decidiu este Egrgio Tribunal:
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DANO MORAL - Responsabilidade civil - Autor abordado publicamente

em supermercado por suspeita de subtrao de produto - Funcionrio

Acesso ao Sumrio
intitulando-se policial militar acusando-o de ter roubado mercadorias e

colocado sob a jaqueta - Exigncia do comprovante de pagamento que,
mesmo tendo-o apresentado, lanou comentrio de menosprezo em
clara referncia cor da pele do acusado - Falha no servio
caracterizada - Artigos 14, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor e
927, nico, do Cdigo Civil - Responsabilizao objetiva da r Indenizao devida
- Incidncia de correo monetria contados da data do evento danoso
- Sentena mantida, com observao - Recurso improvido. (Apelao n
9112596-27.2007.8.26.0000, 8 Cmara de Direito Privado, rel. Luiz
Ambra, j. 17/08/2011).
Responsabilidade Civil - Danos Morais - Estabelecimento
Comercial que aborda criana acusando-a de furto de bolacha e diz
que crianas como ela, referindo-se sua cor negra, agem dessa
forma. Acusao indevida de furto - Moral abalada - Compensao que
objetiva minimizar os efeitos da leso arbitrada de maneira razovel
e proporcional - H de se observar a intensidade do sofrimento do
ofendido, sua posio social, a natureza e repercusso da ofensa, o
grau do dolo ou de culpa da parte responsvel - valor fixado em
sentena no importe de R$ 5.000,00. Razovel. Apelo adesivo do autor
para majorao da indenizao. Apelo do ru para afastamento ou
reduo da indenizao. Sentena de parcial procedncia - Recursos
improvidos (Apelao n 994.09.038859-9, 5a Cmara de Direito
Privado, rel. James Siano, j. 01/12/2010).
Suficientemente demonstrada est, portanto, a conduta ilcita dos
funcionrios da r e a falha na prestao dos servios disponibilizados ao
pblico, referida pelo artigo 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, bem
como as leses morais que o autor sofreu, e a relao de causalidade entre
os atos praticados e o resultado observado. Da identificao destes elementos
fica clara a responsabilidade civil objetiva da r, e seu dever de indenizar.
A razoabilidade na fixao do valor da reparao implica a anlise do
nvel econmico do ofendido e do porte econmico do ofensor, sem que se
deixe de observar as circunstncias do fato lesivo.
Isso porque a condenao por dano moral deve ser expressiva o
suficiente para compensar o sofrimento, o transtorno, o abalo, o vexame
causado vtima, bem como para penalizar o causador do dano, observando a
sua responsabilidade pelo fato, o grau de sua culpa e sua capacidade
econmica.
Assim, no h que se falar em indenizao inexpressiva, pfia, que gera
a impunidade e o descaso nas relaes civis, no que diz respeito ao causador
do fato, nem em exorbitncia que acarreta o enriquecimento sem causa, no que

diz respeito ao ofendido.
No caso concreto, o autor sofreu humilhao pblica, e foi alvo da ateno
de diversos outros clientes que se encontravam no mercado no momento dos

fatos. Como trabalhava nas redondezas, tornou-se motivo de escrnio e teve
que conviver com humilhao pblica em virtude do crime de que foi acusado
sem qualquer fundamento.
A conduta dos empregados da r, ademais, foi extremante grave, pois
humilharam o autor por ser negro, fazendo referncia depreciativa sua cor
de pele, ao se referir a ele como negrinho, e deixando claro seu menosprezo
por afrodescendentes ao associar este adjetivo palavra ladro. Este tipo
de comportamento no pode ser admitido em qualquer setor da sociedade, e
especialmente nas dependncias de uma empresa que possui ampla rede de
supermercados.
A r dever ser repreendida, a fim de que oferea treinamento mais
eficiente a seus funcionrios, para impedir que situaes to condenveis como
esta se repitam. Aqui, a funo educativa dos danos morais tem relevante
aplicao, pois o arbitramento de indenizao expressiva servir como
eficiente contra incentivo reiterao de condutas ilcitas deste tipo pela
empresa.
No entanto, mesmo atendendo aos mencionados critrios, o valor
da reparao determinada pelo magistrado de primeiro grau dever ser
reduzido.
Isso porque a indenizao no pode representar acrscimo patrimonial
tal que se traduza num verdadeiro prmio para a vtima, de maneira que a
situao de ser ofendido ou tratado com desrespeito por terceiros se traduza
em verdadeiro lance de sorte em sua vida, tornando-se at mesmo desejvel.
Deve proporcionar compensao financeira suficiente somente para atenuar e
compensar a dor sentida, na exata medida da leso extrapatrimonial causada,
sem exced-la ou permitir um enriquecimento imotivado.
Sopesando, portanto, os elementos mencionados, o valor da indenizao
fixada pelo magistrado de primeiro grau dever ser reduzido para
R$20.000,00, acrescido de juros e correo monetria na forma determinada
pela respeitvel sentena, quantia que se mostra mais razovel, e suficiente
para repreender a r, ao mesmo tempo em que compensa a vtima pelo
prejuzo experimentado.
Por tais fundamentos, d-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 015427549.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante IVONE
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VERONESI BRANCO (JUSTIA GRATUITA), apelada PORTO

SEGURO COMPANHIA DE SEGUROS GERAIS.

(Voto n 10305)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LGIA
ARAJO BISOGNI (Presidente sem voto), MELO COLOMBI E THIAGO
DE SIQUEIRA.
CARLOS ABRO, Relator
Ementa: APELAO - AO INDENIZATRIA
CONTRATO DE AQUISIO DE BEM IMVEL
GRUPO
CONSORCIADO
SEGURO
PRESTAMISTA - FALECIMENTO DO ADERENTE
- NEGATIVA DE PAGAMENTO DA COBERTURA
- PROVA PERICIAL REALIZADA - SENTENA
DE IMPROCEDNCIA DA AO - RECURSO
- AGRAVO RETIDO DA SEGURADORA, NO
REITERADO, NO CONHECIDO - CAUSAS
E CONCAUSAS DO BITO - OBRIGAO
DA
SEGURADORA
DE
PROCEDER
A
REALIZAO DE EXAME COMPROBATRIO
DE DOENA PREEXISTENTE - RELAO DE
CONSUMO - BOA-F OBJETIVA RECPROCA
- SEGURADORA PERTENCENTE AO MESMO
GRUPO
ECONMICO
DO
CONSRCIO
- CLUSULA IMPOSITIVA DO SEGURO
- CONDIES
VLIDAS
E
EFICAZES,
ENQUANTO
PAGO
O
VALOR
DA
OBRIGAO JUNTO AO CONSRCIO - LAUDO
PERICIAL NO VINCULANTE - SENTENA
REFORMADA
- RECURSO PROVIDO.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Cuida-se de apelo tirado contra a r. sentena de fls. 547/551, julgando
improcedente a demanda, de relatrio adotado, recorre a autora e manifesta
interesse de integral reforma, na medida em que tinha cobertura para hiptese
do falecimento, sendo que a prpria seguradora no pode nem deve alegar
doena preexistente, risco profissional contratual, contrato de adeso que
permeia o consrcio, cujos antecedentes clnicos, por si s, no autorizam

destaque do nexo
causal para excludente de responsabilidade, desafia provimento (fls. 556/578).

Recurso tempestivo, isento de preparo.
Recebido no duplo efeito (fls. 579).
Contrarrazes (fls. 582/609).
Remessa (fls. 611).
O RELATRIO.
O recurso comporta provimento.
O agravo retido interposto pela empresa seguradora, porm no renovado,
faltante reiterao, desmerece conhecimento (fls. 479/485).
Com efeito, de concreto restou incontroverso que o interessado, em
agosto de 2006, entabulou contrato de adeso, grupo consorciado, objetivando
a compra de bem imvel.
Coevo com o instrumento, consubstanciado no escrito particular,
descortinou-se seguro de vida, clusulas pr-escritas, recusando-se a
seguradora cobertura do bito do aderente, ao fundamento da existncia
de doena preexistente, sem qualquer anotao ou observao, ao tempo do
preenchimento da ficha pelo segurado, consoante art. 766 do Cdigo Civil.
Cumpre observar que a prova pericial no vinculante, estando o
julgador livre para suas concluses baseadas no contexto probatrio e na
delimitao do objeto litigioso, no alcance da verdade formal.
Bem nessa viso, portanto, cabia seguradora, antes de mais nada,
submeter o segurado, para configurar a boa-f objetiva, ao prvio exame de
sade, admissibilidade essa que refutaria qualquer possibilidade de contratao
nebulosa.
A invocada doena pr-existente tinha enraizamento na diabete e
aspecto de nefropatia, qual seja, insuficincia renal, conquanto se possa
cogitar de miocardiopatia isqumica, correto se torna ponderar que os
problemas mais graves ligados ao corao sobrevieram assinatura da
aplice, deflagrando-se apenas, com maior intensidade no ano de 2007.
Chama a ateno o fato extremamente importante da rea de
especializao do perito nomeado, qual seja neurologia e neurocirurgia,
portanto, ainda que rena predicados para o desempenho da tarefa, no revela
expertise propriamente dita na rea preferencial cardaca.
O prprio vistor judicial, ao elaborar seu laudo, afirma que o segurado
foi internado em 2007 no INCOR, tinha diabete, sofria de hipertenso,
submetendo- se revascularizao do miocrdio (fls. 510/511).
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Efetivamente, se a seguradora apenas se preocupou em vender mais uma

cota de consrcio, sendo integrante do mesmo grupo econmico, no pode
agora verberar doena preexistente ou excludente de responsabilidade para no

Acesso ao Sumrio
honrar a cobertura.
necessrio suscitar que o atestado de bito, verdadeiro repertrio
de doenas, traz vrias delas, dentre as quais, parada cardiorrespiratria,
insuficincia cardaca, insuficincia renal crnica, enfarto prvio e diabete (fls.
511).
Nada obstante, boa parte da populao sofre de hipertenso e mantmse controlada mediante medicamentos, assim, estando caracterizada relao de
consumo, a seguradora deveria agir com absoluta transparncia, discernimento
e plena informao em relao ao contrato de adeso de seguro.
Nota-se que o contrato principal estava se desenvolvendo sem qualquer
intercorrncia, enquanto o consorciado efetuava o pagamento.
Bastou a comunicao do bito para que a empresa de seguros fizesse
a recusa e se levantasse em torno do preenchimento indevido da aplice,
objetivando, com isso, excluir a sua responsabilidade.
Na anlise feita no apelo 011729.13.2009.8.26.0003, o Relator Des.
Marcos Ramos, naquela oportunidade, destacou que a alegao de doena
preexistente deve ser fundada e hospedada na m-f contratual, j que a
hipertenso arterial sistmica uma doena que no impossibilita o normal
convvio e a plena atividade de vida diria.
Ficou ressaltado, com bastante nfase, no mencionado julgado, a
ausncia de exame mdico prvio contratao, o que afasta, por si s, a
alegada m-f contratual.
E nos pressupostos interpretativos dos artigos 765 e 766, do Cdigo
Civil em vigor, no se pode, de forma alguma, excluir a beneficiria,
expressamente constante da aplice, do recebimento do valor contratado pelo
falecido marido.
No se desconhece em relao ao contrato de seguro, ambos, segurado e
seguradora, esto obrigados a mais estreita boa-f e veracidade, no entanto, a
obrigao da seguradora se alimenta pela omisso na diligncia de prvio
exame mdico.
No mesmo sentido, relator Des. Andrade Neto, no apelo
9220000.74.2006.8.26.0000, datado de junho de 2011, salientando que a
alegao de doenas preexistentes, diabete e hipertenso arterial no comprova
m-f do assegurado.
No evidenciada deliberada inteno de ocultar informao, reputada
essencial ou imprescindvel, tanto assim que a seguradora anuiu contratao,
passados quase trs anos do contrato em vigor, quando da morte do segurado,
existiria o venire contra factum proprium, bice que coloca a seguradora em
posio de sujeio aos termos contratuais.
Revelada essa faceta, e desenvolvida toda a sua singularidade, o perito
judicial, sem qualquer crtica, tentou priorizar campo emblemtico de doena

preexistente, no entanto, os aspectos nodais somente advieram em 2007,
quando da internao no INCOR.
E veja, nesse sentido, que a seguradora teria, em razo da idade e dos
prprios antecedentes declinados, de monitorar o segurado e exigir, ao menos,
declarao mdica atualizada.
Contudo preferiu, por conta e risco, aceitar as condies descritas, sem
qualquer ressalva ou posio refratria, de tal forma que a prpria essncia do
seguro prestamista desencadeia os infortnios que so acometidos, mas no
operam fortuito ou fora maior.
No se acolhe a alegao da seguradora sobre o contedo da declarao
do segurado, haja vista que, pelo profissionalismo e grau de risco, e o porte da
empresa, o mnimo que deveria fazer era elaborar laudo para minimizar
dvidas ou eliminar incertezas.
No atual estgio evolutivo da cincia mdica, muitas vezes os pacientes
que mantm constante tratamento e medicao sofrem menor risco do bito do
que aqueles que no o fazem e so vtimas de infartos fatais, tambm levando
em conta a vida em cidade grande, as adversidades e o stress que atinge
nmero de pessoas indeterminado.
No parece crvel que a empresa seguradora fustigue toda a estrutura
do contrato de seguro na boa-f contratual, pois, se no pediu nenhum exame
mdico, e prontamente aceitou contratar, em agosto de 2006, ocorrendo o bito
em 2009, agiu com manifesto descaso e total negligncia na sua obrigao de
zelar pelo contedo da eficcia e validade das clusulas de adeso e no
princpio da reciprocidade da boa-f entre ambos.
E acontecendo o bito do segurado, evidenciada a recusa injustificada
da seguradora, a teor do documento de fls. 36, da nasce o direito da
beneficiria de pleitear o valor cobrado, isso porque a existncia do seguro
prestamista tinha como pressuposto debelar o risco do desaparecimento do
contratante e amortizar dbitos por ventura existentes, a fim de que o bem
imvel no ficasse comprometido na questo de pagamento.
Bem gil e motivada se mostrou a seguradora em amealhar subsdios
e documentos para comprovar doenas preexistentes, mas essa funo, tpica
de sua atividade, deveria estar atrelada data da contratao do seguro, e no
posteriormente.
Noutro giro, todo aquele que realiza contrato de seguro de vida tem por
objetivo deixar alguma esperana e menor problema financeiro a seus
familiares. No caso concreto, o contrato principal tipificava-se na
modalidade de
consrcio, sendo que a cobertura veio como uma espcie de venda casada entre
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as empresa integrantes do mesmo grupo econmico, ou seja, no foi opcionado

Acesso ao Sumrio
ao segurado qualquer outra empresa de seguro para aferio de clusulas

preexistentes ou livre estipulao.
Bem se percebe que a prpria estipulante fora a administradora do
consrcio, favorecendo a seguradora, ambas, repita-se uma vez mais,
integrantes do mesmo grupo financeiro, pela conotao econmica.
E aqui no surpreende mais desenterrar dados clnicos inditos do
aderente, quando o pressuposto seria concomitante data do contrato, estando
em vigor a aplice e aceita pela seguradora, reverter sua manifestao de
vontade, peculiarizada pelo carter unilateral, significaria embolsar o prmio,
sem qualquer responsabilidade diante do risco profissional assumido.
Catalogadas essas circunstncias, trata-se de expediente comum e
comportamento usual das seguradoras desvencilharem-se do pagamento, ao
contrrio do modelo contratual americano e europeu, quando os riscos so
agregados aplice e ao valor precificado de pagamento.
No se pode concluir, portanto, de acordo com Carvalho Santos, e na
lio sempre atual de Clvis Bevilqua, que o silncio do segurado seja
informao falsa ou se transforme no silncio eloquente, bem clssico
doutrina alem, ele simplesmente se limitou ao preenchimento bsico da
aplice e qualquer dvida ou desconfiana caberia seguradora exigir exame
de sade a seu cargo.
No comprovando fato impeditivo, modificativo ou extintivo, mas sim
plenamente cognoscvel ao tempo da assinatura do contrato, afasta-se a mf contratual e se reconhece a responsabilidade da seguradora, em razo da
indenizao, a qual ser atualizada, computando-se juros de mora, ambos
desde a negativa administrativa.
Em resumo, fortes nesses fundamentos e nas demais tipologias
aglutinadas matria, de rigor a responsabilizao da seguradora pela
cobertura do seguro prestamista, no havendo, por tal ngulo, qualquer
excludente de responsabilidade.
Isto posto, pelo meu voto, DOU PROVIMENTO ao recurso, julgo
procedente a ao, condeno Porto Seguro Companhia de Seguros Gerais a
pagar autora o valor da cobertura, devidamente atualizado, incluindo juros
de mora de 1% a.m., ambos da negativa administrativa, configurada recusa,
datada de 03/07/2009 (fls. 36).
Responder a vencida pelas custas e despesas processuais, inclusive de
perito, verba honorria fixada em 15% sobre o valor condenatrio corrigido.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001206167.2008.8.26.0597, da Comarca de Sertozinho, em que apelante
TELEFONICA BRASIL S/A, apelado GIUSEPE DI BIANCO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO
RECURSO. M.V.,VENCIDO O REVISOR QUE DECLARAR VOTO.,
de
conformidade com o voto do(a) Relator(a), que integra este acrdo. (Voto n
6321)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores GILBERTO
LEME (Presidente sem voto), CAMPOS PETRONI E BERENICE
MARCONDES CESAR.
CLAUDIO HAMILTON, Relator
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Ementa: INDENIZATRIA - DANO MORAL Telefonia fixa - Incidncia do Cdigo de Defesa

do Consumidor - Interrupo do servio fundada
em dvida quitada - Responsabilidade da empresa
pela falha na prestao do servio caracterizada Quantum fixado em primeiro grau - Razoabilidade
- Valor indenizatrio que obedeceu aos princpios da
proporcionalidade e razoabilidade - Valor mantido Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de ao indenizatria promovida por GIUSEPE DI BIANCO
em face de TELEFONICA/TELESP - TELECOMUNICAES DE SO
PAULO,
julgada procedente para condenar a r a pagar ao autor a importncia de R$
10.000,00 a ttulo de reparao por danos morais, corrigida monetariamente
a partir da sentena, acrescida de juros de mora contados a partir da citao.
Pela sucumbncia, foi condenada a r, ainda, no pagamento das despesas
processuais, bem como honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor
da condenao.
Inconformado, apela a r pleiteando, em resumo, seja afastada a
condenao imposta visto que no seu entender o autor sofreu meros
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aborrecimentos no se vislumbrando qualquer prtica de ato ilcito.

Alternativamente requer a reduo do valor da indenizao (fls. 148/154).

Acesso ao Sumrio
Houve contrarrazes s fls. 159/166.

o relatrio.
O recurso no pode ser acolhido.
Em que pesem as ponderaes contidas no recurso interposto, correta a
sentena ao julgar procedente a demanda.
Observa-se dos autos que a presente relao jurdica de consumo e,
portanto, deve ser analisada a luz do Cdigo de Defesa do Consumidor.
O artigo 14 do referido diploma legal (Lei n 8.078/90), prev
expressamente a responsabilizao objetiva do prestador pela reparao dos
danos gerados ao consumidor em virtude de defeitos na prestao de servios.
Com efeito, so defeituosos, nos termos do pargrafo 1 do aludido
artigo, os servios que no forneam padres adequados de segurana no
modo como so prestados, levando-se em considerao os riscos que
razoavelmente deles pode-se esperar.
Diante dos elementos dos autos, foroso reconhecer pela
responsabilidade da concessionria de servios pblicos pelos infortnios
causados ao autor.
A desdia da r foi clara, inoportuna e causadora de transtorno acima do
razovel para o que de ordinrio ocorre, legitimando a cobrana de
indenizao, pois esteve o requerente privado do uso da linha telefnica do
qual no existiam dbitos em aberto, impedindo o acesso comunicao,
especialmente no caso do autor, o qual, segundo relatado na inicial,
vendedor autnomo e necessita do contato telefnico com seus fornecedores e
clientes.
De fato, ao realizar cortes no fornecimento do servio com base em
dbitos que deveria saber quitado, revela-se manifestamente defeituoso o
servio prestado pela r, devendo esta responder pelos danos causados.
Deve-se notar que o dano moral surge com a dor intensa, angustiante,
que no se confunde com aborrecimentos que fazem parte do cotidiano da
vida em sociedade.
Ou seja, o reconhecimento de tal dano pressupe um considervel abalo
que tem o condo de afetar profundamente o individuo, e causar em seu ntimo
uma ruptura de seu equilbrio emocional, interferindo no seu bem estar.
Portanto, na hiptese em comento, no h como afastar a resultante de
que incorreu a r em ato ilcito passvel de ser reparado pelo dano moral, em
decorrncia da privao do uso do telefone alm do apontamento indevido do
nome do autor junto aos rgos de proteo de crdito, conforme documento
de fls. 77.
Na fixao do dano moral urge observar sempre o dimensionamento

dos prejuzos suportados, o abalo de crdito sofrido e sua repercusso social,
a capacidade econmica das partes, a conduta do agente e o grau de culpa com

que agiu, alm do comportamento da vtima.

Ainda, no arbitramento do quantum indenizatrio, deve-se analisar os
critrios sancionador da conduta do agente e compensatrio ao sofrimento
da vtima, informados tambm pelos principias da razoabilidade e da
proporcionalidade, com o fim de evitar o enriquecimento indevido por parte do
requerente, bem como de aplicao excessiva da sano ao agente.
Assim, mantm-se a reparao pelo dano moral na importncia de R$
10.000,00, na forma como determinou a sentena, por ser razovel e adequada
s condies econmicas das partes, o grau de culpa da agente causadora do
dano, e a repercusso social da ofensa.
Em face do exposto, ao recurso negado provimento.
DECLARAO DE VOTO DIVERGENTE
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(Voto n 22.531)
Ementa:
Prestao
de
servios.
Telefonia.
Indenizao por danos morais. Negativao
indevida,
de R$ 125,22. Apelo s da
Concessionria r. Parcial provimento, para reduzir
a indenizao a R$ 4.000,00.
Ao ajuizada por consumidor contra Concessionria, mencionando
negativao indevida, pleiteando danos morais. R. sentena de procedncia,
apelando apenas a empresa. Valor da causa R$ 42.000,00.
o relatrio, em complementao ao de fls. 139/141, adotando-se no
mais o do voto n 6.321, do Exmo. Relator sorteado.
A Concessionria no conseguiu provar que a incluso do nome do
consumidor nos cadastros de inadimplentes tenha sido correta. A contestao
um tanto genrica, e muito alegou, mas pouco ou nada provou.
Portanto, inevitvel o pagamento pela leso anmica, mas, no concordo
com os danos morais de R$ 10.000,00, fl. 143, cabendo reduo para R$
4.000,00, importncia prxima a essa que vem adotada em muitos casos nesta
Cmara, inclusive mais graves.
Dou parcial provimento ao apelo da Concessionria r.
CAMPOS PETRONI, Desembargador
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 400178861.2013.8.26.0604, da Comarca de Sumar, em que apelante LUZIA
APARECIDA ROCHA DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA), apelado
ANTONIO RUFINO LEITE.
(Voto n 31494)
ROBERTO MAC CRACKEN (Presidente sem voto), MATHEUS FONTES
E FERNANDES LOBO.
CAMPOS MELLO, Relator
Ementa: Reintegrao de posse. Imvel ocupado pela
neta e ex-companheira do filho do autor. Procedncia
decretada em primeiro grau. A posse da r
precria e no pode ser tutelada. Deciso mantida,
luz do conjunto probatrio. Benfeitoria que no
indenizvel. Recurso desprovido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
apelao contra a sentena a fls. 58/59, que julgou procedente demanda
de reintegrao de posse de imvel urbano.
Alega a apelante que a deciso deve ser anulada, pois no preenche os
requisitos do art. 282 do C.P.C.. Argumenta que tem direito a permanecer no
imvel at a partilha dos bens, conforme ficou decidido na sentena proferida
na desconstituio da unio estvel com o filho do autor. Pede a reforma ou a
anulao.
Contra-arrazoado o apelo, subiram os autos.
o relatrio.
O recurso no comporta provimento.
A inicial nada tem de inepta. A alegao da recorrente de que o imvel
pertence ao autor e a sua esposa e os dois devem constar do polo ativo no
merece prosperar. Trata-se de bem indiviso e qualquer dos possuidores pode
ajuizar demanda possessria. A carncia no est configurada, visto que a
legitimidade do autor deve ser examinada em estado de assero, em cognio

no exauriente
da controvrsia. E, em estado de assero, o autor parte manifestamente

legtima propositura e tem interesse processual, visto que a tutela
jurisdicional adequada e til s finalidades perseguidas com a propositura da
demanda.
No mrito, bem decretada a procedncia do pedido. O comodato restou
suficientemente demonstrado e, em tais circunstncias, a recusa devoluo
constitui esbulho.
Relembre-se, alm do mais que comodato, em rigor, emprstimo para
uso, em que prevalece o intuitu personae (cf. Arnaldo Rizzardo, Contratos,
Ed. Forense, 5 ed., 2005, p. 585) e que, por se tratar de contrato gratuito,
deve ser interpretado restritivamente (art. 114 do novo Cdigo Civil e 1.090
do anterior). Isso significa que cabe ao comodatrio fazer a prova de que
ocupa o bem a ttulo diverso (ob. cit., p. 587). E a apelante no se
desincumbiu a contento desse encargo probatrio. Foroso concluir que a
sentena no comporta reparos.
A apelante alega que foi reconhecida a unio estvel com o filho do
autor e que ficou decidido, por sentena, que poderia aguardar no imvel at a
partilha dos bens. Mas o que certo que a apelante no dispe de justo ttulo
para ocupar a rea que incontroversamente do apelado. evidente a plena
cincia da r a respeito da precariedade de sua ocupao. Alm disso, o que
quer que haja sido decidido na outra demanda irrelevante na espcie, pela
simples e boa razo de que os efeitos da deciso judicial l proferida no
podem atingir a esfera jurdica do autor, que no foi parte naquela demanda
(art. 472 do Cdigo de Processo Civil).
Em consequncia, a apelante no pode exercer direito de reteno pela
alegada construo no terreno, justamente por ser o ttulo judicial da apelante
inoponvel ao autor. certo que ao possuidor de m-f tambm assegurado
o direito de ser indenizado por benfeitorias necessrias, o qual extensivo s
acesses (cf. art. 1.220 do Cdigo Civil e JTACivSP, Ed. RT, Vol. 113/343,
Rel. Juiz Slvio Marques; JTACivSP, Ed. RT, 118/240, Rel. Juiz Toledo Silva,
com remisso ao ensinamento de Carvalho Santos). Mas tal direito de
indenizao no se confunde com o de reteno e dever ser exercido, se o
caso, nas vias adequadas.
Pelo exposto, nego provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003053095.2011.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante CESAR
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TEODORO DA SILVA (ASSISTNCIA JUDICIRIA), apelado GRUPO

EDUCACIONAL SO SABAS LTDA EPP.


(Voto n 16722)
GILBERTO LEME (Presidente) e MORAIS PUCCI.
BERENICE MARCONDES CESAR, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: EMBARGOS DE TERCEIRO. PENHORA

DE BEM MVEL (VECULO). Embargante no
logrou xito na comprovao do suposto contrato
de compra e venda verbal celebrado com o devedor
- Inteligncia do art. 333, I, do CPC - Registro do
veculo junto ao DETRAN em nome do Embargante
que constitui mero procedimento administrativo
(presuno relativa da propriedade) - A ausncia
de qualquer ttulo ou documento que comprove a
existncia do negcio jurdico em questo inviabiliza
o reconhecimento da aquisio da propriedade pelo
Embargante - Transferncia da propriedade de bem
mvel que ocorre apenas com a tradio (art. 1.267
do CC) - Veculo encontrado na posse do devedor Indcios de fraude execuo - M-f do adquirente
no comprovada - Smula n 375 do C. STJ Mantida
a
r.
sentena.
RECURSO
DO
EMBARGANTE NO PROVIDO.
VOTO
Trata-se de embargos de terceiro, com pedido de antecipao de tutela,
opostos por CESAR TEODORO DA SILVA contra GRUPO EDUCACIONAL
SO SABAS LTDA. EPP., julgados improcedentes pela r. sentena a quo (fls.
72/76), cujo relatrio adoto, sob a fundamentao de que o Embargante no se
desincumbiu do nus de comprovar os fatos constitutivos do seu direito (art.
333, I, do CPC). Em razo da sucumbncia, o Embargante foi condenado ao
pagamento das custas e despesas processuais, alm dos honorrios
advocatcios devidos ao patrono da parte contrria, os quais foram arbitrados
em 15% sobre o valor da execuo, observando-se ser o mesmo beneficirio
da Justia Gratuita.
Inconformado, o Embargante interps o presente recurso de apelao (fls.
87/96), desafiando as respectivas contrarrazes do Embargado (fls. 98/100).
O recurso foi regularmente processado.

o relatrio.
Trata-se de recurso de apelao interposto contra r. sentena que julgou
improcedentes os embargos de terceiro opostos, sob a fundamentao de que
o Embargante no logrou xito na comprovao dos fatos constitutivos do seu
direito (art. 333, I, do CPC), haja vista que a aquisio da propriedade do bem
mvel objeto de constrio judicial no restou demonstrada.
As questes do recurso resumem-se: na anlise da suposta condio
de terceiro adquirente de boa-f do Embargante, devendo-se analisar, para
tanto, se houve, ou no, fraude execuo na espcie; em contrarrazes, na
ocorrncia, ou no, de litigncia de m-f por parte do Embargante.
Pois bem. Extrai-se dos autos que o Embargante, em data incerta

localizada entre 2010 e 2011, supostamente celebrou contrato de compra e
venda verbal com James Talarico - o qual figura como Executado nos autos da
ao de execuo movida pelo ora Embargado -, tendo por objeto o veculo
FIAT/Tipo, ano 1995, placa CBI 4587, o qual teria sido quitado mediante duas
prestaes no valor de R$ 2.500,00 cada.
Realizado o negcio jurdico em questo, aparentemente em meados de
2010 - no sendo possvel especificar a data exata at mesmo pela
contradio entre o exposto na exordial e o afirmado em sede de audincia
de instruo e julgamento -, somente em MAR. 2011 houve o efetivo
registro da suposta transferncia de propriedade junto ao DETRAN (fl. 13).
Referido Certificado de Registro de Veculo (fl. 13), alis, o
nico indcio de prova da existncia do negcio jurdico em comento,
uma vez que o Embargante afirma que o contrato de compra e venda foi
celebrado de forma verbal, no tendo apresentado, ademais, qualquer recibo
que d conta da realizao do pagamento.
Todavia, a prova testemunhal produzida em Juzo, com a oitiva de
testemunhas arroladas por ambas as partes, trouxe tona questo importante
ao deslinde da causa. Isso porque, verificou-se que o veculo em questo,
objeto da constrio judicial ora impugnada, embora supostamente alienado ao
Embargante, permanecia na posse do alienante, o qual, inclusive, dele fazia
uso regular.
Confira-se, por oportuno, trecho do depoimento da testemunha Zanira
de Oliveira Silva, oficiala de justia que efetuou a penhora do bem (fl. 78):
Na ocasio me recordo que o bem foi encontrado na residncia
do devedor James. Na ocasio da penhora me recordo que foi o devedor
James que apareceu e inclusive foi ele que dirigiu o automvel e
estacionou na garagem da residncia dele.
No mesmo sentido, o depoimento da testemunha Mauricio Rosa da Silva
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(fl. 77):
No sei onde o embargante mora. O carro fica estacionado no
condomnio do executado. Tanto o embargante como o executado usam o
carro.
Assim, conforme asseverado pelo magistrado a quo, certo que o

Embargante no logrou xito na comprovao dos fatos constitutivos do seu
direito (art. 333, I, do CPC), tornando imperativa, com isso, a improcedncia
dos embargos.
Isso porque, o mero registro do veculo em nome do Embargante junto
ao DETRAN (-que configura presuno relativa da aquisio da
propriedade-), desacompanhado de qualquer outro ttulo ou documento que
comprove a celebrao do negcio jurdico supostamente entabulado entre as
partes, por si s, no demonstra a aquisio da propriedade pelo adquirente.
Conforme dispe o art. 1.267 do Cdigo Civil, in verbis: Art. 1.267.
A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes
da tradio.
Destarte, diferentemente do que ocorre com os bens imveis, a aquisio

da propriedade de veculo (-bem mvel-) no ocorre com o registro junto ao
competente rgo, mas sim com a efetiva entrega da coisa.
Sobre o tema, os ensinamentos de Cristiano Chaves de Farias e Nelson
Rosenvald1:
Na passagem da propriedade mvel exige-se um sinal ostensivo e
Acesso ao Sumrio
visvel a todos os membros da coletividade acerca da efetiva consolidao da

propriedade em um novo titular. Por isto o acerto do legislador ao precisar que
a transferncia da coisa mvel no resultar da mera concretizao do
negcio jurdico (art. 1.267, caput, do CC).
De mais a mais, certo que o procedimento de transferncia do registro

junto ao DETRAN meramente administrativo e, por si s, no transfere a
propriedade do bem mvel.
No obstante, destaca-se, a fragilidade de referido procedimento
est evidenciada no fato de que o mero preenchimento do CRV pelo antigo
proprietrio basta para a transferncia do registro junto aquele rgo, o que,
por bvio, no comprova a existncia de compra e venda por trs da cesso,
que poderia ocorrer, por exemplo, a ttulo de doao.
Nesse sentido, precedente deste E. Tribunal de Justia:
Embargos de terceiro - Penhora de bem mvel - Posse do veculo
exercida pelo devedor, filho da embargante - Presuno de propriedade Ausncia de prova pela embargante de ser a legtima proprietria e
possuidora do bem, sequer esclarecendo como o teria adquirido - nus que
lhe pertencia
- Registro no DETRAN que possui apenas natureza administrativa -
FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil. Editora JusPodivm, 2013, 9 ed.
rev., ampl. e atual. v. 5.
Embargos de terceiro que devem ser julgados improcedentes, invertendo-se

o nus da sucumbncia - Recurso do embargado provido para tanto, restando
prejudicado o recurso adesivo que foi interposto pela embargante. (Apelao
Cvel n 0004668-60.2011.8.26.0347, Rel. Des. Thiago de Siqueira, 14

Cmara de Direito Privado do TJSP, j. em 11.DEZ.2013) (destacado).
Ora, o veculo supostamente alienado ao Embargante, quando de sua
penhora, foi encontrado pela oficiala de justia, a qual dotada de f pblica,
na posse do devedor, o qual inclusive dele fazia uso normalmente, o que
evidencia ser ele o efetivo proprietrio do bem, tornando, por consequncia,
legtima a constrio judicial em questo.
Conforme cedio, segundo a teoria objetiva da posse adotada pelo
direito civil ptrio, presume-se que o possuidor seja tambm o proprietrio
da coisa. Na hiptese dos autos, essa presuno corroborada pelo fato de o
veculo, supostamente alienado, permanecer na posse do alienante, que dele
faz uso regular, sendo que, ao que consta, jamais esteve na posse do
Embargante.
Alm da ausncia de comprovao dos fatos constitutivos do direito
do Embargante (art. 333, I, do CPC), a qual j seria suficiente para embasar a
improcedncia dos presentes embargos, verificam-se, ainda, indcios de fraude
na transferncia da propriedade pelo devedor.
Em primeiro lugar, o fato da suposta alienao (-a qual no restou
comprovada-) ter ocorrido no curso de ao de execuo preexistente
evidencia a inteno do devedor de esvaziar o seu patrimnio, justamente
com o intuito de fraudar credores.
No obstante, ao prestar testemunho em Juzo, o devedor, James
Talarico, asseverou que ele e o Embargante so amigos desde infncia (fl.
80).
Desse modo, no parece crvel que o Embargante, amigo ntimo do
devedor, desconhecia a existncia de ao em curso contra o alienante.
O apelo do Embargante, portanto, no comporta provimento, devendo a
r. sentena hostilizada ser mantida tal como lanada.
Por fim, resta analisar o pedido formulado pelo Embargado em sede de
contrarrazes, postulando pela condenao do Embargante ao pagamento de
multa por litigncia de m-f.
Com efeito, a Smula n 375 do C. Superior Tribunal de Justia2
estabelece como requisito para a configurao da fraude execuo a
comprovao da m- f do adquirente.
In casu, apesar dos indcios da existncia de fraude na suposta
celebrao de contrato de compra e venda entre Embargante e devedor, certo
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que a m-f do adquirente no restou efetivamente demonstrada, razo pela

qual incabvel
2
STJ, Smula n 375 - 18/03/2009 DJe - 30/03/2009 - O reconhecimento da fraude execuo depende do
registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente.
na espcie a sua condenao ao pagamento da penalidade prevista no art. 18 do

CPC.
Assim, uma vez que inexistem nos autos elementos suficientes
comprovao da alegada atuao de m-f por parte do Embargante, no h
que se falar em pagamento de multa.
Ante o exposto, CONHEO e NEGO PROVIMENTO ao recurso de
apelao interposto pelo Embargante, mantendo a r. sentena hostilizada tal
como lanada.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 005585905.2012.8.26.0576, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante
TAM LINHAS AREAS S/A, so apelados FRANCISCO FLVIO
TAVEIRA e VIVIAN FELIX TAVEIRA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AO
RECURSO. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
FERNANDES LOBO (Presidente) e ROBERTO MAC CRACKEN.
MATHEUS FONTES, Relator
Ementa: TRANSPORTE AREO - ERRO NA
EMISSO DO BILHETE - IMPOSSIBILIDADE DE
PRONTA IDENTIFICAO PELO CONSUMIDOR
- FALTA DE SUBSTITUIO PARA DESTINO
PRETENDIDO - CANCELAMENTO DA VIAGEM
DANO
MORAL
CONFIGURADO
INDENIZAO ADEQUADA - APELAO
IMPROVIDA.
VOTO
Ao de indenizao foi julgada procedente em parte pela sentena que,
dispondo sobre encargos recprocos de sucumbncia, condenou a r em R$
20.000,00 por dano moral, corrigidos e com juros.
Apelou a companhia area. Prequestiona o art. 944, pargrafo nico,
do Cdigo Civil, pois no existiu dano moral, nem prejuzo que justificasse a
condenao. Deviam os apelados conferir a passagem no ato da compra. Nega

o erro e argui culpa exclusiva do consumidor. Pede reforma ou reduo do
montante arbitrado.
Recurso tempestivo, preparado, respondido.
o Relatrio.
A sentena deu soluo adequada ao caso e merece subsistir por seus
fundamentos, que passam a integrar o voto (Regimento Interno, art. 252), por
haver sido proferida em perfeita harmonia com o conjunto probatrio.
Pretendia-se passar as frias em Paris, porm, por erro de um atendente
da TAM, as passagens foram emitidas com destino a Nova York.
Como bem decidiu o juiz, no tinham os autores como identificar a
falha no ato da compra, j que os bilhetes emitidos no mencionavam
claramente a cidade de destino, a no ser pelo cdigo de aeroporto que
desconheciam, incumbindo prestadora do servio, cuja responsabilidade
objetiva (Lei n 8.078/90, art. 14), fornecer ao consumidor a informao
necessria para saber precisamente o que estava adquirindo.
No providenciando a substituio dos bilhetes para o destino
pretendido pelos apelados, os quais, sem outra opo, se viram na
contingncia de cancelar a viagem depois de estornado no carto o preo pago,
tudo, diga-se, por erro no sistema de emisso de bilhetes da apelante,
suportaram os autores dano moral pela simples comprovao de ilcito
capaz, objetivamente, de acarretar dor e sofrimento, o que em casos
similares tem sido reconhecido neste Tribunal (Apelao n 001212033.2011.8.26.0344, de Marlia, Rel. Des. Ademir Benedito, 21 Cmara, j.
22.04.2013; Apelao n 0005120-74.2012.8.26.0011, de So Paulo, Rel.
Des. Heraldo de Oliveira, 13 Cmara, j. 30.01.2013; Apelao n
0013190-76.2012.8.26.0562, de Santos, Rel. Des. Afonso Brz, 17 Cmara, j.
10.04.2013; Apelao n 9077508-54.2009.8.26.0000, de So Paulo, Rel.
Maria Lcia Pizzotti, 20 Cmara, j. em 10.09.2012).
Na fixao do valor da indenizao levaram-se em conta peculiaridades
do caso, inclusive nmero de bilhetes adquiridos, no comportando
modificao.
Pelo exposto, nego provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n. 000144918.2010.8.26.0236, da Comarca de Ibitinga, em que apelante BANCO
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SANTANDER BRASIL S/A, apelado CELSO ZAMBON (JUSTIA

GRATUITA),

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento apelao
interposta pelo ru, prejudicado o recurso adesivo manifestado pelo autor,
(Voto n 17006)
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI (Presidente) e MARIO DE
OLIVEIRA.
Acesso ao Sumrio
JOO CAMILLO DE ALMEIDA PRADO COSTA, Relator

Ementa: REPARAO DE DANOS. Ao
declaratria de inexistncia de dbito cumulada
com pedido de indenizao por danos materiais
e morais. Falta de prova do ato ilcito atribudo ao
banco. Hiptese em que foi realizado emprstimo
eletrnico com a utilizao de carto magntico e
de senha pessoal do correntista, sendo o produto da
operao financeira creditado na conta corrente do
autor. Falta de reclamao formal do correntista
durante aproximadamente sete meses subsequentes
formalizao do contrato impugnado. Constatao
de que os nove saques contestados, todos no valor de
seiscentos reais, ocorreram no transcurso de vrios
meses, sendo inclusive um deles realizado antes
mesmo do suposto contrato fraudulento, sem que
o consumidor formalizasse imediata reclamao
ao banco. Inadmissibilidade da inverso do nus
probatrio, ante a falta de verossimilhana das
alegaes do autor. Hiptese em que incumbia ao
autor a prova dos fatos constitutivos do seu direito
(art. 333, I, CPC). Sentena reformada. Pedido
inicial julgado improcedente. Apelao interposta
pelo banco provida, prejudicado o recurso adesivo
manifestado pelo autor.
VOTO
Trata-se de apelao e recurso adesivo interpostos contra a r. sentena de
fls. 64/66 e 77/78, de relatrio adotado, que, em ao declaratria de
inexistncia de dbito cumulada com pedido de indenizao por danos
materiais e morais, julgou parcialmente procedente o pedido inicial para

declarar a inexigibilidade
do dbito resultante de contrato eletrnico impugnado pelo correntista e

determinar a restituio dos valores cobrados.
Recorre o ru, sustentando, em sntese, que houve sucumbncia
recproca, acrescentando que o autor utilizou por longo perodo dos recursos
propiciados pelo contrato e dos servios disponibilizados pela instituio
financeira para a satisfao de seus compromissos pessoais Pondera que
no pode ser responsabilizado pela negligncia do autor, que no efetuou o
pagamento dos encargos e tarifas por ele contratados. Salienta que prestou
informao ao correntista, de acordo com a Resoluo n. 2.878, do Banco
Central, ao encaminhar mensalmente ao autor os extratos bancrios de sua
conta corrente, o que evidencia a legitimidade da incluso de seu nome em
cadastro de inadimplentes, por configurar exerccio regular de direito.
Enfatiza que o autor no demonstrou quaisquer danos ocasionados ao seu
patrimnio ou a sua moral, motivo pelo qual de rigor a total improcedncia
da ao.
Em seu recurso adesivo, aduz o autor, em resumo, que faz jus a
indenizao por danos morais, sopesado para tanto que, conquanto o seu
nome no tenha sido inserido em cadastros de rgos de proteo ao crdito,
resulta o ato ilcito praticado pelo banco da inexistncia do dbito
impugnado, patenteada, dessa maneira, a obrigao de indenizar nos termos
do artigo 927, do Cdigo Civil. Esclarece que por diversas vezes ficou
privado de sacar os seus vencimentos mensais em virtude do dbito
proveniente do valor das parcelas do emprstimo impugnado, acrescido de
seus encargos bancrios, insistindo na condenao do ru ao pagamento de
indenizao por dano moral.
Os recursos so tempestivos, isento de preparo o do autor, preparado o
do ru e foram respondidos.
o relatrio.
Trata-se de ao declaratria de inexistncia de dbito cumulada com
pedido de reparao de danos que foi julgada parcialmente procedente to
somente para declarar a inexistncia do dbito contrado em nome do autor e
determinar a restituio dos valores cobrados.
A apelao interposta pelo banco comporta provimento, prejudicado o
recurso adesivo manifestado pelo autor.
De se consignar, inicialmente, que o nome do autor, ao contrrio do
aduzido pela casa bancria, no foi inserido em cadastro de rgo de restrio
ao crdito, valendo anotar que o correntista apenas impugna a legitimidade
do contrato de emprstimo eletrnico no valor de R$ 4.288,95, postulando a
condenao da instituio financeira ao pagamento de indenizao por danos
morais pelos indevidos nove saques no valor de seiscentos reais supostamente
realizados por terceiros.
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Isto assentado, bom realar que, conquanto se cuide aqui de relao

Acesso ao Sumrio
jurdica tpica de consumo (Smula n. 297, do STJ), falta de verossimilhana

das alegaes do autor, inadmissvel a inverso do nus probatrio, razo
pela qual lhe incumbia a prova relativa aos fatos constitutivos do seu direito,
ou seja, era encargo seu demonstrar a ocorrncia do ato ilcito que atribui ao
banco, de cujo nus no logrou se desonerar no feito, mesmo porque, bem ao
contrrio, h prova da celebrao de contrato de emprstimo eletrnico com o
banco no valor de R$ 4.288,95, no dia vinte e dois de maio de 2009, em caixa
de autoatendimento bancrio, certo que o produto da operao financeira foi
creditado integralmente em sua conta corrente (fls. 12).
Ademais, a contratao do emprstimo eletrnico foi concretizada
mediante a utilizao de senha pessoal e de carto magntico do prprio autor,
dvida alguma remanescendo de que o valor do emprstimo, consoante j
salientado, foi creditado em benefcio do prprio correntista, a par do que os
nove saques, supostamente indevidos, no valor de seiscentos reais cada um,
foram realizados durante o transcurso de vrios meses, o que torna pouco
crvel a alegao do correntista de desconhecimento dessas movimentaes
bancrias [um dos saques foi realizado no ms de maio, trs no ms de junho,
trs no ms de julho e o ltimo no ms de agosto de 2009 - fls. 12/15].
Releva salientar que um dos saques contestados foi realizado pelo
correntista no ms de abril daquele ano e, portanto, em momento precedente
celebrao do contrato eletrnico alegadamente fraudulento (fls. 11), ao
passo que, durante os meses de julho e agosto de 2009, o autor movimentou
regularmente a sua conta corrente, tanto que realizou diversos outros saques
(fls. 13 e 15), apresentando reclamao instituio financeira apenas no ms
de dezembro de 2009 (fls. 20), lavrando tambm, s ento, o boletim de
ocorrncia pertinente (fls. 21), elementos estes que afastam por completo a
verossimilhana das alegaes do correntista ao tentar justificar que no
realizou o emprstimo eletrnico em exame e tampouco procedeu aos nove
saques de seiscentos reais.
V-se, pois, que a falta de prova do ato ilcito imputado ao ru na
exordial fulmina a pretenso deduzida pelo autor nesta causa, porquanto
inexistem nos autos elementos que permitam o convencimento de que o dbito
impugnado seja realmente inexigvel.
Ademais, os danos morais indenizveis devem necessariamente resultar
de ato ilcito - cuja verificao no ficou comprovada nestes autos - que
consubstancie injusta agresso ao lesado, expondo-o a vexame social que
macule e degrade sua honra, de molde a provocar sofrimento psquico que
moleste bens jurdicos integrantes da personalidade, vulnerando seu
patrimnio moral, o que, consoante assinalado, no se verificou na espcie,
do que decorre, como corolrio natural, a absoluta improcedncia do pedido
inicial, no havendo, portanto, cogitar-se da imposio casa bancria do

pagamento da indenizao postulada nesta demanda.
Bem por isso e porque constitui pressuposto imprescindvel

configurao da responsabilidade civil, no h se falar em indenizao quando
ausente o nexo de causalidade entre o ato praticado e os danos alegadamente
verificados, por isso que razo alguma assiste ao autor em postular a
declarao de inexistncia do dbito, bem assim a condenao do ru ao
pagamento de indenizao por danos morais, razo pela qual julgo
improcedente o pedido inicial, arcando o autor com o pagamento das custas,
despesas processuais e honorrios advocatcios, fixados por equidade em R$
1.500,00, observada, no particular, a disposio contida no artigo 12, da Lei
n 1.060/50.
Ante o exposto, dou provimento apelao interposta pelo ru,
prejudicado o recurso adesivo manifestado pelo autor.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002381921.2004.8.26.0003, da Comarca de So Paulo, em que apelante PHYTOS
ESSENCE INDSTRIA E COMRCIO LTDA., so apelados SIDNEI JOS
MANO e MANO E CIA CONSULTORIA LTDA..
(Voto n 16.761)
RICARDO PESSOA DE MELLO BELLI (Presidente) e RICARDO
NEGRO.
MARIO DE OLIVEIRA, Relator
Ementa:
INDENIZAO
POR
DANOS
MATERIAIS E MORAIS - Prestao de servios
- Registro de produtos/marcas perante o Instituto
Nacional de Marcas e Patentes (INPI) - No
efetivao do registro em razo da falta de
recolhimento das taxas de depsito, por parte dos
rus - Investigao pela prtica de fraude Demonstrao de que os servios contratados no
foram executados a contento pelos rus Condenao devoluo da quantia paga - Danos
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morais
no
configurados
- Ausncia de
comprovao de abalo na imagem das autoras

Acesso ao Sumrio
ou qualquer publicidade negativa em seus nomes Sentena mantida - Recurso no provido.

VOTO
Trata-se de indenizao por danos materiais e morais decorrentes de
prestao de servios, julgada parcialmente procedente, nos termos da r.
sentena de fls. 1016/1021 para o fim de condenar os rus, solidariamente, ao
pagamento da quantia de R$ 11.339,75, a ser atualizada desde os desembolsos
e acrescida de juros moratrios de 1% a contar da citao. Os pleitos relativos
aos lucros cessantes e danos morais foram afastados. Em razo da
sucumbncia recproca cada parte arcar com as custas despendidas e
honorrios advocatcios de seu patrono.
Apela a autora alegando, em resumo, que o pedido indenizatrio por
dano moral cabvel s pessoas jurdicas, colacionando vasta jurisprudncia a
respeito. Entendem que a dor, constrangimento e humilhao causados pelos
apelantes ao envolver seus nomes, produtos e marcas dentro da esfera de
inquritos e investigaes criminais, so motivos ensejadores da
indenizao pretendida. Apontam a incidncia do Cdigo de Defesa do
Consumidor, pugnando pela responsabilizao dos rus pelos prejuzos
causados. Aduzem que restou comprovado o reaproveitamento ilcito das guia
da taxa do INPI, fato que gerou prejuzo aos apelantes, em especial na esfera
moral. Pugna pelo acolhimento de seu pleito e a condenao dos rus ao
pagamento dos danos morais.
Recurso preparado (fls. 1041/1043) e recebido em ambos os efeitos
(fl.1045).
No houve contrariedade.
o relatrio.
Pretendem as autoras receber indenizao pelos danos materiais e
morais que alegam ter sofrido, em razo da falha na prestao dos servios
por parte dos requeridos. Pugnam ainda pelo pagamento de lucros cessantes
em virtude dos prejuzos e perdas relatadas na petio inicial.
Afirmam que atuam no ramo de cosmticos e que contrataram os
servios dos rus para o registro de oito produtos/marcas perante o Instituto
Nacional de Marcas e Patentes - INPI.
Contudo, foram surpreendidas com a informao de que os
requerimentos de registro das marcas de seus produtos foram arquivados
junto ao INPI, por falta de recolhimento das taxas de depsito por parte dos
rus, os quais foram investigados pela prtica de fraude.
Entendem que a conduta dos requeridos causou-lhes os prejuzos

narrados, razo pela qual devem ser responsabilizados pelo pagamento da
indenizao pretendida.
A ao foi julgada parcialmente procedente para o fim de condenar os

rus, solidariamente, devoluo das quantias pagas em virtude da
contratao. Os pleitos relativos aos lucros cessantes e indenizao por danos
morais foram desacolhidos.
O recurso interposto pelas autoras restringe-se ao afastamento dos danos
morais.
A questo relativa devoluo da quantia paga pela deficiente prestao
de servios restou incontroversa, porquanto, no houve irresignao por parte
dos requeridos.
Do exame dos autos v-se que as partes firmaram contrato de prestao
de servios, a fim de que os rus providenciassem o registro de marcas dos
produtos produzidos pelas autoras, junto ao Instituto Nacional de Marcas e
Patentes - INPI.
Ocorre que tais requerimentos foram arquivados em razo da falta de
recolhimento, pelos rus, das taxas pertinentes (fls. 19/25).
Diante do conjunto probatrio e em razo da ausncia de comprovao
por parte dos rus, extrai-se a ilao que os servios para os quais foram
contratados no foram executados a contento.
Com efeito, a prova coligida no curso da lide converge para a narrativa
que as autoras deram aos fatos na inicial.
Nesse passo, de rigor a condenao dos requeridos devoluo da
quantia paga pela prestao dos servios, nos moldes da r. sentena.
Embora reconhecido o direito das autoras em reaver os valores pagos, a
pretenso no merece acolhimento, no tocante aos danos morais.
inegvel que a pessoa jurdica passvel de sofrer dano moral,
entendimento este pacificado pelo Colendo Superior Tribunal de Justia na
Smula 227. Em que pese ser a pessoa jurdica destituda de honra subjetiva,
incontroverso que possui honra objetiva, consistente no conceito, imagem e
credibilidade perante o mercado em que exerce sua atividade.
Entretanto, no caso em tela, a autora Phytos Essence Indstria e
Comrcio Ltda. no demonstrou qualquer abalo em sua honra objetiva, apta
a ensejar a indenizao propalada.
Em se tratando de pessoa jurdica, no ficou demonstrada publicidade
negativa para a imagem da autora, ou qualquer outro reflexo que justificasse a
reclamada indenizao por dano moral.
No restou comprovado ainda que a fraude no recolhimento das guias
junto ao INPI tenha causado danos ao nome da empresa.
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Ao contrrio do que ocorre com tal modalidade de dano, em muitos

casos, com relao s pessoas fsicas, que dispensa a comprovao em
virtude do
carter in re ipsa, no caso da pessoa jurdica, imprescindvel essa

demonstrao. Tambm no houve a demonstrao de que a coautora Yoko
Asamura Azevedo tivesse sofrido os danos morais propalados, aptos a abalar
sua carreira
profissional.
Alm disso, no houve comprovao de que o processo criminal ajuizado
contra o correquerido Sidnei Jos Mano tenha gerado reflexos nas autoras.
O ato, para ser determinador de reparao, deve ser atentatrio honra
objetiva, suficiente para configurar vexame e humilhao.
As autoras, quando muito passaram por mero aborrecimento, que, no
entanto, no acarreta prejuzo na rbita moral.
E outros fundamentos so dispensveis diante da adoo integral dos
que foram deduzidos na r. sentena, e aqui expressamente adotados para evitar
intil e desnecessria repetio, nos termos artigo 252 do Regimento Interno
deste Egrgio Tribunal de Justia.
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso, mantida a r. sentena na
ntegra.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011659241.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes RCI
BRASIL PRESTAO DE SERVIOS DE INTERCMBIO LTDA. e
BRASIL PROPOERTIES COMERCIALIZAO DE PROPRIEDADE DE
FRIAS, apelado JORGE EUSTAQUIO MARTINS DE SOUZA.
Negaram provimento aos recursos. V.U., de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Desembargadores IRINEU FAVA
(Presidente sem voto), AFONSO BRZ E PAULO PASTORE FILHO.
LUIZ SABBATO, Relator
Ementa: TIME SHARING. Contratos assinados
pelo consumidor, envolvendo prestao de servios
de intercmbio e venda de parte ideal de instalaes
hoteleiras. Publicidade enganosa. Contrato que

impe clusulas restritivas sem dar o destaque
previsto na
legislao consumerista. Resciso bem administrada.

Devoluo dos valores pagos e indenizao por
danos morais. Sentena incensurvel. Apelaes da
prestadora de servios e da corretora de imveis
desprovidas.
VOTO
Ao denominada de RESCISO CONTRATUAL CUMULADA
COM INDENIZAO POR PERDAS E DANOS, c.c. COM DANOS
MORAIS, E PEDIDO LIMINAR DE ANTECIPAO DE TUTELA,
foi julgada
procedente pela respeitvel deciso monocrtica, cujo relatrio se adota.
Declarados rescindidos os contratos assinados pelo autor, condenados os
rus a lhe devolver as prestaes recebidas, bem como indeniz-lo por danos
morais no valor de R$ 10.000,00, seguiu-se apelo da prestadora de servios
de intercmbio e da corretora de imveis de frias, pugnando pela inverso do
resultado.
Reala a primeira, resumidamente, que no se sustenta a obrigao
imposta na condenao em solidariedade com a segunda, que no passa de
instituio credenciada por si e que agiu por conta e risco dos negcios que
administra, cabendo-lhe, pois, responsabilidade exclusiva pela condenao,
nos termos das extensas explicaes sobre as atividades de uma e de outra;
que ao celebrar o contrato com o autor f-lo com irretorquvel boa-f,
prestando todas as informaes desejadas e fornecendo explicaes sobre
todos os termos da avena, acontecendo, porm, que na propositura da ao
demonstraram os RECLAMANTES que no entenderam a relao de
consumo da qual fazem parte, posto que (sic) afirmam falaciosamente na
exordial que a utilizao de semana de frias no pode ser feita a escolha
do fornecedor do servio (f. 458). Finalizam transcrevendo jurisprudncia,
doutrina e discorrendo sobre a condenao fundada em danos morais, que no
caso no encontra ressonncia nos fatos, pois mais no fizeram seno cobrar o
que fora regularmente contratado.
So razes recursais da segunda, em sntese: que foi infeliz a afirmao
da litisconsorte, de que os associados, ora reclamantes, no entendem a
relao de consumo da qual fazem parte (f. 480); que na verdade a relao
contratual lhes foi exaustivamente explicada, dando-lhes todo tempo
necessrio para que toda e qualquer dvida do contrato fosse dirimida pelo
preposto da empresa (f. 480), inclusive por e-mails que transcreve no apelo
(f. 480/483); sem razo o juzo, ainda, quando entende que o contrato no
encontra clareza, pois todas as clusulas e condies so absolutamente
claras, conforme explica analiticamente s f. 484. Em seguida, invoca o
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artigo 476 do Cdigo Civil que trata dos contratos bilaterais e das obrigaes
sinalagmticas, com o que sustenta
a fora vinculante das clusulas avenadas, citando doutrina de THEODORO

JUNIOR a respeito do direito contratual e conclui que a resciso do contrato
decorreu da manifestao unilateral de vontade e responsabilidade do
apelado. Prossegue e termina citando volumosos arestos jurisprudenciais
para, ao cabo, postular a inverso do resultado ou, subsidiariamente, a
desconstituio da indenizao por danos morais ou, no mnimo, a sua
reduo.
Recursos bem recebidos e respondidos.
o relatrio.
Rejeito a arguio de que no concorre a solidariedade nas relaes
consumeristas.
Vige no direito na espcie o princpio da impessoalidade, de modo que
o consumidor, desde que prejudicado, pode reclamar indenizao a qualquer
protagonista da cadeia fornecedora ou produtora, seja, no caso, a prestadora de
servios, seja a corretora de vendas de imveis. (Cdigo de Proteo e Defesa
do Consumidor, art. 3).
Passo ao exame dos contratos.
Acesso ao Sumrio
No h dvida que so claros os termos e as condies contratuais.

Envolvem claramente duas instituies comerciais, a primeira prestando
servios de intercmbio para facilitar viagens de lazer, a segunda
comercializando partes ideais de propriedades de frias, tudo bem sintonizado
para caracterizar a operao denominada TIME SHARING.
Os termos contratuais esto claros, porm, somente para os que esto
habituados no trato da lei e na exegese das relaes contratuais - mas no esto
ao alcance do consumidor e da inteligncia do homem mdio que no convive
diariamente com as cincias jurdicas e sociais.
Na linguagem popular, como soe acontecer na Internet, cuida-se de
um esquema bsico, usado na maioria dos hotis, que consiste na venda de
semanas especficas. Voc compra uma semana do ano e essa semana sua,
para sempre. Anualmente, paga-se uma taxa de manuteno, sendo que o valor,
como tudo, varia de hotel para hotel. Como o quarto seu naquela semana,
voc pode alug-lo para familiares ou conhecidos. Se voc no for usar num
ano especfico e avisar o hotel com antecedncia, eles podem alug-lo e
mandar o dinheiro para voc (http://guiadearuba.com/blog/2012/03/timesharing-uma-opcao-de- hospedagem/#sthash.9Tfl92TA.dpuf).
isso que o consumidor compreende quando assina um contrato de
TIME SHARING. Compra - e no aluga - um quarto de hotel, tornando-se
proprietrio de um bem imvel no exterior. Paga uma taxa de manuteno e em
seguida pode desfrutar de sua propriedade para uso prprio ou para aluga-la
com o auxlio da administrao, que manda o dinheiro para voc. Tentador.
Fosse ler os dispositivos contratuais com olhos tcnicos, porm,

compreenderia, leitura da clusula D - USO NO PLAZA e USO PARA
INTERCMBIO, que a ocupao e a disponibilidade sofreria restries na
SEMANA SUPER ALTA, bem como na ALTA TEMPORADA, consideradas
VERMELHAS. S no sofreria restries na SEMANA BRANCA e nem
na SEMANA AZUL, considerao de que no existem semanas de Baixa
Temporada no Edifcio Praia Sutes (f. 26).
Ora, soubesse o consumidor que em estabelecimentos hoteleiros onde
no existem semanas de baixa temporada so de difcil ocupao; soubesse,
ainda, que na alta temporada as vagas so demasiadamente restritas;
compreendesse tudo isso quando as clusulas contratuais, sem o destaque
previsto pelo artigo 54, 4 do Cdigo de Proteo e Defesa do
Consumidor estabelece que as restries s se ostentam como vlidas quando
chamam a ateno de quem com elas concorda - e compreendesse, ainda, o
significado das cores BRANCA, AZUL e VERMELHA codificando a
ocupao do sistema TIME SHARING, certamente pensaria melhor antes de
assinar o contrato - jamais, porm, como no caso, quando desfrutava de lazer
beira da praia.
Em resumo, concorre a responsabilidade de ambas as demandadas, tanto
em relao aos contratos firmados com o consumidor, quanto em relao
indenizao estabelecida em solidariedade, eis que indisfarvel o ato ilcito da
publicidade enganosa e do contrato malicioso.
Passo anlise da dosimetria da condenao por danos morais, estimada
em R$ 10.000,00.
de RIPERT o postulado de que no se avaliar a indenizao por
dano moral em quantia que leve o ofensor runa e nem o ofendido ao fcil
enriquecimento. Entende a jurisprudncia, ainda, que a estimativa deve ser
compensatria e eficaz. Deve punir exemplarmente o ofensor para
desestimular a recidiva e oferecer ao ofendido todos meios ou
instrumentos capazes de mitigar a ofensa.
Tal como indenizvel o furto de um asno, patrimonial evidncia,
com maior razo indenizvel o furto da boa-f. H asnos que valem pouco,
mas h asnos que valem at mais que R$ 10.000,00. Ofensa dignidade vale
mais que um asno, certamente.
Da porque entendo ser absolutamente proporcional a fixao. Com essas
consideraes nego provimento aos recursos.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011037390.2003.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante AILTON
SILVA DE SOUZA (JUSTIA GRATUITA), apelado BRA
TRANSPORTES AREOS LTDA..
(Voto n 36322t)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LGIA
ARAJO BISOGNI (Presidente) e THIAGO DE SIQUEIRA.
MELO COLOMBI, Relator
Ementa: CONTRATO. PACOTE TURSTICO.
FURTO DENTRO
DE
HOTEL.
HOTEL
COM CARACTERSTICAS DIVERSAS DAS
ESPERADAS. JUSTA EXPECTATIVA. DANO
MORAL.
1. No restou demonstrado que houve promessa de
condies superiores do hotel contratado. No
documento juntado aos autos, restou comprovado
que o hotel contratado tinha padro trs estrelas, e
no cinco.
2. No restou demonstrado que as acomodaes
continham os defeitos alegados (ar condicionado
quebrado, mofo).
3. H verossimilhana da alegao de ocorrncia de
furto no interior no hotel. O boletim de ocorrncia
lavrado na ocasio dos fatos corrobora a tese do
autor.
4. Em um pacote turstico, todos os fornecedores que
compem a prestao de servios enquadram-se na
mesma cadeia, respondendo solidariamente perante
o consumidor por defeitos na prestao dos servios.
5. Havendo furto de objetos dentro do quarto de hotel,
cabe ressarcimento dos danos materiais alegados,
bem como dos danos morais, decorrentes do prprio
fato (furto).
6. Recurso provido.
VOTO
A r. sentena de fls. 343/347, cujo relatrio ora se adota, julgou
improcedente ao de indenizao ajuizada por Ailton Silva de Souza contra
BRA Transportes Areos Ltda., concluindo no configurado o dever de
indenizar.
Inconformado, apela o vencido, sustentando ter sofrido danos materiais
e morais, em razo da m prestao de servios pela r. Narra ter havido
hospedagem com acomodaes diversas das prometidas (vista para o mar); ter
havido furto de seus pertences nas dependncias desse hotel; haver relao de
consumo. Pugna, enfim, pela reforma da sentena para procedncia do feito.
Recurso bem processado e respondido.
o relatrio.
O autor narrou ter aderido a contrato de turismo ofertado pela empresa
de agncia de viagens r. Cuidava-se de pacote turstico para a cidade de
Natal (Rio Grande do Norte), com passagens areas, hospedagens e refeies
inclusas. Foi-lhe prometido quarto com vista para o mar, mas, ao chegar ao
hotel, ficou em quarto de frente para uma construo, com diversas pessoas
trabalhando, o que o obrigou (e sua esposa) a manter a janela fechada o
tempo todo. No bastasse isso, o ar condicionado no funcionava; o quarto
cheirava a mofo; o hotel localizava- se em praia perigosa, e no privilegiada,
como havia sido prometido; ao retornar de um passeio em 6.8.03, noite,
perceberam, ao retornar ao aposento, que vrios pertences haviam
desaparecido e suas malas teriam sido reviradas. Esse fato foi certificado em
boletim de ocorrncia firmado no dia seguinte (fls. 28).
A r, conforme documento de fls. 37, no era mera transportadora, mas
agncia de viagens responsvel pelo pacote turstico ofertado aos autores. Bem
por isso, afastou-se sua ilegitimidade passiva no acrdo de fls. 230/232.
No pacote de turismo, todos os servios ofertados encontram-se dentro
da mesma cadeia de fornecimento. O autor escolheu o hotel dentre aqueles
previamente indicados pela r; a passagem area adquirida de empresa j
contratada pela fornecedora, enfim, todo o servio a ser prestado est
previamente delimitado pelo pacote escolhido. Esse pacote faz parte de um
todo, de modo que toda a cadeia de fornecedores responde solidariamente
perante o consumidor em caso de defeito na prestao de servios.
Assim, se o hotel no foi adequado, se houve furto em seu interior, a
responsabilidade entre as prestadoras de servio, perante o consumidor,
solidria.
Estabelecido tal norte, de se verificar as alegaes da parte.
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Quanto hospedagem, no restou devidamente comprovado que houve

promessa de hotel de qualidade cinco estrelas, nem quarto com vistas para o
mar. O documento de fls. 48 indica claramente que o hotel teria padro trs
estrelas.
O fato de existir um prdio em reforma ou construo ao lado no torna
o servio inadequado. O hotel no poderia impedir construes ao seu redor,
no se tratando de conduta que lhe possa ser atribuda, de modo que isso se
enquadraria em fato de terceiro.
Tambm no restou comprovada a inadequao das acomodaes (ar
condicionado quebrado e cheiro de mofo).
Por fim, o furto alegado contm verossimilhana que permite
responsabilizao da r, mormente diante de elementos que corroboram a tese
do autor (boletim de ocorrncia).
No se poderia supor que um hspede viesse a ter o aborrecimento, no
perodo de frias, em local paradisaco, de trocar horas de lazer por horas na
delegacia de polcia para lavrar boletim de ocorrncia.
O dano material, assim, deve ser ressarcido.
O autor alegou a perda de mquina fotogrfica, joias da esposa, dois
pares de tnis, culos, bolsa, bon, estimando o prejuzo em R$ 5.000,00.
Neste ponto, deve-se prestigiar a presuno de boa-f do consumidor, no
cabendo supor sua m-f, mormente sem indcio nenhum nesse sentido.
Embora possa existir dvida acerca dos bens de fato furtados, no se pode
deduzir falsidade da informao e prejudicar a parte frgil na relao,
deixando de lhe conceder qualquer ressarcimento.
Esse valor deve ser corrigido a contar do ajuizamento do feito, pela
Tabela Prtica desta Corte, e acrescido de juros de mora de 1% ao ms
(simples), desde a citao.
O dano moral decorre do prprio dano material reconhecido. Afinal, a
perda de objetos dentro de hotel traz frustrao de justa expectativa do turista.
A perda de mquina fotogrfica no enseja mero dano material. Vrias
fotografias representam lembranas que foram perdidas. Alm disso, o
prprio fato de haver furto dentro do hotel, onde se espera conforto e
segurana, no pode ser tratado como mero aborrecimento. O transtorno que
causado, o temor de novo episdio, a perda da sensao de segurana e
tranquilidade, a perda do prprio encanto da viagem to esperada, podem ser
erigidos condio de dano moral.
Estabelecido o dever de reparar, resta a verificao do montante
indenizatrio.
Quanto a esse aspecto, considerando que a lei no prev padro de
aferio do valor indenizatrio para a hiptese vertente, resta, ento, aquele
genrico para os casos de prtica de ato ilcito (artigos 159, 1059 e 1547 do
CC de 1916,
e artigos 927, 944 e 953 do CC atual).

Em tal ocorrendo, ao juiz tocar o arbitramento de indenizao cabvel,
segundo seu elevado critrio (Cdigo Civil de 1916, artigo 1553, e pargrafo
nico do art. 953 do CC atual).
De fato, o dano moral, se no verdadeiramente, dano suscetvel de
fixao pecuniria equivalencial, tem-se de reparar equitativamente (Pontes
de Miranda, Tratado de Direito Privado, tomo 54, pargrafo 5.536, n. 1, p.
61). O importante , a par do princpio da reparabilidade, admitir o da
indenizabilidade, para que, como assinalam os autores, no fique a leso moral
sem recomposio, nem impune aquele que por ela responsvel, fatores,
ambos, que seriam de perpetuao de desequilbrios scio-jurdicos (R.
Limongi Frana, Reparao do Dano Moral, in RT 631, p. 35). O problema
haver de ser solucionado dentro do princpio do prudente arbtrio do julgador,
sem parmetros apriorsticos e luz das peculiaridades de cada caso,
principalmente em funo do nvel scio- econmico dos litigantes e da maior
ou menor gravidade da leso (Humberto Theodoro Jnior, Alguns Impactos
da Nova Ordem Constitucional sobre o Direito Civil, in RT 662, p. 9).
Nesse diapaso, considerando as circunstncias da causa, a capacidade
econmica das partes e as finalidades reparatria e pedaggica da condenao
dessa natureza, temos por adequada a fixao do montante indenizatrio no
importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), com correo monetria pela Tabela
Prtica desta Corte, a partir do julgamento deste aresto, e juros de mora desde
a citao.
Com o resultado ora preconizado, invertem-se nus de sucumbncia.
Honorrios so fixados em 15% sobre o valor da condenao, nos termos do
art. 20, 3, do CPC.
A responsabilizao da r, ora verificada, no a impede de voltar-se
contra quem esta entender ser a verdadeira responsvel pelos transtornos
sofridos pelo autor.
Posto isso, d-se provimento ao recurso, para julgar procedente a ao
de indenizao ajuizada por Ailton Silva de Souza contra BRA Transportes
Areos Ltda., condenando a r ao pagamento de indenizao por danos
materiais e morais, nos termos do aresto.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 011056413.2009.8.26.0008, da Comarca de So Paulo, em que apelante E. M.
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ETIQUETAS ADESIVAS LTDA., apelado BANCO BRADESCO S/A.

VALENTE (Presidente sem voto), SANDRA GALHARDO ESTEVES E
JOS REYNALDO.
TASSO DUARTE DE MELLO, Relator
Ementa: AO REVISIONAL DE CONTRATOS
BANCRIOS. Contrato de abertura de crdito
em conta corrente (cheque especial) e contrato de
emprstimo.
NULIDADE DA SENTENA por vcio de
fundamentao. Inocorrncia. Sentena que decidiu
o processo de modo bem fundamentado, tendo se
pronunciado sobre todas as teses deduzidas pela
Apelante.
CAPITALIZAO MENSAL DOS JUROS.
CHEQUE
ESPECIAL.
Admissibilidade.
Capitalizao de juros em perodo inferior a um
ano que da natureza do contrato. Possibilidade
mesmo sem autorizao legal ou contratual e ainda
que firmados os contratos antes da vigncia da MP
1.963-17 de 31.03.00. Ausncia de ilegalidade nesses
casos. Precedentes desta C. Cmara. CDULA DE
CRDITO BANCRIO REPRESENTATIVA DE
CONTRATO DE
EMPRSTIMO. Possibilidade de capitalizao
mensal dos juros por expressa disposio legal.
Art. 28, 1, inc. I, da Lei n 10.931/2004. Previso
contratual expressa de capitalizao.
SPREAD BANCRIO. Impossibilidade de limitao
a 20% do valor da operao bancria.
Inaplicabilidade da Lei da Usura s instituies
financeiras. Smula n 596 do C. Supremo
Tribunal Federal e REsp n 1.061.530/RS.
LESO. Inocorrncia. Modalidade de defeito

do negcio jurdico que pressupe a existncia
de prestaes desproporcionais. Art. 157 do CC.
Desproporo que, na espcie, se relacionaria com os
juros cobrados. Ausncia de abusividade dos juros.
Defeito no caracterizado.
Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao (fls. 454/471) interposto por E. M.
COLORS ETIQUETAS ADESIVAS LTDA. nos autos da ao revisional
de contrato bancrio por ela ajuizada em face de BANCO BRADESCO S/A,
contra a r. sentena (fls. 444/448) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 3
Vara Cvel do Foro Regional Tatuap da Comarca da Capital, Dr. Mauro
Civolani Forlin, que julgou improcedentes os pedidos.
A Apelante sustenta, em sntese: I) nulidade da r. sentena por
fundamentao deficiente; II) ilegalidade da capitalizao dos juros, que alega
ter sido confessada pelo Apelado; III) inconstitucionalidade da MP n 2.17036/2001, que autoriza a capitalizao; IV) limitao do spread ao equivalente a
20% (vinte por cento) do valor de captao do CDB; V) a estipulao dos
juros acima desse limite configura o vcio da leso.
Recurso tempestivo, preparado (fls. 478/479 e 487), recebido no duplo
efeito (fls. 488).
Contrarrazes (fls. 490/509), pela negativa de provimento do recurso.
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o relatrio.
Ausncia de nulidade da sentena.
No se h que falar em nulidade da r. sentena por vcio de
fundamentao, pois o douto magistrado sentenciante se pronunciou de modo
bem fundamentado sobre todas as teses deduzidas pela Apelante, quais
sejam: a) possibilidade de reviso do contrato; b) ausncia de limitao dos
juros a 12% ao ano; c) legalidade da taxa praticada; d) precluso da prova
pericial; e) pedido de repetio do indbito.
Recurso no provido neste ponto.
DA CAPITALIZAO DOS JUROS
A) Contrato de abertura de crdito em conta corrente (cheque especial).
Entende esta C. Cmara ser possvel a capitalizao de juros - em
perodo inferior a um ano - nos contratos de abertura de crdito rotativo em
conta corrente,
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mesmo sem autorizao legal ou contratual e ainda que firmados anteriormente

vigncia da MP 1.963-7, de 31.03.00, por ser da natureza jurdica do contrato.
Nesse sentido, os seguintes precedentes: Ap. 0103388-45.2007.8.26.0010,
Rel. Sandra Galhardo Esteves, j. 30.10.13 e Ap. 0026155-25.2004.8.26.0576,
Rel. Castro Figliolia, j. 25.09.13.
No se desconhece o entendimento consolidado pelo C. STJ quando do
julgamento do REsp 973.827-RS, representativo de recursos repetitivos, no
sentido de somente ser admitida a capitalizao dos juros em perodo inferior a
um ano em contratos bancrios celebrados aps a vigncia da MP 1.963-17/00
(convertida na MP 2.170-36/01):
Acesso ao Sumrio
CIVIL E PROCESSUAL. RECURSO ESPECIAL REPETITIVO.

AES REVISIONAL E DE BUSCA E APREENSO CONVERTIDA
EM DEPSITO. CONTRATO DE FINANCIAMENTO COM GARANTIA
DE ALIENAO FIDUCIRIA. CAPITALIZAO DE JUROS. JUROS
COMPOSTOS. DECRETO 22.626/1933. MEDIDA PROVISRIA 2.17036/2001.
COMISSO
DE
PERMANNCIA.
MORA.
CARACTERIZAO.
(...)
3. Teses para os efeitos do art. 543-C do CPC:
- permitida a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano
em contratos celebrados aps 31.3.2000, data da publicao da Medida
Provisria n. 1.963-17/2000 (em vigor como MP 2.170-36/2001), desde
que expressamente pactuada.
- A capitalizao dos juros em periodicidade inferior anual deve vir
pactuada de forma expressa e clara. A previso no contrato bancrio de
taxa de juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente para
permitir a cobrana da taxa efetiva anual contratada. (...).
Contudo, esta C. Cmara entende que tal posicionamento do C. STJ

dirigiu-se apenas aos contratos de mtuo (emprstimos e financiamentos), em
que h disponibilizao de recursos de forma imediata e por prazo
determinado, no se aplicando aos contratos de abertura de crdito em conta
corrente (cheque especial), caracterizados pela possibilidade de saque a
descoberto, com o fechamento mensal dos dbitos e crditos do correntista.
Nesta modalidade de contrato bancrio, entende-se por lcita a
capitalizao dos juros em periodicidade inferior anual mesmo em contratos
anteriores vigncia da MP 1.963-17/00, por ser a capitalizao inerente sua
natureza. Nesse sentido:
JUROS CHEQUE ESPECIAL - Contrato de abertura de crdito em
conta corrente - Clusulas previamente conhecidas e livremente
pactuadas
- Contagem dos juros que pode ser feita mensalmente, sem que isso
constitua anatocismo, dadas as peculiaridades do contrato, que no
pode ser confundido com o de mtuo - Capitalizao neste tipo de

avena que legal, ainda que o contrato tenha sido firmado antes da
edio da MP

2.170- 36/2001. (...)

O tema foi bem analisado no julgamento da Apelao Cvel n 984.2248, ocorrido em 17.5.2006 pela 12 Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em acrdo relatado pelo
eminente Desembargador Cerqueira Leite (relator designado), segundo
o qual no que concerne capitalizao mensal dos juros, Orlando
Gomes leciona que a prtica no permitida, exceto no contrato de
conta corrente (ob. cit., pg. 358). Noutras passagens, o renomado
doutrinador conceitua o contrato de conta-corrente bancria como
aquele no qual intercorrem relaes continuadas de dbito e crdito
entre o banco e o cliente at a conta ser fechada, e aduz que o
fechamento da conta tem como efeito a liquidao do saldo, que pode
ocorrer no curso do contrato sem acarretar a cessao do contrato
(idem, pgs. 370, 372).
(...)
Contudo, ainda que o contrato tenha sido firmado em data anterior,
como se observa do caso, no haveria que se falar em autorizao
para capitalizao, mas em inexistncia de capitalizao ilegal dadas
as peculiaridades do contrato, como j mencionado.
Tambm o ilustre Desembargador Jos Reynaldo, componente da 12
Cmara de Direito Pblico deste Tribunal de Justia, comunga dessa
posio, como se v no acrdo por ele relatado, que, citando
precedente do no menos festejado Des. Campos Mello, assim decreta:
Quanto capitalizao dos juros, mesmo anteriormente edio
das Medidas Provisrias invocadas, em se tratando de contrato de
abertura de crdito em conta- corrente, dado que diariamente se utiliza
total ou parcialmente o limite de crdito, j era admitida pela
jurisprudncia a sua capitalizao diria, consoante V. acrdo da E.
12 Cmara do extinto Primeiro Tribunal de Alada Civil, relatado pelo
eminente Juiz e atualmente Desembargador Campos Mello, que por
votao unnime entendeu:
Tratando-se de contrato de abertura de crdito no se aplica a
vedao constante do art. 4 do Dec. 22.626/33, sendo lcita, aos
bancos, a percepo de juros dia a dia sobre o crdito atualizado, a
partir do dia da utilizao, podendo, ainda, ser incorporados ao saldo
devedor (Ap. 648.416-4, j. 7.4.97, RT 746/242). (Ap. Cvel n
7.043.368-8, julg. em
1.02.2006).
Em suma, no se vislumbra irregularidade na previso contratual em
relao alegada capitalizao. (12 Cmara de Direito Privado, Ap.
9154962-81.2007.8.26.0000, Rel. Jacob Valente, j. 06.04.11).
Logo, no h que se falar em ilegalidade da cobrana de juros

capitalizados na espcie, posto que a capitalizao da prpria natureza
do contrato de abertura de crdito rotativo em conta corrente.
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B) Cdula de crdito bancrio.
Tratando-se de cdulas de crdito bancrio, a matria regida pela Lei

n 10.931/04, que no art. 28, 1, inc. I, autoriza a cobrana de juros
capitalizados em periodicidade inferior ao ano, desde que expressamente
pactuada.
Na espcie, h expressa pactuao da capitalizao de juros em perodo
inferior a um ano, conforme se constata da taxa anual cobrada - 26,83% (fls.
176) -, que se decomposta em doze meses, superior taxa mensal - 2%.
Tal entendimento encontra-se em consonncia com a jurisprudncia do
C. STJ:
Acesso ao Sumrio
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.

CAPITALIZAO DE JUROS. PACTUAO EXPRESSA. TAXA ANUAL
SUPERIOR AO DUODCUPLO DA MENSAL. SMULA N.83/STJ. (...)
1. Nos contratos bancrios firmados posteriormente entrada em
vigor da MP n. 1.963-17/2000, reeditada sob o n. 2.170-36/2001,
lcita a capitalizao mensal dos juros, desde que expressamente
prevista no ajuste. A previso no contrato bancrio de taxa de
juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente para
permitir a cobrana da taxa efetiva anual contratada (Recurso
Especial repetitivo
n. 973.827/RS). (...) 3. Agravo regimental desprovido. (AgRg no
AREsp 382.628/MS, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, 3 Turma, j.
15/10/2013)
Assim, com fundamento no artigo 28, 1, inciso I, da Lei n 10.931/04,

nega-se provimento ao recurso tambm nesse ponto, uma vez que a
capitalizao de juros em prazo inferior a um ano foi expressamente
contratada.
Prejudicada, pois, a anlise da constitucionalidade da Medida Provisria
n 2.170-36/2001, que autoriza a capitalizao mensal dos juros nos contratos
bancrios em geral, posto que a matria regida pela Lei n 10.931/04, no que
toca ao contrato de emprstimo, e por ser a capitalizao inerente natureza do
contrato de abertura de crdito (cheque especial).
SPREAD BANCRIO
Nesse ponto, a r. sentena tambm no comporta qualquer reparo.
No h que se falar em limitao do spread a 20% do valor da captao
do CDB.
Artigo 4, letra b, da Lei 1.521/511 - que altera dispositivos da
legislao que dispe sobre crimes contra a economia popular - faz remisso
expressa pratica de usura, o que no alcana as instituies financeiras, de
acordo com o entendimento consolidado na Smula n 596 do E. Supremo
Tribunal Federal, reiterado no julgamento dos recursos repetitivos (REsp

1.061.530/RS).
1
Art. 4. Constitui crime da mesma natureza a usura pecuniria ou real, assim se considerando:
a) cobrar juros, comisses ou descontos percentuais, sobre dvidas em dinheiro superiores taxa permitida por
lei; cobrar gio superior taxa oficial de cmbio, sobre quantia permutada por moeda estrangeira; ou, ainda,
emprestar sob penhor que seja privativo de instituio oficial de crdito;
b) obter, ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente necessidade, inexperincia ou leviandade de
outra parte, lucro patrimonial que exceda o quinto do valor corrente ou justo da prestao feita ou prometida.
Neste sentido, tambm j decidiu esta C. Cmara: Apelao n 001417626.2009.8.26.0565, desta Relatoria, j. 20/03/2013; Apelao n 013978556.2009.8.26.0100, Rel. Des. Jos Reynaldo, j. em 15.06.2011).
Logo, no se submetendo a instituio financeira Apelada ao limite
imposto pela Lei de Usura (Decreto-lei n 22.626/33), de rigor a manuteno
da
r. sentena tambm nesta parte.
DA LESO
Tambm no se verifica a existncia da leso, modalidade de defeito do
negcio jurdico que, nos termos do artigo 157 do Cdigo Civil, pressupe a
existncia de uma contraprestao manifestamente desproporcional prestao
do outro contratante.
No caso dos contratos ora questionados, tal desproporo, acaso
existente, estaria relacionada aos juros praticados, e estes, como j dito, no
so abusivos ou desproporcionais.
Recurso no provido tambm neste ponto.
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Diante do exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 020961867.2009.8.26.0002, da Comarca de So Paulo, em que apelante ADRIANA
SOARES COUTO FRONZAGLIA, apelado BANCO SANTANDER
(BRASIL) S/A (SUCESSOR DO BANCO SANTANDER S/A).
da Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 13229)
FRANCISCO GIAQUINTO (Presidente) e HERALDO DE OLIVEIRA.
ANA DE LOURDES COUTINHO SILVA DA FONSECA, Relatora
Ementa: CARTO DE CRDITO - Taxa de
manuteno e seguro - Pretenso de reforma
da sentena que julgou improcedente pedido de
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cancelamento de cobrana de taxa de manuteno

de carto de crdito e de seguro - Cabimento parcial
- Hiptese em que deixou a autora de apresentar

Acesso ao Sumrio
provas que corroborassem sua pretenso inicial no

que tange questionada taxa de manuteno, no
se desincumbindo do nus que lhe cabia - Banco
ru que, por sua vez, demonstrou a origem e o
acerto de sua conduta - Em relao reclamada
cobrana de seguro, ausentes nos autos prova da
sua contratao e da regularidade da sua cobrana,
bem como impugnao especfica das alegaes da
autora - Valores correspondentes ao denominado
SEGURO CARTO PROTEG CRED que devem
ser estornados, declarando-se inexistente o dbito
acumulado por tal cobrana durante a vigncia
do contrato firmado entre as partes - RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO NESTA PARTE.
DANO MORAL - Indenizao - Pretenso de
reforma da sentena que julgou improcedente
pedido de indenizao por dano moral Descabimento - Hiptese em que no ficou
comprovado o dano moral reclamado pela autora Mero inadimplemento contratual que, por si s, no
implica dano moral, como pretendido - RECURSO
DESPROVIDO NESTA PARTE.
VOTO
Irresignada com o teor da respeitvel sentena de fls. 115-117, que
julgou improcedente demanda com pedidos de cancelamento de cobrana e de
indenizao por dano moral, ajuizada em face de Banco Santander S/A, apela a
autora, Adriana Soares Couto Fronzaglia (fls. 120-123).
Sustenta, em apertada sntese, que, seduzida pela propaganda
enganosa do Ru, solicitou o carto de crdito FREE, do Ru, com a
promessa de que no haveriam taxas de manuteno a serem pagas (sic, fls.
120).
Alega que recebeu a primeira fatura do carto do Ru com valor a
ser pago de taxa de manuteno, de R$8,90 (oito reais e noventa centavos),
e exatamente o que prometera no fazer, e contra at o nome estampado na
fatura FREE, que simplesmente significa livre, ou seja, livre de tarifas, como
faz em propaganda (fls. 120).
Questiona o argumento de que a iseno de taxas somente ocorreria na
hiptese de utilizao do carto contratado, afirmando que, no ato da
venda, da propaganda, isto no veiculado, e consta apenas de forma
singela, e sem destaque, como sentenciado pelo Juzo, no verso da fatura (fls.
122).
Acrescenta que o Juzo ainda avalizou a venda casada e no solicitada,
de seguro, que debitado sem autorizao (fls. 122).

Argumenta que a conduta do apelado abusiva, pois contraria a
previso do artigo 39, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor e enseja
indenizao pelo dano moral suportado (fls. 121).
Recurso bem processado, com resposta (fls. 132-140).
o relatrio.
O recurso comporta parcial provimento.
Com efeito, constou da motivao invocada pela juza singular em sua
sentena de improcedncia dos pedidos:
A autora reconhece ter solicitado o carto de crdito em
questo e junta com a petio inicial faturas respectivas.
No verso das mencionadas faturas, consta expressamente a
regra de que o servio de manuteno free cobrado apenas nos
meses em que o carto titular e/ou adicionais no forem utilizados
(fls. 12, verso - grifou-se).
No foi comprovada a veiculao de publicidade enganosa
relativa ao mencionado carto de crdito, devendo-se reconhecer
que a palavra free (livre, gratuito, em ingls) no significou
iseno incondicionada de taxas.
Deve-se ressaltar que o caso em questo no se refere ao
envio de carto de crdito sem prvia solicitao do consumidor. Ao
contrrio, a prpria demandante informa, em sua petio inicial, ter
solicitado a emisso do carto.
Caberia a ela, enfim, ter comprovado o teor da publicidade que
foi veiculada, demonstrando que a oferta se referia iseno total de
taxas e anuidade.
Todavia, tal demonstrao no foi feita nestes autos.
Apesar de instada a especificar as provas que pretendia
produzir (fls. 109), a autora nada mencionou (fls. 114) (fls. 116-117,
destaques nossos).
De fato, em relao cobrana de taxas de manuteno do carto de

crdito, deixou a autora de apresentar provas que corroborassem sua pretenso
inicial.
O banco ru, por sua vez, demonstrou ter disponibilizado, em seu
endereo eletrnico (fls. 74-75) e mesmo nas faturas mensais enviadas a seus
clientes, informao suficiente sobre a reclamada cobrana.
Conforme se observa, em todas as faturas acostadas aos autos pela
autora consta a informao, em seu verso, de que o Servio de Manuteno
Free ser cobrado apenas nos meses em que o carto titular e/ou adicionais
no forem utilizados (fls. 12v).
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facilmente notada, em uma anlise das mesmas faturas, a inexistncia

Acesso ao Sumrio
de registro de transao efetuada pela autora, entre fevereiro de 2009 e maro

de
2010, com o carto de crdito fornecido pelo banco ru (fls. 12, 23-25, 27, 30,
35, 38, 41, 44, 47, 54, 59-61), o que por ela tambm no foi contrariado.
Contudo, no que concerne tambm questionada contratao do seguro,
assiste razo autora.
Impugnada pela autora a cobrana mensal da taxa de R$3,30 (trs reais
e trinta centavos), indicada como relativa a SEGURO CARTO PROTEG
CRED (fls. 21), manteve-se silente o banco ru, bem como a d. juza
sentenciante.
Nesse contexto, dada a ausncia de prova quanto sua contratao
e regularidade da sua cobrana, de rigor o estorno de todos os valores
correspondentes ao denominado SEGURO CARTO PROTEG CRED,
declarando-se inexistente o dbito acumulado a esse ttulo durante a vigncia
do contrato de adeso a carto de crdito firmado entre as partes.
No entanto, em relao ao alegado dano moral, no h nos autos
elementos de convico aptos a demonstrar a alegada violao dignidade
da pessoa humana, da honra ou da imagem da autora, nos termos do artigo 5,
inciso X, da Constituio Federal.
O simples inadimplemento contratual, embora reprovvel, por si s, no
suficiente para ensejar o reclamado dano moral.
O episdio vivenciado pela autora consubstancia mero aborrecimento
decorrente da vida em sociedade, mas no dano moral, passvel de
indenizao.
Diante de todo o exposto, d-se parcial provimento ao recurso, apenas
para determinar o estorno das cobranas relacionadas ao denominado
SEGURO CARTO PROTEG CRED, declarando-se inexistente o dbito
acumulado a esse ttulo durante toda a vigncia do contrato firmado entre as
partes, mantida, no mais, a r. sentena recorrida.
Reconhecida a sucumbncia recproca, cada parte arcar com o
pagamento das despesas processuais a que tiver dado causa e com o
pagamento dos honorrios de seus respectivos patronos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000804685.2011.8.26.0068, da Comarca de Barueri, em que apelante/apelado PTIO
SANTO AMARO ESTACIONAMENTO S/S LTDA., apelado/apelante

ALFA ARRENDAMENTO MERCANTIL S/A.
ACORDAM, em 31 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso adesivo,

prejudicado reclamo da autora, por votao unnime, de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 26.112)
FRANCISCO CASCONI (Presidente), PAULO AYROSA E ANTONIO
RIGOLIN.
FRANCISCO CASCONI, Relator
Ementa: DESPESAS COM ESTADIA - VECULO
OBJETO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL
- PRETENSO DEDUZIDA PELA EMPRESA
QUE ADMINISTRA O PTIO, EM FACE DA
ARRENDADORA - PROCEDNCIA PARCIAL NA
ORIGEM, LIMITANDO A COBRANA A TRINTA
DIAS - INSURGNCIA DAS PARTES - QUESTO
DIRIMIDA PELO C. SUPERIOR TRIBUNAL DE
JUSTIA,
EM
RECURSO
ESPECIALREPETITIVO (ART. 543-C CPC) RESPONSABILIDADE QUE RECAI SOBRE O
ARRENDATRIO, ENQUANTO VIGENTE O
ARRENDAMENTO
PLEITO
INICIAL
IMPROCEDENTE
RECURSO
ADESIVO
PROVIDO, PREJUDICADO RECLAMO DA
AUTORA.
VOTO
Apelaes interpostas contra r. sentena lanada a fls. L 86/90, que
julgou parcialmente procedente o pedido inicial deduzido em ao de
obrigao de fazer c/c cobrana, condenada a requerida remoo imediata
do veculo do ptio da autora, alm do pagamento da estadia correspondente
aos primeiros trinta dias, constatada a sucumbncia recproca.
Recurso da autora busca ampliar a condenao totalidade do perodo
referente estadia do veculo, eis que inaplicvel a limitao prevista no art.
262 do Cdigo de Trnsito Brasileiro.
Adesivo insiste na denunciao da lide ao arrendatrio, realando, no
mrito, a negligncia da autora quanto tardia notificao enviada para
noticiar a apreenso do bem.

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Recursos regularmente processados e contrariados.
o breve relatrio.

Acesso ao Sumrio
Analisadas em conjunto as inconformidades, no interessante prospera

apenas o adesivo.
De promio, anlise das condies da ao in statu assertione conduz
ao afastamento da alegada ilegitimidade passiva ad causam, bastando ver
que demandada se atribui a responsabilidade ao argumento de que
proprietria do veculo apreendido. Alis, afirmar ilegitimidade porque no
responsvel por qualquer pagamento, como sustenta a arrendadora, envolve
questo intimamente meritria.
Verso ftica incontroversa, a presente demanda envolve a
responsabilidade pelo pagamento das despesas de remoo e estadia do
veculo discriminado na petio inicial - Renault Clio RL placas CHM-5140 objeto de arrendamento mercantil firmado entre a r e terceiro, custodiado no
ptio da autora em razo de apreenso promovida por autoridade policial.
A despeito de meu posicionamento anterior, onde pouco importando o
motivo da apreenso a responsabilidade pelo pagamento do servio de
custdia/ estadia deveria ser atribudo arrendadora proprietria da coisa,
dado o carter propter rem da obrigao, ressalvado o direito de regresso,
impe-se pronta alterao.
Isto porque, submetida a questo ao C. Superior Tribunal de Justia, no
mbito de recurso repetitivo - art. 543-C, do Cdigo de Processo Civil definiu- se que a responsabilidade pelo pagamento das despesas postuladas
nesta lide incorre ao arrendatrio, eis que equiparado ao proprietrio do
bem durante vigncia do arrendamento:
ADMINISTRATIVO. TRNSITO. INFRAO. DESPESAS DE
REMOO
E
ESTADIA
DE
VECULO
APREENDIDO.
RESPONSABILIDADE DO ARRENDATRIO. MATRIA DECIDIDA EM
RECURSO REPETITIVO. RECURSO MANIFESTAMENTE INCABVEL.
MULTA. 1. Cinge-se a
controvrsia a definir se o credor fiducirio deve ser responsabilizado pelo
pagamento de despesas decorrentes de remoo e estadia de veculo
apreendido em razo de infrao legislao de trnsito pelo devedor
fiduciante. 2. Consoante orientao pacfica da Primeira Seo do STJ (art.
543-C do CPC), As despesas relativas remoo, guarda e conservao de
veculo apreendido no caso de arrendamento mercantil, independentemente
da natureza da infrao que deu origem apreenso do veculo e ainda
que haja posterior retomada da posse do bem pelo arrendante, so da
responsabilidade do arrendatrio, que se equipara ao proprietrio enquanto
em vigor o contrato de arrendamento (REsp 1.114.406/SP, Rel. Ministro
Hamilton Carvalhido DJe 9/5/2011). 3. Agravo Regimental no provido.
Multa fixada em 10% do valor atualizado da causa. (AgRg no AREsp
163.799/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA,

julgado em 04/09/2012, DJe 11/09/2012) -
negritou-se.
Na mesma linha de raciocnio, precedentes desta Corte contemplam o
entendimento sedimentado no C. STJ, consoante se afere:
As despesas relativas remoo, guarda e conservao de veculo
apreendido no caso de arrendamento mercantil, independentemente da
natureza da infrao que deu origem apreenso do veculo e ainda que haja
posterior retomada da posse do bem pelo arrendante, so da responsabilidade
do arrendatrio. As do veculo objeto de alienao fiduciria, do devedor
fiduciante (Agravo de Instrumento n 0303654-39.2011.8.26.0000, 28
Cmara de Direito Privado, j. 13.4.2012, rel. Des. Celso Pimentel). No mesmo
sentido: Agravo de Instrumento n 2012872-62.2013.8.26.0000, 28 Cmara
de Direito Privado, j. 10.09.2013, rel. Des. Jlio Vidal; Apelao n 908847731.2009.8.26.0000, 1 Cmara de Direito Pblico, j. 27.09.2011, rel. Des.
Vicente de Abreu Amadei; Agravo de Instrumento n 007557279.2011.8.26.0000, 28 Cmara de Direito Privado, j. 24.4.2012, rel. Des.
Eduardo S Pinto Sandeville.
Consequncia lgica do desate ora imposto, improcedncia do pleito
inicial impe autora a sucumbncia, respondendo pelas custas processuais e
honorria advocatcia fixada em R$1.500,00 (art. 20, 4, do CPC), ressalvada
a gratuidade processual a que faz jus (fls. 43).
Ante o exposto, dou provimento ao adesivo, prejudicado o recurso
principal.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 015089496.2011.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante SG VIAGENS E TURISMO LTDA. - EPP, apelado REPRESENTATIONS
ALL WORLD S.R.L..
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Conheceram em parte do recurso e,
na parte conhecida, negaram-lhe provimento. V.U., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 6236)
SPENCER ALMEIDA FERREIRA (Presidente sem voto), FLVIO CUNHA
DA SILVA E MAURY BOTTESINI.

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FERNANDO SASTRE REDONDO, Relator


Acesso ao Sumrio
Ementa: AO MONITRIA. LEGITIMIDADE

PASSIVA. Reconhecimento. Pertinncia subjetiva
da recorrente para responder pela dvida oriunda do
negcio jurdico objeto do pedido monitrio.
Apelante e terceira empresa pertencentes ao mesmo
grupo econmico. Responsabilidade solidria entre
elas. Procedncia da demanda para constituir de
pleno direito o ttulo executivo judicial. Sentena
mantida.
Impugnao aos valores cobrados somente nas
razes
recursais.
Impossibilidade.
Inovao
reconhecida. Ofensa aos artigos 515 e 517 do
Cdigo de Processo Civil. Recurso no conhecido.
RECURSO NO PROVIDO NA
PARTE
CONHECIDA.
VOTO
RELATRIO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de
fls. 295/296, que julgou procedente a ao monitria para constituir o ttulo
executivo em favor da autora no valor de R$. 37.096,97. Condenou a r, ainda,
a arcar com o pagamento das custas e honorrios advocatcios fixados em 15%
sobre o valor do ttulo.
Busca a embargante a reforma do julgado (fls. 298/319). Sustenta,
preliminarmente, ilegitimidade passiva, pois a mera identidade de endereo
no suficiente para caracterizar que as empresas fazem parte do mesmo
grupo econmico. Enfatiza que no existe qualquer vinculao societria entre
a SG Viagens e Turismo Ltda. EPP e a All World Viagens e Turismo,
pleiteando, por isso, que seja afastada a responsabilidade solidria delas. No
mrito, relata que os depsitos juntados aos autos no guardam qualquer
relao com a apelante e tampouco significam que a recorrente tenha assumido
qualquer obrigao da All World para com a apelada. Impugna os valores
cobrados na inicial e, por fim, defende a inexistncia de prova escrita com
eficcia de ttulo executivo.
Recurso tempestivo, preparado (fls. 320/322) e respondido (fls. 328/333).
VOTO
Bem reconhecida a legitimidade passiva da recorrente para a demanda.
De se ressaltar que a apelante e a empresa All World Viagens e Turismo
Ltda. possuem sede no mesmo endereo, ou seja, na avenida So Luiz, n 88,
So Paulo, havendo diferena, apenas, dos andares ocupados por uma e outra.
o que revela a comparao das fichas cadastrais de ambas (fls. 24/26 e 25/248).
Por outro lado, relevante notar que a recorrente tem como scio e
administrador Mrio Srgio Guanais (fls. 25), enquanto a ficha cadastral da
empresa All World indica a mesma pessoa tambm como scio e
administrador.
E mais: ambas as empresas possuem o mesmo objeto social,
desenvolvendo suas atividades na rea de turismo.
Aspecto a ser considerado, ainda, o fato de a recorrente afirmar
desconhecer o contrato de representao firmado entre as partes, quando se
nota que o subscritor do referido documento , justamente, o j mencionado
Mrio Srgio Maia Guanais, mesma pessoa que outorgou a procurao s
advogadas constitudas para promover a defesa de seus interesses nos
autos (fls. 85 e 92/103).
Por fim, os depsitos efetuados pela recorrente em favor da autora, o
foram em nome da All Word Viagens e Turismos Ltda. (fls. 48/57), de modo
a tornar lcita a concluso acerca da existncia de relao comercial entre as
partes, fato revelador, assim, de que so empresas do mesmo grupo econmico,
no obstante formalmente distintas.
De fato, no se evidencia plausvel concluir que duas empresas similares
desenvolvam suas atividades sem identidade de patrimnio e administrao.
As coincidncias constatadas nos documentos mencionados no deixam
dvida de que h identidade entre elas, a justificar o reconhecimento de
responsabilidade solidria pela dvida cobrada.
Guardadas as diferenas dos casos concretos, nesse sentido cumpre
trazer colao os precedentes que seguem:
PRELIMINAR. Ilegitimidade passiva - O Ita Unibanco S/A parte
legtima para responder a demanda, pois que faz parte do mesmo grupo
econmico do Banco Itaucard S/A - Preliminar afastada.
RESPONSABILIDADE CIVIL. Dano moral - Inexistncia de relao
jurdica entre as partes - Inscrio indevida em cadastro de
inadimplentes
- Existncia de correlao entre a conduta da instituio bancria e
o dano causado - Teoria do Risco Profissional - Artigo 927 do Cdigo
Civil - Hiptese de dano moral presumido - Indenizao devida - Dano
moral existente - Aplicao do artigo 252 do Regimento Interno deste
E. Tribunal de Justia - Ausncia de fato novo - Desnecessria repetio
dos adequados fundamentos expendidos pela r. sentena recorrida Precedentes do TJSP - Sentena mantida Recurso no provido
(Apelao n 0194074-36.2009.8.26.0100, Rel. Des. Hlio Faria, 8
Cmara de Direito Privado, j. 26.09.2012).

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CITAO - Ato indispensvel para integrao do polo passivo e

efetivao de ato expropriatrio sobre o patrimnio - Desnecessidade
quando se trata de grupo econmico - Preliminar afastada - Recurso


Acesso ao Sumrio
improvido.
ILEGITIMIDADE PASSIVA - Alegao de compor pessoa jurdica
diversa da executada, com CNPJ e scios distintos - Declarao que se
confunde com o mrito e com ele deve ser analisada - Preliminar
afastada
- Recurso improvido.
INDENIZAO - Responsabilidade solidria - Empresas pertencentes
ao mesmo grupo econmico - Admissibilidade - Deciso mantida,
ratificando-se seus fundamentos, a teor do art. 252 do RITJSP - Recurso
improvido (Apelao n 0144715-87.2013.8.26.0000, Rel. Des. lvaro
Passos, 2 Cmara de Direito Privado, j. 03.09.2013).
No mais, inadmissvel o exame de impugnao aos valores cobrados se,
como na espcie, perante o juzo a quo nada se deduziu, cumprindo enfatizar
que os embargos defenderam apenas a ilegitimidade passiva ad causam da
apelante. Impugnar, s agora, o crdito objeto do pedido monitrio constitui
inovao do tema de defesa em flagrante supresso de instncia e afronta s
disposies dos artigos 515 e 517 do Cdigo de Processo Civil.
Nesse sentido decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia:
TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. EMBARGOS DE DEVEDOR.
MATRIA QUE NO FOI SUBMETIDA APRECIAO DO
MAGISTRADO DE PRIMEIRO GRAU. JULGAMENTO PELO
TRIBUNAL DE ORIGEM. VIOLAO AO ART. 515 E 517 DO CPC.
1. O art. 515, caput e 1, do CPC dispe sobre o efeito devolutivo da
apelao, ou seja, ao Tribunal s dado avaliar as questes suscitadas
e discutidas no processo em primeiro grau. Vale dizer, se determinada
questo no foi colocada ao julgamento do magistrado a quo, o Tribunal
no pode apreci-la (princpio do tantum devolutum quantum
appellatum). Essa regra geral confirmada pela leitura do art. 517 da
Lei Adjetiva Civil, que traz a exceo.
2. Portanto, s possvel inovao da causa de pedir em sede de razes de
apelao se a nova matria a ser discutida no pde ser levada ao
primeiro grau por motivos de fora maior. Alm disso, claro, o
segundo grau sempre pode conhecer das matrias de ordem pblica,
mas isso em razo do efeito translativo (art. 267, 3, do CPC).
3.(...)
4. Recurso especial provido. (REsp 884983/RS, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em
28/10/2008, DJe 25/11/2008).
Nesse contexto, tendo em vista que os documentos que acompanharam

a inicial, somados ao contrato de representao trazido aos autos pela prpria
recorrente (fls. 92/103), comprovam a existncia de relao jurdica entre as
partes, bem como a existncia do crdito reclamado, impe-se a manuteno

da deciso que constituiu ttulo executivo em favor da apelada, pelo valor
descrito na inicial.
Ante o exposto, na parte conhecida, nego provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000925672.2011.8.26.0004, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes MARIA
ALICE CARLO NASCIMENTO (JUSTIA GRATUITA), MARIA DIRCE
CARLO ANTONIO (JUSTIA GRATUITA) e ADLIA GRANDE CARLO
ANTONIO
(JUSTIA
GRATUITA),
so
apelados
MANUEL
FERNANDO RODRIGUES e BENTO DA CONCEIO DA SILVA
RODRIGUES.
(Voto n 7571)
SPENCER ALMEIDA FERREIRA (Presidente), FERNANDO SASTRE
REDONDO E FLVIO CUNHA DA SILVA.
SPENCER ALMEIDA FERREIRA,
Relator
Ementa: POSSESSRIA - Ao de reintegrao
de posse - Nulidades - Inocorrncia - Ausncia de
designao de audincia de justificao - A matria
trazida no recurso pelas apelantes j foi examinada
e decidida em agravo de instrumento anteriormente
interposto, de modo que no dado parte provocar
a discusso no processo de questo j decidida a
respeito da qual se operou a precluso. Inteligncia
do art. 473 do CPC - Cerceamento de defesa - O
julgamento antecipado faculdade do Magistrado,
segundo o princpio do livre convencimento, sem
que isso importe em qualquer nulidade, sobretudo
nos casos como o dos autos, em que a produo de
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outras provas revelava-se desnecessria para o desate

do litgio - Ilegitimidade ativa no caracterizada -

Acesso ao Sumrio
Julgamento extra petita - Inocorrncia - Preliminares

afastadas - Com a decretao da revelia, reputam-se
como verdadeiros os fatos articulados na inicial, com
o que sequer seria necessria a comprovao do
acervo ftico descrito na inicial - Inteligncia do
artigo 319 do CPC - Comodato verbal evidenciado Notificao das rs para desocupao do imvel, no
atendida - Posse que, a partir de ento, se tornou de
m-f - Esbulho caracterizado - Ao julgada
procedente - Sentena mantida - Recurso no
provido.
VOTO
1.- Trata-se de recurso de apelao interposto em face da r. sentena de
fls. 276/278, cujo relatrio se adota, a qual julgou procedente ao de
reintegrao de posse, tornando definitiva a liminar concedida e reintegrando
os autores na posse do bem descrito na inicial. Condenou, tambm, aos
alugueres que devero ser pagos pelas rs a partir do vencimento do prazo
estabelecido para sua sada, pelo tempo que ocuparem indevidamente o
imvel, o que ser apurado por meio de percia a ser designada. Em razo da
sucumbncia, condenou as requeridas no pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor
estimado causa, com correo monetria na forma da lei e com a
observao contida no art. 12 da Lei n 1060/50.
Inconformadas, apelaram as rs sucumbentes s fls. 284/309, alegando,
preliminarmente, a nulidade absoluta do processo por ausncia de audincia de
justificao da posse e o cerceamento de defesa pelo julgamento antecipado da
lide. Quanto ao mrito, impugnam a fundamentao da sentena ao reconhecer
a validade de um contrato de comodato em que elas no so partes.
Argumentam que o contrato de comodato foi declarado por sentena
trabalhista, que no faz coisa julgada na rea cvel, alm do que as aes
ainda esto sub judice, ressaltando ainda que a esfera trabalhista no tem
condo de declarar um ato civil, ou seja, a existncia de um contrato de
comodato. Defendem a impossibilidade de notificao por parte do autor para
que elas sassem do imvel por residirem nele desde 1986, tendo adquirido o
domnio do bem via usucapio. Asseveram que na hiptese de no
reconhecimento do usucapio, postulam o pagamento de indenizao pelas
benfeitorias realizadas no imvel. Alegam ainda a ilegitimidade ativa dos
autores, pois eles jamais tiveram a posse do imvel, de modo que no houve a
comprovao do esbulho. Por fim, insurgem-se contra a condenao a ttulo
de aluguis sustentando que houve o julgamento extra petita, uma vez que os
autores na petio inicial postularam a fixao de aluguel somente se no

ocorresse a desocupao do imvel e no caso dos autos afirmam que
desocuparam voluntariamente o bem, razo pela qual entendem que no
podem ser condenadas a pagar esses valores.

Recurso tempestivo, respondido (fls. 316/337) e sem preparo, em
virtude de concesso de assistncia judiciria gratuita (fls. 131).
o relatrio.
2.- No assiste razo s apelantes.
Primeiramente, a respeito da preliminar de nulidade absoluta do
processo pela ausncia de audincia de justificao da posse, alegam as
apelantes a negativa de vigncia ao artigo 928 do CPC1 alm do artigo 5,
incisos LIV e LV da Constituio Federal.
Contudo, cumpre ressaltar que esta questo j foi decida por esta
Cmara, por ocasio do julgamento do agravo de instrumento n 012606815.2011.8.216.0000 (fls. 206/208), que negou provimento ao recurso, pois
manifestou entendimento no sentido de que era desnecessria a audincia
de prvia justificao, por serem suficientes os documentos apresentados para
formao do juzo provisrio acerca do esbulho narrado na inicial. Os autores
lograram demonstrar os requisitos necessrios concesso da liminar, quais
sejam, a posse indireta do imvel, o esbulho ocorrido e sua data, conforme
notificao extrajudicial datada de 25/03/11 (fls. 106/110), alm da perda da
posse, caracterizada pela permanncia das requeridas no imvel aps o trmino
do prazo de trinta dias de desocupao. (fls. 207/208).
Assim, a questo a respeito da audincia de justificao trazida pelas
apelantes j foi examinada e decidida no recurso anterior, de modo que a
matria foi julgada e no comporta reexame, porquanto, nos exatos termos do
art. 473 do Cdigo de Processo Civil, defeso parte discutir, no curso do
processo, as questes j decididas, a cujo respeito se operou a precluso.
Ainda em matria preliminar, alegam as apelantes cerceamento de
defesa pelo julgamento antecipado da lide, em ofensa ao art. 322, pargrafo
nico, do CPC2, pois no foi concedida a elas a oportunidade de interferncia
no processo, dentro da fase instrutria, para que fossem produzidas as
provas solicitadas, mesmo reconhecida a revelia.
O decreto de revelia gera presuno relativa de veracidade dos fatos
narrados pelos autores, e no acarreta a automtica procedncia do pedido,
pois a sentena deve estar embasada nos demais elementos e provas presentes
nos
1
Art. 928. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do
mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique
previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada.
Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a
reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais.
Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao,
a partir da publicao de cada ato decisrio.
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Pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se
encontrar.
autos.
certo que no h impedimento ao pedido de produo de provas por

parte
do ru revel, entretanto, cabe ao magistrado a deciso quanto ao acolhimento
de tal pedido, baseado no princpio do livre convencimento fundamentado,
sem que isso importe em qualquer nulidade, sobretudo nos casos como o dos
autos, em que se revelava desnecessria dilao probatria para o desate do
litgio.
A esse respeito, a lio de Cassio Scarpinella Bueno:
Acesso ao Sumrio
O julgamento antecipado da lide justifica-se quando o juiz est

convencido de que no h necessidade de qualquer outra prova para
a formao de sua cognio sobre quem, autor ou ru, ser
tutelado pela atuao jurisdicional. Em termos mais tcnicos, o
julgamento antecipado da lide acaba por revelar a desnecessidade da
realizao da fase instrutria, suficientes as provas eventualmente j
produzidas at ento com a petio inicial, com a contestao e, bem
assim, com as manifestaes que, porventura, tenham sido
apresentadas por fora das providncias preliminares, dizer, ao
ensejo da fase ordinatria3
Na hiptese em exame, os documentos juntados e os demais elementos

presentes nos autos mostravam-se suficientes ao conhecimento dos fatos e
consequente julgamento da ao, de modo que, inexistindo controvrsia de
fato a ser sanada, era imperativo o julgamento antecipado da lide, no se
vislumbrando, portanto, cerceamento de defesa a justificar a anulao da
sentena.
De outra parte, no pode ser acolhida a alegao de ilegitimidade de parte
ativa. Isso porque os autores demonstraram ter cumprido os pressupostos do art.
927 do CPC, que diz:
Incumbe ao autor provar: I - a sua posse; II - a turbao ou o
esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a
continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a
perda da posse, na ao de reintegrao.
E como bem observou o magistrado, restou comprovado, por meio do

documento de fls. 25, que os autores se tornaram possuidores do imvel
descrito na inicial desde 03.10.1969, e desde ento exercem a posse do mesmo
mediante o recolhimento de impostos cujos comprovantes colacionaram nos
autos. (fls. 278).
A sentena no pode ser considerada extra petita ao decidir a respeito

da indenizao estipulada a ttulo de aluguel.
Isso porque a fixao de uma contraprestao pelo uso do imvel
tem por objetivo afastar o enriquecimento ilcito das rs, que ciente de que
no mais poderiam ficar no imvel, aps ser devidamente notificadas,
continuaram usufruindo o bem de maneira irregular.
3
Curso Sistematizado de Direito Processual Civil, v. 2, t. 1, ed. Saraiva, p. 219.

A propsito, dispe o art. 582, do Cdigo Civil:

O comodatrio obrigado a conservar, como se sua prpria fora, a
coisa emprestada, no podendo us-la seno de acordo com o
contrato ou a natureza dela, sob pena de responder por perdas e
danos. O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder,
pagar, at restitu-la, o aluguel da coisa que for arbitrado pelo
comodante.
E como afirmaram os prprios apelados em suas contrarrazes (fls. 336)

houve pedido expresso de condenao ao pagamento de aluguel, conforme
se verifica do item e5 da exordial (fls. 18). Logo, o magistrado ao proferir a
sentena, limitou-se ao pedido expresso na inicial, de modo que esta guarda
relao com o objeto da demanda.
Desta forma, as preliminares suscitadas pelas apeladas devem ser
rejeitadas.
No tocante ao mrito, o inconformismo recursal no se justifica.
Trata-se de ao de reintegrao de posse com pedido de liminar
cumulado com cominao de pena pecuniria e fixao de aluguel, sob a
alegao de que o imvel foi cedido em comodato a Miguel Luiz Frana
cunhado e genro, respectivamente, das rs em 1985 (fls. 33). Sucede que no
ano seguinte, a pedido do comodatrio os autores, ora apelados, consentiram
que suas cunhadas e sogra vivessem no imvel em questo, tambm em
regime de comodato, que, no caso, foi verbal e por tempo indeterminado.
Os apelados afirmaram em sua petio inicial que no mais interessados
na permanncia do contrato, enviaram notificao extrajudicial s apelantes
para que se retirassem do imvel em 30 dias (fls. 87/92), o que no foi
cumprido ensejando o presente feito.
A sentena apelada bem analisou a questo e deve ser mantida. Contudo,
cabe acrescentar ao decisum algumas consideraes.
Na espcie, houve a aplicao dos efeitos da revelia (fls. 276/278),
tendo em vista a intempestividade da contestao maneja pelas rs (fl. 274). E
em se tratando de ru revel, o art. 319 do CPC4 confere presuno de
veracidade aos fatos alegados, com o que sequer seria necessria a
comprovao do acervo ftico descrito na inicial.
Com efeito, a alegao dos autores no sentido de que celebraram com as
rs contrato verbal de comodato, referente ao imvel descrito na exordial, deve
ser aceita como verdadeira.
De outra parte, no se justifica a alegao das recorrentes de que no
seria possvel a sentena reconhecer a validade de um contrato de comodato
em que elas no so partes.
Verifica-se que a prova documental produzida pelos autores demonstra a
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Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.
existncia de um contrato de comodato escrito celebrado entre o coautor Manuel

Fernando Rodrigues com Miguel Luiz Frana, cunhado e genro das rs (fls. 33).
Conforme bem frisou o juzo a quo:
O imvel versado foi dado em comodato pessoa de Miguel Luiz
Frana aos 25.04.1987 (fls. 33), e quase um ano aps com ele passou
a residir a r Maria Alice Carlo Nascimento (fls. 37), acompanhada de
sua me, a tambm r Adlia Grande Carlo Nascimento, assim como
Maria Dirce. Todas elas ingressaram com ao trabalhista em face dos
autores, porm, sem sucesso, haja vista o reconhecimento do contrato
de comodato. E sobredito contrato, denunciado, deu lugar ante a
resistncia das rs em desocupar o imvel, ao esbulho possessrio,
cuja liminar, deferida, foi cumprida
Acesso ao Sumrio
Na hiptese dos autos, h fortes evidencias de que o que ocorreu foi

um subcomodato, no qual o antigo comodatrio (Miguel Luiz Frana) cedeu
o imvel s rs ao permitir que elas passassem a residir juntamente com ele
no bem, sendo certo que, antes disso, contou com a anuncia do proprietrio
que consentiu que as cunhadas e sogra do sr. Miguel vivessem no imvel em
questo, tambm em regime de comodato, que, no caso, se deu de forma
verbal e por tempo indeterminado. Assim, o comodato se manteve e no houve
inverso da posse, que se manteve precria.
Cumpre registrar que a figura do subcomodato admitida pela doutrina,
como apontam Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald:
Outra intrigante discusso concerne possibilidade de comodato
celebrado pelo prprio comodatrio. Quem recebe um bem em
comodato pode emprest-lo gratuitamente, de novo? a hiptese de
subcomodato. Pois bem, observando a ratio essendi deste contrato
e a necessria confiana que permeia os negcios jurdicos (boa-f
objetiva), parece- nos que o emprstimo gratuito celebrado pelo
comodante tem como alvo, fundamentalmente, a pessoa do
comodatrio. Por isso, entendemos que, somente com a expressa
anuncia do comodante, pode o comodatrio celebrar subcomodato.
Sem tal consentimento, trata-se de abuso do direito, com desvio da
finalidade negocial5
Logo, caracterizado o comodato verbal sobre o imvel, a procedncia da

ao possessria medida que se impe.
Tambm no merece guarida a alegao de que o reconhecimento do
contrato na sentena trabalhista no faz coisa julgada na rea cvel, alm do
que as aes ainda esto sub judice, por no ter a esfera a trabalhista o
condo de declarar um ato civil, ou seja, a existncia de um contrato de
comodato.
Importa notar que os autores juntaram aos autos cpias das reclamaes
trabalhistas promovidas pelas rs em face dos autores que foram julgadas
5
Direito dos Contratos, Ed. Lumen Juris, p. 847.
improcedentes (fls. 79/83, 85/86 e 338/344), por no reconhecerem a

existncia de vinculo empregatcio entre as partes. Afirmaram ainda que j
houve o trnsito em julgado dessas aes (fls. 329) e que restou consignado na
da fundamentao da sentena de fls. 343 que de fato existiu mesmo o contrato
de comodato entre as partes.
Esses documentos corroboram com as alegaes apresentadas pelos
autores evidenciando a realizao do contrato verbal de comodato entre as
partes, mas no foram s eles que ensejaram a procedncia da ao.
Isso porque para formar a sua convico e julgar procedente o pedido o
magistrado levou em conta todo o conjunto probatrio documental apresentado
no processo, como por exemplo, o contrato de comodato anterior firmado entre
o coautor e o Sr. Miguel Luiz Frana cunhado e genro das apelantes e no
apenas as sentenas proferidas na esfera trabalhista.
De outra parte, temos que as apelantes pretendem, de forma transversa,
a anlise da existncia de usucapio, que deveria ter sido arguida em
contestao tempestivamente protocolizada.
Outrossim, comprovado o comodato e caracterizado que as rs detinham
a posse precria do imvel no se h falar em usucapio do bem nem em
indenizao por benfeitoria.
Nesse sentido, Tribunal de Justia j se pronunciou, conforme voto de
lavra do desembargador Sebastio Junqueira:
REINTEGRAO DE POSSE - Comodato verbal - Prazo
indeterminado
- Notificao - Recusa para desocupar - Inteligncia do art. 927 do CPC
- Pedido de reconhecimento de usucapio - Impossibilidade - Revelia Presuno de veracidade - Inteligncia do art. 319 do CPC - Esbulho
caracterizado - Ao procedente - Deciso mantida6.
Assim, a revelia foi bem reconhecida e a presuno de veracidade dos
fatos descritos na inicial qual seja, de que as requeridas, ento comodatrias do
imvel, foram comunicadas a desocupar o bem, h de ser mantida tambm
nessa instncia recursal, entendendo-se, pois, caracterizado o esbulho
possessrio do bem imvel.
3.- Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012758257.2012.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante RICARDO
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Apelao n 0005637-39.2010.8.26.0338, rel. Des. Sebastio Junqueira, j. 30.07.2012.

Acesso ao Sumrio
NATAL ZILIO, apelado LUCKY COBRANAS E COMRCIO LTDA..

(Voto n 12325)
SPENCER ALMEIDA FERREIRA (Presidente) e FERNANDO SASTRE
REDONDO.
EDUARDO SIQUEIRA, Relator
Ementa:
APELAO
AO
DE
INEXIGIBILIDADE DE TTULO - PROTESTO
INDEVIDO
ENDOSSO
MANDATO
ILEGITIMIDADE
PASSIVA - AFASTADA.
Sob
a tica da Smula 476, do STJ e do REsp 1063474/
RS (STJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,
SEGUNDA SEO, julgado em 28/09/2011, DJe
17/11/2011), julgado sob o regime do art. 543-C do
CPC (recurso repetitivo), o endossatrio de ttulo
de crdito por endosso-mandato somente possui
legitimidade passiva em razo de protesto indevido
se extrapolar os poderes de mandatrio ou se
praticar ato culposo prprio. Assim, de se
identificar que, diante da conduta imputada
Apelada, patente est a sua legitimidade de suportar
a respectiva sentena de mrito acerca da pretenso
inicial (vg. prtica de ato culposo prprio ao enviar a
protesto
nota
promissria
prescrita).
IMPOSSIBILIDADE DE APLICAO DO ART.
515, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. SENTENA ANULADA - RECURSO PROVIDO.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto por RICARDO NATAL
ZILIO, nos autos da AO DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE
DE DBITO C/C PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA que move face de
LUCKY COBRANAS E COMRCIO LTDA., cujos pedidos iniciais foram

julgados extintos, sem resoluo de mrito, com fulcro art. 267, inciso VI, do
Cdigo de Processo Civil, nos moldes da sentena de fls. 138/139v, do Juiz
FBIO DE SOUZA PIMENTA, da qual o relatrio se adota.

Inconformado, o Apelante recorre, destacando, em sntese, que a
Apelada parte legtima para figurar no polo passivo da demanda, j que
foi ela que enviou indevidamente o ttulo a protesto e que deve ser condenada
nas penas por litigncia de m-f (fls. 143/154).
O recurso foi preparado (fls. 155/156) e recebido no duplo efeito (fl. 159).
Por fim, consigno que a Apelada ofereceu contrarrazes recursais s fls.
163/167.
o relatrio.
Respeitado o entendimento do Juzo a quo, a sentena deve ser anulada.
Como cedio, a legitimidade da parte ...a atribuio, pela lei ou
pelo sistema, do direito de ao ao autor, possvel titular ativo de uma
dada relao ou situao jurdica, bem como a sujeio do ru aos efeitos
jurdico- processuais e materiais da sentena (ALVIM, Arruda. Manual
de direito processual civil. 3. ed. rev. ampl. e atual. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1990. v. 1. p. 235) (Grifei).
A ao s pode ser exercida pelo sedizente titular de uma situao
legitimante (legitimidade ativa), em face de quem figure como responsvel
pelo cumprimento da obrigao correspondente (legitimidade passiva).
Deve, pois, ser analisada tanto em face do autor quanto do ru e, por isso, nada
mais do que reflexo da prpria legitimao de direito material.
Neste diapaso, sob a tica da Smula 476, do STJ e do REsp 1063474/
RS (STJ, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO,
julgado em 28/09/2011, DJe 17/11/2011), julgado sob o regime do art. 543-C
do CPC (recurso repetitivo), o endossatrio de ttulo de crdito por endossomandato somente possui legitimidade passiva em razo de protesto indevido se
extrapolar os poderes de mandatrio ou se praticar ato culposo prprio.
No caso em tela, de se observar que a nota promissria emitida pelo
Apelante em 31 de agosto de 1995 fora levada a protesto pela Apelada perante
o 1 Tabelio de Protesto de Letras e Ttulos de So Paulo - Capital (fl. 14),
sendo certo que tal apontamento foi excludo do registro do referido
tabelionato desde, pelo menos, 12 de maro de 2012 (fl. 15).
Ocorre, contudo, que o documento de fl. 16 demonstra que a Apelada
realizou novo protesto da mesma nota promissria perante o Tabelio de
Protesto de Letras e Ttulos da Comarca de Santa Isabel - SP, em 30 de
setembro de 2009.
Assim, de se identificar que, diante da conduta imputada Apelada,
patente est a sua legitimidade de suportar a respectiva sentena de mrito
acerca da pretenso inicial (vg. prtica de ato culposo prprio ao enviar a
protesto nota promissria prescrita).
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Assim, de rigor a anulao da sentena, posto que patente a legitimidade

passiva da Apelada.
Deixo de apreciar o mrito da controvrsia nos termos do art. 515, 3,
do Cdigo de Processo Civil, j que a causa no se encontra madura para
julgamento, j que h necessidade do Juzo a quo apreciar o pedido de
denunciao da lide em relao ao Tabelio de Protesto de Letras e Ttulos
da Comarca de Santa Isabel - SP, alm do feito prescindir de produo de
outras provas, para aferir de que forma o ttulo em questo foi protestado em
duplicidade.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso, para reconhecer a
legitimidade passiva da Apelada e determinar o regular processamento do
feito.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001357434.2010.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que apelante
HOSPITAL E MATERNIDADE SO LUIZ S/A (SUCESSOR POR INCORP
DE HOSPITAL E MATERNIDADE SO LUIS S/A), apelada HAYLA
FERNANDA DA SILVA (JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, deram
provimento ao recurso, vencido o 3 julgador que o desprovia e declara., de
26530)
REBELLO PINHO (Presidente sem voto), CORREIA LIMA E LUIS
CARLOS DE BARROS.
LVARO TORRES JNIOR, Relator
Ementa: PRESTAO DE SERVIOS - Servio
mdico-hospitalar
Ao
declaratria
de
inexistncia de dbito - Se a autora no nega a
correta prestao do servio mdico-hospitalar em
benefcio de sua me, a cujo pagamento se obrigou,
mas admite que no pagou o valor correspondente,
persiste a obrigao de pagar - Carter emergencial
e estado de perigo que teriam viciado a manifestao
de vontade quando da assinatura do contrato Inocorrncia -
Os fatos narrados no revelam tal vcio, ausentes

seus elementos objetivo e subjetivo - Ausncia de
comprovao da recusa de cobertura do plano de
sade no oponvel ao hospital, cuja relao
jurdica se restringe ao termo de responsabilidade
firmado com a responsvel pela paciente Subsistncia da obrigao assumida - Ao
declaratria improcedente
- Sentena reformada - Recurso provido.
VOTO
1. Sentena que julgou procedente a ao, para o fim de declarar
inexistente, em relao autora, a dvida cobrada pelo nosocmio-ru, no
montante de R$ 11.384,56, confirmando a tutela antecipada.
Apela o ru, sustentando que a contratao de seus servios pela autora
foi perfeita, tendo sido o servio corretamente prestado, de modo que patente
seu direito de cobrana em razo da efetiva internao da me da requerente.
Aduz que no houve vcio de consentimento na celebrao do negcio
jurdico, devendo ser observado o princpio do pacta sunt servanda.
Recurso tempestivo, bem processado e contrariado.
2.1. Cuida-se de ao declaratria de inexistncia de dbito, cuja sentena de
procedncia merece reforma, preservado o entendimento da juza a quo.
Na petio inicial, a autora relata que levou sua me ao hospital
administrado pelo ru para realizao de atendimento mdico de emergncia,
tendo-lhe sido informado que o plano de sade da paciente cobriria os custos
da internao, da cirurgia e do restante do tratamento, o que no se verificou ao
final.
Sustenta que jamais autorizou que lhe fosse cobrado qualquer valor
diretamente em razo do atendimento mdico-hospitalar de sua me,
qualificando a conduta do nosocmio-ru como prtica abusiva luz da
legislao consumerista.
Na sentena, a juza da causa acatou as razes iniciais, ressaltando o
carter emergencial do atendimento e a responsabilidade do plano de sade
Medial pelos gastos havidos no tratamento da enfermidade.
Ocorre que, como se ver a seguir, o contrato que d lastro ao dbito
claro no que concerne responsabilidade da autora pelo pagamento das
despesas oriundas do atendimento mdico-hospitalar de sua me em caso de
negativa de cobertura por parte do plano de sade.

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Ver-se-, ainda, que eventual responsabilidade da Medial Sade no

poderia ser reconhecida nesta sede, dado que ela nem ao menos parte no feito
e, bem assim, tal no poderia ser oponvel ao hospital, que prestou os servios


Acesso ao Sumrio
e pode cobrar de quem se responsabilizou pelo pagamento, no havendo que se

cogitar de vcio de consentimento em razo do carter emergencial.
2.2. Depreende-se dos autos que incontroversa a contratao dos servios
mdico-hospitalares pela autora, em favor de sua me, na data de 23-11-2009,
conforme o Contrato de Prestao de Servios Mdico-Hospitalares (fl.
177).
Tambm se infere daquele documento que a autora tinha cincia de
que haveria despesas no perodo de internao, esclarecidas naquele contrato,
assumindo, solidariamente com o paciente, a responsabilidade pelo pagamento.
Confira-se, dentre os outros dispositivos que preveem a
responsabilidade da autora pelo pagamento dos servios, o teor da Clusula 2
do referido contrato: O CONTRATANTE assume, perante o
CONTRATADO, inteira
responsabilidade por estas solicitao e autorizao, bem como pelo
pagamento de todas as despesas e valores decorrentes dos servios prestados,
inclusive despesas gerais, conta hospitalar e honorrios mdicos,
quando sendo o paciente beneficirio de plano de sade,
convnio/contrato/seguro sade, seguro-sade, a operadora de plano de
sade, a empresa contratante dos servios e/ou seguradora de sade que
mantenha contrato com o CONTRATADO no assumir, no autorizar os
servios necessrios e/ou eles sejam objeto de discusso entre elas e o
paciente (...). (sem os destaques no original).
Some-se a isso o fato de que no nega a contratante a correta prestao
dos servios discriminados nos documentos acostados contestao, tampouco
que houve a negativa de cobertura das referidas despesas por parte da
operadora de plano de sade qual sua me conveniada.
Ora, se a autora no nega a correta prestao do servio e admite que
no pagou o valor correspondente - pois insiste na tese de que no seria
responsvel pelo pagamento -, a ao que props s pode ser improcedente.
Ressalte-se, ainda, consoante a doutrina e a vasta jurisprudncia deste
Tribunal, no h falar-se de vcio de consentimento ou prtica abusiva na
contratao, ainda que se considere seu carter emergencial.
No h clusula abusiva, notoriamente desfavorvel parte mais fraca
na relao contratual, de modo a quebrar o equilbrio entre os contratantes,
outorgando ao estipulante todas as vantagens em detrimento do aderente, de
quem so retirados os benefcios e a quem so carreados todos os nus
derivados da avena.
Tampouco h que se falar em defeito no negcio jurdico, pois ausente
nos autos qualquer elemento que revele o alegado estado de perigo quando da
contratao, a desincumbir a autora do adimplemento de sua obrigao.
Conquanto o estado de sade da me da autora sensibilize sobremaneira,

pelo aspecto humano, no se pode, contudo, mudar a realidade jurdica das
situaes.
Compreensvel a presso psicolgica a que foi submetida a autora, o que
no implica necessariamente constrangimento ilegal.
No houve exposio da autora a uma situao de vcio de vontade por
estado de perigo, pois, como sabido, para sua configurao necessrio o
concurso de elementos especiais objetivos e subjetivos.
Na lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR, do ponto de vista
objetivo, o contrato para ter-se como anulvel dever representar, para
a vtima, a assuno de obrigao excessivamente onerosa. (...) O importante
que, segundo os ditames da boa-f e da equidade, o negcio praticado seja
visto como inquo e injustificvel, acarretando uma onerao para a vtima do
estado de perigo no compatvel com o negcio que se praticasse fora do
contexto de perigo (cf. Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. 3, t. 1: livro III
- Dos fatos jurdicos: do negcio jurdico, Rio de Janeiro: Forense, 2003, pp.
210-211).
Nesse sentido, inexiste o elemento objetivo do estado de perigo, pois a
onerao acarretada a quem se comprometeu a pagar pelos servios mdicohospitalares seria a mesma em qualquer situao, de risco iminente de morte
ou no, uma vez que se utilizou a tabela de preos correntemente praticados
pelo hospital.
Sobre o segundo elemento do estado de perigo, prossegue o citado autor:
do ponto de vista subjetivo, a configurao do vcio de consentimento
depende de a situao de perigo ter provocado um constrangimento capaz
de induzir a vtima a determinar sua vontade negocial sem dispor de plena
liberdade e conscincia (...). O fato de o negcio ter sido ajustado para
salvar algum de perigo grave, mesmo com certa onerosidade, no s por
isso, anulvel. O vcio, para contaminar o contrato, depender da m-f do
contratante, ou seja, do abuso cometido com base na situao de perigo. (ob.
cit., p. 212).
o que CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA denominou dolo de
aproveitamento e que se configura pela conscincia acerca da situao de
inferioridade de quem exigida a prestao excessivamente onerosa (cf.
Instituies de Direito Civil, v. 1. 22 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p.
547, apud Gustavo Tepedino, Heloisa Helena Barboza, Maria Celina Bodin de
Moraes, Cdigo Civil interpretado conforme a Constituio da Repblica, v. I.
2 ed. revista e atualizada. Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 296).
No se vislumbra igualmente a presena do elemento subjetivo, ausente
qualquer dolo por parte do hospital, que prestou seus servios me da autora
como faria se o paciente fosse qualquer outra pessoa.
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Sabe-se, ademais, que todos vivem de alguma maneira sob presso no

ilcita, notadamente quando devedores, ou quando precisam assinar termo
de responsabilidade ou nota promissria para garantir a prestao de servio

Acesso ao Sumrio
essencial vida ou sade.

Nem poderia a autora ignorar a possibilidade de o plano de sade no
cobrir os gastos relativos ao tratamento hospitalar, como demonstra a ressalva
inserida no termo de responsabilidade emitido naquela ocasio.
Diga-se, mais, que h apenas duas relaes jurdicas ligadas ao caso
concreto, quais sejam, aquela que envolve o paciente e o plano de sade e a
relao contratual sub judice, de modo que a ausncia de comprovao de
recusa da cobertura no oponvel ao hospital.
Tal o entendimento deste Tribunal, em casos anlogos:
PRESTAO DE SERVIOS MDICOS E HOSPITALARES - AO
DE COBRANA - TERMO DE RESPONSABILIDADE COM ASSUNO
DE DVIDA ASSINADO PELO MARIDO DA PACIENTE, NO
MOMENTO DA INTERNAO, SE RESPONSABILIZANDO POR TODOS
OS VALORES DECORRENTES - VALIDADE E EFICCIA - COAO INEXISTNCIA
- PROCEDNCIA DA AO RECONHECIDA - RECURSO PROVIDO. I Prestados os servios mdico-hospitalares pela entidade hospitalar mantida
pelo autor, devida a remunerao correspondente pelas despesas de
internao pelo esposo da paciente, ora ru, que, assinou no momento da
internao Termo de Responsabilidade, responsabilizando-se pelo
pagamento das despesas decorrentes, da de rigor a procedncia da
presente ao, com a condenao do ru no pagamento da dvida cobrada
na demanda. II - No h como se reconhecer a existncia de coao, vcio do
ato jurdico, na contratao de servios mdico-hospitalares, mesmo em
situao emergencial, quando o contrato foi firmado de maneira livre e
consciente pelas partes (cf. Apel. 9049139-50.2009.8.26.0000, 31 Cmara
de Direito Privado, j. 21/06/2011).
AO DE COBRANA - Despesas mdicas hospitalares Responsabilidade assumida pela internao - Servio prestado - Coao no
demonstrada - Validade do contrato firmado entre as partes Inadimplemento demonstrado - Ausente prova do pagamento - Sentena
mantida. Recurso no provido (cf. Apel. 992051111585 (988934000), 33
Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia/SP, rel. Des. S Moreira de
Oliveira, j. 14-9-2009).
No havendo vcio de consentimento e tendo sido o contrato de
prestao de servios firmado de livre e espontnea vontade, no h que se
cogitar de clusula contratual abusiva (art. 51, IV, do CDC) ou em vcio no
procedimento de cobrana (art. 42 do CDC), prevalecendo a obrigao da
autora de pagar pelo servio contratado e bem prestado.
De mais a mais, como bem ponderou o Des. Francisco Loureiro,

discutvel a alegao de nulidade de ttulo firmado entre paciente e
nosocmio, em decorrncia da emergncia e gravidade da situao. Isso
porque, no momento da internao, foi apenas celebrado um contrato de
prestao de servios, o que
nada tem de ilegal. Aceitar esse argumento seria afirmar que todo e
qualquer instrumento firmado entre prestadores de atendimento mdico e
pacientes em situao de emergncia seria viciado, o que no se pode
admitir (cf. Apel. 0125666-98-2006.8.26.0002, 4 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, sem o destaque no original).
No comprovado o pagamento, permanece ntegro o direito de crdito
do ru e a cobrana legtima, como j decidiu este Tribunal em casos
semelhantes:
AO MONITORIA (DESPESAS MDICO-HOSPITALARES) PRESTAO DE SERVIOS MDICO-HOSPITALARES - Cobrana com
base em termo de responsabilidade assinado pela recorrente quando de sua
internao - Alegao da autora no sentido de ter sido levada a erro quando
da assinatura dos documentos para atendimento/internao j que se
encontrava em precrio estado de sade - Vcio de consentimento no
evidenciado - Obrigao da r (paciente) em responder pelo valor dos
servios que lhes foram adequadamente prestados - Sentena mantida Recurso negado (cf. Apel. 9139215-91.2007.8.26.0000, 20 Cmara de
Direito Privado, rel. Des. Francisco Giaquinto, j. 04-4-2011).
PRESTAO DE SERVIOS MDICO-HOSPITALARES - despesas
com medicamentos, exames e internao em Unidade de Terapia intensiva prestao dos servios incontroversa - cobrana legtima e devida (cf. Apel.
9208284-84.2005.8.26.0000, 27 Cmara de Direito Privado, rel. Des. Berenice
Marcondes Cesar, j. 15-02-2011).
Por fim, cumpre registrar que eventual responsabilidade da operadora de
plano de sade poder, sim, ser apurada em sede prpria, ocasio em que a
autora, caso tenha seu pedido julgado procedente, poder exercer seu direito de
regresso.
2.3. Improcedente a ao, arcar a autora com as custas, as despesas
processuais e os honorrios advocatcios fixados, por equidade, em R$
1.000,00 (cf. art. 20, 4, do CPC), ressalvada sua condio de beneficiria da
assistncia judiciria, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/1950.
3. Deram provimento ao recurso.
(Voto n 27405)
Ouso divergir do ilustre Desembargador Relator Sorteado pelas razes
que seguem:
Ficou claro que a me da autora precisou de atendimento urgente em
razo do diagnstico de apendicite aguda, com necessidade de realizao de
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cirurgia.
Admite-se na contestao que a autora, filha da paciente, assinou o
termo responsabilizando-se pelo pagamento dos servios prestados pelo
Spdo., caso a Medial, operadora do Plano de Sade do qual a paciente , ou
pelo menos era
beneficiria,
negasse ou no cobrisse o
atendimento/procedimento (fls. 139), alm disso, o ru diz que a autora
confessa que sua genitora estaria em perodo de carncia.
Portanto, incontroverso que a internao ocorreu sob o amparo de
convnio mdico.
Nessas condies, em primeiro lugar, o requerido teria que efetuar
a inequvoca prova de que o convnio recusou o pagamento das despesas
reclamadas, com o acompanhamento dos necessrios esclarecimentos, para
que eventualmente se pudesse averiguar a legitimidade, ou no, dos mesmos.
que, se a internao feita sob o amparo de convnio mdico, a
clusula segundo a qual a autora responde por despesas no cobertas pelo
convnio, revela-se abusiva e incompatvel com o Cdigo de Defesa do
Consumidor, na hiptese em que no haja demonstrao de inequvoca recusa
pelo convnio e ausncia de demonstrao de eventual legitimidade de
eventual recusa.
Ora, na medida em que a internao feita por convnio mdico, devese entender que o hospital fica ciente de que no poder exigir o pagamento
do paciente ou responsvel, em hiptese de ilegtima recusa de quitao pelo
pagamento por parte do convnio.
Esta a interpretao contratual que deve prevalecer em favor do
consumidor e aderente do referido Contrato de Prestao de Servios.
Os contratos de adeso no so nulos, mas suas clusulas devem ser
interpretadas em favor do aderente, na hiptese de justificado conflito de
interpretao.
O eminente Orlando Gomes claro nesse sentido, ao prelecionar que o
que caracteriza o contrato de adeso propriamente dito a circunstncia de que
aquele a quem proposto no pode deixar de contratar, porque tem
necessidade de satisfazer a um interesse que, por outro modo, no pode ser
atendido (...). Esse constrangimento no configura, porm, coao, de sorte
que o contrato de adeso no pode ser anulado por esse vcio do
consentimento. As circunstncias em que realizam influem na interpretao e
aplicao de suas clusulas, notadamente as impressas (Contratos, Forense, 8
Edio, pgina 137).
Destarte, o que se pode discutir em um contrato de adeso, no a
existncia do vnculo jurdico, o qual emana indiscutvel, mas sim a
interpretao de suas clusulas, que em caso de dvida devem ser

interpretadas contra a parte que as ditou. (Obra citada, pgina 144).
Assim, se o contrato de adeso no nulo, a realidade que suas clusulas
impressas, em caso de conflito entre os contratantes, merecem interpretao em

favor do aderente.
Na espcie, inequvoco que a autora responsabilizou-se pela
internao e cirurgia de sua genitora atravs de convnio mdico, o que era de
plena cincia do hospital. Ante tal quadro, se o convnio recusa-se a pagar, a
responsabilidade somente poder recair sobre o paciente ou responsvel em
caso de manifesta e indiscutvel legitimidade da recusa, o que no ficou
provado no caso dos autos.
Ademais, em caso de manifesta ilegitimidade ou discutvel legitimidade
da recusa, tem-se que o risco da cobrana deve ser lanado prpria empresa
hospitalar, pois estava ciente de que a paciente ou responsvel declarou que o
pagamento deveria ser feito pelo convnio mdico.
Alm disso, no que tange ao perodo de carncia, tem-se que estipula a
Lei 9.656/98 o seguinte:
Art. 12. So facultadas a oferta, a contratao e a vigncia dos produtos
de que tratam o inciso I e o 1 do art. 1 desta Lei, nas segmentaes
previstas nos incisos I a IV deste artigo, respeitadas as respectivas
amplitudes de cobertura definidas no plano-referncia de que trata o
art. 10, segundo as seguintes exigncias mnimas: (Redao dada pela
Medida Provisria n 2.177-44, de 2001).
(...) V - quando fixar perodos de carncia:
c) prazo mximo de vinte e quatro horas para a cobertura dos casos
de urgncia e emergncia; (Includo pela Medida Provisria n 2.17744, de 2001).
A paciente foi internada no Hospital, em regime de urgncia, tendo que
passar por cirurgia em razo da apendicite aguda gangrenada com secreo
purulenta loco regional (fls. 59). O ru reconhece na contestao que se a
equipe mdica do Supdo. no tivesse agido rpida e cirurgicamente, debelando
o processo infeccioso (apendicite aguda), sem dvida, teramos a figura de
omisso de socorro, e que a prpria autora, enfermeira de profisso,
reconhece o risco a vida que a patologia apendicite aguda representava sua
genitora (fls. 141).
Nestas circunstncias, tipificada a situao de emergncia, surge a
responsabilidade do Plano de Sade no prazo mximo de 24 horas, mesmo no
perodo de carncia, relevando-se de inequvoca abusividade a recusa de
custeio de despesas do paciente, na hiptese de configurao de quadro
emergencial, como o tipificado nos autos.
Ante ao exposto, pelo meu voto, negava provimento ao recurso.

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LUIS CARLOS DE BARROS, Desembargador, 3 Juiz vencido


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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 007589152.2008.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante LICEU
CAMILO CASTELO BRANCO DE ITAQUERA, apelada BRUNA
BOLOGNIESE DE OLIVEIRA.
recurso, com observao. V.U., de conformidade com o voto da Relatora,
CHRISTINE SANTINI (Presidente), ELLIOT AKEL E LUIZ ANTONIO DE
GODOY.
CHRISTINE SANTINI, Presidente e Relatora
Ementa: Apelao Cvel.
Responsabilidade civil - Autora que sofreu leses
na mo e pulso em decorrncia de acidente sofrido
no interior da instituio de ensino r - Leso
decorrente da quebra do vidro de uma das portas da
sala de aula, fechada bruscamente por seus colegas
- Responsabilidade civil caracterizada - Defeito na
prestao de servios pela r - R que tinha o dever
de zelar pela segurana e integridade dos alunos
durante todo o perodo em que se encontravam no
interior do estabelecimento de ensino - Hiptese
dos autos em que os alunos estavam fazendo
brincadeiras durante o perodo de aulas, sem
superviso dos prepostos da r - Laudo pericial
que concluiu pela existncia de nexo causal entre o
acidente e os danos sofridos pela autora - Leso na
mo e pulso esquerdo considerada pelo perito
parcial e temporria - Manuteno da condenao
da r ao pagamento dos danos materiais
relativamente ao tratamento necessrio autora Valor a ser apurado em liquidao por arbitramento
- Penso mensal descabida, diante da temporariedade
da leso - Danos morais, que englobam os danos
estticos, caracterizados - Valor arbitrado em

sentena
(R$ 50.000,00) considerado excessivo - Reduo para

R$
10.000,00,
valor
reputado
adequado,
considerando- se a leso, a condio das partes e os
danos estticos de pequena magnitude - Recurso
provido em parte, com observao no que toca
necessidade de apurao do valor relativamente ao
custeio do tratamento da autora em sede de
liquidao por arbitramento - Sucumbncia
recproca.
D-se parcial provimento ao recurso, com observao.
VOTO
1. Trata-se de ao de indenizao por danos materiais e morais movida por
Bruna Bologniese de Oliveira em face de Liceu Camilo Castelo Branco de
Itaquera, alegando, em sntese, que frequentou o curso de ensino mdio
oferecido pelo ru, com habilitao profissional de tcnico em laboratrio
de prtese dentria entre os anos de 2000 e 2002. Sustenta que, em
21.09.2000, ao tentar entrar na sala de laboratrio atravs das portas laterais,
estas foram fechadas por dentro pelos outros alunos, como uma forma de
brincadeira. A autora dirigiu- se porta da frente e, quando ia entrar, a porta
lhe foi fechada pelos alunos, tendo a autora, contudo, instintivamente
colocado o brao direito, que estava engessado, sobre o rosto, tentando com
a mo esquerda segurar a porta para no se machucar. Devido fora com a
qual a porta, constituda parcialmente de vidro, foi arremessada e o impacto
com a mo da autora, o vidro partiu-se, causando cortes profundos em toda a
extenso da mo e pulso. A autora foi socorrida por uma professora e levada
ao hospital. Posteriormente, dois outros professores foram ao hospital. Em
razo dos fatos, a autora permaneceu uma semana afastada das aulas e teve
sequelas na mo esquerda. Salienta que o ru no tomou providncias para
minimizar os danos. Assim, requer a condenao da r ao pagamento de
indenizao pelos danos materiais, morais e estticos sofridos.
A ao foi julgada procedente para o fim de condenar a r a pagar
autora penso mensal de um salrio mnimo, bem como o valor de R$
50.000,00, atualizado pela Tabela Prtica do Tribunal de Justia de So
Paulo desde o ajuizamento da ao, acrescido de juros legais a partir da
citao, alm do custeio do tratamento da autora. A r foi condenada ao
pagamento de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios,
arbitrados em 15% sobre o valor da condenao (fls. 239/247).
Inconformado, apela o ru, postulando, em sntese, a reforma da
sentena, sob o fundamento de que o acidente ocorreu de forma diversa
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daquela narrada na petio inicial, uma vez que a prpria apelada, correu
porta da frente da sala

e tropeou em um dos degraus, projetando-se contra porta de vidro, enquanto

um dos seguranas repreendia os alunos que fecharam as portas laterais.
Alm disso, a apelada estava com um dos braos quebrados, o que aumentou
o impacto, levando quebra do vidro. Sustenta a culpa exclusiva da apelada.
Aps o acidente, afirma que prestou socorro rpido e eficiente por meio de
uma das professoras, que acompanhou a apelada at o hospital, para onde
seguiram dois outros professores. Alega, ainda, que zela pela integridade e
segurana de seus alunos. Subsidiariamente, requer a reduo do valor
arbitrado a ttulo de indenizao, uma vez que no restou comprovado dano
esttico e, quanto ao dficit funcional sensitivo da mo esquerda, ficou
comprovado que se trata de incapacidade parcial e temporria, conforme
concluso do laudo pericial. Insurge-se, ainda, contra a fixao de penso
mensal (fls. 255/264).
Processado regularmente, houve a juntada das contrarrazes de fls.
272/277.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
2. Na hiptese, merece ser dado parcial provimento ao recurso.

No caso, a autora ajuizou a presente ao indenizatria em decorrncia
de acidente sofrido no dia 20.09.2000 nas dependncias da instituio de
ensino ora r. Afirma que, ao retornar do intervalo, seus colegas fecharam as
portas laterais de acesso ao laboratrio, como forma de brincadeira e, ao
tentar ingressar no local pela porta da frente, a porta constituda em parte
de vidro foi fechada bruscamente pelos demais alunos, ocasionando a quebra
do vidro e causando cortes profundos em toda a extenso da mo e pulso.
A instituio de ensino, ora apelante, no nega a ocorrncia do acidente
no interior de suas dependncias, contudo, sustenta a culpa exclusiva da
autora, bem como alega ter tomado as providncias necessrias para
minimizar os danos da autora, com segurana e socorro imediato e eficiente.
Para configurao da responsabilidade civil extracontratual, conforme
pacificado na jurisprudncia e doutrina, necessrio que o agente pratique
ao ou omisso com dolo ou culpa, o dano e o nexo causal entre a ao e o
dano. Acerca dos elementos da responsabilidade, confira-se a lio de Silvio
Rodrigues, (in Direito Civil - Responsabilidade Civil, volume 4, 19 edio,
Saraiva, So Paulo, 2002, pginas 14/18):
A responsabilidade por ato prprio se justifica no prprio princpio
informador da teoria da reparao, pois se algum, por sua ao
pessoal, infringindo dever legal ou social, prejudica terceiro, curial
que deva reparar esse prejuzo.
(...)
O segundo elemento, diria, o segundo pressuposto para caracterizar a

responsabilidade pela reparao do dano a culpa ou dolo do agente
que
causou o prejuzo. A lei declara que, se algum causou prejuzo a

outrem por meio de ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, fica obrigado a reparar.
(...)
Para que surja a obrigao de reparar, mister se faz a prova de
existncia de uma relao de causalidade entre a ao ou omisso
culposa do agente e o dano experimentado pela vtima.
(...)
Finalmente, como foi visto, a questo da responsabilidade no se
prope se no houver dano (...), pois o ato ilcito s repercute na rbita
do direito civil se causar prejuzo a algum.
Na hiptese, aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor, uma vez que
a relao jurdica estabelecida entre as partes de consumo.
O Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece, em seu artigo 14, que
o fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa,
pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos
prestao de servios.
Assim, ainda que no haja falar em culpa para anlise do surgimento
da responsabilidade do prestador de servios, esta somente emerge na hiptese
de mau funcionamento do servio. Trata-se de forma de responsabilidade
primria, decorrente do simples funcionamento defeituoso do servio que
prestado ao consumidor.
Ressalte-se que, no caso, a responsabilidade nasce da falta e no do
fato do servio, no sendo aplicvel a teoria do risco integral que faz surgir a
responsabilidade quer seja o servio prestado de forma regular quer irregular,
o que leva concluso de que somente o servio defeituoso acarreta a
responsabilidade do prestador.
Fixadas essas premissas, passa-se anlise dos fatos, para se verificar se
h caracterizao ou no de prestao defeituosa de servios pela r a ensejar o
pedido indenizatrio formulado.
E concluso afirmativa se impe.
No caso, incontroverso ter ocorrido o acidente nas dependncias da
instituio de ensino.
Ora, cabia r, instituio de ensino, zelar pela segurana e integridade
dos alunos enquanto no interior do estabelecimento.
A mera existncia de porta de vidro, qual os alunos tinham acesso, por
si s, acarreta risco, cabendo instituio exercer vigilncia objetivando evitar
acidentes. No caso, a prpria professora Francis de Ftima Mendes de Almeida
Nunes dos Santos, que conduziu a autora ao hospital na data dos fatos, narra, a
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fls. 213/214, que No dia dos fatos, iria dar aula para a turma da qual
pertencia a autora e na volta do intervalo os alunos entraram na sala que
laboratrio. Ela expressamente esclarece que O local trata-se de uma casa
e a depoente se ausentou da sala para ir ao almoxarifado que fica em um
cmodo da casa. (...) No havia ningum para ver os alunos. Somente estava
presente a depoente.
Ora, durante todo o perodo em que o aluno se encontra no interior da
instituio de ensino, esta tem o dever de exercer vigilncia, com o intuito de
garantir a segurana e integridade dos alunos. No caso, uma vez encerrado
o horrio de intervalo dos alunos, com o retorno s salas de aula, deveria a
instituio de ensino ter zelado pela disciplina e segurana dos alunos,
impedindo que a situao narrada nos autos acontecesse.
Diante da ausncia da professora da sala onde seria ministrada a aula
prtica, obviamente no poderiam os alunos, menores, permanecer sem
nenhuma vigilncia. No razovel admitir que os prprios alunos abrissem e
fechassem as portas da sala de aula, impedindo a entrada de um colega,
durante o horrio de aula, sem que nenhum responsvel estivesse presente,
zelando pela disciplina.
Ainda, nos termos do disposto no artigo 932, inciso IV, do Cdigo Civil:
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
(...)
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se
albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus
hspedes, moradores e educandos;
Assim, restou caracterizado o defeito na prestao de servio pela r,
sendo esta responsvel pela reparao dos danos devidamente comprovados.
Note-se que no socorre a r a alegao de culpa exclusiva da vtima,
uma vez que, embora esta tenha agido de forma imprudente ao correr para
entrar na sala de aula, tal fato no afasta a responsabilidade da r em razo do
defeito na prestao do servio.
Com relao aos danos decorrentes do defeito na prestao de servio
pela r, incontroverso ter a autora sofrido leses na mo e pulso em razo do
acidente, tendo sido inclusive levada ao hospital.
Visando apurar a extenso do dano, foi determinada a realizao de
percia mdica (fls. 158/175), a qual concluiu pela existncia de nexo de
causalidade entre o acidente narrado na petio inicial e a leso apresentada
pela autora.
Conforme esclareceu o perito, a fls. 164:
H nexo entre a leso do nervo mediano, perda de sensibilidade da mo

esquerda e cicatriz e o acidente de 21/09/2000.
H dano esttico, devido a cicatriz apresentada em punho.
H dano fsico, devido a perda de sensibilidade e atrofia tenar da mo
esquerda.
H incapacidade parcial e temporria para profisso de protecista, pois
poder ocorrer melhora com tratamento especfico.
Ou seja, o laudo pericial concluiu pela existncia de dficit funcional e
sensitivo, sendo constatada incapacidade parcial e temporria.
Alega a autora ter sofrido danos materiais, morais e estticos em
decorrncia dos fatos.
No que toca aos danos materiais, alega a autora permanecer em
tratamento na tentativa de curar sua enfermidade, o que inclui cirurgia,
remdios, consultas, sesses fisioterpicas, dentre outros.
Neste ponto, merece ser mantida a R. Sentena apelada, que condenou a
r ao custeio do tratamento da autora. A leso existe, contudo, ressalta o perito
que a incapacidade parcial e temporria, sendo que possvel minimizar o
dano mediante a realizao de cirurgia.
Afirma o perito a fls. 172 que:
entrevista, exame fsico e exames subsidirios constatamos que
a autora em decorrncia do ferimento na altura do punho esquerdo
teve leso do nervo mediano nesta regio (leso parcial). No teve
leso dos tendes flexores do 2 e 5 dedos. Possui dficit funcional e
sensitivo na mo esquerda.
Concluo:
- estabelecido nexo com o relatado.
- no possvel ainda estabelecer um quadro sequelas definitivo com a
avaliao do dano patrimonial segundo tabela SUSEP, porque
passvel de continuidade do tratamento atravs da neurorrafia do nervo
mediano e que eventualmente poder ocorrer uma melhora do quadro
sensitivo e motor. Este procedimento cirrgico pode ser realizado
pelo SUS e com mdico capacitado em Cirurgia de Mo.
- a sua incapacidade laborativa ao exame fsico atual de carter parcial
e temporrio.
Portanto, de rigor a manuteno da condenao da r ao custeio do
tratamento da autora, em valor a ser apurado em liquidao por arbitramento.
Com relao penso mensal, merece ser dado provimento ao recurso
de apelao.
O direito penso mensal est previsto no artigo 950 do Cdigo Civil,
que assim dispe:
Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o
seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a
indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao
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fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do

trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.
No caso, no restou comprovado que a autora est inabilitada para o
exerccio de sua profisso. Ao contrrio, o laudo pericial aponta que a leso
sofrida pela autora parcial e temporria. Ora, uma vez que no existe leso
permanente, no h falar em penso mensal autora.
No que toca aos danos morais, merece ser mantida a condenao da r
ao pagamento de indenizao autora, destacando-se que tal pedido se funda
no apenas no sofrimento experimentado pela autora, mas tambm pela perda
esttica decorrente das cicatrizes.
Deve-se ressaltar que, no caso em tela, o dano moral sofrido pela autora
engloba o dano esttico, que, na definio de TERESA ANCONA LOPEZ
DE MAGALHES (in O Dano Esttico, RT, 1980, pgina 18), :
qualquer modificao duradoura ou permanente na aparncia
externa de uma pessoa, modificao esta que lhe acarreta um
enfeamento que lhe causa humilhaes e desgostos, dando origem
portanto a uma dor moral.
E continua a autora (in obra citada, pgina 20):
Acesso ao Sumrio
Portanto, para que exista dano esttico, necessrio que a leso

que enfeiou determinada pessoa seja duradoura, caso contrrio no se
poder falar em dano esttico propriamente dito (dano moral) mas em
atentado reparvel integridade fsica ou leso esttica passageira que
se resolve em perdas e danos habituais.
No que toca aos danos estticos, a fls. 169, esclarece o perito que:
A pericianda portadora de rea cicatricial no punho esquerdo e
cicatrizes lineares nos 3 e 5 dedos sugestivas de ferimentos cortantes
e compatveis com o narrado na anamnese pericial. A rea
cicatricial existente no punho pode ter seu aspecto esttico atual
melhorado, parcialmente, atravs de procedimentos da rea de cirurgia
plstica com a sua exrese cirrgica em dois tempos cirrgicos. Existe
dano esttico de magnitude mnima e com possibilidade de
minimizao atravs do procedimento indicado.
Ainda, as fotografias de fls. 19/20, corroboram a tese de que o dano
esttico sofrido pela autora de magnitude mnima.
No havendo norma legal que estabelea na hiptese os parmetros
da indenizao por dano moral, que engloba o dano esttico, imperioso seu
arbitramento pelo Juzo, considerada a gravidade da leso, suas nefastas
consequncias sobre o autor e a condio econmica das partes que figuram no
polo passivo.
Na hiptese, o valor arbitrado em sentena (R$ 50.000,00) reputado

excessivo, considerando-se a leso moral e esttica sofrida pela autora e
tambm a sua imprudncia quando do acidente. Note-se que, embora a dor
sofrida no possa, at mesmo em face do elevadssimo significado do bem
humano atingido, ser causa de enriquecimento, esta tampouco pode ser
minorada a ponto de se tornar irrisria e de nenhuma importncia para as
partes.
No caso, afigura-se razovel a fixao de R$ 10.000,00, capaz de
proporcionar autora algum conforto e alegria para minimizar a dor sofrida,
no podendo ser considerada excessiva ou irrisria. Tal montante dever ser
corrigido a partir desta data e acrescido de juros de mora taxa legal desde a
data do acidente, nos termos das Smulas n 362 e n 54 do Egrgio Superior
Tribunal de Justia.
Assim, merece parcial provimento o recurso de apelao, para o fim
de afastar a condenao da r ao pagamento de penso mensal autora, bem
como para o fim de reduzir o valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos
morais para R$ 10.000,00, nos termos acima declinados, observando-se que
a apurao do valor devido relativamente ao custeio do tratamento da autora
deve ser apurado em sede de liquidao por arbitramento. H sucumbncia
recproca, devendo cada parte arcar com os honorrios de seu advogado e as
custas processuais devem ser divididas meio a meio.
3. vista do exposto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso de
apelao, com observao.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 022802674.2007.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes/apelados
BANCO BRADESCO S/A e PARK TEM ESTACIONAMENTO LTDA.,
apelado/apelante VERA LERNER FLEIDER MARCHEVSKY.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Consultado sobre a necessidade de
leitura do Relatrio, o Senhor Advogado a dispensou. Por maioria de votos,
negaram provimento aos recursos, vencido em parte o 3 Desembargador, que
dava provimento ao recurso adesivo e declara., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 2765)
TARCISO BERALDO (Presidente) e SERGIO GOMES.
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PEDRO KODAMA, Relator

Ementa: Apelao. Ao de Indenizao por danos
materiais e morais. Ilegitimidade de parte do banco
no configurada. Inpcia da inicial por ausncia
de fundamentos de fato e direito com relao ao
estacionamento afastada. Roubo ocorrido em
rea que corresponde extenso tanto da agncia
bancria, quanto do estacionamento. Dever de
garantir a segurana da autora no observado pelos
rus que respondem de forma objetiva e solidria.
Danos materiais comprovados. Culpa concorrente da
autora no caracterizada. Danos morais afastados,
porquanto no especificados na inicial e no
comprovados. Apelaes dos rus e recurso adesivo
da autora desprovidos.
VOTO
Trata-se de recursos de apelao interpostos contra a sentena de fls.
307/313, cujo relatrio adoto em complemento, que julgou parcialmente
procedente a ao de indenizao por danos materiais e morais, proposta
por Vera Lerner Fleider Marchevsky contra Banco Bradesco S/A e Park Tem
Estacionamento Ltda. para condenar os rus, de forma solidria, a indenizarem
a autora pelos danos materiais sofridos em decorrncia do roubo narrado na
inicial, restituindo-lhe a quantia de R$ 25.000,00, atualizada a partir da data
do evento lesivo, ou seja, 30.01.2007, com incidncia de juros moratrios de
1% ao ms a contar da citao vlida. Diante da procedncia parcial da ao,
foi determinado que cada parte arcasse com as custas processuais a que deram
causa e com os honorrios advocatcios de seus respectivos patronos.
O corru Banco Bradesco S/A apela, aduzindo, preliminarmente, que
parte ilegtima para figurar no polo passivo da ao, tendo em vista que o
roubo ocorreu nas dependncias do estacionamento, localizado fora da agncia
do banco, administrado por terceiros, cuja responsabilidade pela segurana
e eventual ressarcimento de clientes do empresrio que administra aquele
estacionamento, pessoa que explora o servio e deve manter segurana e at
mesmo seguro contra danos aos seus clientes. Alega que a questo trazida aos
autos est relacionada a um problema de segurana pblica, tema estranho
atuao do banco/ru, instituio financeira que . No mrito, sustenta que no
tem responsabilidade em funo do contrato de depsito, j que o
estacionamento no est aos seus cuidados e que inexistiu qualquer
contrato de depsito
atinente ao veculo junto ao banco, sendo a prestao de servios contratada

entre o condutor do veculo e o proprietrio/administrador do estacionamento.
Argumenta que no restou demonstrada negligncia de sua parte no evento,
no havendo o que se falar em culpa e, consequentemente, dever de indenizar.
Afirma que a ao criminosa posta em prtica por assaltantes no poderia por
qualquer meio ser evitada pelos contestantes, configurando excludente de sua
responsabilidade, por ato de terceiros, equiparvel a caso fortuito ou fora maior.
Requer o provimento do recurso para que a ao seja julgada improcedente ou
alternativamente requer a reduo do valor fixado a ttulo de danos (fls.
315/333).
A corr, Park Tem Estacionamento Ltda., recorre sustentando que
inexistem fundamentos de fato e de direito que embasem a pretenso da autora,
com relao a sua atuao, o que no s dificulta o exerccio do contraditrio e
da ampla defesa, como configura afronta do art. 282, III, do Cdigo de
Processo Civil. Afirma que a autora estacionou seu veculo nas vagas
localizadas em frente agncia bancria, junto aos logradouros pblicos, no
entregou seu carro ao manobrista do estacionamento, mas sim estacionou seu
veculo diretamente na vaga existente em frente ao banco, retirou o ticket
junto ao funcionrio da apelante, que ficava no balco identificado a fls. 15 e
levou consigo as chaves. Aduz que restou demonstrada a inexistncia de
responsabilidade de sua parte para com o evento narrado, j que este no
ocorreu em seu estabelecimento, mas sim em logradouro pblico, poucos
metros da sada da agncia bancria, envolvendo o veculo da autora. Enfatiza
que sequer teve a posse do veculo da autora, que foi deixado por ela na vaga
existente em frente ao Banco Bradesco S/A junto ao logradouro pblico.
Ressalta que no houve qualquer descumprimento em relao s obrigaes
inerentes ao estacionamento e que o ato do meliante foi praticado contra a
pessoa da autora, fora de seu veculo, enquanto esta se encontrava em
logradouro pblico, sendo que o estacionamento no possui obrigao de
garantir a segurana dos clientes do banco, at porque sequer possui esta
atividade em seu contrato social, muito menos as autorizaes legais para
tanto. Argumenta que no praticou qualquer ato ou omisso ilcita que pudesse
dar causa aos alegados danos suportados pela autora, inexistindo o necessrio
nexo de causalidade entre os fatos, tratando-se de um caso de segurana
pblica, cujos resultados no podem ser atribudos ao particular, como
equivocadamente entendeu o MM. Juzo a quo. Entende que deve ser
responsabilizada de forma distinta do Banco Bradesco S/A e no
solidariamente, j que referida instituio, em razo da natureza do servio
prestado, assume um risco diferenciado, cuja responsabilidade fundada na
teoria do risco integral, o que no pode ser atribudo ao estacionamento.
Pugna pela aplicao do art. 945 do Cdigo Civil na medida em que a autora
confessou que agiu com desdia e contribuiu para a ocorrncia do evento
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danoso, pois no tomou as precaues necessrias e esperadas para evitar o

ocorrido. Requer o provimento do recurso a fim de que

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a sentena seja reformada em razo da ausncia de causa de pedir em relao

a sua conduta. Caso no seja este o entendimento adotado, requer a reforma da
sentena ante a inexistncia de sua responsabilidade pelos eventos narrados,
de nexo causal e de dano material ou moral indenizvel. Postula, ainda, caso
mantida a sua condenao, pela distribuio da responsabilidade, considerando
o grau de culpa de cada ru, sendo que a apelante Park no contribuiu com
sequer 5% para com a ocorrncia dos fatos, e tambm a culpa concorrente da
autora, adequando-se a condenao nos termos requeridos (fls. 335/351).
A autora recorre adesivamente, sustentando que evidente e
incontroverso o sofrimento moral intenso, causador de repercusses nos
sentimentos da vtima, ante o ato de violncia porque passou em companhia
de sua filha que a tudo assistiu. Aduz que a moderna posio da
jurisprudncia afasta a exigibilidade da prova pela vtima da repercusso do
ato lesivo sofrido pela ofendida. Enfatiza que a razo da reparao no est s
no patrimnio, mas na dignidade ofendida, que o dano moral, em toda a sua
incerteza, que encontra uma sano na lei. Afirma ser inquestionvel seu
direito a indenizao por dano moral que sugere no ser inferior a cem vezes o
salrio mnimo vigente no pas, logicamente pela extenso do dano causado.
Requer a reforma da sentena no que se refere condenao dos apelantes
reparao em pecnia do dano moral sofrido, nos termos constantes da
inicial, acrescido de correo monetria, juros de mora, ressarcimento de
custas e verba honorrio fixado em 20% sobre o valor da condenao (fls.
377/383).
Os recursos so tempestivos e foram devidamente preparados 334/335,
336/337, 352/354 e 384/386.
As partes apresentaram contrarrazes (fls. 367/375, 388/390, 396/403 e
405/410).
A sentena prolatada a fls. 104/107 foi anulada pelo v. acrdo de fls.
211/214.
O presente recurso foi distribudo inicialmente para a 12 Cmara de
Direito Privado, que determinou a sua redistribuio para esta Cmara, em
razo da preveno (fls. 431).
o relatrio.
Versa a ao sobre indenizao ajuizada por Vera Lerner Fleider
Marchevsky contra Banco Bradesco S/A e Park Tem Estacionamento Ltda..
A r. sentena recorrida deve ser mantida por seus prprios e jurdicos
fundamentos.
Cabe, contudo, acrescentar ao decisum algumas consideraes.
A autora alega, na inicial, que no dia 30.01.2007, s 12:50 horas, em

companhia de seu filha, dirigiu-se ao estabelecimento bancrio ru para efetuar
o saque de R$ 40.000,00, deixando seu veculo no estacionamento do banco.
Atendida em uma sala privativa pelo funcionrio, colocou R$ 15.000,00 na

bolsa de sua filha, R$ 10.000,00 na prpria bolsa e R$ 15.000,00, no envelope
que lhe foi fornecido. Ao sair da referida agncia bancria, enquanto sua filha
pagava o estacionamento, a requerente dirigiu-se ao seu carro que estava a
cerca de cinco metros da entrada do banco, quando, ao abrir a porta do
veculo, foi surpreendida por um indivduo que a pressionou contra o carro e
mediante grave ameaa exigiu que lhe fosse entregue a bolsa e o referido
envelope, no que foi atendido, evadindo-se a p em seguida.
A preliminar arguida pelo Banco Bradesco S/A de ilegitimidade de parte
no merece prosperar. A autora sustenta que sofreu danos materiais e morais
ocorridos aps ter sacado o valor de R$ 40.000,00 do banco ru e ter sido
roubada nas dependncias do estacionamento, que imputa ser concessionrio
do banco ru na explorao de servios, o que o legitima a compor o polo
passivo da ao, tendo em vista que ambos os rus devem prestar servios
seguros aos seus clientes.
Nesse sentido, j decidiu este E. Tribunal de Justia:
ILEGITIMIDADE DE PARTE PASSIVA AD CAUSAM - Ao
indenizatria por dano material e moral - Cliente de banco - Roubo em
estacionamento, aps saque em conta corrente - Alegao de se tratar
de estacionamento terceirizado - Irrelevncia, eis que no provada
tal condio - Legitimidade de parte passiva da entidade bancria
reconhecida - Preliminar rejeitada. (Apelao Cvel n
994.09.287.155- 8 (675.655.4/1-00), 5 Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia de So Paulo, Rel. SILVRIO RIBEIRO, j.
26.05.2010.).
Outrossim, no h que se falar em inpcia da inicial, conforme alegado
pela corr Park Tem Estacionamento Ltda.. A autora declinou na exordial e
no aditamento de fls. 33 os fundamentos de fato e de direito de sua pretenso,
possibilitando o exerccio do contraditrio e da ampla defesa pelos rus.
A responsabilidade dos rus pelo evento danoso ocorrido com a autora
restou configurada nos autos. Conforme demonstrado, o roubo ocorreu em
rea que corresponde extenso tanto da agncia bancria, quanto do
estacionamento, que foi utilizado pela autora (fls. 14). Assim, ambos os rus
tinham o dever de garantir a segurana de seus clientes.
O roubo ocorrido, tendo como vtima a autora, no pode ser considerado
como caso fortuito ou fora maior, tendo em vista a previsibilidade de seu
acontecimento nas atividades de ambos os rus.
Em caso semelhante, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
1. A instituio bancria possui o dever de segurana em relao ao
pblico em geral (Lei n. 7.102/1983), o qual no pode ser afastado
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por fato doloso de terceiro (roubo e assalto), no sendo admitida a

alegao

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de fora maior ou caso fortuito, merc da previsibilidade de ocorrncia

de tais eventos na atividade bancria.
2. A contratao de empresas especializadas para fazer a segurana
no desobriga a instituio bancria do dever de segurana em
relao aos clientes e usurios, tampouco implica transferncia da
responsabilidade s referidas empresas, que, inclusive, respondem
solidariamente pelos danos.
3. Ademais, o roubo mo armada realizado em ptio de
estacionamento, cujo escopo justamente o oferecimento de espao
e segurana aos usurios, no comporta a alegao de caso fortuito
ou fora maior para desconstituir a responsabilidade civil do
estabelecimento comercial que o mantm, afastando, outrossim, as
excludentes de causalidade encartadas no art. 1.058 do CC/1916 (atual
393 do CC/2002).
4. Agravo regimental desprovido.
(AgRg nos EDcl no REsp 844.186/RS, Rel. Ministro ANTONIO
CARLOS FERREIRA, QUARTA TURMA, julgado em 19/06/2012,
DJe 29/06/2012)
Os rus possuam a obrigao de prestar seus servios, garantindo-lhes
a segurana da autora/consumidora e eventual falha na prestao dos servios
acarreta o dever de indenizar, no havendo o que se falar em diferenciao da
natureza da responsabilidade entre os rus, respondendo ambos de forma
objetiva, nos termos do art. 14, 1, I e II, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, o que dispensa a verificao de culpa em relao conduta
praticada pelos corrus. A responsabilidade pelo ressarcimento dos danos
entre os rus solidria, e no proporcional, conforme bem estabeleceu a r.
sentena.
Sobre o tema, j decidiu este E. Tribunal de Justia:
RESPONSABILIDADE CIVIL - DANOS MATERIAIS - Assalto em
estacionamento de agncia bancria - Legitimidade passiva ad causam
da instituio financeira - Estacionamento do banco como
extenso do estabelecimento - Forma de captar clientela - Eventual
cesso do espao para terceiro que no o exime de responder pelos
danos causados aos clientes - Precedentes do STJ e do TJSP Relao de consumo - Responsabilidade objetiva - Risco da
atividade econmica - Crimes patrimoniais previsveis que no se
enquadram como caso fortuito ou de fora maior - Jurisprudncia
do TJSP - Presentes os requisitos da responsabilidade civil - Danos
materiais comprovados - Sentena mantida - Recurso desprovido
(Apelao 0005698-71.2011.8.26.0011, 3 Cmara de Direito Privado,

Rel. ALEXANDRE MARCONDES, j. em 30/07/2013).
CIVIL. ESTACIONAMENTO COMERCIAL VINCULADO A BANCO.
OFERECIMENTO DE VAGA PARA CLIENTES E USURIOS.

CORESPONSABILIDADE DA INSTITUIO
BANCRIA E
DA ADMINISTRADORA DO ESTACIONAMENTO. ROUBO.
INDENIZAO DEVIDA.
I. Tanto a instituio bancria locadora da rea como a empresa
administradora do estacionamento so responsveis pela segurana
das pessoas e veculos que dele fazem uso.
II. A explorao comercial de estacionamento, que tem por escopo
oferecer espao e segurana aos usurios, afasta a alegao de
fora maior em caso de roubo havido dentro de suas instalaes.
III.
Precedentes do STJ.
IV.Recurso especial no conhecido. (REsp 503.208/SP, Rel. MINISTRO
ALDIR PASSARINHO JUNIOR, Quarta Turma do STJ, julgado em
26/05/2008, DJe 23/06/2008).
O extrato juntado a fls. 13 comprova que a autora sacou a quantia de R$
40.000,00, corroborando a sua alegao de que houve o roubo da quantia de
R$ 25.000,00, conforme relatado no boletim de ocorrncia, juntado a fls.
17/18. O valor restante, de R$ 15.000,00 foi repassado para a filha da autora,
antes do roubo. Assim, a condenao dos rus para a restituio do valor
correspondente aos danos materiais deve ser mantida.
No restou comprovada nos autos a culpa concorrente da autora, de
modo que no o caso de se aplicar o art. 945 do Cdigo Civil, conforme
sustenta a corr, Park Tem Estacionamento Ltda..
O pedido de dano moral, formulado pela autora, todavia, no merece
ser acolhido. A autora sequer declinou na inicial de forma especfica em que
consistiram os danos morais, que no restaram comprovados, conforme
ponderou a MMa. Juza a quo (fls. 312):
O dano moral indenizvel aquele que efetivamente provoca
abalo psicolgico significativo na vida da demandante e no mero
aborrecimento corriqueiro.
No caso de que se cuida, nada relatou a autora na exordial, de forma
especfica, acerca dos danos morais que efetivamente sofreu com a
conduta dos rus frente ao desagradvel episdio de que foi vtima.
Na exordial, apenas alegaes genricas se extraem acerca de
eventual dano moral sofrido. Tal situao se confirmou pelo prprio
depoimento pessoal da autora em Juzo, que alm da revolta pelo ato
ilcito em si e pela falta de ressarcimento, no se evidenciou nenhum
trauma de cunho psicolgico decorrente destes fatos.
A esse propsito, confira-se, ainda, o trecho do seguinte julgado deste E.
Tribunal de Justia:
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Todavia, em que pese o infortnio, no h prova de sequelas ou

distrbios derivados dos fatos, razo pela qual, no caso, o dissabor
no tem repercusso jurdica, em relao aos apelados.
Isso porque o dever de reparar os prejuzos materiais (teoria do risco)
os tornam to vtimas quanto os apelantes, mas, com relao aos danos
morais, o enfoque do dever de indenizar diverso, pois a finalidade
da condenao compensar o sofrimento e punir o agente causador
do ilcito (teoria do desestmulo).
No caso, o abalo emocional foi diretamente causado pelos assaltantes,
sendo deles a responsabilidade por reparao dissabor. (APELAO
n 478.966-4/4-00, Nona Cmara de Direito Privado, Rel. GRAVA
BRAZIL, j. 12.08.2008)
Ante o exposto, pelo meu voto, rejeito as preliminares, nego provimento
s apelaes dos rus e ao recurso adesivo da autora.
Acesso ao Sumrio
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 23132)
No presente caso, ouso divergir em parte, do voto do Em. Des. Relator.
E fao por entender que houve sim dano moral.
Com efeito, a surpresa da autora em se ver desapossada de dinheiro
sacado em estacionamento vinculado agncia bancria certamente lhe causou
dissabor muito superior a um simples aborrecimento, tanto mais estando
acompanhada de sua filha e tendo tomado medidas acautelatrias
(atendimento em sala separada, diviso do numerrio sacado e
acompanhamento por outra pessoa).
agravo, de resto, cuja existncia se constata por si s, ipso facto,
sem necessidade alguma de demonstrao.
Observe-se, quanto a isso, que o dano moral decorre diretamente da
violao do direito da vtima quando essa excede a naturalidade dos fatos
da vida, causando fundadas aflies ou angstias no esprito de quem ela
se dirige (REsp 599.538/MA, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA,
QUARTA TURMA, julgado em 04.03.2004, DJ 06.09.2004 p. 268).
Nesse sentido, destaca-se, ainda, que A concepo atual da doutrina
orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do
dano moral opera-se por fora do simples fato da violao (danum in re
ipsa). Verificado o evento danoso surge a necessidade da reparao, no
havendo que se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos
legais para que haja responsabilidade civil (nexo de causalidade e culpa)
(REsp 23575/DF, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA

TURMA,
julgado em 09.06.1997, DJ 01.09.1997 p. 40838).

Diante disso, o pedido de indenizao por danos morais foi bem
acolhido, uma vez presente a obrigao de indenizar.
No que se refere ao quantum, assinala-se que deve se ter presente a
moderao recomendada na doutrina e na jurisprudncia, tanto para que se
evite enriquecimento indevido de uma parte em detrimento de outra como,
ainda, para que se observem os limites geralmente aceitos em casos anlogos,
de modo a que se chegue a um valor que, compensando a dor moral sofrida,
contenha componente de punio e desestmulo, sem excesso nem
aviltamento.
Mais ainda, deve o juiz: 1) punir pecuniariamente o infrator, pelo
fato de haver ofendido um bem jurdico da vtima, posto que imaterial; 2)
por nas mos do ofendido uma soma, que no o pretium doloris, porm
o meio de oferecer oportunidade de conseguir uma satisfao...ou seja
um bem estar psquico compensatrio do mal sofrido, numa espcie de
substituio da tristeza pela alegria... (CAIO MRIO DA SILVA
PEREIRA, Direito Civil, Vol. II, n 176).
No caso, e levando-se em conta tais parmetros e circunstncias, mostrase adequado o valor de R$10.000,00 (dez mil reais), quantia necessria e
suficiente como lenitivo para a dor sofrida, sem excesso nem aviltamento,
devendo ser monetariamente atualizada desde agora (Smula n 362 do C.
Superior Tribunal de Justia) e com juros de mora desde a citao.
Tendo em vista tal soluo, fica a ao julgada procedente e condenados
os rus ao pagamento tambm de indenizao por dano moral, bem como ao
pagamento das despesas processuais e honorrios de advogado arbitrados em
15% do valor da condenao ( 3 do art. 20 do Cd. de Proc. Civil).
Ante o exposto, pelo meu voto, d-se provimento ao recurso adesivo, de
modo a reformar a r. sentena nessa parte.
JOS TARCISO BERALDO, Revisor
ACRDO
NEFI LIMA PEREIRA ME., apelado/apelante GRUPO AGERA
COMRCIO E SERVIOS DE LIMPEZA LTDA. ME..
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria,
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determinam o prosseguimento da ao e, no mrito, negaram provimento ao

recurso do ru-
reconvinte e deram parcial provimento ao apelo da autora-reconvinda, v.u., de

23.737)
REYNALDO (Presidente sem voto), LGIA ARAJO BISOGNI E TASSO
DUARTE DE MELO.
RICARDO NEGRO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: SENTENA - Prolao anterior ao

julgamento de agravo de instrumento interposto
contra indeferimento da tutela antecipada - Eficcia
e validade da sentena - Sentena no vinculada ao
aresto proferido no agravo de instrumento Hiptese, ademais, em que agravo foi improvido
pelo rgo colegiado - Nulidade inexistente Extino, porm, do processo sem resoluo do
mrito.
COMPETNCIA ABSOLUTA - Pr-contrato
de franquia - Clusula compromissria - Tese de
incompetncia da Justia Estadual rejeitada por
deciso interlocutria no atacada oportunamente Impossibilidade de conhecimento de ofcio da
extino do processo por incompetncia absoluta
(CPC, art. 301, IX, e 4) - Prosseguimento da ao
determinado
Voto vencido.
FRANQUIA - Pr-contrato - Vigncia por trs
meses - Expirao do prazo contratual - Contrato de
franquia no assinado - Permanncia do franqueado
na explorao do estabelecimento empresarial Aplicao das regras do pr-contrato de franquia
e da Circular de Oferta de Franquia (COF) Descumprimento das obrigaes pr-contratuais
assumidas pela r-reconvinte - Prova oral de que
funcionrios da r foram treinados pela
franqueadora
- Prova documental de que pr-franqueada prestou
servios inadequados ao cliente por insuficincia de
funcionrios - Legtima ingerncia da franqueadora
no contrato de prestao de servios ajustado com
terceiro com o objetivo claro de evitar a maculao

da marca Proclean - Apelao da r improvida.
FRANQUIA Tarifa
de
propaganda
-
Imprescindibilidade da contraprestao - Falta de

prova da existncia de publicidade - Inexigibilidade
dos valores cobrados a esse ttulo - Cobrana
improcedente - Apelao da autora improvida neste
tocante.
FRANQUIA - Produtos supostamente adquiridos
pela pr-franqueada - Emisso de notas-fiscais Canhoto de recebimento de mercadorias no trazido
aos autos - Dbito inexigvel - Cobrana
improcedente
- Apelao da autora improvida neste tocante.
FRANQUIA - Tarifa de propaganda - Royalties Iseno contratual do pr-franqueado pelo perodo
de trs meses, contados do incio das atividades Alegao da autora-reconvinde de que a rreconvinte omitia notas fiscais com o objetivo de
reduzir o valor da taxa mensal de franquia - Pedido
de exibio incidental de todas as notas fiscais
emitidas pela r ou, na omisso dos documentos,
sua condenao indenizao por perdas e danos
equivalentes a R$ 60.000,00 - Pedido de exibio
incidental no examinado pelo Magistrado singular,
que consignou haver responsabilidade civil prcontratual decorrente da retirada arbitrria, cuja
indenizao restrita ao pagamento proporcional da
clusula penal prevista no contrato definitivo Situao em que perdas e danos postulada no
est fundamentada no inadimplemento das
obrigaes contratuais mencionadas na sentena, e
sim nos supostos royalties no recebidos pelo prfranqueado - Sentena extra petita - Nulidade,
porm, no invocada na apelao, em que sequer
foi reiterado pedido de exibio das notas fiscais
emitidas pela pr-franqueada - Matria preclusa Apelao parcialmente provida.
FRANQUIA - Pr-contrato - Vigncia por trs
meses - Expirao do prazo contratual - Contrato
de franquia no assinado - Discusso limitada
ao valor da indenizao por perdas e danos Inadimplemento das obrigaes no impugnado pela
pr-franqueada, que ofereceu servios insatisfatrios
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a cliente, maculando a imagem da franqueadora, no

adquiriu os produtos da autora-reconvinda, recusou-

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se a assinar o contrato de franquia e permaneceu

ilegalmente frente da unidade franqueada aps
expirao do prazo do pr-contrato - Imprescindvel
ressarcimento franqueadora, adotando-se como
critrio objetivo a clusula penal inserida no prcontrato, equivalente a R$ 30.000,00 - Indenizao
majorada para R$ 30.000,00 - Apelao da autora
parcialmente provida.
FRANQUIA - Pr-contrato - Expirao do prazo
sem assinatura do contrato definitivo - Pretenso da
franqueadora devoluo de material publicitrio e
manuais da franqueadora - Recebimento negado
pelos rus - Falta de prova da entrega Impossibilidade de condenao devoluo de algo
que no foi comprovadamente entregue - Obrigao
de fazer improcedente - Apelao da autora
improvida neste tocante.
Dispositivo:pormaioria,determinamoprosseguimento
da ao e, no mrito, negam provimento ao recurso
do ru-reconvinte e do parcial provimento ao apelo
da autora-reconvinda.
VOTO
Recursos de apelao interpostos por Nefi Lima Pereira Me. e Grupo
Agera Comrcio e Servios de Limpeza Ltda. Me. dirigido r. sentena
proferida pelo Dr. Fbio Fresca, MM. Juiz de Direito da E. 4 Vara Cvel do
Foro Regional de Jabaquara, Comarca de So Paulo, que julgou improcedente
pedido de resciso contratual e parcialmente procedente pedido indenizatrio
formulado pela segunda recorrente.
Consignou o i. Magistrado sentenciante que uma vez que o contrato
definitivo de franquia no foi assinado, pelo no pagamento das taxas e
royalties pela requerida, no o caso de resciso contratual, postulada na
exordial. Tambm por envolver fatos ocorridos na fase pr-contratual,
reconheceu culpa in contrahendo (CC, art. 422), reduzindo a clusula
penal para valor correspondente a R$ 20.000,00, considerando que no
houve pagamento de taxas e royalties, e tampouco aquisio de maquinrios
e produtos qumicos pela r.
Entendeu que o dbito indicado na exordial no restou comprovado e
que no houve utilizao indevida do nome e do know-how da requerente, ou
mesmo entrega de documento, manual, publicaes, materiais de
comunicao
visual, interno ou externo, motivo pelo qual julgou improcedente o pedido

cominatrio.
Por fim, julgou improcedente a reconveno e parcialmente procedente
a lide principal para condenar a r-reconvinte ao pagamento da quantia de R$
20.000,00 a ttulo de perdas e danos. Condenou a r ao pagamento das verbas
de sucumbncia na reconveno e, na lide principal, reconheceu a
sucumbncia recproca (fl. 247-254).
Em razes recursais a r-reconvinte busca a procedncia da reconveno
e reverso das perdas e danos em seu favor, afirmando que foi a franqueadora
quem descumpriu a Circular de Oferta de Franquia ao deixar de fornecer
suporte tcnico, treinamento e materiais udio-visuais, bem como violar a
clusula de exclusividade territorial (fl. 259-268).
A autora, por sua vez, alega, preliminarmente, a insubsistncia da r.
sentena porque imprescindvel o prvio julgamento do agravo de instrumento
interposto contra o indeferimento da tutela antecipada, apontando para a
possibilidade de colidncia entre as decises.
No tocante utilizao da marca e know how, sustenta que a absteno
de seu uso independe de prova ou m utilizao, pautando-se exclusivamente
na letra do art. 128 do Cdigo Civil, segundo o qual com o trmino do contrato
cessam todas as obrigaes do negcio, decorrendo da a impossibilidade de
utilizao da marca e know how pela r.
Em relao ao dbito, afirma que parcela nfima corresponde s notas
fiscais de venda de produtos - cuja aquisio foi confessada pela r. O valor
remanescente corresponde a taxas pr-contratuais (royalties e taxa de
publicidade) cujo pagamento se impe por fora da obrigao assumida no
instrumento particular.
Por fim, em relao clusula penal, afirma que deve ser reduzida no
mximo a 50%, dado o grau de culpa do ru, a repercusso negativa imagem
da autora pelos negcios no concludos e a prpria natureza do contrato (fl.
273-283).
Preparo e porte de remessa e retorno em fl. 269-270 e 306, pelo ru, e fl.
285.288 e 309-310 pela autora.
Contrarrazes da autora em fl. 293-298, ausente resposta da r.
o relatrio do essencial.
Os recursos so tempestivos: os litigantes foram intimados da sentena
na audincia de instruo e julgamento realizada em 16 de janeiro de 2013 (fl.
247), protocolizando seus recursos aos 29 e 30 do mesmo ms, pelo ru e pela
autora, respectivamente (fl. 259 e 273).
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- PRELIMINAR: DA FORA VINCULANTE DO AGRAVO

A franqueadora sustenta que a sentena ineficaz ou nula,

especialmente quanto ao pedido de obrigao de no fazer, porque proferida
antes do julgamento de agravo de instrumento interposto contra deciso que
denegara a tutela antecipada (fl. 214-216 e 225-233), havendo risco de
decises conflitantes.
Defende, em sntese, que o agravo de instrumento tem fora vinculante.
Sua tese improspera.
O agravo de instrumento recurso adequado a atacar decises
interlocutrias, que sabidamente no forma coisa julgada. Dessa forma,
tampouco o aresto que reexamina tais decises tem a fora pretendida pela
recorrente, exceto se constatada a ausncia de condies da ao, matria de
ordem pblica cognoscvel de ofcio a qualquer tempo e grau de jurisdio.
No caso concreto o agravo foi dirigido contra indeferimento de tutela
antecipada, cuja natureza efmera, pois sua concesso subsiste at a prolao
da r. sentena, ocasio em que mantida ou revogada, dependendo da soluo
dada lide.
Decorre da que ainda que concedida por rgo colegiado em agravo
de instrumento, a tutela de urgncia poder ser revogada pelo i. Magistrado
sentenciante se concluir pela improcedncia do pedido inaugural.
Ora, se ao julgador monocrtico dado o poder de revogar a concesso
dada por rgo colegiado, quanto mais julgar improcedente o pedido sem
prvio julgamento do agravo de instrumento.
A tese da franqueadora no tem lgica ou amparo legal.
Acesso ao Sumrio
A deciso colegiada, nesse caso, no vincula o Juiz sentenciante.

A par disso, registra-se que o agravo de instrumento interposto pela
autora foi improvido por esta Turma Julgadora, em sesso de julgamento
realizada aos 6 de maio de 2013, ante a incerteza do direito invocado pela
agravante (fl. 313- 317).
Inexiste, pois, o vcio propalado.
II
- INCOMPETNCIA ABSOLUTA DA JUSTIA COMUM
Embora no tenha sido suscitada a incompetncia absoluta da Justia

Comum, o Relator sorteado entende que a matria deveria ser conhecida pelo
rgo colegiado, por ser de ordem pblica e, portanto, no sujeita a precluso,
nos seguintes termos:
Consta dos autos que no somente foi entregue Circular de Oferta de
Franquia r, como tambm h pr-contrato assinado pelos litigantes
em 4 de outubro de 2010.
Tive a oportunidade de anotar que consiste o pr-contrato no acordo

entre o franqueador e o interessado, em que se estabelece certo prazo
de experincia, em que o candidato a franqueado exercer plena
ou parcialmente as atividades oferecidas, pagando certa prestao

pecuniria ao franqueador e comprometendo-se a, finda a relao, optar
pela celebrao do contrato definitivo ou dar por encerrada a relao,
obrigando-se, neste caso, a conservar sigilo a respeito das informaes
recebidas e a no se utilizar da tecnologia adquirida em sua atividade
empresarial (Manual de Direito Comercial & de Empresa, vol. 2, 3
ed, So Paulo, Saraiva, 2012, p. 316, captulo 11.6).
Assim, ainda que seja destitudo de definitividade, o pr-contrato
plenamente eficaz, irradiando efeitos entre os contraentes.
Aplicvel, pois, a clusula compromissria ajustada entre os litigantes no
item 6.5 do pr-contrato (fl. 79), in verbis:
Qualquer litgio originado ou relacionado com o presente contrato ser
definitivamente resolvido por arbitragem (na forma da lei n. 9.307/96)
de acordo com o regulamento de arbitragem do CAESP Franchising Conselho de Arbitragem do Estado de So Paulo, por um ou mais
rbitros nomeados de conformidade com o regulamento de tal conselho.
Ora, convencionada a arbitragem, h incompetncia absoluta da Justia
Estadual Comum para dirimir o conflito, impondo-se a extino do
processo sem resoluo do mrito (CPC, art. 267, VII).
Nesse sentido:
PROCESSO CIVIL. CONVENO ARBITRAL. VIOLAO AO
ART. 535 DO CPC NO CONFIGURADA. ANLISE DA
VALIDADE DE CLUSULA COMPROMISSRIA CHEIA.
COMPETNCIA EXCLUSIVA DO JUZO CONVENCIONAL NA
FASE INICIAL DO PROCEDIMENTO ARBITRAL. POSSIBILIDADE
DE EXAME PELO JUDICIRIO SOMENTE APS A SENTENA
ARBITRAL.
1. No ocorre violao ao artigo 535 do Cdigo de Processo Civil quando
o Juzo, embora de forma sucinta, aprecia fundamentadamente todas as
questes relevantes ao deslinde do feito, apenas adotando fundamentos
divergentes da pretenso do recorrente. Precedentes.
2. A clusula compromissria cheia, ou seja, aquela que contm, como
elemento mnimo a eleio do rgo convencional de soluo de
conflitos, tem o condo de afastar a competncia estatal para apreciar
a questo relativa validade da clusula arbitral na fase inicial do
procedimento (pargrafo nico do art. 8, c/c o art. 20 da LArb).
3. De fato, certa a coexistncia das competncias dos juzos arbitral e
togado relativamente s questes inerentes existncia, validade,
extenso e eficcia da conveno de arbitragem. Em verdade Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
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excluindo- se a hiptese de clusula compromissria patolgica (em

branco) -, o

que se nota uma alternncia de competncia entre os referidos rgos,

porquanto a ostentam em momentos procedimentais distintos, ou seja, a
possibilidade de atuao do Poder Judicirio possvel to somente aps
a prolao da sentena arbitral, nos termos dos arts. 32, I e 33 da Lei de
Arbitragem.
4. No caso dos autos, desponta inconteste a eleio da Cmara de
Arbitragem Empresarial Brasil (CAMARB) como tribunal arbitral
para dirimir as questes oriundas do acordo celebrado, o que aponta
forosamente para a competncia exclusiva desse rgo relativamente
anlise da validade da clusula arbitral, impondo-se ao Poder Judicirio
a extino do processo sem resoluo de mrito, consoante
implementado de forma escorreita pelo magistrado de piso.
Precedentes da Terceira Turma do STJ.
5. Recurso especial provido.
Acesso ao Sumrio
(STJ, REsp 1278852/MG, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO,

PROCESSO
CIVIL.
JUZO
ARBITRAL.
CLUSULA
COMPROMISSRIA. EXTINO DO PROCESSO. ART. 267,
VII, DO CPC. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. DIREITOS
DISPONVEIS.
1. Clusula compromissria o ato por meio do qual as partes contratantes
formalizam seu desejo de submeter arbitragem eventuais divergncias
ou litgios passveis de ocorrer ao longo da execuo da avena.
Efetuado o ajuste, que s pode ocorrer em hipteses envolvendo direitos
disponveis, ficam os contratantes vinculados soluo extrajudicial da
pendncia.
2. A eleio da clusula compromissria causa de extino do processo
sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, inciso VII, do Cdigo
de Processo Civil.
3. So vlidos e eficazes os contratos firmados pelas sociedades de
economia mista exploradoras de atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios (CF, art. 173,
1) que estipulem clusula compromissria submetendo arbitragem
eventuais litgios decorrentes do ajuste.
4. Recurso especial provido.
(STJ, REsp 606.345/RS, Rel. Ministro JOO OTVIO DE
NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/05/2007, DJ
08/06/2007, p. 240)
A Turma Julgadora, porm, por maioria, decidiu pelo prosseguimento da

ao pelos seguintes fundamentos, expostos pela Exma. Sra. Desembargadora
Lgia Arajo Bisogni:
De incio, concordo com o nobre Relator que a sentena no estava

vinculada ao aresto proferido no agravo de instrumento que se refere
a autora.
No mais, todavia, data venia do nobre Relator, entendo que no cabe o
reconhecimento de ofcio de clusula contratual que impe a utilizao
de arbitragem, inclusive diante da clara disposio do art. 301, IX, e 4
do CPC.
Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery, in Cdigo de Processo
Civil Comentado, Editora RT, p. 595, ressaltam que O juiz no poder
conhecer dessa matria de ofcio, devendo aguardar provocao do ru.
No alegada a conveno de arbitragem como preliminar de
contestao, ocorre precluso: o processo no ser extinto e a demanda
ser julgada pelo juzo estatal.
A jurisprudncia no discrepa: Compromisso de compra e venda Anulao de contrato c.c. indenizao por perdas e danos - Extino
(art. 267, VI, do CPC) - Descabimento - ... - Clusula contratual que
impe utilizao de arbitragem - Reconhecimento ex officio Descabimento - Matria sequer arguida nas contestaes ofertadas - ... Autos que devem retornar origem - Invivel a aplicao da regra do
art. 515, 3, do CPC - Necessria dilao probatria, em especial
para comprovao da existncia da alegada propaganda enganosa Sentena anulada - Recurso provido (cf. Apel. n: 434.457.4/0-00, Rel.
Des. Salles Rossi).
Ainda: A clusula compromissria , como o compromisso arbitral,
causa extintiva do processo sem exame do mrito (artigo 267, VIII, do
CPC). Entretanto, para que se conhea da matria concernente a ambos
os institutos, indispensvel que a parte interessada a alegue em sede
defensria (artigo 301, IX e 4, combinado o pargrafo com o artigo
41 da Lei 9307/96 (Lei da Arbitragem). (cf. AI n 990.10.219603-8,
Rel. Des. Rodrigues da Silva).
Mandado de segurana - Extino do processo sem resoluo do mrito
- Conveno de arbitragem - Conhecimento de ofcio - Impossibilidade CPC 301, 4 - Inteligncia - Concesso da ordem. (cf. MS n
1074475- 0/8, Rel. Des. Jesus Lofrano).
Dessa forma, cabvel a anlise do mrito recursal.
II
II.1.Da lide
- MRITO
O Grupo Agera ajuizou ao postulando a resciso de contrato de

franquia e a condenao de Nefi Lima Pereira ME. ao pagamento da quantia
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de R$ 27.531,92, correspondente soma das notas fiscais de servios e

royalties inadimplidos durante o uso da marca Proclean (fl. 22 e 24-25).

Acesso ao Sumrio
Na exordial narrou que em 4 de outubro de 2010 as litigantes ajustaram

pr-contrato (COF), e logo em seguida a r comeou a operar fora dos padres
estabelecidos pela autora e recusou-se a assinar o contrato de franquia (fl. 2944), rompendo a relao de confiana.
Como corolrio da resciso contratual, pediu que a r fosse condenada a
devolver todo o material tcnico e publicitrio, bem como a no utilizar a
marca Proclean e o know how adquirido, abstendo-se de atuar na mesma
rea, direta ou indiretamente, pelo perodo de doze meses.
Acusou a r de adulterar o volume de vendas com o intuito de reduzir
drasticamente os royalties devidos autora e o valor da taxa de propaganda
e marketing, motivo pelo qual postulou a exibio judicial de todas as notas
fiscais emitidas desde a assinatura do pr-contrato (fl. 2-14).
Em sua contestao, a r afirmou que a autora violou a clusula de
exclusividade ao emitir nota fiscal e receber pagamento do Shopping Iraj, no
valor de R$ 130.000,00, por negcio jurdico decorrente de tratativas feitas
pela r (fl. 121-139).
Alm disso, a demandante no teria oferecido treinamento aos
funcionrios da r, apesar do pagamento pela prestao do servio.
O pr-franqueado narra que foi obrigado a adquirir maquinrio da
franqueadora, no recebeu suporte tcnico da autora e tampouco foi definido
padres de imagem corporativa.
Diante da quebra da fidcia por culpa da autora, no assinou o contrato de
franquia e no vem utilizando sua marca.
Impugnou o demonstrativo de dbito de fl. 22 e diz faltar prova da
entrega de quaisquer manuais ou documentos (fl. 110-120).
Ofereceu, ainda, pedido reconvencional de condenao da autora ao
pagamento da quantia de R$ 60.000,00 a ttulo de indenizao pelas infraes
contratuais (fl. 141-147).
A autora-reconvinte afirmou haver cumprido todas as obrigaes
assumidas, imputando r a culpa pelo insucesso empresarial, seja pela
inexperincia e negligncia do microempresrio ou pelo pequeno tempo
investido pelo pr-franqueado, que no obteria lucros em menos de um ano (fl.
172-180).
Na rplica afirmou no ser responsvel pelo treinamento dos
funcionrios do pr-franqueado, mas to somente do contraente, a quem
incumbia supervisionar pessoalmente o trabalho desenvolvido. Os maquinrios
e produtos disponibilizados pela autora so inerentes ao modelo de
franquia, ao qual a autora livremente anuiu.
Quanto ao suposto atravessamento do negcio firmado com o
Shopping
Iraj, afirma ser possvel diante do inadimplemento do ru-reconvinte, que no
possua funcionrios suficientes para prestar o servio contratado, conforme

noticiado na correspondncia eletrnica juntada com a contestao (fl. 182192).
II.2.Dos fundamentos
Em 4 de outubro de 2010 os recorrentes assinaram pr-contrato de

franquia, vigente por trs meses.
Expirado o prazo, a r continuou explorando o estabelecimento
empresarial, mas afirma que abandonou o negcio, presumindo-se que o tenha
feito depois de receber a notificao extrajudicial encaminhada pela autora no
ms de janeiro de 2012 (fl. 26-28).
Apcrifo o contrato de franquia, aplicam-se as clusulas pactuadas no
pr-contrato e as existentes da Circular de Oferta de Franquia.
Nos termos do pr-contrato de franquia, o futuro franqueado deveria
pagar franqueadora taxa de franquia no valor de R$ 25.000,00, que serviria
remunerao pelo conjunto de informaes, normas e procedimentos
pertinentes ao Sistema de Franquia PROCLEAN, inclusive orientao quanto
aos aspectos mercadolgicos, operacionais, financeiros e administrativos da
franquia, bem como ao seu treinamento (fl. 78, clusula 1.5).
Tambm deveria pagar, a partir da inaugurao da unidade, royalties
equivalentes a 5% sobre o faturamento bruto e contribuir para fundo de
publicidade equivalente a 2% do faturamento bruto (fl. 78, clusula 1.7).
Inexistente a alegao de falta de pagamento da taxa inicial de franquia,
incumbia autora-reconvinda proporcional treinamento ao futuro franqueado
e sua equipe, consoante item XII, B, da Circular de Oferta de Franquia. E
desse nus se desincumbiu, comprovando, por prova oral, o fornecimento de
treinamento aos funcionrios da r.
Por outro lado, o prprio ru-reconvinte demonstrou a prestao de
servio inadequada ao cliente por insuficincia de funcionrios, conforme
correspondncia eletrnica de fl.126-127.
Legtima, pois, a ingerncia da franqueadora no contrato de prestao
de servios entabulado entre a r e o Shopping Iraj com o objetivo claro de
evitar a maculao da marca Proclean, como bem observou o i. Magistrado
sentenciante (fl.128-133).
A r tampouco comprovou a aquisio de maquinrios e produtos
qumicos da franqueadora, ressalvando-se que no caso concreto tal clusula
contratual no abusiva, pois existente permisso contratual para negociao
de preos caso o franqueado conhecesse produto ou fornecedor que localmente
fosse mais conveniente, ou que praticasse preos menores (fl. 65, item XI da
COF).
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Descumpridas, pois, as obrigaes pr-contratuais assumidas pela r-
reconvinte.
Em relao tarifa de propaganda - equivocadamente denominada no
contrato como taxa de propaganda, expresso exclusiva do Direito Tributrio
-, inexigvel.
Conquanto a taxa - remunerao por servio pblico prestado ou posto
disposio do contribuinte - dispense a prova da efetiva prestao do servio, a
tarifa exige a contraprestao.
Nesse diapaso, incumbiu autora provar a existncia de publicidade,
nus do qual no se desencarregou.
Destarte, inexigveis os valores a esse ttulo.
Tampouco os valores estampados nas notas fiscais so exigveis porque
desacompanhadas de comprovante de recebimento das mercadorias.
Acesso ao Sumrio
No que tange aos royalties, urge salientar que o pr-franqueado dele

estava isento pelo perodo de trs meses contados do incio das atividades,
conforme item VIII.A da COF (fl. 62).
Entretanto, assevera a autora-reconvinda que a r-reconvinte omitia notas
fiscais com o objetivo de reduzir o valor da taxa mensal de franquia.
Para aferir o valor realmente devido a esse ttulo, postulou a exibio
incidental de todas as notas fiscais emitidas pela r ou, na omisso dos
documentos, sua condenao indenizao por perdas e danos equivalente a
R$ 60.000,00 (fl. 12).
O pedido de exibio incidental no foi examinado e tampouco reiterado
pelo i. Magistrado singular, que na r. sentena consignou que h
responsabilidade civil pr-contratual da r decorrente de sua retirada arbitrria,
cuja indenizao deve ser restrita ao pagamento proporcional da clusula
penal prevista no contrato definitivo. Assim, considerando que no houve
pagamento das despesas iniciais de franquia, assim como a aquisio de
produtos e maquinrios da requerente, reduziu a clusula penal a R$
20.000,00.
incontroverso que aps o termo final do pr-contrato de franquia a
demandada continuou operando no mesmo ramo de atividade, depois de se
recusar a assinar o contrato definitivo.
A multa contratual no compensatria aplicvel de pleno direito, desde
que constatada a culpa do devedor pela mora, dispensando-se prova do
prejuzo do credor (CC, arts. 408, 411 e 416).
No obstante, verifica-se que a postulao perdas e danos no
fundada no inadimplemento das obrigaes contratuais mencionadas na r.
sentena, correspondendo, sim, aos supostos royalties no recebidos do prfranqueado.

Nesse sentido, a r. sentena extra petita.
Porm, a nulidade da sentena no foi suscitada na apelao, em que
sequer foi reiterado o pedido de exibio das notas fiscais emitidas pela prfranqueada.
Preclusa, portanto, a matria.
A questo, assim, limita-se ao valor da indenizao por perdas e
danos. O inadimplemento de obrigaes contratuais no negado pela
pr- franqueada, que em defesa invocou exclusivamente a exceo do contrato
no
cumprido, tese que se mostrou improcedente.
O pr-franqueado no ofereceu servios satisfatrios ao cliente
Shopping Iraj, maculando a imagem da franqueadora, no adquiriu os
produtos da autora-reconvinda, recusou-se a assinar o contrato de franquia e
permaneceu ilegalmente frente da unidade franqueada aps a expirao do
prazo do pr- contrato.
Esses fatos apontam para a necessidade de ressarcimento
franqueadora, mas no no montante aleatrio de R$ 60.000,00.
Adota-se como critrio objetivo a clusula penal inserida na clusula 6.1
do pr-contrato, equivalente a R$ 30.000,00 (fl. 79).
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Procedente, pois, o recurso da franqueadora para majorar o valor da

indenizao para R$ 30.000,00.
Em relao ao material publicitrio e aos manuais da franqueadora,
consta da COF que seriam entregues pela franqueadora com o incio da
atividade pelo futuro franqueado (fl. 67, item XII.C).
O ru nega o recebimento de tais documentos e a autora no comprovou
a entrega de tal material.
No h, pois, como compelir devoluo de algo que no foi
comprovadamente entregue.
Improcede, pois, o pedido.
Em relao absteno do uso do know how adquirido pelo
microempresrio com a operao da franquia, bem como a absteno da
utilizao da marca Proclean, o pedido procede.
A exigncia de quarentena no abusiva, no ofende o direito ao livre
exerccio da profisso ou da livre iniciativa, mas protege a franqueadora da
concorrncia desleal.
Ora, ao contratar a franquia, o empreendedor passou a ter conhecimento
do segredo do negcio da franqueadora, que realizou investimento
financeiro na obteno do know how. Esse conhecimento foi transmitido
franqueada, mediante entrega dos manuais de franquia, e aos seus
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funcionrios, que foram treinados pela franqueadora para operar o sistema de

gesto administrativa e aplicar o mtodo de limpeza profissional.
O conhecimento naturalmente agregado no ser humano. Assim,
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301
evidente que o empreendedor no se desfez ou se desfar daquele

conhecimento. O perodo de interdio exclusivamente para a rea afeta ao
objeto da franquia legalmente permitido, tal como se d no trespasse de
estabelecimento
empresarial.
Trata-se de um perodo de desvinculao do empreendedor da atividade
empresarial, visando proteger aquele que investiu na consolidao da marca e
da franquia.
E, no caso concreto, previu o pr-contrato de franquia que o franqueado
no poderia atuar no mesmo segmento e rea de atuao da franqueadora pelo
perodo de doze meses contados do trmino da resciso contratual.
Embora a r afirme haver abandonado o negcio, a procedncia do
pedido de rigor para impedir a concorrncia desleal que, se futuramente
constatada, implicar em indenizao contratualmente prevista (fl. 79, clusula
6.3).
A marca, por seu turno, no pode ser utilizada porque no subsiste
justificativa para seu uso.
Acesso ao Sumrio
E, embora no haja prova de que a franqueada a utilize indevidamente, o

pedido julgado procedente para prevenir danos franqueadora.
Em razo do exposto, nega-se provimento ao recurso da r-reconvinte e
d-se parcial provimento ao apelo da autora para majorar o valor da
indenizao por perdas e danos para R$ 30.000,00, bem como condenar a r
a se abster de utilizar a marca Proclean e desenvolver a mesma atividade da
autora no mesmo territrio pelo perodo de doze meses contados da
notificao extrajudicial.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001423973.2010.8.26.0320, da Comarca de Limeira, em que apelante ALL AMERICA LATINA LOGSTICA S/A, so apelados OSVALDO
CASAGRANDE, PAULO SERGIO CASAGRANDE e CELSO
CASAGRANDE.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitada a preliminar, negaram
provimento, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 19.338)
300
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O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores S

DUARTE (Presidente sem voto), MARIO A. SILVEIRA E MOURO NETO.
CARLOS NUNES, Relator
Ementa:
RESPONSABILIDADE
CIVIL
REPARAODEDANOS-COLISODEVECULO
COM TREM - MORTE - Ao proposta objetivando
o ressarcimento de danos decorrentes de coliso de
veculo por trem, onde se busca indenizao por
danos morais - Ao julgada procedente,
compondo-se os danos morais - Coliso ocorrida
durante a travessia dos trilhos, na passagem de
nvel ali existente, passagem essa que no era
dotada de se semforo ou cancela, apenas com
placas indicativas de pare e existncia de
cruzamento frreo - Legitimidade passiva da
apelante evidente, pois a responsvel pela linha,
j que est a explor-la - a controladora
majoritria da Ferroban que, aos olhos das pessoas
em geral, tida como a dona do negcio - Culpas
bem definidas, pois ambas as partes concorreram
para com o evento As rs, por falha da sinalizao,
fiscalizao e manuteno das mquinas, e o pai dos
autores porque entregou o seu veculo a pessoa no
habilitada, que acabou parando o veculo por sobre o
cruzamento, ocasionando o acidente - Danos morais
divididos, em razo da culpa concorrente - Dano
moral evidente, em razo do falecimento do pai dos
autores - Valor bem fixado, que no merece alterao
- Recurso desprovido.
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VOTO
Vistos.
Trata-se de recurso de apelao interposto por ALL - AMERCIA
LATINA LOGSTICA S/A, junto aos autos da ao de indenizao por danos
morais, que lhe promove os apelados OSVALDO CASAGRANDE, PAULO
SERGIO CASAGRANDE e CELSO CASAGRANDE, tendo, ainda, como
corr a SANTA ROSA ARMAZENS GERAIS E COMRCIO DE GROS
LTDA., decorrente de coliso de composio ferroviria com veculo
particular, em passagem de nvel, ao essa julgada procedente, conforme r.
sentena de fls. 415/420, cujo relatrio fica adotado.
Foram interpostos embargos declaratrios pela corr Santa Rosa
Armazns Gerais, os quais resultaram rejeitados.
Recorre a corr All - Amrica.
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Aduz, em seu reclamo, que seria parte Ilegtima para figurar no polo
30
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2
passivo, vez que a acionista controladora da Ferroban - Ferrovias
Bandeirantes S/A., que a empresa que explora a linha onde os fatos
ocorreram. Alm do mais, sustenta que a culpa do acidente deve ser atribuda,
de forma exclusiva, para a infeliz vtima, porquanto teria entregue o veculo a
pessoa no habilitada, que acabou parando o veculo por sobre o cruzamento
de nvel, fazendo com que a composio o atingisse. Assim, o motorista,
desrespeitando a sinalizao existente, acabou parando por sobre o
cruzamento e, embora tentasse retirar o veculo, a coliso foi inevitvel.
Esclarece, ainda, que o motorista da composio adotou todas as cautelas
necessrias, inclusive com os avisos sonoros, nada justificando a
condenao imposta. Dessa forma, a responsabilidade do acidente seria, de
forma exclusiva, tanto infeliz vtima, quanto ao motorista do veculo. Traz
precedentes jurisprudenciais. Impugna, ainda, o valor dos danos morais,
entendendo que o valor excessivo. Pugna, ao final, pelo provimento do
reclamo, com reforma da sentena, extinguindo-se a ao, ou julgando-a
improcedente, por culpa de terceiro, ou se reduza o valor da condenao (fls.
435/449).
Recurso regularmente processado, com preparo, e com resposta a fls.
463/466, pugnando pela manuteno do julgado.
Acesso ao Sumrio
Sem qualquer manifestao da corr Santa Rosa Armazns Gerais.

O RELATRIO.
Trata-se de recurso de apelao interposto junto aos autos de ao de
indenizao, decorrente de coliso de veculo com composio frrea, numa
passagem de nvel, ao essa julgada procedente, para o fim de condenar as
rs, de forma solidria, a pagarem aos autores a quantia de R$ 50.000,00, a
ttulo de danos morais, com correo e juros a partir da condenao, e com
imposio de sucumbncia em desfavor das acionadas.
Pois bem.
Pelo que consta dos autos, tenho que a r. sentena deve ser mantida tal
qual proferida.
Consta dos autos que, no dia 13 de fevereiro de 2008, o pai dos autores,
Sr. Sebastio Casagrande, veio a falecer em decorrncia de um acidente
envolvendo um veculo particular e uma composio frrea, em cruzamento de
nvel existente na Estrada Velha de Limeira, no Bairro do Tatu. A inicial
atribui responsabilidade s rs, que teriam sido negligentes e imprudentes,
vez que a composio estava com os freios avariados, e a sinalizao era
falha. Com o acidente, o pai dos autores veio a falecer em razo da coliso
ocorrida.
Diante disso, busca, com a ao, composio de danos morais.
e-JTJ - 02
30
3
Ao julgar a ao, o Juzo, aps analisar as provas constantes dos autos,
reconheceu a culpa concorrente e determinou o pagamento da indenizao
pleiteada, no valor de R$ 50.000,00, entendendo comprovada a culpa objetiva
das rs, j que a All - Amrica era a responsvel pela composio e pela via

frrea, ao passo que o condutor era empregado da Santa Rosa Armazns

Gerais. De incio, observo que no o caso de se reconhecer a
ilegitimidade passiva da apelante, porquanto ela a responsvel pelo trecho da
ferrovia onde
ocorreu o acidente. Tal fato est esclarecido a fls. 354, ou seja, no ofcio do
Ministrio dos Transportes, respondendo a indagao do Juzo.
Dessa forma, e tambm por ser o acionista majoritrio da Ferroban,
dvidas no h de que a apelante parte legtima para figurar no polo passivo
da ao. Ademais, e aos olhos das pessoas comuns, dos consumidores, a All
- Amrica a responsvel pelo negcio, no se sabendo, ao certo, se a Ferroban
ainda est em operao.
Mas, sendo a acionista majoritria, a sua responsabilidade evidente.
Fica rejeitada tal preliminar.
No mais, a sentena deve ser mantida, pois no o caso de se
reconhecer culpa exclusiva de terceiro ou da vtima fatal.
Ora, diante do que consta dos autos, tenho que correta a soluo
preconizada em primeiro grau, posto que o acidente ocorreu por culpa de
ambas as partes.
Vejamos.
A coliso, e o consequente falecimento do pai dos autores, decorreram
da conduta de ambas as partes. Do pai dos autores, porque acabou,
imprudentemente, entregando o veculo a pessoa no habilitada, que se
mostrou incapaz de conduzir o veculo. Tanto isso verdade que, ao deixar o
veculo morrer por sobre o cruzamento, no foi perito em dali retir-lo,
vindo a concorrer com a coliso. E das rs porque no dotaram o local,
conforme as fotografias informam, dos equipamentos de segurana
necessrios e comezinhos, quais sejam, cancela, sinal sonoro e sinalizao
semafrica. E, alm disso, a composio que era puxada tinha srios
problemas de freio.
Tivesse o autor na direo do veculo, no tendo entregue a pessoa no
habilitada, muito provavelmente, o acidente no ocorreria. E, tivessem as rs
dotado o local com maior segurana para a travessia, assim que o trem
estivesse se aproximando, a cancela fecharia, o sinal sonoro tocaria, e o sinal
semafrico estaria no vermelho, justamente para alertar os transeuntes da
presena de composio, bem como observasse as condies da
composio, fato que deveria ter sido apurado pelo maquinista, o acidente
tambm poderia ter sido evitado. Era o bsico e necessrio.
No entanto, as fotografias constantes dos autos indicam que a passagem
de nvel dotada apenas de sinalizao esttica, sem maiores alertas. E o mato
existente ao redor era alto, o que prejudicava a viso.
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Assim, e tratando-se de responsabilidade subjetiva, e no objetiva, diante

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da omisso ocorrida, no h como no se reconhecer a culpa concorrente, de

todos os envolvidos, o que enseja a composio dos danos morais.
Com efeito, tratando-se de omisso na fiscalizao, na manuteno, j
que a r-apelante concessionria de servio pblico, correta a posio
adotada pelo Juzo, a respeito de sua responsabilidade, embora fosse o caso de
se reconhecer a responsabilidade subjetiva. Nesse sentido, alis, a posio
trazida do festejado mestre Celso Antonio Bandeira de Mello.
E a sua culpa reside justamente no fato de no dotar a passagem de
nvel com elementos maiores de fiscalizao e controle. S as placas estticas
no deram e no do certo. H a necessidade de cancelas, de sinais sonoros e
luminosos, como, alis, utilizado em todas as passagens de nvel pelo mundo
afora. Basta pesquisar, ver, ler a esse respeito. E o local desabitado, no meio
do mato (fls. 73), tudo a ensejar maiores cuidados e manuteno.
Quanto ao pai dos autores, foroso concluir que tambm contribuiu para
com o evento, pois entregou veculo a pessoa no habilitada, que se mostrou
incapaz de conduzir o veculo, parando-o por sobre o cruzamento, e no se
apercebendo da chegada do trem.
Correto, portanto, a meu sentir, o reconhecimento da concorrncia de
culpas, fato esse que tem reflexos na indenizao pleiteada. E a proporo de
50% de culpa para cada uma das partes razovel, e deve ser reconhecida.
Ambas as partes concorrem para com o evento, de forma igual.
Quanto ao dano moral, o mesmo devido, justamente no valor fixado
pelo Juzo, j que evidente a sua incidncia.
Segundo Yussef Cahali, o dano moral representa um bem imaterial
que integra o patrimnio econmico e moral das pessoas, sejam elas
comerciantes ou no, profissionais ou no, de modo que a sua proteo
no pode ficar restrita queles que dele fazem uso em suas atividades
especulativas; o abalo da credibilidade molesta igualmente o particular,
no que v empenhada a sua honorabilidade, a sua imagem, reduzindo o seu
conceito perante os concidados; o crdito (em sentido amplo) representa um
carto que estampa a nossa personalidade, e em razo de cujo contedo
seremos bem ou mal recebidos pelas pessoas que conosco se relacionam na
diuturnidade da vida privada.
Oportuno, ainda, colacionar a definio de dano moral que nos
apresentada por Savatier como sendo qualquer sofrimento humano que no
causado por uma perda pecuniria e abrange todo atentado reputao da
vtima, sua autoridade legtima, ao seu pudor, sua segurana e
tranqilidade, ao seu amor prprio esttico, integridade de sua inteligncia,
a suas feies, etc. (Trait de la responsabilit civile, vol. II, n. 525) e,
segundo Dalmartello, em sua obra Danni morali contrattuali, tem como

elementos caracterizadores
a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida

do homem e que so a paz, a tranqilidade de esprito, a liberdade individual,
a integridade fsica, a honra e os demais sagrados afetos, classificando-os
em dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra, reputao,
etc.); dano que molesta a parte afetiva do patrimnio moral (dor, tristeza,
saudade, etc.); dano moral que provoca direta ou indiretamente dano
patrimonial (cicatriz deformante, etc.) e dano moral puro (dor, tristeza,
etc.) (in Revista di diritto Civile, 1933, p. 55, apud Responsabilidade Civil,
Rui Stocco, RT, 4 edio, p. 674).
Trata-se, ento, do dano moral puro, caracterizado nos efeitos dolorosos
do falecimento do pai dos autores. A perda eterna, com reflexos marcantes
na vida dos autores.
Portanto, tenho que caracterizado ficou o dano moral, no se podendo
falar em mero aborrecimento, mero desconforto com os fatos. A experincia
traumtica.
E o valor fixado pelo Juzo apresenta-se correto, pois atende a equao
reparao-capacidade econmica das partes-possibilidade. Ademais, o valor
ser dividido por trs. No o caso de qualquer reduo.
A correo foi bem fixada, atendendo a smula 362 do C. STJ, ao passo
que os juros seriam devidos desde o evento danoso (smula 54). No entanto,
foi fixado a partir da sentena e, na ausncia de recurso dos autores, fica
mantido como est.
Por tais motivos, tenho que o recurso no vinga, e a sentena merece
ser mantida, porquanto deu correta soluo s lides, com as observaes aqui
mencionadas.
Ante o exposto, e pelo meu voto, REJEITO a matria preliminar e
NEGO PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
NEWTON SOEIRO ANTO e QUALITEK ADMINISTRADORA DE
BENEFCIOS LTDA, apelado ARNALDO RIBEIRO SALDANHA NETO.
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
integra este acrdo. (Voto n 21653)
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ZULIANI (Presidente) e FORTES BARBOSA.
FRANCISCO LOUREIRO, Relator
Ementa: DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE
Excluso judicial de scio por incapacidade
superveniente, na forma do art. 1.030 do CC Sociedade limitada de natureza personalista - Ru
responsvel tcnico pela rea de sade, conforme
previsto no contrato social e indispensvel
consecuo das atividades sociais - Ausncia da
prtica de ato grave pelo scio, mas a
supervenincia de molstia mental coloca em risco
a continuidade da empresa e leva possibilidade de
sua excluso - Excluso que guarda ntima relao
com o princpio da preservao da empresa Haveres devero ser apurados em sede de
liquidao, e so devidos a partir da data em que o
scio deixou de fato a sociedade - Recurso provido.
VOTO
Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de fls. 351/353
dos autos, que julgou improcedente ao de dissoluo parcial de sociedade
empresria ajuizada por NEWTON SOEIRO ANTO em face de
ARNALDO RIBEIRO SALDANHA NETO.
F-lo a sentena, basicamente, sob o argumento de que a interdio do
requerido ainda no se tornou definitiva, havendo a hiptese de sua reverso,
de modo que prematuro o reconhecimento de perda de affectio societatis. No
mais, no teria se caracterizado a prtica de qualquer falta grave por parte do
ru ou de sua curadora provisria.
Recorre o autor, alegando fls. 362/377 o cerceamento de seu direito
de defesa, pois se viu impedido de produzir provas. Sustenta ter havido ato de
inegvel gravidade e a quebra da affectio societatis. Invoca clusula contratual
que prev a excluso por interdio de qualquer dos scios, bem como o
disposto no art. 1.030 do CC. Entende ser a excluso medida impositiva para o
caso concreto.
O apelo foi contrariado (fls. 386/408).
o relatrio.
1. No padece a sentena de vcio de nulidade por cerceamento de defesa.
As questes relevantes para o deslinde da questo so unicamente

de direito e esto escoradas em prova documental j encartada aos autos, de
modo que correto foi o julgamento antecipado da lide, independentemente da
realizao de prova especfica, quer pericial, quer oral.
A produo de provas seria impertinente ao julgamento da lide. O que se
discute, em ltima anlise, se a incapacidade superveniente de um dos scios,
fato incontroverso nos autos, causa legal e estatutria de sua excluso.
2. O recurso comporta provimento, preservado o entendimento da MMa. Juza de
Direito.
Autor e ru constituram em 27/10/2010 a sociedade limitada Qualitek
Administradora de Benefcios Ltda..
A responsabilidade administrativa seria de exclusividade do scio autor,
e ao ru, por sua vez, caberia a responsabilidade tcnica pela rea de sade.
Certo que o scio ru, Arnaldo, acometido por grave depresso com
ideias de suicdio, foi afastado por duas vezes de seu cargo de Diretor na
empresa Amil em meados de 2000, e novamente em 2008.
Uma vez constituda a pessoa jurdica Qualitek em 2010, ocorreu que
em novembro do ano seguinte decidiu-se pela elevao de seu patrimnio
lquido, e, assim, necessrio o aporte de mais recursos.
O ru se manifestou contrariamente a tal alterao, sendo que o scio
Newton foi o nico a investir poca na sociedade, ficando com 80,77% do
capital social e na qualidade de scio majoritrio.
Sucedeu-se que em 12/03/2012 o autor foi notificado da interdio
provisria do ru, decorrncia de seu transtorno mental depressivo, e ento
props esta ao com vistas a exclu-lo da sociedade, basicamente, sob o
fundamento de que teria surgido desconfiana e desentendimentos que
evidenciariam a quebra da afeio entre os scios. Alm disso, argumentou
que o ru, ao deixar de exercer ativamente sua funo teria praticado ato de
inegvel gravidade em prejuzo da empresa.
3. Inicialmente, cumpre ressaltar que o regime jurdico da excluso de scio
minoritrio de sociedade empresria sofreu sria alterao em virtude do que
contm o artigo 1.030 do novo Cdigo Civil, que no mais se contenta com a
frmula indeterminada e obscura do desaparecimento da affectio societatis.
Trata-se de princpio incompatvel e praticamente ignorado pelos mais
modernos sistemas jurdicos. Inversamente, sua aplicao acrtica e sem
qualquer sistematicidade, ainda insiste em ecoar no direito brasileiro.
Contudo, este antigo entendimento no merece reverberar. Na realidade,
a quebra da affectio societatis jamais poder isoladamente ser considerada
causa da excluso. Pelo contrrio, ela ser, quando muito, consequncia de
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determinado evento srio e objetivo, que configure quebra grave dos deveres
sociais imputvel ao excluindo, este sim suficiente a determinar a excluso
(Erasmo Vallado Azevedo e Novaes Frana e Marcelo Vieira Von
Adamek, Affectio societatis: um conceito jurdico superado no moderno
direito societrio pelo conceito de fim social, in Direito Societrio
Contemporneo I, Quartier Latin, ps. 131 e seguintes).
Tambm no cabe falar em falta grave por parte do ru Arnaldo. No caso
concreto, no restou demonstrada a existncia de quaisquer atos revestidos de
inegvel gravidade, que possam ser imputados ao ru, de modo a permitir a
sua excluso.
O autor no apontou nenhum fato especfico capaz de gerar
repercusses negativas sociedade. Esta alegao, alm de genrica, tambm
descabida, visto que eventual inabilidade ou falta de aptido de scio para a
consecuo das atividades sociais no enseja a caracterizao de falta grave.
Considerando, pois, que a mera alegao de quebra de affectio societatis
no suficiente para a excluso de scio minoritrio, e a inocorrncia de
qualquer ato especfico que pudesse ser gravoso sociedade, impossvel o
deferimento do pedido do autor com base nesses dois argumentos.
4. Contudo, no que toca excluso por incapacidade superveniente do scio,
assiste razo ao apelante.
No se olvide que o tema da participao do incapaz nas sociedades
empresariais tem suscitado sria controvrsia, e por isso merece anlise mais
detida.
Sabido que se est a tratar de uma sociedade limitada de matiz
personalista, formada por dois scios somente, voltada prestao de
servios na rea de sade, especialmente assessoria e planejamento de planos
coletivos de sade.
Sendo assim, e de maneira contrria s sociedades capitalistas (em que a
maior preocupao dos scios de ordem pecuniria), aqui se confere grande
importncia aos atributos pessoais de cada scio.
Apropriado tambm que se atente a distinguir, nas relaes intrasocietrias, a existncia de dois tipos diferentes de scios: os que so
pessoalmente importantes para o empreendimento e que devero trabalhar
efetivamente para ser atingido o fim social, e os que se limitam a colaborar
para a formao do capital social, sem qualquer envolvimento pessoal com
a atividade economicamente explorada, chamados investidores (Manoel de
Queiroz Pereira Calas, Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil, pag.
27).
Portanto, nesse sentido, necessrio um exame casustico que leve no

caso concreto em considerao as implicaes dessa incapacidade do scio
para a sociedade.
Saliente-se, que aqui no cabe falar em excluso automtica do scio,

mas sim em verificar se sua inaptido afetar ou no o desenvolvimento das
atividades sociais.
Cabe ao ru scio excluendo, mdico, a responsabilidade tcnica pela
rea de sade da sociedade, conforme previsto no contrato social. No mero
scio investidor ou capitalista, mas sim, frise-se, assumiu responsabilidade
tcnica perante a ANS.
Trata-se de scio pessoalmente importante para a sociedade, que por
suas qualidades pessoais, e como conhecedor da rea mdica, de extrema
relevncia para o sucesso do empreendimento. Parece evidente que a
incapacidade superveniente do scio, acometido de molstia mental,
compromete sobremaneira e coloca em risco as atividades sociais.
Vrios caminhos abrem-se aos conscios: a) o scio que se torna
incapaz mero prestador de capital, e sua interdio em nada altera a vida
social; b) sua molstia mental pe em risco a continuidade da empresa, o que
determina a sua excluso pelos conscios; c) o scio acometido de
incapacidade indispensvel continuidade da empresa, o que determina
a dissoluo e liquidao da sociedade (Jos Waldecy Lucena, Das
Sociedades Limitadas, pag. 254).
No caso em tela, evidente que se trata da segunda hiptese. Apesar de
no ser responsvel pela administrao da sociedade, o ru Arnaldo
desempenhava relevante funo de responsvel tcnico, indispensvel
consecuo do objeto social de assessoria e contratao de planos coletivos de
sade.
Acrescente-se ainda o fato de que a sociedade formada por dois scios
somente, e inegvel a falta que um deles faria ao seu bom funcionamento,
especialmente se responsvel tcnico.
Na lio de Avels Nunes, nem todas as causas suscetveis de justificar
a excluso de um scio podem configurar-se como no-cumprimento
imputvel de seus deveres, ou seja, no deriva necessariamente de culpa ou
dolo. E indaga: que dever viola o scio, que por fora de doena incurvel ou
prolongada, se encontra impossibilitado de acompanhar a atividade social? O
fundamento do direito de excluso de scios deriva da prpria caracterstica
das sociedades como entes que se destinam prossecuo do escopo
comum dos scios, prossecuo para a qual devem colaborar todos os scios,
conforme resulta do prprio conceito de sociedade. Este dever assume maior
alcance nas sociedades em que a pessoa dos scios tem maior relevncia (A. J.
Avels Nunes, O Direito de Excluso de Scios nas Sociedades Comerciais,
pag. 79 e ss).
Essa a razo que justifica a excluso do scio responsvel pela rea
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tcnica acometido de molstia mental incapacitante.

Cumpre frisar que apesar de a clusula 14 do contrato social falar em
interdio, no h necessidade de se esperar sentena passada em julgado para

Acesso ao Sumrio
a excluso.
Isso, porque, em se tratando do procedimento judicial, verifica-se que
o art. 1.030 do Cdigo Civil, considera, por si s, a incapacidade, como causa
suficiente para tanto, como se v:
Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o
scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos
demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes,
ou, ainda, por incapacidade superveniente.
Como elementar, no a interdio que torna a pessoa incapaz, uma

vez que a ausncia de discernimento preexistente. A interdio apenas gera o
estado jurdico de incapaz e faz prova pr-constituda da incapacidade.
No caso concreto, a interdio do ru foi requerida por seu cnjuge em
razo de molstia mental (art. 3, I do CC), e ningum se abalana afirmar que
antes da sentena final o interditando se encontra provido de discernimento
para a prtica dos atos da vida civil. Prova maior disso que foi requerida e
deferida a nomeao de curador provisrio pessoa do ru.
Em resumo, a incapacidade incontroversa superveniente do ru constitui
causa prevista em lei e no contrato social para excluso do scio de sociedade
de pessoas, na qual era o responsvel tcnico.
5. Resta traar balizas para apurar os haveres do scio excludo da
sociedade.
Sabido que a lio da melhor doutrina e o mais moderno entendimento
do Superior Tribunal de Justia convergem no sentido de que o momento
relevante para a apurao dos haveres o do afastamento do scio.
Na lio clssica de Ernani Estrella, aps analisar todos os critrios,
o momento que se deve reputar consumado, nas relaes de ordem interna,
bvio, o afastamento de scio, este momento que deve ser considerado para
determinao das vantagens que lhe possa caber. Continuando a sociedade
a operar normalmente, se faz mister discriminar as operaes novas das
preexistentes, pois s quanto a estas que o ex-scio participa, assim nos
ganhos, como nas perdas (Apurao de Haveres de Scio, 3. Edio
atualizada, Forense, p. 146).
O mais moderno entendimento do Superior Tribunal de Justia, depois
de algum titubeio inicial, vai no sentido acima posto. Decidiu-se, em data
recente, que a data-base para apurao dos haveres coincide com o
momento em que o scio manifestar vontade de se retirar da sociedade
limitada estabelecida por tempo indeterminado. Quando o scio exerce o
direito de retirada de sociedade limitada por tempo indeterminado, a
sentena apenas declara a dissoluo parcial, gerando, portanto, efeitos ex
tunc (REsp 646221 / PR, Ministra NANCY ANDRIGHI).
Logo, a data base de apurao dos haveres ser a data em que o ru

desligou-se de fato da sociedade, deixando de exercer a sua atividade de
responsvel tcnico.
Os haveres do scio retirante sero apurados por seu valor real de
mercado, mediante percia contbil e, se necessrio, de avaliao. O valor
encontrado ser o mesmo que seria pago se houvesse a alienao negocial da
participao social, com a incluso do valor correspondente ao fundo de
comrcio do quinho do scio retirante (REsp n. 271.930-SP, Rel.
Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 25/02/2002; REsp n.
43.395-SP, Rel. Ministro Ari Pargendler, DJ de 28/06/1999; REsp n.
77.122-PR, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 08/04/1996).
tambm o sentir de Priscila Correa da Fonseca, para quem entre os
bens que compem o complexo organizado pelo empresrio para o
desempenho da atividade econmica se encontram no somente os
corpreos, como imveis, mveis, maquinrios, instalaes, matria-prima,
veculos, utenslios, dinheiro, ttulos e valores mobilirios, como, tambm, os
incorpreos, como os privilgios de inveno, marcas, insgnias, sinais
distintivos, nome, ttulo do estabelecimento, ponto, expresses de
propaganda, concesses, etc. (Dissoluo Parcial, Retirada e Excluso de
Scio, 4. Edio Atlas, p. 218/219).
A apurao dos haveres ser feita em execuo por arbitramento,
seguindo os moldes acima, ou seja, tomando como data base a data do
afastamento de fato do scio excludo e englobando todos os ativos tangveis e
intangveis, inclusive o aviamento, por seu valor de mercado.
6. Em razo do provimento do recurso, para o fim de julgar procedente
a ao de dissoluo parcial da sociedade, arcar o ru com o pagamento das
custas processuais e de honorrios advocatcios que fixo, com moderao,
atento aos parmetros do art. 20, par. 4. do CPC, na quantia de R$ 3.500,00.
Diante do exposto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000115352.2005.8.26.0080, da Comarca de Cabreva, em que apelante ORAIDE
PAVANI E IRM S/C LTDA., apelado O MOINHO MOAGEM ESPECIAIS
LTDA..
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do relator,
que integra este acrdo. (Voto n 8289)

O julgamento teve a participao dos Desembargadores CASTRO
FIGLIOLIA (Presidente), MNICA SERRANO E DIMITRIOS ZARVOS
VARELLIS.
CASTRO FIGLIOLIA, Relator
Ementa: AO DE CONSIGNAO EM
PAGAMENTO JULGADA PROCEDENTE Apelada que no conseguiu efetuar o pagamento de
cheque inadimplido - Recusa da credora apelante em
receber o pagamento demonstrada - Motivos para a
recusa descabidos - Pedido corretamente acolhido.
SUCUMBNCIA-HONORRIOSADVOCATCIOS
- FIXAO EM VALOR SUPERIOR AO
PLEITEADO - ESTIPULAO ULTRA PETITA Verba que deve ser reduzida ao montante pleiteado
inicialmente, equivalente a vinte por cento sobre o
valor consignado - Recurso parcialmente provido,
para serem reduzidos os honorrios.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos.
Trata-se de ao ordinria, denominada de consignao em pagamento
que a autora O Moinho Moagem Especiais Ltda. moveu contra a r Oraide
Pavani e Irm S/C Ltda.. Alegou a autora que emitiu cheque para pagamento
parcial de mensalidade escolar. O cheque no foi compensado por falta de
proviso de fundos. A r se recusa receber os valores relativos crtula, da a
necessidade de consignao.
A ao foi julgada procedente (fls. 95/96).
A r apelou (fls. 98/106). Sustentou, em suma, que a deciso era
ultra petita, porque a apelada pedira a fixao dos honorrios em vinte por
cento sobre o valor do depsito. Os honorrios advocatcios estipulados na
sentena superaram o valor atribudo causa. No mrito, afirmou que, antes
da consignao dos valores representados pelo cheque inadimplido, j
tramitava ao executiva amparada no contrato de prestao de servios
escolares e de reparao por dano moral. O dbito representado pelo cheque
era proveniente da contratao de servios escolares. O valor devido
deveria ser acrescido dos encargos estabelecido no contrato de prestao de

servios escolares. Os
honorrios advocatcios eram excessivos. Pelo que exps, pediu que seu
recurso fosse provido para o fim de ser julgada improcedente a ao, ou
para que se desse a reduo da verba honorria.
Em resposta (fls. 114/117), a apelada pugnou pelo desprovimento do
recurso e pediu que a apelante fosse considerada litigante de m-f.
a sntese necessria.
A objeo preliminar constante do apelo, pertinente fixao dos
honorrios em valor maior do que o pedido, diz respeito ao mrito e ser
analisada na sequncia.
Quanto ao mrito propriamente dito, o recurso comporta parcial
provimento.
A parte desprovida diz respeito ao tema principal em discusso, qual
seja, a consignao do valor referente ao cheque de emisso da apelada
entregue apelante.
A apelada alegou e comprovou a existncia de restrio de seu nome.
Isso se deu em decorrncia da devoluo de cheque por ela emitido em favor
da apelante (fls. 21).
Para haver a baixa do cadastro, a apelada tentou fazer o pagamento
apelante. Como a credora acabou por se recusar a receber o valor representado
pela crtula, a apelada props a presente ao de consignao em pagamento.
Com isso, pretendeu licitamente exonerar-se da obrigao.
Patente a possibilidade da consignao na hiptese, forte no art. 335 do
Cdigo Civil, de seguinte redao:
A consignao tem lugar:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o
pagamento, ou dar quitao na devida forma.
A apelante no negou que se recusou a receber o valor referente
crtula devolvida. Em verdade, ainda que indiretamente, ela sustentou que a
recusa foi justa.
Disse a apelante que o cheque lhe foi entregue para pagamento de dvida
pertinente a contrato de prestao de servios escolares. Para pagamento
parcial da obrigao decorrente de tal contrato, houve a emisso do cheque
pela apelada. Entretanto, no foram quitados nem o cheque e nem o crdito
remanescente, oriundo do indigitado contrato de prestao de servios
escolares.
A apelante sustentou que na ocasio em que foi cientificada sobre a
ao de consignao, j havia ajuizado ao executiva amparada no contrato
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de prestao de servios escolares. Por conta disso, no bastava a consignao

do montante relativo ao cheque inadimplido. Havia a necessidade de o valor

Acesso ao Sumrio
consignado corresponder ao total da dvida oriunda do contrato, inclusive com

a incidncia da multa de 10%.
Os argumentos da apelante no colhem.
Por primeiro, cabe anotar que o cerne da questo no guarda relao
direta com o contrato de prestao de servios escolares firmado entre as
partes. Tampouco h liame entre esta ao e outra na qual exigida a
integralidade da dvida referente ao contrato. O que se discute na presente
ao o direito de a apelada consignar o valor referente ao cheque
anteriormente devolvido, bem como a eficcia - ou no - do depsito
efetuado em favor da apelante para a quitao da obrigao cartular. No h
discusso sobre o contrato de prestao de servios.
O raciocnio da apelante no que tange tanto recusa de recebimento
do valor referente apenas ao cheque - despido do valor devido por conta do
contrato -, como quanto ao montante a ser consignado, peca por um aspecto:
a apelada no contratou a prestao de servios dita inadimplida. Quem o fez
foi seu scio, o Sr. Marcos Antonio Federzoni, contra quem a apelante move
execuo (cf. fls. 59). Se a apelada no contratou, estava obrigada to-s a
honrar o pagamento da dvida representada pela crtula que emitiu. Justamente
a dvida que a apelante se recusou a receber, por entender que tambm outros
valores, como dito, decorrentes do contrato de prestao de servios escolares,
deveriam ser honrados.
O fato de a apelada reconhecer que o cheque inadimplido representa
parte do pagamento dos servios contratados com a apelante, no a vincula
obrigao representada pelo contrato. Sua responsabilidade est limitada
exclusivamente obrigao cambial representada pelo cheque, eis que no
anuiu com o contrato de prestao de servios escolares - seja na condio
de contratante, ou de garantidora. o que se pode verificar do instrumento de
fls. 15/17. Nele sequer consta o nome da apelada.
A concluso inevitvel: no havia como se condicionar o recebimento
do valor representado pela crtula quitao de outras quantias inadimplidas,
decorrentes do por tantas vezes referido contrato de prestao de servios
escolares.
O fato de a crtula encontrar-se encartada nos autos da ao de
reparao de dano movida pela apelante contra a apelada - cpia da inicial
de tal ao foi juntada a fls. 62/68 - tambm no inviabilizava a consignao
dos valores. Naquela demanda no est sendo requerido o pagamento do
ttulo, como afirmou a prpria apelante. Trata-se de ao na qual a apelante
visa a reparao de suposto dano, decorrente de ato ilcito que envolveria a
apelada, mas que no versa diretamente sobre a dvida oriunda da crtula
objeto desta demanda.
A i. magistrada sentenciante bem analisou a questo: Cuidando-se
de hiptese em que possvel ao devedor purgar a mora, embora estivesse

inicialmente em situao que no lhe permitisse manejar a ao de
consignao, por no ter havido recusa ao pagamento, como alega a
requerida, a partir do momento em que pretende o devedor cumprir a
obrigao e lhe sendo, na hiptese, possvel tal fato exsurge para si o direito
de consignar ao credor, que passa a ser considerado em mora. Nem seria
admissvel, no caso concreto, a situao inversa: manter-se o devedor na
posio eterna de inadimplente, quando dispe de meios e pretende saldar o
dbito existente.
Descabida a pretenso da apelante de corrigir o valor consignado - R$
416,66 - com base nos encargos pactuados no contrato de prestao de servios
escolares.
Como dito, no h liame direto entre a apelada e a apelante, no que
concerne ao contrato de prestao de servios escolares. Assim, os ndices
contratados na avena no obrigam a apelada, mas s o contratante, no
obstante este seja scio daquela. Corolrio, devem subsistir os ndices
aplicados pela apelada sobre o dbito (atualizao monetria pela tabela do
TJSP e juros de mora, na base de 1% ao ms), os quais, diga-se de passagem,
no foram impugnados.
Em suma, no havia como se afastar a pretenso principal, j que era
direito da apelada consignar o valor representado pela crtula precedentemente
devolvida, ante a recusa da apelante quanto ao recebimento. Correto o valor
consignado, ele tem aptido para fazer com que se reconhea o pagamento do
crdito - com a consequente quitao - representado pelo ttulo de emisso da
apelada. Como decorrncia, o pedido foi corretamente acolhido, pelo que a
deciso combatida no merece reparos.
Agora, a parte do recurso que merece ser provida.
No que concerne aos honorrios advocatcios, a apelante inquinou a
deciso de ultra petita, em vista de a fixao em seu desfavor ter se dado em
montante superior ao valor pleiteado - inclusive superior ao valor da causa.
No obstante a fixao dos honorrios sucumbenciais possa se dar
independentemente de pedido da parte e em valor superior ao da causa, por
decorrer de lei - mais especificamente do art. 20 do C.P.C. -, no caso dos
autos houve pedido expresso a respeito do montante da verba. O ilustre
procurador da apelada - o maior interessado - pediu que os honorrios fossem
estipulados em vinte por cento sobre o valor consignado.
Sobre a impossibilidade da fixao de verba honorria em montante
superior ao expressamente pleiteado, de se verificar RT 540/176; STJ-3 T.,
REsp 12.585.
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Observada tal peculiaridade, a estipulao da verba em montante

superior ao pedido se caracteriza mesmo como ultra petita, o que leva ao
expurgo do excesso. Assim, os honorrios devem ser reduzidos para o
montante pedido
inicialmente - vinte por cento calculados sobre o valor consignado corrigido e

os demais acrscimos acima j referidos.
Por derradeiro, no colhe a pretenso da apelada, de reconhecimento da
litigncia de m-f, pois a conduta processual da apelante no desbordou as
fronteiras do regular exerccio do direito de defesa. Alis, o provimento parcial
do recurso faz ver isso de forma estreme de dvidas.
Nestes moldes, d-se parcial provimento ao recurso.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
ITA UNIBANCO S/A, apelado/apelante GERSINO DA SILVA (JUSTIA
GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso do
ru e deram provimento, em parte, ao recurso do autor. V.U., de
17316)
LVARO TORRES JNIOR (Presidente) e CORREIA LIMA.
REBELLO PINHO, Relator
Ementa:
MOVIMENTAO
FINANCEIRA
INDEVIDA, DBITO, ESTORNO DE VALORES
E
CADASTRO
DE
INADIMPLENTES
Reconhecida
a existncia da indevida movimentao financeira,
objeto do litgio, compreendendo os indevidos saques
e operaes, com consequentes indevidos dbitos
de valores da conta corrente do autor e indevida
inscrio dos respectivos dbitos em cadastro de
inadimplentes, por culpa do banco ru, uma vez que
a dvida apontada inexigvel em relao ao autor,
porque no demonstrado que contrado pelo autor
correntista, mas decorrente de defeito de servio e
decorrente de ato ilcito do banco, consistente no
descumprimento do dever de resguardar a segurana

da conta do autor contra ao de fraudadores, o que
caracteriza falha de servio, de rigor, a confirmao

da r. sentena, quanto: (a) declarao de nulidade
das movimentaes financeiras objeto do litgio e
deliberao de tornar definitiva a tutela de urgncia
para excluir as negativaes referentes aos dbitos
objeto do litgio; e (b) condenao do banco na
obrigao de fazer de estornar o valor
correspondente indevida movimentao financeira,
objeto do litgio, compreendendo os indevidos saques
e operaes, na conta corrente do autor, bem como
todos os encargos oriundos das mesmas.
RESPONSABILIDADE CIVIL - Comprovado
o defeito de servio, consistente na indevida
movimentao financeira, objeto do litgio,
compreendendo os indevidos saques e operaes, na
conta corrente do autor, e de consequente indevida
inscrio dos respectivos dbitos em cadastro de
inadimplentes, e no configurada nenhuma
excludente de responsabilidade, de rigor,
o
reconhecimento
da
responsabilidade
e
a
condenao do banco ru na obrigao de
indenizar o autor pelos danos decorrentes do ilcito
em questo.
DANO MORAL - A inscrio indevida em cadastro
de inadimplentes constitui, por si s, fato ensejador
de dano moral - A retirada de valores da conta
bancria do autor via operaes indevidas, por culpa
do banco, com o esvaziamento da conta, constitui,
por si s, fato ensejador de dano moral - Dano
moral majorado para R$14.480,00, equivalente a 20
salrios mnimos na data deste julgamento.
Recurso do ru desprovido e recurso do autor
provido, em parte.
VOTO
Vistos.
Ao relatrio da r. sentena de fls. 158/162 acrescenta-se que foi julgado
parcialmente procedente o pedido inicial formulado por GERSINO DA
SILVA em face de ITA UNIBANCO S/A, nos termos do artigo 269,
inciso I, do Cdigo de Processo Civil, torno definitiva a tutela antecipada
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deferida s fls. 76, declaro nulidade das movimentaes financeiras objeto do

litgio (os dbitos: de

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R$ 4.500,00, R$ 4.500,00, R$ 700,00, R$ 4.500,00, R$ 4.600,00, R$ 4.900,00,

R$ 500,00, R$ 500,00, R$ 4.900,00, R$ 3.700,00, R$ 700,00, R$ 700,00, R$
300,00, R$ 3.700,00, R$ 550,00, R$ 400,00, R$ 23,18; e os crditos: de R$
9.300,00, R$ 10.000,00, R$ 3.131,73, R$ 3.700,00, R$ 3.700,00, R$ 23,18;),
condeno o banco ru a estornar todas as movimentaes financeiras citadas,
bem como todos os encargos oriundos das mesmas, e condeno o banco ru a
pagar ao autor a quantia de R$ 5.000,00 ttulo de indenizao por danos
morais, devidamente atualizada pela Tabela do Tribunal de Justia, desde o
ajuizamento da ao (Lei n 6.899/81, artigo 1, 2) e, a partir da citao,
acrescida de juros moratrios de 1% ao ms, nos termos do artigo 406 do
Cdigo Civil, que remete ao artigo 161, 2, do Cdigo Tributrio Nacional.
No mais, condeno o requerido ao pagamento das custas processuais e
honorrios de sucumbncia no importe de 10% do valor da condenao, nos
termos do artigo 20, 3, do Cdigo de Processo Civil.
Apelao do ru (fls. 166/170) sustentando que: (a) a parte recorrida
a nica responsvel pela concretizao da fraude, pois somente a sua desdia
em ceder seu carto ao seu marido e por este ter-se deixado envolver pelo
fraudador que permitiu a efetivao das transaes; e (b) no h
comprovao da extenso do dano que justifique uma condenao em dano
moral.
Apelao recebida (fls.173) e processada, com resposta apresentada pelo
autor (fls. 177/188).
Recurso adesivo do autor (fls. 190/196), sustentando que devem
se majorados os danos morais para o patamar de 100 salrios mnimos e os
honorrios advocatcios para 20% sobre o valor da condenao.
O recurso adesivo foi recebido (fls. 197) e processado, com resposta do
ru (fls. 200/208).
o relatrio.
1. A pretenso recursal do ru de reforma da r. sentena, para julgar
improcedente a pretenso do recorrido.
A pretenso recursal do autor de reforma da r. sentena para majorar o
valor arbitrado a ttulo de danos morais, para 100 salrios mnimos, e elevar os
honorrios advocatcios para 20% do valor da condenao.
2. Reforma-se, em parte, a r. sentena.
2.1. A relao entre as partes, na espcie, est subordinada ao Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Nos termos da Smula 297/STJ: O Cdigo de Defesa do Consumidor
aplicvel s instituies financeiras.
Diante das alegaes das partes e da prova constante dos autos, de

se reconhecer que a relao jurdica entre as partes, objeto da ao, em que
intervm o autor como destinatrio final, de consumo.

2.2. O banco responde objetivamente pelos danos causados ao correntista, em
razo de defeitos no servio prestado e de fatos com relao com os prprios
riscos da atividade, no que concerne, dentre outras, de cobrana e protesto de
ttulos, devoluo de cheques e incluso/manuteno de dbitos em
arquivos de consumo, em razo do disposto no art. 14, do CDC.
Como sabido, para que se configure a obrigao de indenizar,
indispensvel que estejam presentes os trs requisitos ensejadores da mesma,
quais sejam: (i) o ato ilcito, (ii) o dano experimentado pela vtima e (iii) o
nexo de causalidade entre o dano sofrido e a conduta ilcita. Nesse sentido, de
se notar que o CDC aplica-se s instituies financeiras conforme a Smula
n 297 do STJ. Portanto, a responsabilidade dos bancos, pelos danos causados
aos seus clientes, objetiva, isto , independentemente da existncia de ato
culposo, conforme dispe o art. 14, caput, do CDC. Assim, a responsabilidade
do recorrido prescinde de culpa sua, satisfazendo-se apenas com o dano e o
nexo de causalidade. Em relao ao nexo de causalidade, o prprio CDC,
estabelece no inciso II do 3 do art. 14 do CDC, determinadas situaes
aptas a excluir o nexo causal entre a conduta do fornecedor e o dano causado
ao consumidor, quais sejam: a culpa exclusiva do consumidor ou a culpa de
terceiro. (STJ- 3 Turma, REsp 685662/RJ, rel. Min. Nancy Andrighi, v.u., j.
10/11/2005, DJ 05.12.2005 p. 323).
O nus da prova das excludentes da responsabilidade do fornecedor de
servios, previstas no art. 14, 3, do CDC, do fornecedor, por fora do art.
12, 3, tambm do CDC. (STJ-3 Turma, REsp 685662/RJ, rel. Min. Nancy
Andrighi, v.u., j. 10/11/2005, DJ 05.12.2005 p. 323).
2.3. Em demandas promovidas por correntistas imputando saques e operaes
indevidas, em conta corrente, mediante uso de cartes eletrnicos, incumbe
ao banco provar que as operaes foram realizadas regularmente, tendo
em vista a notoriedade do reconhecimento da possibilidade de violao do
sistema eletrnico de saque por meio de carto bancrio e/ou senha, por
fora do disposto nos arts. 6, VIII, e 14, caput, do CDC, e art. 333, II, do
CPC.
Nesse sentido, a orientao dos julgados do Eg. STJ extrados do
respectivo site: (a) Direito processual civil. Ao de indenizao. Saques
sucessivos em conta corrente. Negativa de autoria do correntista. Inverso
do nus da prova. - plenamente vivel a inverso do nus da prova (art.
333, II do CPC) na ocorrncia de saques indevidos de contas-correntes,
competindo ao banco (ru da ao de indenizao) o nus de provar os
fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor. Incumbe ao banco demonstrar, por meios idneos, a inexistncia ou
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impossibilidade de fraude, tendo

reconhecimento da possibilidade
em
vista
notoriedade
do

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de violao do sistema eletrnico de saque por meio de carto bancrio

e/ou senha. - Se foi o cliente que retirou o dinheiro, compete ao banco
estar munido de instrumentos tecnolgicos seguros para provar de forma
inegvel tal ocorrncia. Recurso especial parcialmente conhecido, mas no
provido. (STJ-3 Turma, REsp 727843/SP, rel. Min. Nancy Andrighi, v.u.,
j. 15/12/2005, DJ 01/02/2006 p. 553 RDDP vol. 40 p. 145, o destaque no
consta do original); e (b) Consumidor. Saque indevido em conta corrente.
Carto bancrio. Responsabilidade objetiva do fornecedor de servios.
Inverso do nus da prova. - Debate referente ao nus de provar a autoria
de saque em conta corrente, efetuado mediante carto bancrio, quando o
correntista, apesar de deter a guarda do carto, nega a autoria dos saques.
- Reconhecida a possibilidade de violao do sistema eletrnico e,
tratando- se de sistema prprio das instituies financeiras, ocorrendo
retirada de numerrio da conta corrente do cliente, no reconhecida por
este, impe-se o reconhecimento da responsabilidade objetiva do
fornecedor do servio, somente passvel de ser ilidida nas hipteses do
3 do art. 14 do CDC. - Inverso do nus da prova igualmente facultada,
tanto pela hipossuficincia do consumidor, quanto pela verossimilhana
das alegaes de suas alegaes de que no efetuara o saque em sua conta
corrente. Recurso no conhecido. (STJ-3 Turma, REsp 557030/RJ, rel. Min.
Nancy Andrighi, v.u., j. 16/12/2004, DJ 01/02/2005 p. 542 RSTJ vol. 191 p.
301, o destaque no consta do original).
Na espcie, presente tambm o requisito da hipossuficincia prevista no
art. 6, VIII, do CDC, para a inverso do nus da prova, visto que o
consumidor desconhece os mecanismos de segurana utilizados pelo banco.
Ademais, de se ver que compete instituio financeira r manter toda
a documentao relativa sua atividade, por imposio legal, enquanto no
operar a prescrio e a decadncia em relao aos atos nela consignados.
2.4. Reconhece-se a existncia de falha na prestao do servio pelo banco, no
descumprimento do dever de resguardar a segurana da conta do autor contra a
ao de fraudador, falha de servio esta que permitiu a movimentao
financeira, objeto do litgio, devidamente discriminada, pelo percuciente
MM. Juiz sentenciante, compreendendo os indevidos saques e operaes, que
reduziram seu saldo, sem que o correntista tivesse concorrido para o evento
danoso.
Incontroversa a existncia da movimentao financeira objeto do
litgio, devidamente discriminada, pelo percuciente MM. Juiz sentenciante,
compreendendo os saques e operaes descritos na inicial, em montante que
perfaz R$32.250,00, realizados na conta do autor entre 12.09.12 e 24.09.12 (cf.
fls. 37/39).
No caso dos autos, o banco ru no produziu prova que permitisse o
reconhecimento de que os saques e operaes imputados como indevidos, na

conta do autor, foram realizados por este ou por terceiro por ele autorizado,
nus que era seu (CPC, art. 333, II).
O banco ru sequer conseguiu identificar quem efetivamente realizou
os saques identificados na inicial, nem que houve operao fraudulenta com
contribuio do autor.
Diante das peculiaridades do caso dos autos, de se ver que o banco
ru sequer alegou a possibilidade de sucesso, para a efetivao dos saques e
operaes especificadas na inicial, por terceiro, mediante uso do carto
picotado pelo correntista autor. De qualquer forma, sistema que permita a
efetivao de saques e operaes com carto picotado, no pode ser havido
como seguro contra aes de fraudadores.
Nenhuma prova produzida permite o reconhecimento da culpa exclusiva
de terceiro ou culpa exclusiva ou parcial do autor, nem mesmo a ocorrncia de
caso fortuito ou fora maior, para excluir a responsabilidade do banco ru.
Como bem salientado pela r. sentena recorrida, ainda que tenha agido
o autor de maneira ingnua quanto recebeu a falsa ligao por aquele que se
passava como empregado do banco e enviou o carto picotado ao
estelionatrio, acreditando que seria do banco, no se pode, por isso,
atribuir-lhe a culpa, porquanto o servio prestado pela parte r mostrou-se
defeituoso, vez que no concedeu de forma segura o credirio e os saques em
valores consideravelmente altos.
Em sendo assim, de se reconhecer que os saques indevidos descritos
na exordial, decorreram de ato ilcito do banco, consistente no
descumprimento do dever de resguardar a segurana da conta do autor contra
ao de fraudadores, o que caracteriza falha de servio.
2.5. Comprovado o defeito de servio, consistente na indevida movimentao
financeira, objeto do litgio, compreendendo os indevidos saques e operaes,
na conta corrente do autor, e de consequente indevida inscrio dos
respectivos dbitos em cadastro de inadimplentes, e no configurada nenhuma
excludente de responsabilidade, de rigor, o reconhecimento da
responsabilidade e a condenao do banco ru na obrigao de indenizar o
autor pelos danos decorrentes do ilcito em questo.
2.6. Reconhecida a existncia da indevida movimentao financeira,
objeto do litgio, devidamente discriminada, pelo percuciente MM. Juiz
sentenciante, compreendendo os indevidos saques e operaes, com indevida
apropriao de valores da conta corrente do autor e indevida inscrio dos
respectivos dbitos em cadastro de inadimplentes, por culpa do banco ru,
uma vez que a dvida apontada inexigvel em relao ao autor, porque no
demonstrado que contrado pelo autor correntista, mas decorrente de defeito de
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servio e decorrente de ato ilcito do banco, consistente no descumprimento do

dever de resguardar a segurana da conta do autor contra ao de fraudadores,
o que caracteriza falha de servio, de rigor, a confirmao da r. sentena,
quanto:
(a) declarao de nulidade das movimentaes financeiras objeto do litgio e
deliberao de tornar definitiva a tutela de urgncia para excluir as
negativaes referentes aos dbitos objeto do litgio; e (b) condenao do
banco na obrigao de fazer de estornar o valor correspondente indevida
movimentao financeira, objeto do litgio, compreendendo os indevidos
saques e operaes, na conta corrente do autor, bem como todos os encargos
oriundos das mesmas.
2.7. Mantm a r. sentena, no que concerne condenao por danos morais,
reformando-a para majorar o valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos
morais.
2.7.1. A inscrio indevida em cadastro de inadimplentes constitui, por si s, fato
ensejador de dano moral.
Ainda, a retirada de valores da conta bancria do autor via operaes
indevidas, por culpa do banco, com o esvaziamento da conta, constitui, por si
s, fato ensejador de dano moral.
Tanto a pessoa jurdica quanto a pessoa natural podem ser vtimas de
dano moral. Nos termos da Smula 227/STJ: A pessoa jurdica pode sofrer
dano moral. O titular de firma individual tambm pode padecer de molstia
ao seu patrimnio moral (STJ-4 Turma, REsp 110091/MG, rel. Min. Aldir
Passarinho Junior, v.u., j. 25/04/2000, DJ 28.08.2000 p. 85, conforme site do
Eg. STJ).
Est assentado na jurisprudncia da Corte que no h que se falar em
prova do dano moral, mas, sim, na prova do fato que gerou a dor, o sofrimento,
sentimentos ntimos que o ensejam. Provado assim o fato, impe-se a
condenao, sob pena de violao ao art. 334 do Cdigo de Processo Civil
(STJ-3 Turma, REsp 204786/SP, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito,
v.u., j. 07.12.1999, DJ 12.01.1999, JBCC vol. 188 p. 249, , conforme site do
Eg. STJ).
Especificamente, no que concerne ao reconhecimento de que a inscrio
indevida em cadastro de inadimplentes, por si s, basta para demonstrar o dano
moral, adota-se a orientao dos seguintes julgados extrados do site do Eg.
STJ: (a) A exigncia de prova de dano moral se satisfaz com a demonstrao
da existncia de inscrio indevida nos cadastros de inadimplentes. (STJ-4
Turma, AgRg no Ag 1078183/SP, rel. Min. Luis Felipe Salomo, v.u., j.
10/11/2009, DJe 23/11/2009); (b) A inscrio indevida nos cadastros
restritivos de crdito suficiente para a configurao dos danos morais. (STJ3 Turma, REsp 856085/ RJ, rel. Min. Nancy Andrighi, v.u., j. 17/09/2009,
DJe 08/10/2009); e (c) A simples inscrio indevida do nome da recorrida

no cadastro de emitentes de cheques sem fundos - CCF, j suficiente para
gerar dano reparvel. Precedentes. (STJ-4 Turma, REsp 651443/BA, rel.
Min. Jorge Scartezzini,
v.u., j. 09/11/2004, DJ 06/12/2004 p. 335).

Especificamente, no que concerne ao reconhecimento de que a retirada
de valores da conta corrente do correntista via operaes indevidas, por
culpa do banco, por si s, basta para demonstrar o dano moral, a orientao
dos seguintes julgados: (a) Processual civil e civil. Agravo no recurso
especial. Ao de reparao por danos morais e materiais. Ocorrncia de
saques indevidos de numerrio depositado em conta poupana. Dano moral.
Ocorrncia. - A existncia de saques indevidos em conta mantida junto
instituio financeira, acarreta dano moral. Precedentes. Agravo no
provido (STJ-3 Turma, AgRg no REsp 1137577/ RS, rel. Min. Nancy
Andrighi, v.u., j. 02/02/2010, DJe 10/02/2010, o destaque no consta do
original); (b) RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. AO
DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. TERCEIRO
NO AUTORIZADO QUE, PORTANDO O CARTO DO CORRENTISTA E
SUA SENHA, REALIZA SAQUES DIRETAMENTE NO CAIXA DO BANCO.
NEGLIGNCIA DA INSTITUIO FINANCEIRA CARACTERIZADA. DANO
MORAL. OCORRNCIA. I - Cabe indenizao por danos morais na
hiptese em que o banco, por negligncia, permita que terceiro de m-f
solicite a concesso de crdito e realize saques em conta-corrente e
poupana do correntista que havia fornecido seus dados pessoais ao
estelionatrio. II - A propsito do dano moral, prevalece no Superior
Tribunal de Justia o entendimento no sentido de que a responsabilidade
do agente decorre da comprovao da falha na prestao do servio, sendo
desnecessria a prova do prejuzo em concreto. III - O esvaziamento da
conta da correntista ato objetivamente capaz de gerar prejuzo
moral, pelo sentimento de angstia que causa ao consumidor.
Recurso provido. (STJ-3 Turma, REsp 835531/MG, rel. Min. Sidnei
Beneti, v.u., j. 07/02/2008, DJ 27.02.2008

p. 191); (c) CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.
RESPONSABILIDADE CIVIL. SAQUES IRREGULARES EFETUADOS
EM CONTA CORRENTE. DANOS MATERIAIS RECONHECIDOS.
DANOS MORAIS. OCORRNCIA. VALOR INDENIZATRIO DEVIDO.
FIXAO. LITIGNCIA DE M-F. REEXAME DOS ELEMENTOS
PROBATRIOS. IMPOSSIBILIDADE. SMULA 07/STJ. 1. Tendo o
Tribunal a quo examinado, fundamentadamente, todas as questes suscitadas
pelo recorrente, tanto em sede de apelao como em embargos (fls.141/144,
167/169), no h falar na ocorrncia de omisso e, pois, de ofensa ao art.
535, II, do CPC. 2. No pleito em questo, os saques irregulares efetuados
na conta corrente do autor
acarretaram situao evidente de
constrangimento para o correntista
(que, como
reconhece,
expressamente, o Tribunal perdeu quase todo o seu dinheiro que
tinha em sua conta corrente), caracterizando, por isso, ato ilcito,
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passvel de indenizao a ttulo de danos morais. Segundo precedentes

desta Corte, em casos como este, o dever de indenizar prescinde

Acesso ao Sumrio
da demonstrao objetiva do abalo moral sofrido, exigindo-se como prova

apenas o fato ensejador do dano, ou seja, os saques indevidos por culpa da
instituio ora recorrida: a exigncia de prova do dano moral se satisfaz com a
comprovao do fato que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o
ensejam. Precedentes. 3. Com o fito de assegurar ao lesado justa reparao,
sem incorrer em enriquecimento ilcito, fixo o valor indenizatrio por danos
morais em R$3.000,00 (trs mil reais). 4. A pretenso do recorrente no sentido
de que seja reconhecida a litigncia de m-f implicaria o revolvimento de
elementos probatrios analisados nas instncias ordinrias, e sobre os quais o
Tribunal a quo fundamentou sua deciso. Incidncia da Smula 07, desta
Corte. 5. Recurso parcialmente conhecido e, nesta parte, provido. (STJ-4
Turma, REsp 797689/ MT, rel. Min. Jorge Scartezzini, v.u, j. 15/08/2006, DJ
11.09.2006 p. 305); e (d) DECIDO: A Caixa Econmica Federal foi
condenada a indenizar correntista, a ttulo de dano material e moral, porque
houve saque indevido de R$ 1.040,00 (mil e quarenta reais) da conta-corrente
do cliente por obra de estelionatrios. Cuidou-se do chamado golpe da fita
magntica, onde o carto do cliente fica retido no caixa de auto-atendimento
e o golpe aplicado quando este deixa o terminal, aps receber orientao
pelo telefone de suporte tcnico. O banco foi condenado a restituir a
importncia retirada indevidamente da conta-corrente do cliente e a pagar R$
10.000,00 (dez mil reais), a ttulo da dano moral. O Tribunal a quo
confirmou a condenao. Entendeu que houve negligncia da Caixa
Econmica no evento e manteve os valores da indenizao. (...) De outra parte,
a recorrente afirma que no houve comprovao do dano moral sofrido pelo
correntista, sendo indevida a indenizao. A prova do dano moral
desnecessria, bastando a demonstrao do ato ilcito, ou seja os saques
indevidos por culpa da CEF, para que seja deferida a indenizao. A
exigncia de prova do dano moral se satisfaz com a comprovao do fato
que gerou a dor, o sofrimento, sentimentos ntimos que o ensejam. Nesse
sentido: AgRg no Ag 718.555/HUMBERTO e REsp 702.872 e AgRg no Ag
701.915/SCARTEZZINI. S possvel revisar a indenizao por dano moral
quando o valor fixado nas instncias locais for exageradamente alto, ou baixo,
a ponto de maltratar o Art. 159 do Cdigo Bevilqua (Art. 186 do CC/2002).
Fora desses casos, incide a Smula 7. A propsito: AGA 477.631/DIREITO;
AGA 455.412/CASTRO; REsp 556.200/CESAR; REsp 287.816/BARROS
MONTEIRO e EREsp 439.956/DIREITO. (...) Nego provimento ao agravo
de instrumento. (Ag 861069/RS, rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ
17.04.2007).
2.7.2. Quanto quantificao da indenizao por danos morais, adotase a seguinte orientao: (a) o arbitramento de indenizao por dano moral
reconhecido deve considerar a condio pessoal e econmica do autor, a
potencialidade do patrimnio do ru, bem como as finalidades sancionadora e
reparadora da indenizao, mostrando-se justa e equilibrada a compensao

pelo dano experimentado, sem implicar em enriquecimento sem causa da
lesada; e
(b) a fixao do valor da indenizao, devida a ttulo de danos morais, no fica
adstrita aos critrios do Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes (STJ-4
Turma, AgRg no Ag 627816/MG, rel. Min. Fernando Gonalves, v.u., j.
03/02/2005, DJ 07.03.2005 p. 276, conforme site do Eg. STJ).
2.7.3. Quanto ao emprego do salrio mnimo como critrio de indexao do valor
da indenizao, o recurso merece parcial acolhida. Reproduzo, por
esclarecedora, a ementa do RE 409.427-AgR, Relator Ministro Carlos Velloso:
CONSTITUCIONAL. INDENIZAO: SALRIO-MNIMO. C.F., art. 7,
IV. I. - Indenizao vinculada ao salrio-mnimo: impossibilidade. C.F., art.
7, IV. O que a Constituio veda -- art. 7, IV -- a fixao do quantum da
indenizao em mltiplo de salrios-mnimos. STF, RE 225.488/PR, Moreira
Alves; ADI 1.425. A indenizao pode ser fixada, entretanto, em salriosmnimos, observado o valor deste na data do julgamento. A partir da, esse
quantum ser corrigido por ndice oficial. II. - Provimento parcial do agravo:
RE conhecido e provido, em parte. Cito, no mesmo sentido, os REs 270.161,
Relatora Ministra Ellen Gracie; 225.488, Relator Ministro Moreira Alves;
e 338.760 Relator Ministro Seplveda Pertence. Assim, frente ao art. 557,
1-A, do CPC, dou parcial provimento ao recurso apenas para desvincular o
quantum indenizatrio do valor do salrio mnimo, devendo ser considerado o
vigente na data da condenao, a ser atualizado monetariamente pelos ndices
legais. Publique-se. Braslia, 26 de outubro de 2004. Ministro CARLOS
AYRES BRITTO Relator (RE 430411/RJ, rel. Min. Carlos Ayres Britto, DJ
30/11/2004 PP-00110, conforme site do Eg. STF).
2.7.4. Considerando os parmetros supra indicados e buscando assegurar lesada a
justa reparao, sem incorrer em enriquecimento ilcito, mostra- se, na
espcie, razovel a fixao da indenizao de danos morais na quantia de
R$14.480,00, com incidncia de correo monetria a partir da data deste
julgamento.
Observa-se que, na data deste julgamento, o valor do salrio mnimo
de R$724,00.
2.7.5. Os juros simples de mora incidem a partir da data da data da citao, na taxa
de 12% ao ano (CC/2002, art. 406, c.c. CTN, art. 161, 1), por se tratar de
responsabilidade contratual.
Nesse sentido, quanto taxa de juros de mora, a orientao do
julgado extrado do site do Eg. STJ: CIVIL E PROCESSUAL CIVIL.
AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DIVERGNCIA NO
RECURSO
ESPECIAL.
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INDENIZATRIA.
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RESPONSABILIDADE CONTRATUAL.
INCIDNCIA. DECISO EM
JUROS
DE
MORA.

Acesso ao Sumrio
CONFORMIDADE COM A ATUAL JURISPRUDNCIA DESTA CORTE.

1. As Turmas que compem a Segunda Seo deste Eg. Tribunal firmaram
convico que na responsabilidade contratual os juros de mora incidem a partir
da citao, pela taxa do art. 1.062 do Cdigo de 1916 at 10.1.2003 (0,5% ao
ms) e, aps essa data, com a entrada do Cdigo Civil de 2002, pelo art. 406
do atual diploma civil (1% ao ms); 2. Deciso recorrida em perfeita
consonncia com a atual jurisprudncia desta Corte, incidncia da Smula
168/STJ; 3. Agravo Regimental no provido. (STJ-2 Seo, AgRG nos
EREsp 871925/MG, rel. Min. Honildo Amaral de Mello Castro, v.u., j.
28/04/2010, DJe 14/05/2010, o destaque no consta do original).
Nas indenizaes por ato ilcito, os juros compostos somente so
devidos por aquele que praticou o crime (Smula n. 186/STJ).
2.8. Reforma-se a r. sentena para fixar os honorrios advocatcios em
15% do valor total da condenao.
A verba honorria assim arbitrada atende o disposto no art. 20, 3, do
CPC, com observncia dos parmetros indicados nas alneas a, b e c, do
3, do mesmo artigo, e o percentual fixado se revela como razovel e
adequado, sem se mostrar excessivo, para remunerar condignamente o
patrono do autor, em razo do zelo do trabalho por eles apresentado e da
natureza e importncia da causa.
A fixao de indenizao por danos morais em montante inferior ao
pleiteado no implica em sucumbncia do autor em relao a esse pedido.
Anota- se que: Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em
montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia
recproca. (Smula 326/STJ).
3. Em resumo, respeitado o entendimento do MM. Juzo sentenciante, o
recurso do ru deve ser desprovido e o recurso do autor deve ser provido, em
parte, para, mantida, no mais, reformar a r. sentena, para: (a) majorar o valor
da indenizao por danos morais para a quantia de R$14.480,00, com
incidncia de correo monetria a partir da data deste julgamento; e (b)
majorar a verba honorria decorrente da sucumbncia para 15% do valor da
condenao.
Ante o exposto e para os fins acima, nega-se provimento ao recurso do
ru e d-se provimento, em parte, ao recurso do autor.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012633371.2012.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que so apelantes NELSON
GONALVES BUENO (JUSTIA GRATUITA) e ROSA MARIA MORAES

BUENO (JUSTIA GRATUITA), apelado BANCO DO BRASIL S/A.
(Voto n 26.083)
GILBERTO DOS SANTOS (Presidente), WALTER FONSECA E GIL
COELHO.
GILBERTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: CONTRATO BANCRIO. Conta corrente.
Roubo de cartes. Comunicao no tempo oportuno
no infirmada por provas hbeis pelo ru. Saques
fraudulentos. Responsabilidade objetiva reconhecida.
Obrigao do banco de restituir os valores
indevidamente sacados ou debitados na conta. Danos
morais. Ocorrncia, em face da angstia gerada com
a subtrao dos recursos. Recurso provido.
VOTO
Trata-se de ao visando declarao de inexigibilidade de dbitos
realizados em cartes magnticos aps comunicao de roubo, com pedido
de indenizao por danos morais, julgada improcedente pela r. sentena de
fls. 81/82, de relatrio adotado, que condenou o autor nas custas, despesas
processuais e honorrios de advogado arbitrados R$ 500,00.
Apela o autor (fls. 85/91) alegando que no dia 12 de fevereiro de 2012,
por volta das 21h15, ele e sua esposa foram roubados por dois indivduos,
conforme Boletim de Ocorrncia. Relata ter prestado informaes por telefone
ao Banco ru. Salienta que os meliantes realizaram saques, transferncias,
utilizaram carto de crdito e firmaram emprstimos. Da, em razo da inrcia
do ru em suspender as movimentaes financeiras dos criminosos, entende o
autor fazer jus tambm indenizao por danos morais. Pugna seja provido o
recurso de apelao para a completa reforma da r. sentena guerreada.
Recurso no preparado, devido gratuidade de justia (fls. 40) e
respondido pelo ru (fls. 95/99) que se bateu pela manuteno da r. sentena
haja vista no haver qualquer resqucio de engano no julgamento, donde a
manuteno da r. sentena ser de rigor.
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o relatrio.
O autor narra em sua inicial que foram realizados saques indevidos
em sua conta corrente aps o roubo que sofreu em 12.02.2012, estando a
contestao dos dbitos a fls. 25/26 perante a instituio financeira r. Da,
pela falta de providncias tendentes ao ressarcimento das despesas indevidas,
moveu a presente ao, na qual tambm espera ressarcimento por danos
morais experimentados.
Do roubo o autor deu notcia autoridade policial conforme faz prova o
Boletim de Ocorrncia de fls. 18/21.
Acesso ao Sumrio
E, no caso, tem certo peso a notitia criminis lavrada. A despeito de

encerrar presuno relativa dos fatos narrados, de extrema responsabilidade
do declarante, j que em sendo incorretas as informaes veiculadas, ensejam,
no mnimo, a imputao penal por comunicao falsa de crime, isso se outra
tipificao de maior gravidade no restar demonstrada, tal como falsidade
ideolgica.
De sua vez, o Banco atribuiu responsabilidade ao prprio autor,
alegando que s fora informado do roubo pelo autor aps aproximadamente
duas semanas do ocorrido, portanto falhando o correntista em seu dever de
comunicao imediata da perda, furto ou roubo de carto bancrio.
Todavia, essa falta de comunicao no aparenta ter ocorrido.
Na notificao pstuma enviada pelo autor ao Banco e escrita de prprio
punho (fls. 22/23), este relata ter sido orientado pela Polcia a ligar alm da
seguradora de veculos, para o Banco do Brasil, o que acabou fazendo pela
super linha. Contudo, durante o procedimento, acredita o autor que o
preposto do ru bloqueou apenas o Carto Mastercard, deixando sem o
bloqueio o Carto Outro Card Visa, o qual ensejou os inmeros saques e
emprstimos.... Tais fatos, servem no mnimo para comprovar que o autor
realmente procurou adotar as medidas protetivas no tempo oportuno, tanto
que o Banco ru, no desmente o bloqueio do Mastercard, a respeito do qual
no houve o problema de saques indevidos.
Ora, como tem sido resolvido em casos semelhantes, cumpria mesmo ao
Banco provar a regularidade de sua operao, o que infelizmente no
conseguiu fazer. E no pode bastar, bvio, a simples afirmao do Banco
de que tais operaes teriam sido feitas com a utilizao do carto e da
respectiva senha. Era preciso um mnimo de prova em tal sentido.
Em tese, o sistema de informtica utilizado pelo Banco pode at ser
invulnervel, mas isso no se confirma na prtica. Notria a crescente
descoberta de fraudes e golpes contra correntistas e instituies financeiras,
fato admitido pela prpria entidade representativa dos bancos (FEBRABAN)
em seu site na internet, como se observa de excerto extrado de voto da

Ministra do
E. Superior Tribunal de Justia NANCY ANDRIGHI no julgamento de caso

semelhante: A complexidade e alcance das fraudes parecem, infelizmente,
acompanhar a especializao tecnolgica do sistema bancrio. O Brasil,
expoente mundial na rea de tecnologia da informao (TI) aplicada rea
financeira, tambm sofre com a ao de indivduos que utilizam os novos
canais de comunicao entre os bancos e seus clientes para cometerem
crimes antes praticados no interior das prprias agncias (REsp 557.030, j.
16.12.2004, DJ de 01.02.2005, p. 542).

Outrossim, como todo o aparato voltado para a operacionalizao do
sistema e bem assim a segurana do mesmo de responsabilidade da
instituio bancria, sem participao ou monitoramento por parte do
consumidor, no se vislumbra nenhuma possibilidade de se transferir para
este a responsabilidade por eventuais falhas.
Portanto - repita-se - para se eximir da responsabilidade, impunha-se ao
ru demonstrar a culpa exclusiva do autor, o que no foi feito a despeito de ter
sido aberta a oportunidade ao ru para esse fim (fls. 77) que acabou
desperdiada (fls. 80). Nesse sentido:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. AO DE INDENIZAO. SAQUES
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SUCESSIVOS EM CONTA CORRENTE. NEGATIVA DE AUTORIA DO

CORRENTISTA. INVERSO DO NUS DA PROVA.
- plenamente vivel a inverso do nus da prova (art. 333, II do CPC)
na ocorrncia de saques indevidos de contas-correntes, competindo
ao banco (ru da ao de indenizao) o nus de provar os fatos
impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor.
- Incumbe ao banco demonstrar, por meios idneos, a inexistncia ou
impossibilidade de fraude, tendo em vista a notoriedade do
reconhecimento da possibilidade de violao do sistema eletrnico
de saque por meio de carto bancrio e/ou senha.
- Se foi o cliente que retirou o dinheiro, compete ao banco estar munido
de instrumentos tecnolgicos seguros para provar de forma inegvel
tal ocorrncia.
Recurso especial parcialmente conhecido, mas no provido.
(STJ - REsp 727.843-SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, J.

15/12/2005, DJ de 01/02/2006, p. 553)
Em tais circunstncias, no se desincumbindo o ru do nus da prova
que lhe incumbia, era mesmo incontornvel a sua responsabilizao pelos
saques e contratao indevidos, pois em se tratando de relao de consumo, a
responsabilidade decorrente de defeito no servio objetiva (art. 14, CDC).
Logo, inafastvel a obrigao de o ru devolver os valores
fraudulentamente sacados da conta corrente, transferncias e contratos de
emprstimo.
Por outro lado, conforme entendimento que tem prevalecido na Cmara,
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tambm cabvel a verba a ttulo de dano moral, pois a subtrao de recursos da

conta fato que afeta o lado psquico da pessoa, mormente quando h
resistncia no reconhecimento da falha e demora desmedida na restituio
dos valores surrupiados e anulao dos negcios ilegitimamente celebrados.
Nesse sentido, alis, tambm j decidiu o Colendo Superior Tribunal de
Justia:
O esvaziamento da conta da correntista ato objetivamente
capaz de gerar prejuzo moral, pelo sentimento de angstia que
causa ao consumidor.
(STJ - REsp 835.531-MG, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, J.

07/02/2008, DJ 27/02/2008, p. 191)
No entanto, nada justifica o elevado valor pretendido pelo autor, pois
conforme pacificado na jurisprudncia: O valor da indenizao deve atender
aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, observado seu
contedo didtico, de modo a coibir reincidncia do causador do dano sem
enriquecer a vtima (STJ - AgRg no REsp 945.575-SP, Rel. Ministro
HUMBERTO GOMES DE BARROS, J. 14/11/2007, DJ 28/11/2007, p. 220).
No caso, a despeito dos aborrecimentos causados, os fatos no tiveram
outras repercusses de maior relevo, de modo a justificar compensao mais
alentada.
Em assim sendo, na esteira do que tem sido decidido em casos
semelhantes, tenho que suficiente uma compensao no valor de R$
6.000,00 (seis mil reais), razovel e proporcional para o caso.
Ante o exposto e pelo mais que dos autos consta, com a devida vnia,
dou provimento ao recurso para reformar a r. sentena e julgar procedente a
ao, com a condenao do ru a restituir ao autor os valores contestados a fls.
25/26, bem como outros advindos dos cartes sinistrados aps 12.02.2012,
com correo monetria a partir das datas dos saques e juros de mora de 1% ao
ms desde a citao, bem como pagar compensao por danos morais no valor
de R$ 6.000,00 (seis mil reais), com correo monetria a partir do presente
acrdo e juros de mora desde a citao, alm das custas e honorrios de
advogado arbitrados em 10% (dez por cento) do valor da condenao,
montante razovel para o caso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 012543007.2010.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante BANCO
SANTANDER BRASIL S/A, apelado JULIA LEITE SANT ANNA

(JUSTIA GRATUITA).

(Voto n 14989)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores S.
OSCAR FELTRIN (Presidente) e FRANCISCO THOMAZ.
SILVIA ROCHA, Relatora
Ementa: Seguro de vida e acidentes pessoais Legitimidade passiva da estipulante, integrante do
mesmo grupo econmico a que pertence a
seguradora, para responder ao de cobrana.
No havendo prova de que ao consumidor foi dada
informao clara e adequada a respeito do produto
que estava adquirindo, bem como no constando da
proposta a excluso de indenizao por morte de
segurado com mais de 60 anos, incumbe
seguradora o dever de indenizar - Apelo no
provido.
VOTO
Insurge-se o ru, em ao de cobrana de indenizao prevista em
contrato de seguro de vida, contra r. sentena que a julgou procedente.
Sustenta que apenas intermediou a contratao do seguro firmado entre
o segurado e a seguradora, atuando como mandatrio, e contratou o Santander
Seguros S/A, de modo que parte ilegtima para figurar no polo passivo da
ao. Nega responsabilidade solidria com a seguradora, nica responsvel
pelo pagamento da indenizao, tendo havido o encerramento do sinistro sem
indenizao, diante do constante da clusula 16, item 16.1 do contrato de
seguro. Aduz no ter tido cincia da idade do representante da empresa
proponente do seguro, quando da aceitao da proposta. Pede a reforma da
sentena.
Recurso tempestivo e preparado.
Houve resposta.
o relatrio.
Tratando-se de cobrana de indenizao prevista em aplice de seguro, a
regra a de que a r a seguradora, no a estipulante ou o corretor de seguros.
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Estipulante tem conceito legal, a pessoa que contrata seguro por

conta de terceiros, ou mandatrio dos segurados (art. 21, 1 e 2, do
Decreto- Lei n 73, de 21.11.1966), do que resulta que no se lhe exige a
indenizao

Acesso ao Sumrio
securitria, salvo hiptese excepcional, em que a estipulante faz parte do mesmo

grupo econmico da seguradora, como no caso dos autos.
J foi decidido que: O contrato de seguro em grupo foi celebrado com
a Companhia Seguradora Aliana Brasil, cujo presidente nomeado pelo
Banco do Brasil; foi intermediado pela BB Corretora de Seguros e
Administradora de Bens S/A, companhia integrante do mesmo grupo
econmico do Banco do Brasil; a estipulante entidade associativa dos
empregados do Banco do Brasil (fl. 66); o pagamento do prmio se dava
mediante lanamento em conta corrente na agncia do Banco do Brasil; o
certificado deveria ser entregue na agncia do Banco do Brasil e todas as
informaes e comunicaes, feitas diretamente mesma agncia do Banco
do Brasil. Diante desses fatos, assim reconhecidos e demonstrados nos
autos, de se concluir que o contrato de seguro uma operao que
interessa ao grupo liderado pelo Banco do Brasil, e a ao pode ser proposta
contra qualquer uma das entidades que participaram do negcio, ora
intermediando, ora segurando, ora usando de sua logomarca, do seu prestgio
e de suas instalaes, quando no dos seus empregados, para a celebrao
do contrato de seguro. Em caso assemelhado, assim decidiu esta Quarta
Turma em acrdo da lavra do eminente Ministro Cesar Asfor Rocha:
Comercial e processual civil. Contrato de seguro de acidentes pessoais.
Legitimidade passiva da empresa corretora pertencente ao mesmo grupo
econmico da seguradora. Recurso no conhecido. - A empresa corretora
do contrato de seguro por acidentes pessoais pertencente ao mesmo grupo
econmico da empresa seguradora, valendo-se de toda a estrutura funcional
da lder do grupo, tem legitimidade passiva para a causa na ao de execuo
do contrato por ela intermediado. - Recurso especial no conhecido (REsp
n 255637/PB, 4a Turma, rel. o em. Min. Cesar Asfor Rocha, DJ 10.09.01).1
Neste caso, os elementos trazidos aos autos demonstram que o contrato
de seguro foi celebrado com a seguradora Santander Seguros S/A,
intermediado pela Santander S/A Serv. Tc. Adm. de Corretagem de
Seguros (fl. 12) e o pagamento do prmio era descontado na conta corrente
que o segurado mantinha no Banco Santander S/A (fl. 14), de modo que o
contrato celebrado interessava ao grupo liderado pelo Santander, da a
legitimidade do Banco Santander S/A, pertencente ao mesmo grupo
econmico, para responder solidariamente demanda.
Nesse sentido, em caso anlogo ao dos autos, em que se discutia a
solidariedade do Banco Santander S/A para responder ao de cobrana de
indenizao securitria, esta Corte j decidiu que: O seguro oferecido faz
parte daquele pacote que normalmente oferecido aos clientes na agncia
bancria
- seguros, ttulos de capitalizao, cartes, planos de previdncia privada,
leasing -, em contrapartida por servios, pouco importando que a seguradora
REsp n 331.465-RO, 4 T., Rel. Min. RUY ROSADO DE AGUIAR, j. 6.12.2001, D.J. 8.4.2002.
seja formalmente outra instituio, mas do mesmo grupo econmico.

Agindo como representante da seguradora, intermediando integralmente sua
relao com segurados e recebendo os prmios mensais, o banco deve
responder, na qualidade de fornecedor de servios, em solidariedade
seguradora, com o objetivo de assegurar a proteo integral ao
consumidor em decorrncia de associao de interesses negociais prevista
especificamente em diversos dispositivos do CDC (artigos 3, 4, I, 6, VIII,
7, pargrafo nico, 25, 1, e 28,
3). (Apelao n 0210810-32.2009.8.26.0100, 36 Cmara, rel. DYRCEU
CINTRA, j. 02.06.2011).
A negativa ao pagamento da indenizao securitria perseguida nos
autos, representada pela aplice 1134 relativa proposta n 000713525880
(fl.12), com vigncia entre 24.04.2008 e 24.04.2009, decorrente da morte
natural do segurado, na qualidade de scio da empresa proponente PH3
Imveis Ltda., ocorrida em 19.03.2009 (fl.12-16), no valor de R$
90.000,00, fundou-se na clusula 16, item 16.1 alnea d.
Para tanto, a seguradora comunicou, em 24 de junho de 2009, que,
estamos impossibilitados de efetuar o pagamento da indenizao reclamada,
uma vez que, nos foi informado pelo notificante, que o segurado nasceu
em 28/10/1940, possuindo portanto 67 anos completos na data do incio de
vigncia da aplice, que se deu em 24/04/2007, encontrando-se lesionada a
condio da aplice, sub-item 16.1, alnea d, a qual transcrevemos logo
abaixo: 16 DOS SEGURADOS (PRINCIPAIS E DEPENDENTES) 16.1 Os
segurados principais devero ser, exclusivamente, scios/diretores e ou
funcionrios da empresa de que na data da contratao: d) tenham, no
mnimo, 14 (quatorze) e, no mximo, 60 (sessenta) anos de idade, completos
na data do envio da lista mencionada no item 7.2 destas Condies Gerais
(fl.17).
Na inicial, afirma a autora, filha do segurado falecido, que seu pai
adquiriu o seguro pelo gerente de contas e que nos dados da proposta no
consta restrio em relao idade, alm do que a seguradora teve o prazo de
15 (quinze) dias para aceitar ou recusar o seguro, a partir do dbito da
primeira parcela, sendo que os valores dos prmios foram pontualmente
debitados na conta corrente de seu genitor. Alm disso, ao seu pai no foi
entregue cpia do seguro no momento da contratao, como tambm no lhe
foi dada cincia sobre os riscos e as condies do contrato, da a pretenso
ao pagamento da indenizao securitria.
Em contestao, o ru apenas disse que a fundamentao para o
encerramento do sinistro sem indenizao, decorre do fato de que a autora no
faz jus a ela, em razo da clusula 16, sub item 16.1 alnea d do contrato de
seguro firmado.
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Ao contrato de seguro discutido no processo, representado pela aplice

n 1134/proposta n 000713525880, com vigncia a partir de 24.04.2008, tem
aplicao o Cdigo do Consumidor.

Acesso ao Sumrio
2
De fato, considera-se consumidor quem adquire ou utiliza produto

ou servio (Lei n 8.078/90, art. 2); fornecedor, aquele que desenvolve
atividades, entre outras, as de prestaes de servio (idem, art. 3); servio,
por sua vez, qualquer atividade fornecida ao mercado de consumo, mediante
remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e
securitria (idem, 2).
Diante de tais premissas, seguradora que firma contrato de seguro
fornecedora, porque presta servio de natureza securitria, e segurado, pessoa
fsica, se destinatrio final, como no caso dos autos, consumidor.
Alis, em se cuidando de relao de consumo, como ocorre na espcie,
convm rememorar que a informao adequada e clara sobre os diferentes
produtos e servios e a proteo contra a publicidade enganosa, que
proibida de modo expresso, constituem alguns dos bsicos direitos do
consumidor (Lei n 8.078/90, artigo 6, III, IV, e artigo 37). Facilita-se-lhe a
defesa at com a inverso do nus da prova a seu favor, quando, como no
caso, for verossmil a alegao (idem, VIII).
Pois bem, o novo princpio bsico norteador da formao dos contratos
entre consumidores e fornecedores o institudo pelo art. 4, caput, do CDC, o
da transparncia que clareza, informao sobre os temas relevantes da
futura relao contratual. Eis porque institui o CDC um novo e amplo dever
para o fornecedor, o dever de informar ao consumidor no s sobre as
caractersticas do produto ou servio, como tambm sobre o contedo do
contrato. Pretendeu, assim, o legislador evitar qualquer tipo de leso ao
consumidor, pois sem ter conhecimento do contedo do contrato, das
obrigaes que estar assumindo, poderia vincular-se a obrigaes que no
pode suportar ou que simplesmente no deseja.2
Como reflexos do princpio da transparncia temos o novo dever
de informar o consumidor, seja atravs da oferta, clara e correta (leiase aqui publicidade ou qualquer outra informao suficiente, art. 30) sobre
as qualidades do produto e as condies do contrato, sob pena de o
fornecedor responder pela falha da informao (art. 20), ou ser forado a
cumprir a oferta nos termos em que foi feita (art. 35).3
As linhas de interpretao asseguradas pela jurisprudncia brasileira
aos consumidores em matria de seguros so um bom exemplo da
implementao de uma tutela especial para aquele contratante em posio
mais vulnervel na relao contratual, antes e depois da entrada em vigor
do CDC. Aqui h de se presumir a boa-f subjetiva dos consumidores e se
impor deveres de
Cludia Lima Marques, in Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, RT, 4 ed., 2004, p.595.
3
idem, op. cit., p. 599.
boa-f objetiva (informao, cooperao e cuidado) para os fornecedores,

especialmente tendo em conta o modo coletivo de contratao e por adeso.1
No caso em tela, no h prova de que o segurado tinha conhecimento de
que o seguro por ele contratado continha clusula que inibia o pagamento de
indenizao em virtude da sua idade nem de que a ele foi fornecida informao
clara e adequada a respeito, a justificar a negativa do pagamento da respectiva
indenizao.
Na proposta nada consta sobre o limite de idade dos segurados no
momento da contratao, nem mesmo no item que trata das observaes (fl.
12/13).
No h prova, ainda, de que o contrato de seguro contendo clusulas
com descrio das excluses e coberturas oferecidas pela seguradora tenha
sido entregue ao segurado nem de que ele tinha delas conhecimento, porque a
seguradora no trouxe aos autos nenhum documento assinado pelo segurado e
tampouco h cpia do referido contrato, comprovando a existncia da alegada
clusula.
Se no bastasse, no crvel que no momento da contratao os
documentos pessoais dos segurados no tenham sido analisados pela
seguradora, de modo que o pagamento mensal dos prmios, evidentemente,
gerou expectativa de que a indenizao securitria seria paga, no caso de
ocorrer o sinistro, incumbindo ao ru honrar o dever de indenizar.
Nem se diga que a determinao de pagamento de indenizao implica
violao ao contido nos artigos 1432 a 1460, do C. Civil vigente quando da
contratao do seguro, porque tais, em sntese, determinam que a seguradora,
ou quem lhe fizer as vezes, se responsabilizar pelos riscos assumidos e o
banco, ao deixar de informar de forma clara e precisa a limitao que afirma,
no tendo enviado, como deveria, as condies gerais, logo aps a contratao
do seguro, assumiu o risco de pagar indenizao pelo sinistro, ainda que o
segurado tivesse, ao tempo da contratao, mais de 60 anos completos.
Nesse sentido, a jurisprudncia desta Corte, em casos anlogos ao dos
autos:
Seguro de vida. Indenizao cobrada em razo de morte. Negativa de
pagamento. Clusula restritiva de idade do segurado na data da contratao.
Ausncia de demonstrao de efetiva previso contratual, na hiptese.
Ademais, clusulas limitativas devem ser claras e destacadas no contrato.
Art. 54, 3 e 4, CDC. Possibilidade de nulidade em razo da ausncia de
prvio conhecimento. Art. 46, CDC. Proibio de agir com comportamento
contraditrio (venire contra factum proprium), no caso. Apelo improvido. (Ap.
0245633-35.2009.8.26.0002, 34 Cmara, rel. Soares Levada, j. 07.10.2013)
1
apud Cludia Lima Marques, in Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, RT, 4 ed.,
2004, p.394/395.
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Apelao. Seguro de vida em grupo. Ao de cobrana de indenizao

securitria. Sentena de improcedncia. Insurgncia dos autores. Contrato
de seguro cuja proposta foi oferecida por empresa da qual a segurada,
falecida, era uma das scias. Clusula das condies gerais do seguro que
veda o ingresso como segurado na aplice de pessoa com mais de 60 anos
de idade. Segurada que, quando da contratao do seguro, contava com 64
anos de idade. Recusa da seguradora quanto ao pagamento da indenizao
securitria pleiteada correspondente ao valor total do capital segurado.
A clusula que limita o ingresso do segurado por sua idade no abusiva,
porque o fator etrio influi no risco coberto e, consequentemente, no custo do
negcio, desde que seja o contratante devidamente informado dessa limitao.
Presuno de que a segurada teve cincia das condies gerais do seguro
quando de sua contratao por ser a administradora da empresa que figurou
como subestipulante. Impossibilidade, porm, de recusa da seguradora quanto
ao pagamento da indenizao securitria em razo da idade da segurada. A
seguradora, ao aceitar a proposta de seguro, e receber os valores dos
prmios, gerou expectativa no segurado de que a indenizao securitria seria
paga no caso de sinistro previsto na aplice. Prestgio ao princpio da boa-f
contratual. Seguradora, ademais, que tem o dever de exigir do segurado a
documentao necessria anlise da viabilidade da contratao do seguro,
sob pena de no o fazendo, se presumir que desejou celebr-lo nas
condies
verificadas
no caso
concreto
(...)
(Ap. 0196956-
Acesso ao Sumrio
97.2011.8.26.0100, 27 Cmara, rel. Morais Pucci, j. 13.08.2013)

APELAO. EMBARGOS EXECUO. SEGURO DE VIDA. NEGATIVA
DE INDENIZAO. LIMITAO DE IDADE PARA CONTRATAR. Contratao
sem exigir documento comprobatrio da idade. A recusa ulterior a realizar os
pagamentos, sob a simples alegao de que o segurado teria omitido sua
idade, caracteriza inequvoca conduta contraditria da r, que, ao aceitlo como segurado, criou-lhe uma justa expectativa. Vedao ao venire
contra factum proprium. Incompatibilidade com a boa f objetiva (...).
Negado provimento, com determinao (Apelao n 0069700-
87.2005.8.26.0002, Relator(a): Hugo Crepaldi, Comarca: So Paulo, rgo

julgador: 25 Cmara de Direito Privado, Data do julgamento: 12/11/2012).
(...) 6. Tendo a r celebrado contrato de seguro de vida, para o caso de
falecimento do consorciado, ciente que poca do negcio firmado entre
as partes o segurado possua somente tinha 17 anos de idade, assumiu a
seguradora o risco do negcio, sendo de rigor reconhecimento da sua
obrigao ao pagamento da indenizao securitria, nos moldes do
avenado pelas partes. 7. Afastadas as questes preliminares, deram
provimento ao recurso (Apelao n 0210830-23.2009.8.26.0100,
Relator(a): Vanderci lvares, Comarca: So Paulo, rgo julgador: 25

Cmara de Direito Privado, Data do julgamento: 27/02/2013).
Pelas razes expostas, nego provimento ao apelo.
Conflitos de Competncia
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n
0194685-56.2013.8.26.0000, da Comarca de Campinas, em que suscitante
EXMO. SR. DES. RELATOR DA 10 CAMARA DE DIREITO
PRIVADO, suscitado EXMO. SR. DES. RELATOR DA 13 CAMARA
DE DIREITO PRIVADO.
ACORDAM, em Grupo Especial da Seo do Direito Privado do
Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram
procedente o presente conflito de competncia para o fim de fix-la junto
Colenda 13 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
MATHEUS FONTES (Presidente), J. B. FRANCO DE GODOI, GOMES
VARJO, RUY COPPOLA, GRAVA BRAZIL, DONEG MORANDINI,
LUIZ ANTONIO DE GODOY E ADEMIR BENEDITO.
ARTUR MARQUES, Relator
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA AO DE COBRANA - ART. 103, REGIMENTO
INTERNO - CONTRATO DE PRESTAO DE
SERVIOS DE REMOO DE
PACIENTES
POR AMBULNCIA FIRMADO ENTRE A
EMPRESA E A OPERADORA DO PLANO DE
SADE - AUSNCIA DE RELAO JURDICA
DA EMPRESA COM O TOMADOR DO SERVIO
MDICO-HOSPITALAR
COMPETNCIA
PREFERENCIAL DAS SUBSEES II E III DE
DIREITO
PRIVADO
COMPETNCIA
FIXADANA COLENDA 13 CMARA DE
DIREITO PRIVADO.
1. O Colendo rgo Especial fixou entendimento no
sentido de que a competncia dos diversos rgos do
Tribunal de Justia firma-se pelos termos do pedido
inicial (art. 103, do Regimento Interno).
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2. No caso concreto, observa-se que a relao jurdica

Acesso ao Sumrio
estabelecida entre as partes litigantes no envolve o

tomador de servios mdico-hospitalares. Trata-se
de ao de cobrana pela prestao de servios de
remoo de pacientes, contratados por operadora
de plano de sade. Esta paga diretamente quela
pela remoo de seus pacientes por ambulncia. Na
petio inicial, afirmou-se que a empresa autora tem
como objeto principal a remoo de pacientes, e
presta seus servios para vrios planos de sade,
entre eles o requerido, conforme conta de prestao
de servios.
3. Conflito de competncia julgado procedente para
o fim de fix-la junto Colenda 13 Cmara de
Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo.
VOTO
1. Trata-se de conflito de competncia suscitado pela Colenda 10 Cmara de
Direito Privado em face de v. acrdo declinatrio de competncia da Colenda
13 Cmara de Direito Privado deste e. Tribunal de Justia.
A Colenda Cmara suscitada (fls. 246/248), em v. acordo relatado pelo
e. Des. Luiz Sabbato, entendeu que a competncia recursal pertence Seo
de Direito Privado I, sustentando que a demanda versa sobre cobrana com
fundamento na Lei n 9.656/98, que dispe sobre os planos e seguros privados
de assistncia sade. Argumentou que aps a unificao dos tribunais ficou
reservada competncia da Seo de Direito Privado I a competncia relativa
a aes e execues decorrentes de seguro-sade, contrato nominado ou
inominado de plano de sade e responsabilidade civil do artigo 1545 do
Cdigo Civil.
A Colenda Cmara suscitante (fls. 262/265), em v. acrdo relatado pelo
e. Des. Joo Carlos Saletti, argumentou que a competncia das Subsees
II e III de Direito Privado, por versar a demanda sobre prestao de servios
regida pelo direito privado. Aduziu que a matria aqui tratada no se refere
a seguro-sade, contrato nominado ou inominado de plano de sade. A ao
est fundada no contrato de prestao de servio de remoo por
ambulncia firmado entre as partes e o objeto da ao apenas a
cobrana fundada em referido contrato. Por outro lado, a demanda no
versa quezlia entre a operadora do plano de sade ou prestadora de servios
de sade e o beneficirio direto do servio, contratante do plano de sade.
Diversamente, cuida da cobrana de servio que a transportadora de

pacientes presta para a empresa do plano de sade.
o relatrio.
2. Cumpre ressaltar que o Colendo rgo Especial fixou entendimento no
sentido de que a competncia dos diversos rgos do Tribunal de Justia firmase pelos termos do pedido inicial (art. 103, do Regimento Interno)1.
De promio, observa-se que a relao jurdica estabelecida entre as
partes litigantes no envolve o tomador de servios mdico-hospitalares. Tratase de ao de cobrana pela prestao de servios de remoo de pacientes,
contratados por operadora de plano de sade. Esta paga diretamente quela
pela remoo de seus pacientes por ambulncia. Assim, para efeitos de
competncia preferencial, o contrato de prestao de servios firmado entre
as partes tem o mesmo status que teria, por exemplo, um contrato de
fornecimento de bales de oxignio, ou qualquer outro contrato envolvendo
fornecimento de produtos ou servios utilizados pela operadora de plano de
sade em sua empresa.
Ressalte-se que a autora afirmou em sua petio inicial que a empresa
tem como objeto principal a remoo de pacientes, e presta seus servios
para vrios planos de sade, entre eles o requerido, conforme conta de
prestao de servios (...). Ou seja, a requerente atende os pacientes
associados da requerida, sendo certo que todos os servios requisitados pela
requerida ou seus prepostos, sejam mdicos, atendentes, e at mesmo
pacientes, eram prontamente atendidos (...). Ocorre, contudo, que at a
presente data a requerida no saldo o valor devido (fls. 02/05).
Cuida-se, desta forma, de ao de cobrana de dbitos oriundos de
contrato de prestao de servio de remoo de pacientes por ambulncia,
firmado entre a operadora de planos de sade e pessoa jurdica especializada
nesta atividade.
Contrariamente ao alegado no v. acrdo da Colenda Cmara suscitada,
a ao no est fundada nem envolve a Lei n 9.656/98 - que dispe sobre
planos e seguros privados de assistncia sade -, a qual sequer foi
mencionada na petio inicial, mas sim no Contrato de Prestao de Servio
de Remoo por Ambulncia juntado s fls. 13/14.
Nem h, repita-se, qualquer lide envolvendo beneficirios de planos de
sade ou de seguros de assistncia sade.
Nesses casos, a competncia preferencial das Subsees II e III de
Direito Privado, citando-se como exemplo dois precedentes que envolveram
cobrana por servio de remoo de pacientes, os quais foram julgados pela
Colenda 33 Cmara de Direito Privado (DP3) e pela Colenda 6 Cmara do
extinto Primeiro Tribunal de Alada Civil (DP2):
1
Cf. STJ, Conflito de Competncia n 97.808, Rel. Min. Laurita Vaz, j. 10/12/2008; STJ,
Conflito de Competncia n 57-685, Rel. Min. Ari Pargendler, j. 22/02/2006; TJSP, Dvida de
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Competncia n 147.020.0/4, rgo Especial, Rel. Des. Marco Csar, citada em Dvida de Competncia n
161.581-0/6-00, rel. designado Des. Palma Bisson, j. 23.04.08; TJSP, Conflito de Competncia n
0077049-40.2011.8.26.0000, rgo Especial, Rel. Des. Guilherme G. Strenger, j. 27/06/2011.
Ao de cobrana - Prestao de servios - Autora contratada

para efetuar remoes de pacientes - Inadimplncia da contratante
- Alegao de direito de glosa - Demonstrao do fato extintivo,
modificativo ou impeditivo do direito alegado pela autora Necessidade - Sentena mantida - Recurso improvido (TJSP, 33
Cmara de Direito Privado, Apelao com Reviso n 934545-0/5, rel.
Des. Cristiano Ferreira Leite, j. 24.10.2007).
COBRANA - Prestao de servios na rea mdica - Remoo
de pacientes conveniados da r, com ampla demonstrao dos
servios prestados, com notas fiscais, canhotos assinados,
protestos lavrados, e relatrio dos servios - Defesa sem
fundamento, genericamente refutando os servios - Razes
igualmente despidas de fundamentao - Sentena de
procedncia - Apelao improvida (...) (1 Tribunal de Alada Civil,
Apelao n 850.863-8, rel. Des. Oscarlino Moeller, j. 26.08.2003).
Logo, caso de se julgar procedente o presente conflito de competncia

para o fim de fix-la junto Colenda 13 Cmara da Seo de Direito Privado
deste e. Tribunal de Justia.
3. Ante o exposto, julga-se procedente o presente conflito de competncia
para o fim de fix-la junto Colenda 13 Cmara de Direito Privado do
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia
n 0192463-18.2013.8.26.0000, da Comarca de Itapevi, em que suscitante
EXCELENTSSIMO
SENHOR
DOUTOR
DESEMBARGADOR
INTEGRANTE DA 25 CMARA DE DIREITO PRIVADO, suscitado
EXCELENTSSIMO
SENHOR
DOUTOR
DESEMBARGADOR
INTEGRANTE DA 16 CMARA DE DIREITO PRIVADO.
procedente o conflito e competente a 16 Cmara de Direito Privado. V.U.,
31.574)
MATHEUS FONTES (Presidente), J. B. FRANCO DE GODOI, GOMES
VARJO, RUY COPPOLA, GRAVA BRAZIL, DONEG MORANDINI,
LUIZ ANTONIO DE GODOY, ADEMIR BENEDITO E ARTUR
MARQUES.

MATHEUS FONTES, Presidente e Relator
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA - AO

DE COBRANA - SALDO DEVEDOR DE COTA
DE
CONSRCIO,
APS
VENDA
EXTRAJUDICIAL DE BEM APREENDIDO INEXISTNCIA DE DISCUSSO
DA
GARANTIA FIDUCIRIA
- COMPETNCIA DA SEO DE DIREITO
PRIVADO II, DA 11 24, 37 E 38
CMARAS
- RESOLUO N 194/2004, ART. 2, III, b,
NA REDAO DA RESOLUO N 281/2006 CONFLITO PROCEDENTE - COMPETNCIA DA
CMARA SUSCITADA.
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VOTO
Trata-se de conflito de competncia em ao de cobrana de saldo
devedor
de contrato de consrcio.
Para a suscitante, 25 Cmara de Direito Privado, a competncia da 16
Cmara de Direito Privado, a quem distribudo originariamente o recurso, pois
o pedido versa sobre cobrana de valores em razo de consrcio; todavia, para
a suscitada, 16 Cmara, a competncia toca a uma das Cmaras do DP III,
pois a ao tem por objeto a cobrana de valores residuais aps amortizao
de dvida originria de contrato de alienao fiduciria em garantia.
o Relatrio.
O conflito procedente, por isso que h divergncia entre rgos do
tribunal para julgamento do recurso.
De acordo com a petio inicial, que fixa a competncia em grau de
recurso para efeito de partilha da atividade jurisdicional entre sees do
Tribunal de Justia (Regimento Interno, art. 100), os rus celebraram contrato
de consrcio para aquisio de veculo alienado fiduciariamente em garantia
autora, retomado em ao de busca e apreenso e alienado, no bastando o
produto da venda para cobertura do total do saldo devedor. Cobra-se o
remanescente.
V-se para logo que no se discute a alienao fiduciria em garantia, mas
o inadimplemento de contrato de consrcio, no qual se assenta a causa de
pedir.
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Sendo assim, a competncia toca s Cmaras do Direito Privado II (11

24, 37 e 38), consoante o art. 2, III, b, da Resoluo n 194/2004, na
redao da Resol. N 281/2006.
tranquilo o entendimento, quer seja no Grupo Especial (Conflito de
Competncia 0084017-18.2013.8.26.0000, de Itu, Rel. Des. Ademir Benedito,
j. 19.09.2013; Conflito de Competncia n 0251531-30.2012.8.26.0000, de

So Paulo, Rel. Des. Gomes Varjo, j. 23.05.2013; Conflito de

Competncia n 0106560-15.2013.8.26.0000, de Cotia, Rel. Des. Eros Piceli,
j. 20.06.2013), quer tambm no rgo Especial (Conflito de Competncia n
0032968- 69.2012.8.26.000, de So Paulo, Rel. Des. Campos Mello, j.
02.05.2012; Conflito de Competncia n 0089043-31.2012.8.26.0000, de So
Paulo, Rel. Des. Grava Brasil, j. 25.07.2012; Conflito de Competncia n
0052421-50.2012.8.26.0000, de So Paulo, Rel. Des. Cauduro Padin, j.
23.05.2012; Conflito de Competncia n 0308017-69.2011.8.26.0000, de
Osasco, Rel. Des. Samuel Junior, j. 11.04.2012; Conflito de Competncia n
0326844-65.2010.8.26.000, de So Paulo, Rel. Des. Roberto Bedaque, j.
16.02.2011; Conflito de Competncia n 0421066- 25.2010.8.26.0000, de
So Paulo, Rel. Des. Correa Vianna, j. 02.02.2011; Conflito de
Competncia n 0124151-58.2011.8.26.0000, de So Jos do Rio Preto, Rel.
Des. Pires de Arajo, j. 21.09.2011; Conflito de Competncia n
990.10.385318-0, de Itu, Rel. Des. Amado de Faria, j. 13.10.2010).
Pelo exposto, julga-se procedente o conflito, declarada a competncia da
16 Cmara de Direito Privado.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
0183186-75.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante
9 CMARA DE DIREITO PRIVADO, suscitado EXCELENTSSIMO
SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR INTEGRANTE DA 20
CMARA DE DIREITO PRIVADO.
procedente o conflito. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores GOMES
VARJO (Presidente), CLVIS CASTELO, MATHEUS FONTES, J. B.
FRANCO DE GODOI, RUY COPPOLA, CORREIA LIMA, GRAVA BRAZIL
E LUIZ ANTONIO DE GODOY.
JOO CARLOS SALETTI, Relator
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA - Ao
envolvendo contrato de prestao de servios,
objetivando a transferncia do nome de domnio
do nome virtual - Necessidade de interpretao de

clusulas contratuais e no a proteo a direitos de
autor, propriedade industrial, patentes, marcas,
denominaes sociais e atos da junta comercial Competncia que no se insere dentre as da Cmara
de Direito Privado I - Conflito procedente, para
afirmar competente a Cmara Suscitada, qual seja, a
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto pela autora em face de
trs decises proferidas nos autos da Ao de Conhecimento sob o Rito
Ordinrio com Pedido de Antecipao de Tutela, porquanto o Juzo, aps ter
concedido parcialmente a tutela pretendida, deu entendimento diverso
prpria deciso, de modo a restar incua a deciso que anteriormente havia
concedido em parte a antecipao da tutela.
O recurso foi distribudo por preveno 20 Cmara de Direito
Privado, como Juiz certo o Desembargador REBELLO PINHO em razo da
distribuio anterior do Agravo de Instrumento n 0102781-52.2013 (fls.
168). Sua Excelncia, por deciso monocrtica, afirmou ser aquela Cmara
incompetente para o julgamento, conforme o decidido por aquele Colegiado no
aludido agravo anterior. A deciso do Relator transcreve parte de aludido v.
acrdo, assim:
Aes relativas a direito de autor, propriedade industrial,
patentes, marcas, denominaes sociais e atos da junta comercial,
dentre as quais se inclui a presente envolvendo pedido de
transferncia do nome do domnio [...] e reconfigurao do DNS e
declarar integralmente quitadas as obrigaes da autora quanto
remunerao Smartgeo em decorrncia do contrato entabulado entre
as partes, enquadram-se na competncia das Egs. 1 e 10 Cmaras da
Seo de Direito Privado (fls. 169/171).
O agravo foi, ento, redistribudo 9 Cmara de Direito Privado, tendo
como Relator o Desembargador GALDINO TOLEDO JNIOR (fls. 174).
Esse Colegiado dele no conheceu e suscitou dvida de competncia, porque
a temtica calcada nesta demanda est relacionada ao contrato de
prestao de servios celebrado entre as partes, no se tratando de
singela discusso a respeito do indevido registro do nome virtual (fls.
175/181).
A douta Procuradoria Geral de Justia deixou de se manifestar porque a
questo posta em discusso diz respeito diviso interna de servio do
Tribunal de Justia (fls. 188/189).
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o relatrio.
1. Como regra, a competncia recursal fixada em razo da matria leva


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em considerao a causa petendi remota, isto , o fato gerador do direito,

consoante j afirmou v. deciso do C. rgo Especial (Dvida de Competncia
n 183.628.0/2-00, relator o Desembargador BORIS KAUFFMANN, j.
18.11.2009, v.u.). Define-se a competncia dos diversos rgos da Corte pelos
termos do pedido inicial, estabelece o artigo 100 do Regimento Interno, tendo
a norma por pressuposto lgico a causa de pedir que lhe d sustentao.
Neste caso, a causa de pedir exposta na petio inicial da ao est
assentada na existncia de contrato que tem por objeto a prestao de
servios tcnicos de manuteno e suporte para as consultas realizadas no
site Perto de Voc (fls. 75/80; destaquei), pretendendo a autora (cf. petio
inicial - fls. 35/56):
(i) tornar definitiva a antecipao de tutela, condenando os Rus
em obrigao de fazer, consistente na transferncia do nome do domnio
em tela e reconfigurao do DNS, tudo conforme postulado acima;
(ii) alternativamente, no caso de recalcitrncia dos Rus em cumprir
voluntariamente a obrigao de fazer imposta, suprir judicialmente
referida declarao de vontade para autorizar a transferncia, pela
entidade competente, do nome do domnio em questo para a Autora,
e demais providncias correlatas relativas reconfigurao do DNS:
(iii) considerando os pagamentos efetuados diretamente SMARTGEO,
declarar integralmente quitadas as obrigaes da Autora quanto
ao pagamento de remunerao SMARTGEO em decorrncia do
CONTRATO.
Como bem ressaltado pelo E. Desembargador GALDINO TOLEDO, da
9 Cmara de Direito Privado (suscitante) (fls. 177/181),
... como j sustentado na Dvida de Competncia ofertada autos
do Agravo de Instrumento n 0102781-52.2013.8.26.0000, a temtica
calcada nesta demanda est relacionada ao contrato de prestao de
servios celebrado entre as partes, no se tratando de singela discusso
a respeito do indevido registro do nome virtual. Em outras palavras, a
transferncia do nome de domnio, se o caso, ser decorrente da anlise
do contrato de prestao de servios celebrado pelas partes e dos efeitos
da sentena que apreciar o pedido de interpretao de suas clusulas e
no meramente da proteo advinda do direito marcrio.
A respeito, o artigo 2, inciso III, letra b, da Resoluo n
194/2004, e o Provimento n. 07/2007 da Corregedoria Geral da Justia,
preveem que se inserem na competncia das 11 a 38 Cmaras de
Direito Privado: aes relativas locao ou prestao de servios,
regidas pelo Direito Privado, inclusive as que envolvam obrigaes
irradiadas de contratos de prestao de servios escolares e de
fornecimento de
gua, gs, energia eltrica e telefonia.

Dessa forma, parece evidente que a 20 Cmara de Direito
Privado o colegiado competente para apreciar e julgar o mrito da
causa, posto que, ainda que se trate de direito envolvendo propriedade
imaterial, a ao versa questo textualmente prevista pelo assento
regimental em comento.
Portanto, a matria (ao envolvendo prestao de servios) se insere
dentre as de competncia preferencial das Sees de Direito Privado II e III
(11 a 38 Cmaras de Direito Privado), nos termos da Resoluo n 623/2013,
art. 5, 1. Da a competncia da E. Cmara suscitada (20 Cmara de Direito
Privado).
2. Ante o exposto, julgo procedente o conflito e declaro competente a
Cmara suscitada (20 Cmara de Direito Privado).
meu voto.
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ACRDO
0016676-38.2014.8.26.0000, da Comarca de Caapava, em que suscitante
25 CMARA DE DIREITO PRIVADO, suscitado 18 CMARA DE
DIREITO PRIVADO.
procedente o conflito para declarar competente a 18 Cmara da Seo de
Direito Privado (suscitada). V.U., de conformidade com o voto do Relator,
GOMES VARJO (Presidente), MATHEUS FONTES, J. B. FRANCO
DE GODOI, RUY COPPOLA, GRAVA BRAZIL, LUIZ ANTONIO DE
GODOY, JOO CARLOS SALETTI E ADEMIR BENEDITO.
CLVIS CASTELO, Relator
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA REINTEGRAO DE POSSE - COMODATO DE
BEM MVEL - CONFLITO PROCEDENTE PARA
RECONHECER E DECLARAR A COMPETNCIA
DA 18 CMARA DE DIREITO PRIVADO
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Acesso ao Sumrio
(SUSCITADA), INTEGRANTE DA SUBSEO

DE DIREITO PRIVADO II. da Segunda
Subseo de Direito Privado deste Tribunal a
competncia para exame de recurso oriundo de
ao fundada em comodato, independentemente da
natureza do bem. Aplicao do art. 5, II, II.1 da
Resoluo n 623/2013. Precedentes do rgo
Especial e do Grupo Especial. Conflito de
competncia acolhido.
VOTO
Cuida-se de conflito de competncia suscitada pela 25 Cmara de
Direito Privado desta Corte para o julgamento do recurso de apelao
interposto contra sentena que julgou procedente o pedido de reintegrao
de posse de duas geladeiras ajuizada pela Companhia Fluminense de
Refrigerantes em face de Panificadora Treze de Maio Ltda. EPP.
O apelo no foi conhecido pela 18 Cmara de Direito Privado desta
Corte (relatado pelo desembargador Jurandir de Souza) sob o fundamento de
que extrado de ao que diz respeito a posse, domnio ou negcio jurdico
que tenha por objeto coisas mveis corpreas e semoventes, matria afeta
competncia da Subseo de Direito Privado III (25 36 Cmara).
A 25 Cmara de Direito Privado, para a qual o recurso foi redistribudo,
suscitou conflito negativo de competncia, por entender que, tratando-se de
questo oriunda de contrato de comodato, independentemente da natureza do
bem, a matria se enquadraria na competncia das 11 a 24, 37 e 38 Cmaras
da Seo de Direito Privado deste Tribunal.
o relatrio.
Respeitada a posio da Cmara suscitada, competente para o
processamento e julgamento do recurso mesmo a 18 Cmara que integra a
Subseo II de Direito Privado.
que, a teor do art. 103 do Regimento Interno desta Corte, a
competncia dos diversos rgos deste Tribunal firma-se pelos termos do
pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha
arguido fatos ou circunstncias que possam modific-la.
E, no caso, a pea inicial reintegratria afirma que os bens que se busca
reintegrar - uma geladeira Kaiser e um congelador vertical Coca Cola foram objeto de contratos de comodato, firmado entre as partes, e que, findo
o prazo do contrato, a requerida, comodatria, se recusa a restituir os bens,
conquanto regularmente notificada, o que motivou o ajuizamento da demanda
possessria (fls. 02/11).
Bem se v que a causa de pedir a relao contratual de comodato,

matria
que est inserida dentre aquelas denominadas aes oriundas de

representao comercial, comisso mercantil, comodato, conduo e
transporte, depsito de mercadorias e edio e que continuam sendo da
competncia da Segunda Subseo de Direito Privado, por fora do que dispe
a Resoluo n 623/2013, art. 5, inciso II, item II.1.
Assim, alis, vinha julgando reiteradamente o rgo Especial, e agora o
Grupo Especial, como se v pelos seguintes precedentes:
Conflito de competncia. Apelao extrada dos autos de ao de
reintegrao de posse. A fixao da competncia recursal se define pela lide
descrita na inicial no tocante ao fundamento jurdico e a inteno
preponderante das partes. Tratando-se de pedido de reintegrao de
posse baseado em contrato de comodato, a competncia das Cmaras de
ns 11 a 24, 37 e 38 da Seo de Direito Privado. Conflito procedente,
reconhecida a competncia da Cmara suscitante (11. de Direito Privado).
(Conflito de Competncia n. 0203731-69.2013.8.26.0000, Grupo Especial,

Rel. Des. Ruy Coppola, julgado em 20/02/2014).
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CONFLITO DE COMPETNCIA. DEMANDA DE REINTEGRAO

DE POSSE DE BENS MVEIS, OBJETO DE CONTRATO DE COMODATO.
COMPETNCIA RECURSAL DA SUBSEO DE DIREITO PRIVADO II DO
TRIBUNAL DE JUSTIA. RESOLUO N 194/2004, ART. 2, INC. III, B.
PRECEDENTES DO RGO ESPECIAL DESTA CORTE. COMPETNCIA
DA CMARA SUSCITANTE. (Conflito de competncia n 0260254-
38.2012.8.26.0000, Grupo Especial da Seo de Direito Privado, Rel. Des.

Campos Mello, julgado em 24/10/2013).
CONFLITO DE COMPETNCIA - Ao de reintegrao de posse de
bens mveis originada em contrato de comodato - Aplicao do art. 2, III, b,
da Resoluo n 194/2004 - Competncia da Seo de Direito Privado (da 11
24 e 37 e 38 Cmaras) - Conflito Procedente - Competncia da Cmara
suscitante. (Conflito de competncia n 0076265- 92.2013.8.26.0000, Grupo
Especial, Rel. Des. Ademir Benedito, julgado em 15/08/2013).

Conflito de competncia. Ao de busca e apreenso de caambas
emprestadas (contrato de comodato). Independentemente da natureza da
coisa emprestada (coisa mvel), a competncia recursal definida pela
natureza jurdica da relao contratual, no caso, contrato de comodato.
Competncia da 20 Cmara de Direito Privado (Subseo II), deste
Tribunal de Justia. Inteligncia do art. 2, III, alnea b, da Resoluo n
194/2004. Conflito de competncia procedente. Reconhecimento da
competncia recursal da 20 Cmara de Direito Privado (suscitada).
(Conflito de competncia n 0081262- 21.2013.8.26.0000, Grupo Especial da

Seo de Direito Privado, Rel. Des. Pereira Calas, julgado em 23/05/2013).
Ante o exposto, julgam procedente o conflito para declarar
competente
a 18 Cmara da Seo de Direito Privado (suscitada).
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ACRDO
n 0011356-07.2014.8.26.0000, da Comarca de Leme, em que suscitante 6
CMARA DE DIREITO PRIVADO e suscitada 27 CMARA DE
DIREITO PRIVADO.
procedente o conflito. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores GOMES
VARJO (Presidente), JOO CARLOS SALETTI, ADEMIR BENEDITO,
CLVIS CASTELO, MATHEUS FONTES, J. B. FRANCO DE GODOI,
RUY COPPOLA E GRAVA BRAZIL.
LUIZ ANTONIO DE GODOY, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA - Ao

cautelar de exibio de documentos relativos a
contratos de parceria rural - Real escopo da ao que
a prestao de contas referentes a esses contratos
Finalizao de arrolamento que objetivo remoto
- Ao principal de prestao de contas em trmite Competncia, na hiptese, definida pela natureza da
demanda e que segue a da ao principal - Matria
que se insere no rol de competncia da Subseo de
Direito Privado III, nos termos do artigo 5, III.7, da
Resoluo 623/2013, do rgo Especial desta Corte
- Competncia da 27 Cmara de Direito Privado
do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
reconhecida - Conflito procedente.
VOTO
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela 6 Cmara de Direito
Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo nos autos da Apelao
n 0008453-88.2009.8.26.0318 do qual no conheceu a 27 Cmara de Direito
Privado, sob o fundamento de que a presente ao cautelar subsidiria ao
processo de arrolamento de bens, tendo em vista que, conforme j consignado,

foi ajuizada justamente com a finalidade de instruir aqueles autos (fls.
184/185). Tratar-se-ia, portanto, de competncia preferencial da Subseo de
Direito Privado I, a teor das ento vigentes Resolues ns 281/2006 e
194/2004, bem como do Provimento n 63/2004, deste Tribunal. Entende a
suscitante ser hiptese de competncia da Cmara declinante, integrante da
Subseo de Direito Privado III, por tratar-se de matria relativa a parceria
agrcola, consoante disposto no item III.7, do artigo 5, da Resoluo n
623/2013, desta Corte.
o relatrio.
Segundo se depreende dos autos, a ao cautelar visa exibio de
documentos relativos a contratos de parceria rural firmados entre o Esplio
de Antonio Baptistella e Coimbra Usina Cresciumal S.A. (sucedida por LDC
Bioenergia S/A, atualmente denominada Biosev S.A.).
Embora mencionado na petio inicial que o objetivo remoto seria a
finalizao dos autos do arrolamento judicial 1.180/02, da 2 Vara Cvel de
Pirassununga, certo que seu real escopo a prestao de contas relativas
aos referidos contratos. Vale dizer, a ao cautelar no guarda relao direta e
estreita com o arrolamento.
Tanto assim, que, conforme observado pela Colenda Cmara
suscitante, encontra-se em trmite ao principal de prestao de contas
(atualmente em grau de apelao, autuada sob o n 000925319.2009.8.26.0318).
Destarte, tendo em vista que, nesta hiptese, a competncia se define
pela natureza da demanda, ou seja, pelo pedido e pela causa de pedir, bem
como considerando que a competncia para julgamento da ao cautelar
segue a da ao principal, de rigor reconhecer-se a competncia da Cmara
suscitada.
Isto porque a matria da ao principal (contratos de parceria agrcola
e arrendamento rural) insere-se no rol de competncia da Subseo de Direito
Privado III, nos termos do artigo 5, III.7, da Resoluo n 623/2013, do rgo
Especial desta Corte.
Nessas circunstncias, competente a Colenda 27 Cmara de Direito
Privado, julga-se procedente o presente conflito de competncia.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Exceo de Incompetncia
n 0168673-05.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que excipiente

ANTONIO VIEIRA CAMPOS, excepto E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 11 Grupo de Direito Privado do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Rejeitaram a exceo de
incompetncia arguida. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
ADEMIR BENEDITO (Presidente), SRGIO RUI, SILVEIRA PAULILO,
CAMPOS MELLO, MATHEUS FONTES E ITAMAR GAINO.
Acesso ao Sumrio
MAIA DA ROCHA, Relator
Ementa: EXCEO DE INCOMPETNCIA - Ao

rescisria - Acrdo rescindendo proferido pelo E.
Tribunal de Justia - Alegao do excipiente de que o
STJ seria competente - Matria que se insere no rol
de competncia absoluta - Manejo inadequado da
exceo de incompetncia relativa - Despacho
proferido
na
rescisria
determinando
o
processamento do incidente em apenso - Ato que
conduziu ao entendimento de que a opo do
excipiente correta - Impossibilidade do decreto de
revelia - Competncia do E. Tribunal de Justia para
processar e julgar a ao - Inteligncia do art. 493,
II do CPC - Exceo rejeitada.
VOTO
Trata-se de exceo de incompetncia relativa interposta por Antonio
Vieira, em que alega ser incompetente esta 21 Cmara de Direito Privado do
E. Tribunal de Justia para processar e julgar a ao rescisria apensada a estes
autos em virtude de que h acrdos proferidos pela 4 Turma do C. Superior
Tribunal de Justia nos autos do Agravo Regimental opostos contra a deciso

monocrtica que no conheceu o recurso especial interposto contra o acrdo
rescindendo.
Afirma que no Agravo Regimental, o Ministro Relator reconheceu a
ocorrncia de novao e existncia de liquidez e exigibilidade do crdito do
advogado exequente e que a confisso de dvida apta a embasar a ao de
execuo nos termos do art. 585, II do CPC e smula n 300 do STJ e assim
tendo adentrado ao mrito da questo federal controvertida tornou-se
competente para a ao rescisria ajuizada.
Por seu turno, a excepta assevera que se trata de incompetncia absoluta,
arguvel em preliminar de contestao, sem suspenso do prazo para resposta e
assim o manejo equivocado da exceo implica na revelia do excipiente.
Alega, ainda, que a competncia do E. Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo, pois foi seu integrante quem proferiu o v. acrdo rescindendo,
devendo levar-se em conta somente a parte dispositiva da deciso.
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o relatrio.
Excipiente e excepta debatem neste incidente a competncia para
processar e julgar a ao rescisria, sendo que o primeiro defende o
deslocamento para o
E. STJ e a outra a manuteno neste Tribunal, requerendo o reconhecimento do
manejo inadequado que conduziria revelia.
O embate apresentado se fulcra na distribuio do exerccio da
jurisdio entre rgos ou organismos judicirios e deve atender ao interesse
pblico.
Nos casos de competncia determinada segundo o interesse
pblico (competncia de jurisdio, hierrquica, de juzo, interna), o
legislador em princpio no tolera modificaes nos critrios estabelecidos, e
muito menos por fora da vontade das partes em conflito. Trata-se, a, da
competncia absoluta, isto , competncia que no pode nunca ser
modificada. (Teoria Geral do Processo, Antonio Carlos de Araujo Cintra,
Ada Pellegrini Grinover e Cndido Rangel Dinamarco, Editora Revista dos
Tribunais, 6 edio, 1987, So Paulo).
Por certo estamos diante de competncia absoluta que no pode
ser prorrogada e que impe quele que a argi que o faa em preliminar de
contestao.
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Na hiptese dos autos, equivocou-se o excipiente ao apresentar exceo

relativa, porm foi proferido despacho nos autos da ao rescisria
determinando o processamento da exceo de incompetncia em apenso o
que conduz ao
entendimento de que estaria correta a opo do excipiente que agora no pode

ser prejudicado com o decreto de revelia.
Ademais, configura-se mera irregularidade que no prejudica a apreciao
da exceo.
Confira-se deciso do E. STJ:
PROCESSUAL CIVIL - Competncia absoluta arguida por meio
de exceo - Suspenso do processo - Tempestividade da contestao
- Processada a exceo de incompetncia, com a suspenso do
processo, interrompe-se o prazo para a contestao, nada importando
que o incidente seja mais tarde desqualificado por no dizer respeito
competncia relativa. Recurso especial conhecido e provido em parte
(RESp 809.755/ES (2006/0007139-2, Rel. ARI PARGENDLER)
Acesso ao Sumrio
No mesmo sentido decidiu esta C. Corte:

AGRAVO DE INSTRUMENTO - Dano moral - Exceo de
incompetncia - Competncia absoluta que, em tese, deveria ter sido
arguida como preliminar de contestao - Inteligncia dos arts. 113 e
301, II, do Cdigo de Processo Civil - Oposio de exceo de
incompetncia, recebida pelo juzo - Suspenso do processo Admissibilidade - Processamento que no causar prejuzo ao
agravante - Existncia de divergncia jurisprudencial sobre o tema Negado pedido de antecipao de tutela para rejeitar a exceo Deciso mantida - Recurso no provido. (Agr. Instr. n. 012239492.2012.8.26.0000, Rel. WALTER BARONE)
Desta forma, apesar de a smula 294 do E. STF dispor que
competente o Supremo Tribunal Federal para a ao rescisria, quando,
embora no tendo conhecido do recurso extraordinrio, ou havendo negado
provimento ao agravo, tiver apreciado a questo federal controvertida,
verifica-se que no h incidncia na espcie.
As decises acostadas aos autos pelo excipiente no possuem o condo
de atrair a competncia do julgamento da ao rescisria, tendo em vista
o regramento para o seu ajuizamento que se encontra estampado no CPC,
Constituio do Estado e Norma de Organizao Judiciria.
O art. 493 do CPC dispe sobre a competncia para o julgamento da
ao rescisria e em seu inciso I estabelece que esta pertence aos Tribunais
Superiores na forma de seus Regimentos Internos, devendo ser observado

tambm o art. 93
do CPC.
Na esfera estadual a competncia fica subordinada s normas de
organizao judiciria e respectiva Constituio do Estado, na forma do 1
do art. 125 da Constituio Federal e art. 493, inciso II, do CPC. Desta forma
a competncia dos Tribunais Estaduais, restringe-se s aes rescisrias dos
acrdos que profira, bem como das sentenas de juzos de primeiro grau.
Ressalte-se que conforme Regimento Interno deste Tribunal a ao
rescisria no julgada pela Cmara que proferiu o v. acrdo rescindendo,
mas pelo Grupo de Cmaras, no caso o 11 Grupo de Direito Privado.
Por conseguinte, a competncia para processar e julgar a presente ao
rescisria deste E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Isto posto rejeita-se a exceo de incompetncia arguida.
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Rescisrias
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria n
0206954- 64.2012.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so
autores FELIPE TAVARES DA SILVEIRA e OMARIZIO TAVARES DA
SILVEIRA (POR CURADOR), ru JOS BRAZ DE MOURA FONSECA.
ACORDAM, em 14 Grupo de Cmaras da Seo de Direito Privado
do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram
provimento em parte ao recurso, com observao. V.U., de conformidade
com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto n 14805)
CAMPOS PETRONI (Presidente), GILBERTO LEME, MORAIS PUCCI,
CLAUDIO HAMILTON, MANOEL JUSTINO BEZERRA FILHO, DIMAS
RUBENS FONSECA E GILSON DELGADO MIRANDA.
BERENICE MARCONDES CESAR, Relatora
Ementa: AO RESCISRIA DE ACRDO. Ao
de despejo por falta de pagamento c/c cobrana na
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Acesso ao Sumrio
qual um dos Corrus, locatrio, absolutamente

incapaz para os atos da vida civil, com curatela
determinada desde 1998 - Trmite processual que
no contou com a manifestao do Ministrio
Pblico em nenhuma de suas fases, tendo o incapaz
deixado de apresentar defesa durante a etapa de
conhecimento do processo - Hiptese dos autos,
absolutamente sui generis e que deve ser
analisada luz dos princpios da boa-f objetiva e da
segurana jurdica - Contrato de locao que no
poderia ter sido assinado pelo incapaz - Negcio
jurdico firmado pelo incapaz nulo, com
ilegitimidade passiva ad causam para a
demanda de despejo, que deve ser declarada de
ofcio - Perecimento do objeto da presente ao
rescisria quanto participao do MP na ao de
despejo. AO RESCISRIA PARCIALMENTE
PROCEDENTE, com observao.
VOTO
Trata-se de ao rescisria (fls. 02/13) ajuizada por FELIPE TAVARES
DA SILVEIRA e OMARIZIO TAVARES DA SILVEIRA (representado por
OMARINO TAVARES DA SILVEIRA) contra JOS BRAS DE MOURA
FONSECA, objetivando a resciso do v. acrdo (fls. 100/102) proferido por
Turma da E. 28 Cmara deste Tribunal de Justia e relatado pelo Exmo. Des.
Cesar Lacerda, transitado em julgado (fls. 114), que negou provimento, por
votao unnime, ao recurso de apelao cvel n 0157759-72.2010.8.26.0100
interposto pelo ora Coautor FELIPE TAVARES DA SILVEIRA, mantendo a r.
sentena de parcial procedncia da ao de despejo por falta de pagamento (fls.
78/79), que tramitou perante a 19 Vara Cvel Central da Comarca da Capital
e declarou rescindido o contrato de locao entre as partes, determinando aos
ora Autores a desocupao voluntria do imvel no prazo de 15 dias, sob pena
de despejo, condenando os mesmos ao pagamento dos alugueis e encargos da
locao no perodo pleiteado na petio inicial, at a data da efetiva
desocupao, acrescidos de multa contratual de 10% sobre o valor atualizado
do dbito, custas processuais e honorrios advocatcios de sucumbncia,
fixados em 10% sobre o valor atualizado da condenao, observada a
gratuidade judiciria deferida ao ora Coautor, FELIPE TAVARES DA
SILVEIRA.
Os Autores ajuizaram a presente ao sustentando, em sntese, que
houve violao a literal dispositivo de lei (art. 82, I, CPC) quanto necessria
interveno do Ministrio Pblico durante todo o trmite da demanda

originria, de despejo por falta de pagamento, uma vez que o Coautor
OMARIZIO
TAVARES DA SILVEIRA , de forma comprovada, absolutamente incapaz

para os atos da vida civil (fls. 53, 87, 126/130 e 137/143), sendo tal fato,
ademais, ignorado tanto em primeira instncia judicial quando do julgamento
do recurso de apelao interposto pelo Coautor FELIPE TAVARES DA
SILVEIRA. Ainda, suscitou a existncia de dolo do Ru, pois h documentos
novos que atestam o prvio pagamento dos valores descritos como
inadimplidos na ao de despejo ajuizada (fls. 24/28 e 40). Requereram
antecipao dos efeitos da tutela e, ao fim, a procedncia da ao rescisria,
com a desconstituio da coisa julgada e novo julgamento da demanda.
A petio inicial foi recebida, deferindo-se aos Autores a antecipao
dos efeitos da tutela pretendida, a fim de ser determinada a suspenso da
execuo do v. acrdo rescindendo (fls. 164/166).
O Ru apresentou contestao ao feito (fls. 174/183), requerendo, em
preliminar, a prioridade de tramitao da ao, conforme o Estatuto do Idoso.
No mrito, sustentou que o curador do Coautor, mesmo sabendo da existncia
e tramitao do feito original, deixou que o processo transcorresse sem adotar
qualquer medida protetiva dos interesses do incapaz, o que demonstra m-f
dos Autores, inclusive pela confuso entre curador e curatelado (utilizao do
nome de um pelo outro, at mesmo no momento da contratao da locao,
que se deu oito anos aps a interdio do ora Coautor). Ainda, aduziu que os
documentos novos apresentados no se referem a qualquer perodo salientado
na inicial de despejo ajuizada, sendo que os Autores, na verdade, pretendem
apenas procrastinar a desocupao do imvel do Ru, sem qualquer pagamento
por sua utilizao.
Houve manifestao do i. rgo do Ministrio Pblico do Estado de so
Paulo (fls. 356/358), no sentido de que a ausncia de participao do Parquet
estadual nos autos originais implica nulidade absoluta e insanvel, porm no
atacvel por meio de ao rescisria, j que se poderia reconhecer tal nulidade
at mesmo por meio incidental, perante o Juzo de primeira instncia. Assim,
pugnou pela improcedncia da presente ao.
o relatrio sucinto.
Trata-se de ao rescisria de v. acrdo que negou provimento, por
votao unnime, ao recurso de apelao interposto pelos ora Autores,
mantendo a r. sentena de parcial procedncia da ao de despejo por falta de
pagamento que declarou rescindido o contrato de locao entre as partes,
determinando aos ora Autores a desocupao voluntria do imvel no prazo de
15 dias, sob pena de despejo, condenando os mesmos ao pagamento dos
alugueis e encargos da locao no perodo pleiteado na petio inicial, at a
data da efetiva desocupao, acrescidos de multa contratual de 10% sobre o
valor atualizado do dbito, custas processuais e honorrios advocatcios de
sucumbncia, fixados em 10% sobre
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o valor atualizado da condenao, observada a gratuidade judiciria deferida

ao ora Coautor, FELIPE TAVARES DA SILVEIRA.
Esta ao rescisria, portanto, apresenta dois fundamentos: (a) violao
a literal dispositivo de lei (art. 485, V) e, alternativamente, (b) dolo do Ru
contra os ora Autores (art. 485, III, primeira parte, CPC).
Cumpre salientar, logo de pronto, que a ao rescisria ajuizada versa
sobre questes meramente de direito, estando as eventuais questes de fato que
demandam anlise j devidamente comprovadas nos autos, motivo pelo qual se
procede ao julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 491 c/c art. 330,
I, ambos do CPC.
Assim, deve-se observar, em primeiro lugar, a questo atinente
violao a literal dispositivo de lei, qual seja, o art. 82, I, do CPC, cuja
literalidade a seguinte:
Acesso ao Sumrio
Art. 82. Compete ao Ministrio Pblico intervir:

I - nas causas em que h interesses de incapazes;
Observa-se dos autos, ento, que no houve realmente qualquer espcie

de participao do Ministrio Pblico durante o trmite da ao de despejo
por falta de pagamento ajuizada contra os Autores, restando, pois, apenas a
necessria verificao acerca da obrigatoriedade, ou no, de sua interveno
in casu.
Com efeito, a ao de despejo ajuizada pelo ora Ru (fls. 24/28) tinha
por base o inadimplemento do pagamento de alugueis e acessrios devidos
pelos ora Autores em virtude de contrato de locao no qual os mesmos
figuraram como locatrios de bem imvel pertencente ao ora Ru, locador
(fls. 33/37). Assim, aps o recebimento da inicial e o deferimento dos
benefcios do Estatuto do Idoso ao Ru da presente demanda, foi determinada
a citao de ambos os locatrios (fls. 41).
Em resposta, o Coautor FELIPE TAVARES DA SILVEIRA apresentou
contestao ao feito (fls. 44/50), na qual, desde logo, suscitou a questo
da incapacidade civil do Coautor OMARIZIO, conforme trecho que segue
transcrito (fls. 46):
Ademais, importante ser informado que o co-requerido OMARIZIO
TAVARES DA SILVEIRA pessoa portadora de necessidades especiais, em
razo de deficincia mental, como demonstra o relatrio mdico ora acostado
aos autos, que tem o imvel como sua nica residncia e que, se for
despejado, ficar desamparado.
Tal situao no se pode admitir, em princpio, porque os valores
cobrados foram pagos, ainda que em partes, pelo requeridos. Assim, a
decretao do despejo poder ofender o princpio da dignidade da pessoa
humana, em especial, pela deficincia do co-requerido. (destacado).
E, como instruo probatria da referida alegao, trouxe aos autos,

na ocasio, relatrio mdico do Sindicato dos Motoristas e Trabalhadores em
Transporte Rodovirio Urbano de So Paulo (fls. 53), na qual se atesta que o
Coautor OMARIZIO apresenta realmente patologia grave.
Acontece que, frustrada a primeira tentativa de citao de OMARIZIO
TAVARES DA SILVEIRA (fls. 66), foi determinado ao ora Ru que adotasse
providncias cabveis (fls. 59), quando, ento, indicou como endereo de
citao o do prprio imvel alugado, ou seja, Rua Maestro Cardim, 38, apto.
04, Liberdade, So Paulo, CEP.: 01323-000 (fls. 61). Foi no referido endereo
que se deu o ato processual de citao, cuja dinmica foi narrada pelo sr.
Oficial de Justia da seguinte forma (fls. 67):
Certifico eu, Oficial de Justia abaixo assinado, que em cumprimento
ao presente mandado dirigi-me Rua Maestro Cardim, n. 38, apto - 04 e a
sendo citei o Sr. Omarzio Tavares da Silveira, o qual ficou ciente do inteiro
teor do mandado que lhe li, exarou seu ciente no aditamento e aceitou a
contraf que ofereci. O referido verdade e dou f. (destacado).
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de se observar, aqui, que na referida anotao feita pelo sr. Oficial

de Justia, o nome do citando no foi redigido de forma correta (constando
OMARZIO e no OMARIZIO), porm tal fato no foi discutido nos
autos, razo pela qual no se releva qualquer efeito jurdico a essa conjuntura.
H, entretanto, nos autos certido cartorria no sentido de que o ora
Coautor deixou transcorrer in albis o prazo para apresentar contestao (fls.
68) e, aps isso, o feito seguiu seu trmite, com rplica do ora Ru (fls. 70/71),
determinao para que as partes apresentassem provas a serem produzidas (fls.
72), com requerimento positivo do Coautor FELIPE (fls. 73) e negativa do
Ru (fls. 75/76), proferindo-se, em seguida, r. sentena de mrito (fls. 78/79).
Contra tal decisum houve a interposio de recurso de apelao por
FELIPE TAVARES DA SILVEIRA (fls. 81/83), no qual sustenta o Coautor da
presente ao, novamente, a existncia do outro locatrio, portador de
deficincia mental, no imvel. Observe-se o trecho (fls. 83):
Tambm importante dizer que o co-requerido Omarizio tambm
reside no imvel. Conforme j dito, trata-se de pessoa portadora de
necessidades
especiais e que, com a decretao do despejo
irremediavelmente estar desamparado, sendo que tal fato sequer foi levado
em considerao nos autos, de forma a incentivar uma conciliao entre as
partes. (destacado).
Logo aps, reiterou-se a juntada de documento com declarao mdica

sobre a patologia do Sr. OMARIZIO (fls. 86/87) e o prprio Ru, em suas
contrarrazes recursais (fls. 89/93), afirmou que, a despeito de tal fato, teria
ocorrido a revelia pela ausncia de contestao. Confira-se a fundamentao
ali adotada (fls. 91):
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Entretanto, na pea contestatria do Co-Ru Felipe, menciona que o
Co-Ru Omarizio pessoa deficiente, no sendo portanto responsvel por

seus atos.
Apensar de no juntar aos autos documento que comprovasse tal fato,
ele (Felipe), por residir tambm com o Co-Ru Omarizio, deveria ter
contestado a presente demanda, tambm no nome daquele, que no o fez.
Diante de tal conjuntura, foi proferido o v. acrdo rescindendo, que

negou provimento ao recurso de apelao, por votao unnime.
Acontece que, realmente, restou cabalmente comprovado nos autos que
o ora Coautor OMARIZIO TAVARES DA SILVEIRA padece de encefalopatia
crnica infantil, molstia que o torna incapacitado para a realizao de
atividades fsicas e cognitivas (fls. 138/143), sendo, ademais, decretada
judicialmente sua curatela em MAI.1998 (fls. 137).
Entretanto, na hiptese dos autos, deve-se analisar a conjuntura narrada
de forma metdica, principalmente para fins de resguardo do princpio da boaf objetiva, que deve reger toda e qualquer relao jurdica no Direito ptrio e,
em especial, os negcios jurdicos, como a locao.
Acesso ao Sumrio
Os princpios de probidade e boa-f (Treu und Glauben, na expresso

alem), tanto na formao como na execuo do contrato, inspiram as
atuaes dos contratantes (Cdigo Civil, art. 442: Os contraentes so
obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua
execuo, os princpios de probidade e boa-f). (...)
O certo que o direito de contratar, como direito subjetivo que , visa
satisfazer um interesse; o exerccio de tal direito, sem que se atenda ao fim
de satisfao do interesse, constitui abuso de direito (...). (SLAIBI FILHO,
Nagib. S, Romar Navarro de. Comentrios Lei do Inquilinato. 10 ed.,

atual., Rio de Janeiro: Forense S/A, 2010, p. 10).
Pois bem. O mandado de averbao de curatela em relao a
OMARIZIO, na hiptese dos autos, foi expedido em 29.MAI.1998 (fls.
137), sendo que o contrato de locao entre JOS BRAZ, locador, de um lado,
e FELIPE TAVARES e OMARZIO TAVARES, locatrios, de outro, foi
firmado em 22.JUN.2006 (fls. 33/37), ou seja, mais de oito anos aps a
curatela de OMARZIO ter sido decretada. Ainda, conforme se depreende dos
autos, quem efetuava o pagamento dos aluguis era apenas FELIPE
TAVARES DA SILVEIRA (fls. 56/57) e no seus irmos.
Tal conjuntura faz com que se deva equacionar a situao de fato de
forma a amoldar-se da melhor maneira possvel seu aspecto jurdico, evitandose prejuzo s partes (tanto ao Locador, ora Ru, que j espera anos a fio para
ver efetivados seus direitos, quanto ao Locatrio, FELIPE TAVARES DA
SILVEIRA, que tem direito ao processo hgido e clere - o mais clere
possvel).
Dessa forma, as circunstncias fticas que envolveram o contrato e a

dinmica processual da ao originria recomendam a observao de que o
prprio negcio jurdico no poderia ser efetivado com relao ao

absolutamente incapaz, OMARZIO TAVARES DA SILVEIRA. Isso porque,
como sabido, a validade de todo e qualquer negcio jurdico, no Brasil,
condiciona-se presena de agente capaz (art. 104, I, CC) e, logo, no poderia
o referido incapaz participar de contrato de locao de maneira direta, sem
interveno de seu curador.
As possibilidades, ento, de ferimento aos valores ticos, na hiptese
dos autos, em detrimento dos legtimos interesses do credor so grandes,
devendo- se, portanto, utilizar a interpretao que melhor equacione a
situao ftica e jurdica envolvida. Alis, como pergunta Lenio Luiz Streck:
Pergunto: pode o Direito, hoje, ser cindido da tica (ou, melhor, da moral)?
ainda possvel dizer, como se fazia antigamente, que uma conduta era
imoral, mas legal?1. E, claro, a resposta s pode ser negativa.
Dessa forma, como o incapaz no poderia sequer figurar no contrato
firmado como parte contratante, a melhor interpretao jurdica a ser dada
a de que, no caso da ao originria, a ao de despejo ajuizada pelo ora Ru
(fls. 24/28), o incapaz OMARZIO TAVARES DA SILVEIRA era parte passiva
ilegtima ad causam.
Ora, a condio da ao legitimidade ad causam verifica na
pertinncia entre a relao jurdica suscitada na inicial e as partes nela
envolvidas. A respeito do tema da legitimidade de partes, bem explica Vicente
Greco Filho:
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(...) Apesar de a legitimidade ser examinada no processo e ser uma

condio do exerccio da ao, a regra a de que as normas definidoras da
parte legtima esto no direito material, porque ele quem define as relaes
jurdicas entre os sujeitos de direito, determinando quais os respectivos
titulares. (in Direito Processual Civil, Saraiva, 2002, vol. I, p. 79).
E, na hiptese dos autos, realmente no havia pertinncia alguma entre

o incapaz e a pretenso do locador de reaver seu imvel, uma vez que aquele
nem mesmo poderia ter figurado na relao jurdica ex locato. Nem se fale,
alis, do papel omisso do curador do incapaz, tambm irmo do Corru
FELIPE TAVARES, que no atuou como deveria, nos termos legais, portanto,
nem na concluso do contrato entre as partes, nem no mbito do processo
original, para a defesa dos interesses do curatelado.
A constatao, entretanto, que exsurge de tudo o quanto analisado a de
que tal provimento faz com que no exista qualquer vcio na ao originria
em virtude da falta de participao do Ministrio Pblico j que, diante de
todas essas peculiaridades, deve-se considerar, ento, que o incapaz no
poderia ter contrado ab initio obrigaes e direitos em negcio jurdico sem
a interveno de seu curador, razo pela qual se deve declarar sua
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ilegitimidade passiva ad causam para a demanda originria, sendo que tal

provimento no prejudica de
1
http://www.conjur.com.br/2013-ago-15/senso-incomum-perus-pavoes-urubus-relacao-entredireito-moral

Acesso ao Sumrio
forma nenhuma os direitos das demais partes e, por outro vis, ainda realiza o
princpio da boa-f objetiva.
Assim, para fins de presente demanda, no se est diante de ferimento a
literal dispositivo de lei, e, tampouco, diante de tudo o quanto explicitado, de
dolo do Ru contra os ora Autores, j que, se haveria alguma parte prejudicada
em tudo o quanto alegado nesta ao rescisria, seria apenas o Locador, que,
at hoje, viu frustrados seus direitos oriundos do contrato firmado com os
Locatrios.
Ex positis, deve ser julgada parcialmente procedente a presente
demanda, com o nico fim de excluir-se o Corru OMARZIO, incapaz, do
polo passivo da demanda, haja vista sua ilegitimidade passiva ad causam
para a demanda originria, sem sucumbncia do ora Ru, ademais, naquela
ao, com a condenao dos Autores ao pagamento das custas e despesas
processuais, bem como honorrios advocatcios de sucumbncia arbitrados, na
forma do art. 20, 4, do CPC, em R$ 1.000,00, revertendo-se o valor do
depsito preliminar (art. 488, II, CPC) em favor do Ru (art. 494, segunda
parte, CPC).
Ante o exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE a ao
rescisria ajuizada e, quanto ao Corru OMARZIO TAVARES DA
SILVEIRA, DECLARO o mesmo parte ilegtima ad causam da ao
originria, e CONDENO os Autores ao pagamento das custas e despesas
processuais, bem como honorrios advocatcios sucumbenciais arbitrados em
R$ 1.000,00, com a reverso do valor do depsito preliminar a favor do Ru,
nos termos do art. 494, segunda parte, do CPC, mantendo-se, no mais, o v.
acrdo rescindendo.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Rescisria n
2023204- 88.2013.8.26.0000, da Comarca de Avar, em que autor
MARCELO DOMINGOS VEIGA, ru LUIZ ALBERTO CIUFFA MIGUEL.
ACORDAM, em 7 Grupo de Direito Privado do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Indeferiram a inicial, V.U., de
27230)
THIAGO DE SIQUEIRA (Presidente), CARLOS ABRO, MELO
COLOMBI, LGIA ARAJO BISOGNI, CARDOSO NETO E ANA DE
LOURDES COUTINHO SILVA DA FONSECA.

HERALDO DE OLIVEIRA, Relator
Ementa:
RESCISRIA
Pretenso
de
desconstituio do julgado com fulcro no artigo
485 do Cdigo de Processo Civil - Impossibilidade Hiptese que a alegao de falsidade da prova no
encontra qualquer respaldo probatrio - Laudo que
fundamentou a sentena de procedncia dos
embargos monitrios bem como o acrdo que a
manteve, foi realizado por perito de confiana do
Juzo sem qualquer comprovao de impedimento
ou suspeio - Mero inconformismo com a prova
que no autoriza o manejo da ao rescisria Inicial inepta - Inocorrncia de afronta aos
dispositivos do artigo 485 do Cdigo de Processo
Civil - Indeferimento da inicial.
VOTO
MARCELO DOMINGOS VEIGA props a presente ao Rescisria
contra LUIZ ALBERTO CIUFFA MIGUEL, pretendendo desconstituir o v.
Acrdo proferido na apelao N0010795-02.2007.8.26.0073, de Relatoria do
DD Desembargador Francisco Giaquinto, para que seja proferida nova deciso
que declare constitudo ttulo executivo judicial objeto da ao monitria.
Salienta que o julgado est amparado em prova cuja falsidade dever ser
aferida no curso da prpria ao rescisria, tendo em vista que a percia
realizada no feito legitimou a falsidade da assinatura constante do recibo
apresentado nos embargos monitrios, no obstante a existncia de parecer
tcnico elaborado por instituto especializado em percia documentoscpica,
cujo documento no foi considerado no julgamento da causa em violao ao
artigo 462 do Cdigo de Processo Civil. Postula a realizao de nova prova
pericial. Requereu a tutela antecipada e procedncia da ao. Juntou os
documentos de fls. 17/262.
o relatrio.
O requerente ajuizou ao monitria em face do requerido pretendendo
o recebimento de uma nota promissria no valor de R$16.500,00, entretanto,
foi arguida a quitao do dbito em sede de embargos monitrios, mediante a
apresentao de um recibo supostamente assinado pelo requerente.
Suscitado incidente de falsidade, foi realizada prova pericial
grafodocumentoscpico do recibo, tendo sido ressalvada a necessidade de
realizao da percia por perito independente na medida que o requerido era,
na ocasio, perito do Instituto de Criminalstica, lotado na Comarca de Avar.
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Em que pesem todas as argumentaes, e o laudo divergente

apresentado, os embargos foram julgados procedentes, com declarao de
extino da

Acesso ao Sumrio
obrigao inserta na nota promissria.

Em sede de apelao, foi negado provimento ao recurso, com declarao
de voto vencido da Desembargadora Revisora Zlia Maria Antunes Alves, que
entendia necessria a realizao de nova percia, tendo sido acolhidos
embargos declaratrios apenas para correo de erro material, mantida a
deciso de procedncia dos embargos.
O requerente ainda interps recurso especial, ao qual foi negado
seguimento, sendo que o agravo tirado contra tal deciso sequer foi conhecido.
A ao rescisria, portanto, est fundada na hiptese do artigo 485, inciso
VI, do Cdigo de Processo Civil, ou seja, na hiptese da sentena de mrito se
fundar em prova, cuja falsidade teria sido apurada.
No caso, o fundamento da falsidade da prova pericial reside na condio
do requerido ser perito criminal bioqumico, lotado na Superintendncia
Tcnico- Cientfica - Secretaria de Segurana Pblica de Avar, conforme
documento de fls.57.
Como se depreende do laudo de fls.69/85, o perito grafotcnico que
o assina Sr. Sebastio Edison Cinelli, indicado pela Associao de Peritos
Judiciais e no h registro de qualquer relacionamento de parentesco ou
amizade entre tal perito e o requerido.
O simples fato de ambos exercerem a mesma atividade laborativa no
suficiente para reconhecimento de suspeio ou impedimento, at porque tal
suspeio no foi arguida no momento de sua nomeao e no h prova de que
a suspeita se funde em amizade ntima, relao de parentesco ou interesse na
causa, tal como previsto nas hipteses elencadas no artigo 135 do Cdigo de
Processo Civil.
Observo que no h registro de que tenha sido arguido impedimento ou
suspeio, tempestivamente, no prazo a que alude o artigo 138 do Cdigo de
Processo Civil.
A insatisfao com o resultado de uma prova, que foi realizada de forma
legtima, por perito de confiana do Juzo no suficiente para amparar a
resciso de uma deciso judicial j transitada em julgado, sob pena de se criar
uma insegurana jurdica.
AO RESCISRIA. Pretenso em se desconstituir sentena
que rejeitou embargos monitrios e constituiu ttulo executivo judicial.
Inadmissibilidade. Demanda calcada no art. 485, VI, do CPC. O meio de
prova produzido unilateralmente pela autora, sem a observncia do
contraditrio, no possui o condo de embasar possvel resciso da r.
sentena atacada que se fundou em laudo pericial que observou o devido
processo legal. AO IMPROCEDENTE. (AO RESCISRIA N
0190477-34.2010.8.26.0000,
Rel. Afonso Brz, j.13.06.2012)
O dispositivo legal que ampara a presente ao, pressupe a existncia

de prova criminal da falsidade o que no se verifica, consistindo a insurgncia
em mera suspeita sem qualquer respaldo probatrio.
Assim, a petio inicial no pode ser aceita, por falta dos requisitos
necessrios para propositura da ao rescisria, especialmente a ausncia de
ocorrncia de quaisquer dos incisos do artigo 485 do Cdigo de Processo
Civil.
Deve ser ressaltado que a rescisria no meio substitutivo dos recursos
cabveis, que, inclusive, j foram esgotados pela parte interessada, no
podendo ser utilizada para o fim de reexame de prova.
A ao rescisria constitui demanda de natureza excepcional, de
sorte que seus pressupostos devem ser observados com rigor, sob pena de
se transformar em espcie de recurso ordinrio para rever deciso j ao
abrigo da coisa julgada. (REsp 136.254/SP. Recurso Especial
1997/0041257-1. Ministro Aldir Passarinho Junior. Quarta Turma. J. 03-022005)
De tal sorte, que no se verificam os requisitos necessrios e nem
mesmo a descrio de qualquer matria que pudesse dar ensejo a apreciar
alguns dos incisos do artigo 485 do Cdigo de Processo Civil, bem como a no
observncia aos requisitos essenciais do artigo 282 do mesmo Diploma Legal.
Ante o exposto, INDEFIRAM A PETIO INICIAL, e em
consequncia julgo extinta a presente ao, nos termos do artigo 490, inciso I,
c.c. artigo 295, inciso III, e artigo 267, inciso VI, todos do Cdigo de Processo
Civil.
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Jurisprudncia - Direito Pblico

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SEO DE DIREITO PBLICO

ACRDO
LUCAS FERREIRA FELIPE, agravado DIRETOR DO DEPARTAMENTO
ESTADUAL DE TRNSITO DE SO PAULO/SP.
Pblico do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Relator, que integra este acrdo. (Voto: 13386)
CARLOS GARCIA (Presidente) e CRISTINA COTROFE.
RUBENS RIHL, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO Mandado de Segurana -Advogado que pretende
obter pesquisas impressas referentes a pronturios
de motoristas dos quais mandatrio - Liminar
indeferida pelo Juzo a quo - Decisrio que merece
subsistir - Apreciao de liminar inserida no poder
geral cautelar do juiz - Reviso pelo juzo de
segundo grau de deferimento ou indeferimento de
liminar adstrito s hipteses de decises ilegais,
irregulares, teratolgicas ou eivadas de nulidade
insanvel - Hipteses no configuradas no presente
caso - Perigo da demora no configurado, ao menos
numa anlise perfunctria, pois o ato combatido
permite a obteno de certides com as
informaes buscadas pelo impetrante, impedindo
apenas a impresso de extratos de pesquisa do
sistema informatizado do DETRAN - Negado
provimento ao recurso.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento tirado contra a r. deciso reproduzida
a fls. 31/32 que, nos autos do mandado de segurana impetrado por LUCAS
FERREIRA FELIPE contra ato do DIRETOR DO DEPARTAMENTO
ESTADUAL DE TRNSITO DE SO PAULO, indeferiu o pedido de liminar
que visava compelir a autoridade coatora a fornecer pesquisas impressas
referentes a pronturios de motoristas dos quais o autor advogado.
Sustenta o agravante, em essncia, que o ato combatido fere o direito ao
acesso informao, alm de prejudicar seriamente a defesa de seus clientes
em juzo e fora dele. Com esses fundamentos, pede o provimento do agravo,
com a antecipao da tutela recursal.
Recurso tempestivo e acompanhado dos documentos obrigatrios.
Desnecessrio o pedido de informaes ao Digno Juzo monocrtico,
bem como dispensvel a intimao do agravado para resposta.
, em sntese, o relatrio.
Examinadas as questes trazidas pelo agravante, bem como os
fundamentos adotados pelo nobre Magistrado a quo, tem-se que a r. deciso de
primeiro grau deve mesmo subsistir.
Com efeito, o mandado de segurana ao constitucional destinada a
amparar direito lquido e certo do impetrante, violado em razo de abuso de
poder do impetrado. Est inteiramente disciplinado pela Lei n 12.016/2009.
A concesso de liminar em mandado de segurana tem como
pressupostos a aparncia do bom direito, ou seja, a plausibilidade do direito
invocado pelo impetrante, num primeiro juzo de mera verossimilhana, bem
como o fundado receio de que uma das partes, antes do julgamento da lide,
cause ao direito da outra leso grave ou de difcil reparao.
Em outras palavras: a liminar em mandado de segurana medida que
fica a critrio do juiz, que ao examinar a inicial e os documentos anexados
pode conced-la, ou no, de acordo com o seu livre convencimento, no
podendo o Tribunal substitu-lo nesta questo, a menos que a deciso seja
teratolgica ou de manifesta ilegalidade, o que no o caso dos autos.
A respeito do tema, anota Theotnio Negro:
a liminar em mandado de segurana ato de livre arbtrio do juiz
e insere-se no poder de cautela adrede ao magistrado. Somente
se demonstrada a ilegalidade do ato denegatrio da liminar e ou
o abuso de poder do magistrado, e isso de forma irrefutvel,
admissvel a substituio de tal ato, vinculado ao exerccio do livre
convencimento do juiz, por outro da instncia superior. (Cdigo
de Processo Civil e legislao processual em vigor, Saraiva, 37 ed., pg.

1.828, nota 21b ao art. 7 da Lei n 1.533/51).
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E, ainda, como dilucida Hely Lopes Meirelles:

A medida liminar provimento cautelar admitido pela prpria lei
de mandado de segurana quando sejam relevantes os
fundamentos da impetrao e do ato impugnado puder resultar a
ineficcia da ordem judicial, se concedida a final (art. 7, II). Para a
concesso da liminar devem concorrer os dois requisitos legais,
ou seja, a relevncia dos motivos em que se assenta o pedido na
inicial e a possibilidade da ocorrncia de leso irreparvel ao
direito do impetrante se vier a ser reconhecido na deciso de
mrito - fumus boni juris e periculum in mora. A medida liminar
no concedida como antecipao dos efeitos da sentena final,
procedimento acautelador do possvel direito do impetrante,
justificado pela iminncia de dano irreversvel de ordem
patrimonial, funcional ou moral se mantido o ato coator at a
apreciao definitiva da causa. Por isso mesmo, no importa
prejulgamento; no afirma direitos; nem nega poderes
Administrao. Preserva, apenas, o impetrante de leso
irreparvel, sustando provisoriamente os efeitos do ato
impugnado (Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil
Pblica, Mandado de Injuno, Habeas Data, 17 ed. atual., So

Paulo, Malheiros, 1996, p. 58).
No caso em tela, a deciso, restrita ao indeferimento da liminar, no se
mostra ilegal e tampouco abusiva, porque ausentes os requisitos legais para
tanto, notadamente o perigo da demora.
Isso porque, ao menos numa anlise perfunctria, no h elementos que
tragam a certeza de srios prejuzos ao impetrante, pois o ato combatido
permite a obteno de certides com as informaes por ele buscadas,
impedindo apenas a impresso de extratos de pesquisa do sistema
informatizado do DETRAN.
Destarte, no estando presente um dos requisitos para a concesso da
liminar, de rigor a manuteno do seu indeferimento, no sendo convenientes
maiores digresses a respeito da matria nesta oportunidade, as quais podem
ser interpretadas como antecipao do julgamento e supresso de um grau de
jurisdio.
Ressalto, em remate, que o presente acrdo enfocou as matrias
necessrias motivao do julgamento, tornando claras as razes pelas
quais chegou ao improvimento do recurso. A leitura do acrdo permite ver
cristalinamente o porqu do decisum, sendo, pois, o que basta para o respeito
s normas de garantia do Estado de Direito, entre elas a do dever de
motivao (CF, art. 93, IX). De qualquer modo, para viabilizar eventual
acesso s vias extraordinria e especial, considero prequestionada toda
matria infraconstitucional e constitucional, observando o pacfico
entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido de que, tratando-se

de prequestionamento, desnecessria a citao numrica dos dispositivos
legais, bastando que a questo posta tenha sido decidida (EDROMS
18205/SP, Ministro FELIX FISCHER, DJ 08.05.2006 p. 240).

Da por que, em tais termos, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
0157965-27.2012.8.26.0000, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que
agravante INSTITUTO DE DESENVOLVIMENTO DAS MARCENARIAS E
DEFESA DO CONSUMIDOR DE SO JOS DO RIO PRETO E REGIO IDEMAC,
so
agravados
ASSOCIAO
PAULISTA
DE
SUPERMERCADOS
- APAS e ASSOCIAO PAULISTA DE SUPERMERCADOS - APAS REGIONAL DE SO JOS DO RIO PRETO.
ACORDAM, em 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: CONFLITO
NEGATIVO DE COMPETNCIA SUSCITADO., de conformidade com o
voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 20437)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores PAULO
AYROSA (Presidente) e LVARO PASSOS.
PAULO ALCIDES, Relator
Ementa:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
COMPETNCIA RECURSAL. Ao civil pblica.
Demanda de natureza consumerista. Fornecimento
de
sacolas
plsticas
pelos
supermercados.
Inexistncia de debate quanto ao valor intrnseco do
bem ambiental, mas sim, sobre prejuzos aos
consumidores. Temtica ambiental relegada a plano
secundrio. Matria que no envolve interesses
difusos, coletivos e individuais homogneos
diretamente ligados ao meio ambiente. Inteligncia
da
Resoluo
n.
512/2010
desta
Corte.
Incompetncia das Cmaras Reservadas ao Meio
Ambiente.
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA
SUSCITADO.
VOTO
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Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de antecipao dos

efeitos da tutela recursal, interposto contra a r. deciso proferida em ao civil
pblica,

Acesso ao Sumrio
que indeferiu pedido de tutela antecipada, para obrigar os rus a continuarem

distribuindo gratuitamente sacolas plsticas gratuitamente aos consumidores,
preferencialmente biodegradveis, ou de papel; bem como para se absterem de
fornecer caixas de papelo j utilizadas para o armazenamento de quaisquer
outros produtos (fls. 55 e verso).
Sustenta, em sntese, que os supermercados associados agravada esto
incidindo em prtica comercial ilegal e violadora dos direitos do consumidor,
ao negarem a concesso de sacolas plsticas adequadas para acondicionamento
de suas compras, inclusive mediante a prtica de venda casada, por meio da
comercializao de sacolas retornveis para que os consumidores condicionem
e transportem seus produtos, de modo que o deferimento da liminar medida
que se impe. Pede a antecipao dos efeitos da tutela recursal e, ao final, a
reforma do julgado (fls. 2/22).
O despacho de fl. 155, exarado pelo E. Desembargador Carlos Russo,
determinou o processamento do recurso no efeito devolutivo.
O MM. Juzo a quo prestou informaes (fls. 160/162).
Nesta instncia a D. Procuradoria Geral de Justia pronunciou-se pelo
no conhecimento ou, alternativamente, pelo desprovimento do recurso (fls.
174/180). Em nova vista, emitiu parecer pelo no conhecimento do agravo,
porque prejudicado (fls. 193/197), reiterando tal posicionamento em terceira
manifestao (fls. 214/216).
Os autos foram inicialmente distribudos Egrgia 30 Cmara de
Direito Privado, que, por unanimidade, no conheceu do recurso e determinou
a redistribuio para esta Egrgia 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente
(fls. 220/222).
o relatrio.
Respeitado o entendimento firmado na deciso exarada pela Egrgia
30 Cmara de Direito Privado, no compete s Cmaras Reservadas ao Meio
Ambiente examinar e julgar o presente recurso.
A presente demanda, ainda que resvale em questo ambiental, no se
enquadra entre as que envolvem interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos diretamente ligados ao meio ambiente, conforme o disposto
na Resoluo n. 512/2010, que deu nova redao s Resolues n. 240/05 e
447/2008, todas do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Dispe o artigo 1 da Resoluo n. 512/2010 deste Tribunal:
A Cmara Especial do Meio Ambiente, criada pela Resoluo
n. 240/2005, agora denominada Cmara Reservada ao Meio
Ambiente (artigo 284, do Regimento Interno), tem competncia
para os feitos de natureza civil e medidas cautelares que envolvam
interesses difusos, coletivos e individuais homogneos diretamente

ligados ao
meio ambiente, independentemente de a pretenso ser meramente

declaratria, constitutiva ou de condenao a pagamento de
quantia certa ou a cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer
(destacou- se).
O caso em debate, porm, trata de questo consumerista,
consubstanciada em ao civil pblica, com pedido condenatrio,
objetivando a distribuio gratuita de sacolas plsticas aos consumidores,
quantas forem necessrias ao acondicionamento de suas compras; bem como
a proibio de fornecimento de caixas de papelo que tenham servido antes ao
acondicionamento de quaisquer produtos. A temtica ambiental est, pois,
relegada a plano secundrio, ou seja, como mero pano de fundo da causa.
Enfim, no est em discusso o valor intrnseco do bem ambiental, mas
sim, a defesa da ordem econmica e dos direitos dos consumidores, questes
que, obviamente, no demandam julgamento por esta Cmara Especial.
Em caso anlogo, foi decidido por este Egrgio Tribunal de Justia, em
sede de conflito de competncia:
CONFLITO DE COMPETNCIA - QUESTO RELATIVA
TUTELA CONSUMERISTA - TEMA VERSADO SEM CONOTAO
AMBIENTAL - COMPETNCIA DA CMARA DE DIREITO PBLICO
PARA A QUAL FOI INICIALMENTE DISTRIBUDO O
RECURSO
- CONFLITO CONHECIDO E JULGADO PROCEDENTE PARA
ESTABELECER A COMPETNCIA DA CMARA SUSCITADA.
(...)
Est evidenciada nos autos a pura inteno de se proteger o
consumidor da venda casada de sacolas e sacos plsticos nas
compras realizadas nos estabelecimentos comerciais do Municpio de
Marlia (...)
O caso sob exame, portanto, no tem conotao ambiental, pois,
como dito acima, o que se busca a proteo do direito do consumidor.
A competncia desta cmara especializada est intimamente
limitada s questes que envolvam diretamente o meio ambiente
natural de que trata a Magna Carta em seu art. 225, seguida da
legislao infraconstitucional relacionada ao mesmo tema.
Se o pedido que define a competncia, no cabe a esta cmara
apreciar questes que extrapolam as questes ambientais.
E no demais apontar o grande volume de processos que
se encontram pendentes de julgamento por esta cmara especializada,
de modo que se torna absolutamente invivel a apreciao de toda e
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qualquer questo que apenas de forma transversa resvale no tema

ambiental (CC
n. 0167259-06.2012.8.26.0000, Turma Especial - Pblico, Rel. Des.
Joo Negrini Filho, j. 24.4.2013, por maioria).
Diante desse quadro, no resta outra alternativa seno suscitar conflito

negativo de competncia, a ser dirimido pelo Colendo rgo Especial, por
aplicao do art. 200 do Regimento Interno deste Egrgio Tribunal de Justia.
Ante o exposto, pelo meu voto, no conheo do recurso e suscito dvida
de competncia.
ACRDO
Acesso ao Sumrio

2008667-87.2013.8.26.0000, da Comarca de Suzano, em que agravante
ODAIR ALVES, agravado MUNICPIO DE SUZANO.
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao
acrdo. (Voto n 19158/TJ)
AYROSA (Presidente) e EUTLIO PORTO.
LVARO PASSOS, Relator
Ementa: AO POPULAR - Ajuizamento de ao
com a pretenso de, liminarmente, impedir a
instalao, pelo municpio, de ptio de veculos sem a
prvia avaliao e licena ambiental - Liminar Cabimento
Presena
dos
pressupostos
autorizadores para a concesso da medida Depsito cujos resduos podem gerar danos ao meio
ambiente - Dever de proteo pelo rgo pblico
- Recurso provido.
VOTO
Vistos.
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso que, nos
autos de ao popular, indeferiu pedido liminar que visava suspenso da
instalao de ptio de veculo, pelo municpio, at a apresentao de
licenciamento ambiental.
Inconformado, sustenta o demandante, em apertada sntese, que as
provas mostram que se trata de local protegido ambientalmente; que tentou
obter certido tcnica sobre o lugar, como direito de todo cidado, mas no
obteve sucesso; que no foram observados os princpios da preveno e da
precauo; que inexiste,
com a concesso da liminar, prejuzo ao demandado, tendo em vista que ainda

possui vagas em outro ptio; que clara a degradao do meio ambiente com
os resduos que advm dos veculos, alm daqueles que aparecero no local;
que a licena ambiental obrigatria e a sua ausncia incontroversa, uma vez
que confessada pelo municpio; que deve haver um controle na disposio de
resduos que podem afetar o meio ambiente.
Processado no efeito devolutivo e aps o advento de resposta e de
parecer ministerial, pugnando pelo provimento do recurso, vieram os autos
para julgamento.
o relatrio.
O autor ingressou com ao popular buscando a imposio, Prefeitura
da comarca de Suzano, de obrigao de no fazer, consistente na absteno
de prtica de ato lesivo ao meio ambiente, sem antes obter o licenciamento
pelo rgo competente (CETESB), sob pena de multa diria, tendo em vista a
notcia de que o municpio ir instalar um novo ptio para depsito de veculos
apreendidos, ainda que j existam outros ptios, que apresentam degradao
ambiental por depsito de resduos slidos, sobretudo porque uma nova
instalao depende de licenciamento ambiental.
Por primeiro, anota-se que no assiste razo ao agravado na sua
alegao de impossibilidade de determinao de liminar em face de Poder
Pblico, porquanto esta hiptese se encontra dentro dos requisitos legais
para tanto, no se enquadrando nas vedaes do mencionado art. 1 da Lei
n 8.437/92, em conjunto com a legislao referente a mandado de
segurana. Ademais, o municpio j se manifestou neste processo, e cuida-se
de conduta que visa proteo de bem maior, coletivo, que o meio
ambiente equilibrado, sendo certo que funo de todos os poderes
(Unio, Estados, Distrito Federal e municpios) a sua proteo em atuao
conjunta.
Consta dos autos que a criao do mencionado ptio de veculo
claramente importar em prejuzo ambiental, porquanto haver uma atividade
de depsito de resduos slidos, com capacidade de contaminao, dentre
outros, do solo e do lenol fretico, o que exige cautela do rgo pblico e
obedincia s exigncias legais de obter um prvio licenciamento para tanto.
Neste ponto, cumpre ressaltar que, conforme o art. 3, III, da Lei n
6.938/81, entende-se por poluio, a degradao da qualidade ambiental
resultante de atividades que direta ou indiretamente: a) prejudiquem a sade,
a segurana e o bem-estar da populao; b) criem condies adversas s
atividades sociais e econmicas; c) afetem desfavoravelmente a biota; d)
afetem as condies estticas ou sanitrias do meio ambiente; e) lancem
matrias ou energia em desacordo com os padres ambientais estabelecidos.
Com efeito, o municpio, como ente pblico, enquadra-se perfeitamente
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no conceito de poluidor, presente no art. 3, IV, da Poltica Nacional do Meio

Ambiente (entende-se por: IV- poluidor, a pessoa fsica ou jurdica, de direito
pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente, por atividade
causadora de degradao ambiental), no podendo ele se esquivar das medidas
necessrias a evitar uma degradao ambiental. Alis, no s deve atender
aos requisitos essenciais para adoo da medida, como possui um dever
constitucionalmente imposto de combater a poluio (art. 23, VII, da
Constituio Federal), sem olvidar-se, ainda, que, na legislao de proteo
do meio ambiente, instituiu- se, pautando-se no art. 225, 3, da CF, a
responsabilidade objetiva daquele apontado como poluidor.
Alm disto, frise-se que o fato de os atos administrativos, em geral,
gozarem de presuno de constitucionalidade e legalidade inbil para
permitir uma atuao que tenha a chance de reproduzir algum dano a um bem
de proteo constitucional e de interesse coletivo, que pode afetar a vida de
toda a sociedade e engloba, como j dito, uma obrigao protetiva do
prprio poder pblico, como o meio ambiente ecologicamente equilibrado.
Bem destacou, ainda, o D. Representante da Procuradoria Geral de
Justia que pouco importa ser ou no o local protegido ambientalmente (rea
de manancial), o que s agravaria a conduta. A simples ausncia de licena do
rgo ambiental, flagrante a atividade como degradadora da qualidade
ambiental (depsito de resduos slidos), j exige a cautela do Poder Pblico,
especialmente do Poder Judicirio a quem se pede guarida quando a ao
poluidora provm do prprio Estado.
Igualmente, bem assentou, na sequncia, que muito embora se possa
compreender as urgncia municipais, especialmente com a guarda de veculos
apreendidos, que muitas vezes transtornam o trfego conturbado das cidades,
no se pode admitir que o prprio Poder Pblico desdenhe de sua obrigao
de prevenir e polua o meio ambiente, desenvolvendo atividade potencialmente
poluente sem licenciamento.
Destarte, considerando a responsabilidade objetiva em proteger este
direito de toda a coletividade, bem como os princpios que devem ser seguidos,
mxime para evitar um prejuzo que, eventualmente, tenha de ser restaurado
posteriormente, tem-se que presentes os pressupostos legais da medida liminar
em questo, que no trar grandes prejuzos imediatos ao Poder Pblico, mas
que trariam possveis danos irreversveis, ou de difcil reparao, ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado.
cedio que devem orientar o Direito Ambiental, dentre outros, os
princpios da preveno e da precauo, que esto ligados reparao dos
estragos ambientais, a qual difcil e, muitas vezes, impossvel, por envolver
um prejuzo irreversvel, incapaz de retornar forma anterior, dada classe
do bem, que no tem origem em atuao humana e sim na prpria natureza.

Tais princpios buscam, respectivamente, evitar um dano ambiental que se
tem conhecimento e impedir risco de potencial dano ao meio ambiente, cuja
existncia ainda no sabida. Isso por se objetivar um risco mnimo ao meio
ambiente, notadamente por se tratar de uma cincia que est em evoluo e
que ainda no possui todas as certezas sobre consequncias na degradao.
A precauo est consagrada tanto na Constituio Federal de 1988, em
seu art. 225, 1, V, como na Lei n 6.938/81, no art. 4, I e IV, que, em geral,
preveem a necessidade de um equilbrio entre a utilizao dos recursos nativos
e o desenvolvimento econmico, avaliando-se os impactos ambientais; bem
como na Lei n 9.605/98 (que dispe sobre crimes ambientais) e no texto
elaborado na Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e o
Desenvolvimento - Rio 92, em seus artigos 15 e 17.
Em sntese, conforme lio de Marcelo Abelha Rodrigues, nos casos
em que sabido que uma atividade pode causar danos ao meio ambiente, atua
o princpio da preveno, para impedir que o intento seja desenvolvido. H,
todavia, casos em que no se tem certeza se um empreendimento pode ou no
causar danos ambientais. justamente nessas hipteses em que atua o
princpio da precauo.1
Logo, tais princpios, em conjunto, esto intimamente ligados ao quadro
aqui discutido, uma vez que apresentada, com verossimilhana nas alegaes,
a probabilidade de prejuzo e a necessidade de atuao governamental, e de
toda a sociedade, na proteo do meio ambiente, evitando-se ou eliminando-se
futuras e eventuais leses.
Consigne-se, por oportuno, que inegvel o dever do ente pblico para
garantir o direito sade pblica e ao meio ambiente sadio, e, sobretudo,
neste caso em apreo, que no foi negada a inexistncia de licena ambiental
pelo rgo competente, o que exige uma maior cautela na anlise da medida,
evitando-se possvel degradao pelo depsito dos bens.
Caso seja instalado o ptio sem prvia avaliao de impacto ambiental e
sem obteno da devida licena, pode haver uma situao incontornvel, o que
no ocorrer na suspenso, ao menos por ora, do incio da atuao da
prefeitura.
certo que so os pressupostos para conceder a tutela o convencimento
do magistrado da verossimilhana das alegaes da parte e que haja fundado
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, caso a prestao
jurisdicional pretendida no venha no tempo necessrio para assegurar o
exerccio do direito reivindicado (art. 273, I, do CPC). Tais pressupostos,
com base no supra explanado, esto presentes e impem a reforma da
deciso, concedendo-se a
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1
p.306
RODRIGUES, Marcelo Abelha. Direito Ambiental Esquematizado. So Paulo: Saraiva, 2013.
liminar inserida na exordial, sob pena de multa diria de R$ 10.000,00 (dez

mil reais).
Finalmente, registre-se que, vencida a anlise preliminar, caber ao juiz
do feito o reexame do tema, quando da prolao de sentena, desta feita luz
do contraditrio e das provas produzidas pelas partes.
Diante do exposto, dou provimento ao agravo.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Instrumento n

2050377-87.2013.8.26.0000, da Comarca de Votuporanga, em que agravante
MUNICPIO DE VALENTIM GENTIL, agravada MARIA DE LOURDES
ALVES.
ACORDAM, em 2 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia
(Voto n 19210)
LUIZ GERMANO (Presidente) e RENATO DELBIANCO.
VERA ANGRISANI, Relatora
Ementa: REPARAO DE DANOS. Indenizao
pela perda de terreno, declarado como de utilidade
pblica para implantao de obra viria. Acordo
que previa que a reparao se daria atravs de dao
em pagamento de um terreno com rea de 13.000m.
rea recebida pela agravada que menor do que a
prevista no pacto homologado em Juzo. Descrio
meramente enunciativa. Diferena inferior a 5%.
Transao ad corpus. Arts. 357 e 500, 1 e 3,
ambos do Cdigo Civil. Precedentes. Deciso
reformada. Recurso provido.
VOTO
I - Trata-se de agravo de instrumento com pedido de efeito ativo interposto pelo
MUNICPIO DE VALENTIM GENTIL contra a r. deciso de fl. 52 (fl. 67
do feito na origem) que, nos autos da ao de reparao de danos proposta
por MARIA DE LOURDES ALVES, indeferiu pedido da Municipalidade

que pretendia ver reconhecido o cumprimento integral de acordo formulado
para por fim ao processo.
A demanda, na origem, tem por objeto o pagamento de indenizao
pela perda da propriedade de um imvel da agravada, declarado por lei como
de utilidade pblica para fins de implantao de obra viria para acesso da
cidade Rodovia Euclides da Cunha (SP-320). No curso do feito, as partes
se compuseram, ficando acertado que a Prefeitura daria em pagamento uma
outra rea, de 13.000m (fls. 17/19). No entanto, lavradas as escrituras de
desapropriao amigvel e de dao em pagamento (fls. 29/34), nelas constou
que a rea recebida pela agravada a ttulo de indenizao possua, na verdade,
12.465,50m.
Alega a agravante que, quando da celebrao do acordo, no havia sido
elaborado pelo Dep. de Engenharia da Prefeitura o levantamento planimtrico
e o memorial descritivo do imvel previstos no item c da proposta, pelo que
a rea mencionada no acordo no estava adequada ao mapa, justificando a
pequena diferena na metragem. Destaca, sobretudo, que constou das
escrituras pblicas que as partes signatrias davam ampla, geral e irrevogvel
quitao, colocando fim ao processo, salientando que lcito s partes
transigirem mesmo aps o acordo judicial homologado e que, naquele
momento, no houve irresignao da agravada. Por fim, salienta que, nos
termos do 1 do art. 500 do Cdigo Civil, admissvel nas transaes de
imveis do tipo ad corpus, ou seja, com medidas imprecisas e meramente
enunciativas, uma diferena no superior a 1/20 da rea total enunciada.
Recurso processado sem efeito suspensivo (fl. 55), no foi ofertada
contraminuta.
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o relatrio.
II
- O recurso deve ser provido.
Trata-se de ao onde a ora agravada busca indenizao pela perda de
sua propriedade, declarada como de utilidade pblica para implantao de obra
viria. Houve acordo, ficando acertado que a proprietria da rea receberia em
pagamento um imvel, de propriedade da Municipalidade, cuja rea seria de
13.000m. Mas quando da lavratura das escrituras pblicas de desapropriao e
de dao em pagamento, constou que a dimenso da rea recebida, cujo valor
corresponderia a R$ 18.048,79, seria pouco menor, de 12.465,50m.
As circunstncias peculiares do caso concreto indicam que a obrigao
foi cumprida. Embora conste da avena homologada em Juzo que o imvel
a ser recebido como compensao pela desapropriao devesse ter 13.000m,
localizado s margens do Ramal de Acesso Antonio Pimentel, tambm restou
bem claro no mesmo item c que a descrio da rea seria posteriormente
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Acesso ao Sumrio
apresentada atravs de levantamento planimtrico e memorial descritivo a ser

elaborado pelo Departamento de Engenharia da Prefeitura (fl. 18). Ou seja,
fez- se referncia dimenso total da rea, mas com a ressalva de que os
limites e a extenso precisa dependeriam de medio tcnica posterior.
A regra aplicvel, nos termos do art. 357 do Cdigo Civil1, aquela
estampada no 3 do art. 500 do mesmo Codex, segundo a qual no haver
complemento de rea, nem devoluo de excesso, se o imvel for vendido
como coisa certa e discriminada, tendo sido apenas enunciativa a
referncia s suas dimenses, ainda que no conste, de modo expresso, ter
sido a venda ad corpus.
Alm disso, o 1 do mesmo artigo dispe que se presume enunciativa
a referncia s dimenses quando a diferena encontrada no exceder a 5% da
rea total enunciada, excetuadas as hipteses em que o comprador faa prova
de que no realizaria o negcio caso tivesse cincia da diferena.
No caso em tela, alm de a agravada sequer ter apresentado
contraminuta, o fato que, na escritura da desapropriao consta
expressamente que ela transferia Prefeitura o imvel mediante o
recebimento a ttulo de indenizao pela transmisso ora feita da quantia de
R$ 18.048,79 (dezoito mil, quarenta e oito reais e setenta e nove
centavos), que ser paga nesta mesma data, atravs de escritura pblica
de dao em pagamento (...), tendo como objeto uma rea de terras com
12.465,50 metros quadrados. (...) Que dessa forma ela transmitente, d ora
outorgada a mais ampla, geral e irrevogvel quitao (fl. 30). E da escritura
de dao em pagamento consta que a agravada aceitava a presente escritura
em seus termos, dando plena, rasa, geral e irrevogvel quitao do valor de
R$ 18.048,79 (dezoito mil, quarenta e oito reais e setenta e nove centavos)
ora doadora, para nada mais reclamar ou exigir.
No se ignore que os direitos aqui envolvidos so meramente
patrimoniais, portanto disponveis. Se mesmo havendo o acordo homologado
judicialmente, a agravada, em momento posterior, aceita rea pouco menor e
d quitao, no pode, agora, pleitear o complemento ou eventual
compensao financeira. No se alegou qualquer vcio de consentimento,
mesmo porque tudo foi registrado por meio de escritura pblica.
No mesmo sentido j se manifestou o C. STJ, apreciando questo
anloga sob a luz do Cdigo Civil anterior, que em seu art. 1.1362, trazia
disposies em
Art. 357. Determinado o preo da coisa dada em pagamento, as relaes entre as partes regular-se- o pelas
normas do contrato de compra e venda.
Art. 1.136. Se, na venda de um imvel, se estipular o preo por medida de extenso, ou se determinar a
respectiva rea, e esta no corresponder, em qualquer dos casos, s dimenses dadas, o comprador ter
direito de exigir o complemento da rea, e no sendo isso possvel, o de reclamar a resciso do contrato ou
abatimento proporcional do preo. No lhe cabe, porm, esse direito, se o imvel foi vendido como coisa
certa e discriminada, tendo sido apenas enunciativa a referncia s suas dimenses.
Pargrafo nico. Presume-se que a referncia s dimenses foi simplesmente enunciativa, quando a diferena
todo semelhantes:
(...) o Tribunal a quo ao reconhecer que ao negcio jurdico entabulado
pelas partes fora irrelevante a extenso da rea, caracterizando, com
efeito, a venda ad corpus, assim o fez luz das provas colhidas e
exaustivamente apreciadas, circunstncia que faz incidir no particular as
Smulas 5 e 7.
(...)
De outra parte, a presuno contida no nico, do art. 1.136/CC16, de
que a referncia rea de imvel vendido meramente enunciativa se
a discrepncia no ultrapassar 5%, no conduz concluso, a
contrario sensu, de que se ultrapassado esse percentual, tratar-se-ia de
venda ad mensuram.
Em realidade, tal presuno decorre de poltica legislativa e judiciria,
segundo a qual frao to exgua no justifica o litgio. Nesse caso,
no h ao do comprador, que se decidiu ao negcio pela coisa em
si, fosse um pouco maior, ou um pouco menor (SANTOS, Joo Manuel
de Carvalho. Cdigo civil brasileiro interpretado (...). Vol. XVI: Direito
das obrigaes (arts. 1.122 - 1.187). 10 ed. Rio de Janeiro, Freitas
Bastos, 1980, p. 161/162). (...). (REsp 618824/MG, rel. Min. Luis Felipe
Salomo, DJe 14.12.2009).
No precedente citado, a diferena existente entre a rea efetiva e o

quanto pactuado era at superior aos 1/20 mencionados na lei. Aqui, alm de
no ter sido superado o limite legal e de a agravada ter assinado as
escrituras (das quais constava de forma clara a metragem do terreno
recebido), dando plena e irrevogvel quitao, havia, no pacto, a ressalva
expressa de que a descrio precisa das dimenses e limites viria em momento
posterior, atravs de memorial descritivo a ser elaborado pelo Departamento
de Engenharia da Municipalidade.
Por
derradeiro,
considera-se
prequestionada
toda
matria
infraconstitucional e constitucional, observando-se que pacfico no Superior
Tribunal de Justia que, tratando-se de prequestionamento, desnecessria
a citao numrica dos dispositivos legais, bastando que a questo posta
tenha sido decidida. E mais, os embargos declaratrios, mesmo para fins de
prequestionamento, s so admissveis se a deciso embargada estiver eivada
de algum dos vcios que ensejariam a oposio dessa espcie recursal
(EDROMS 18205/SP, Ministro FELIX FISCHER, DJ 08.05.2006, p. 240).
Isto posto, d-se provimento ao recurso.
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encontrada no exceder de um vinte avos da extenso total enunciada.

Acesso ao Sumrio
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2010123-72.2013.8.26.0000, da Comarca de Piracicaba, em que agravante
ABO AGRICULTURA LTDA., agravada FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO.
Deram provimento em parte ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do
relator, que integra este acrdo. (Voto n 16.281)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOS LUIZ
GERMANO (Presidente), LUCIANA BRESCIANI E CLAUDIO AUGUSTO
PEDRASSI.
JOS LUIZ GERMANO, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO SERVIDO DE PASSAGEM - QUESITOS
PERCIA
- INDENIZAO - Percia realizada por engenheiro
civil, mecnico e de segurana do trabalho que
apenas avaliou a rea local. Necessidade de percia
contbil para verificao de eventuais prejuzos
decorrentes de contratos da expropriada para a
construo de aterro sanitrio na rea objeto de
servido de passagem pelo Poder Pblico.
Recurso parcialmente provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto por ABO Agricultura Ltda.
contra a r. deciso digitalizada s fls. 328 que, nos autos da ao de instituio
de servido de passagem administrativa, com pedido de imisso provisria
na posse movida pela Fazenda do Estado de So Paulo em face da recorrente,
indeferiu o requerimento de quesitos complementares, sob o fundamento de
que o perito no poderia se manifestar sobre eventual prejuzo sofrido por
pessoa jurdica estranha aos autos.
Alega a agravante, em sntese, ser necessria a complementao de
quesitos percia realizada nos autos para verificao de locao menos

gravosa instituio da servido de passagem em sua propriedade, vez que

a rea escolhida pelo Poder Pblico cortar ao meio sua terra e inviabilizar

a construo de um aterro sanitrio com terceira empresa (OASIS - Campos

Elseos), cujo projeto j estaria em andamento e para o qual j teriam sido
gastos considerveis valores. Sustenta tambm ser necessria a
complementao de quesitos para anlise dos prejuzos sofridos em
decorrncia dos investimentos j realizados na rea para a implantao do
aterro sanitrio.
Busca com o presente recurso a reforma da deciso proferida em 1
instncia para que o perito judicial responda os quesitos relacionados aos
prejuzos decorrentes da impossibilidade de instalao do pretendido aterro
sanitrio.
O duplo efeito foi indeferido (fls. 332/334).
Contraminuta apresentada (fls. 344/352).
o relatrio.
O presente recurso comporta parcial provimento.
Depreende-se dos autos que a agravada proprietria de rea objeto
de ao de instituio de servido de passagem administrativa com pedido
de imisso provisria na posse movida pela Fazenda do Estado de So Paulo
para a instalao de tubulao de esgoto oriundo de unidade prisional (rea de
matrcula n 9.377 - fls. 25 e 32/35).
Aps apresentao de laudo prvio por perito judicialmente nomeado e
depsito do valor apurado nos autos, foi deferida a imisso provisria na
posse.
Desde sua primeira manifestao nos autos, a recorrente tem
questionado sobre a possibilidade de locao menos gravosa servido e
apresentou documentos comprobatrios de seus contratos particulares que
seriam eventualmente prejudicados pela instituio da servido, dentre os
quais o Instrumento Particular de Constituio de Sociedade Empresria de
Propsito Especfico Limitada - Central de Gerenciamento de Resduos Osis
Limitada (fls. 122/126), cujo objetivo seria a construo de aterro sanitrio
em sua propriedade, perante as reas de matrcula ns 9.377, 55.621 e 55.622
e para os quais, alm de dispendiosos gastos, j teriam sido obtidos alguns dos
documentos necessrios ao licenciamento ambiental (fls. 154/158 e 257/258).
No que tange possibilidade de alterao do local para a instituio
da servido, no confere razo agravante, vez que o Decreto n 54.778, de
15 de setembro de 2009 declarou a exta rea de utilidade pblica para fins de
instituio da servido administrativa necessria instalao da tubulao de
esgoto da unidade prisional, conforme elenca a Fazenda Estadual e se verifica
do memorial descritivo acostado ao feito (fls. 36) e no cabe ao Poder
Judicirio ingressar no mrito do ato administrativo.
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Ademais, a fixao do local atende precipuamente o interesse pblico,

conforme o princpio da supremacia deste sobre o privado que, nas palavras de
Celso Antnio Bandeira de Mello ... o princpio geral de Direito inerente a
qualquer sociedade. a prpria condio de sua existncia.1
Contudo, no que diz respeito apurao de eventuais prejuzos

ocasionados recorrente em virtude da instituio de passagem perante a
construo do aterro sanitrio, em que pese o brilhantismo do douto
magistrado de 1 instncia, bem como as alegaes da Fazenda Pblica
agravada, necessrio o acolhimento parcial das teses da agravante. Isso
porque, diferentemente do que entendeu o douto julgador a quo, no se trata
apenas de prejuzos ocasionados a terceira empresa (OASIS - Campos
Elseos), mas igualmente agravante que comps sociedade e
comprovadamente fez investimentos no projeto.
As cpias dos contratos sociais mostram que a recorrente constituiu
sociedade empresria limitada com terceiro para a construo, gesto,
administrao e explorao de um aterro sanitrio, com coleta,
disposio, seleo, transformao e transporte de resduos slidos, lquidos
e pastosos (fls. 122/126) e que investiria sua parte contratual com o
Acesso ao Sumrio
terreno objeto do presente feito (fls. 143/148 - clusula terceira - do

investimento e das despesas).
Havendo nos autos, portanto, documentos que comprovam a anterior
contratao da agravante com terceiros para a instituio de um aterro sanitrio
que ser eventualmente prejudicado pela instituio da servido de passagem,
necessria a anlise tcnica de possveis prejuzos financeiros. Tal anlise no
representa qualquer afronta separao de poderes, vez que a
discricionariedade do ato administrativo permanece intocada, ressalvando-se
apenas a justa indenizao, constitucionalmente tutelada.
Nos termos do artigo 5, inciso XXIV, da Constituio Federal, a
desapropriao cabvel mediante justa e prvia indenizao. Conforme
lecionam Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery justa
indenizao haver quando o expropriado for indenizado na quantia
representativa do valor real do bem desapropriado2 e, no obstante a
desapropriao seja instituto distinto da servido, h que se ressaltar a

necessidade de justa indenizao pelo prejuzo causado propriedade. Nas
palavras do ilustre mestre Hely Lopes Meirelles na desapropriao
despoja-se o proprietrio do domnio e, por isso mesmo, indeniza-se a
propriedade, enquanto que na servido administrativa mantm-se a
propriedade com o particular, mas onera-se essa propriedade com o uso
pblico e, por esta razo, indeniza-se o prejuzo (no a propriedade) que este
uso, pelo Poder Pblico, venha a causar ao titular do domnio privado3.
Vale destacar que at mesmo o perito judicial anteriormente nomeado,

engenheiro civil, mecnico e de segurana do trabalho, ressalvou a necessidade
de realizao de percia contbil para tanto, conforme se depreende do item 5.5

1
2
Curso de Direito Administrativo. 27 edio, p. 96.
Constituio Federal Comentada e Legislao Constitucional. 2 edio. Ed. Revista dos Tribunais. So Paulo:
2009.
Direito Administrativo Brasileiro. 37 edio, Ed. Malheiros, So Paulo: 2011.

do laudo prvio (fls. 208/242):

Na contestao, a Expropriada, reivindica outras indenizaes como
os gastos despendidos at ento com a explorao de um aterro
sanitrio que estaria comprometido por vir a se situar a menos de
200,00m de ncleos urbanos ou quaisquer outros empreendimentos
(no caso a unidade prisional) e a construo contratada de um galpo
com 360,00.
As indenizaes reivindicadas necessitam de melhor posicionamento
e, salvo melhor juzo, so de natureza contbil, rea no afeta
percia tcnica de engenharia.
Desta feita, necessrio o acolhimento parcial das teses recursais, apenas

para ressalvar a necessidade de anlise dos eventuais prejuzos que sero
suportados pela recorrente em razo de investimentos prvios para a
construo do aterro sanitrio. Referida anlise deve ser feita por perito
judicial contbil, sem que haja necessidade de maiores esclarecimentos
por parte do perito anteriormente nomeado nos autos e cuja especializao,
como o prprio experto j mencionou, no abrangem tais reas
contbeis/financeiras.
Para fins de prequestionamento, observo que a soluo da lide no passa
necessariamente pela restante legislao invocada e no declinada. Equivale a
dizer que se entende estar dando a adequada interpretao legislao
invocada pelas partes. No se faz necessria a meno explcita de
dispositivos, consoante entendimento consagrado no Eg. Superior Tribunal de
Justia, nem o Tribunal rgo de consulta, que deva elaborar parecer
sobre a implicao de cada dispositivo legal que a parte pretende mencionar
na soluo da lide, uma vez encontrada a fundamentao necessria.
Ante o exposto, dado parcial provimento ao recurso para que seja
nomeado perito judicial contbil anlise de eventuais prejuzos ocasionados
recorrente.
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SANTA CRUZ CALADOS LTDA., agravada FAZENDA DO ESTADO DE
SO PAULO.
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Deram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do relator,

O julgamento teve a participao dos Desembargadores FERMINO
MAGNANI FILHO (Presidente sem voto), LEONEL COSTA E MARCELO

BERTHE.
NOGUEIRA DIEFENTHALER, Relator
Ementa:
AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
ANTECIPAO
DOS
EFEITOS
DA
TUTELA. PRESENA DOS PRESSUPOSTOS
AUTORIZADORES. REFORMA DA DECISO.
1. Agravo de instrumento interposto pela autora, no
qual pretende suspender a exigibilidade do crdito
tributrio decorrente de auto de infrao e imposio
de multa, enquanto tramita a ao anulatria de
dbito fiscal por irregularidade na autuao.
2. Verossimilhana e periculum in mora
caracterizados. Tutela recursal concedida em liminar
e tornada definitiva por este Relator. Reforma da
deciso impugnada.
Recurso provido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos;
A SANTA CRUZ CALADOS LTDA. interps agravo de instrumento
em face da deciso de fls. 145/146, na qual a DD. Magistrada a quo
indeferiu o pedido de concesso de tutela antecipada para o fim de suspender a
exigibilidade do crdito tributrio decorrente do Auto de Infrao e
Imposio de Multa n 4.006.355-0 e 4.006.297-1, que poder gerar a
inscrio em dvida ativa das referidas penalidades aplicadas.
A agravante busca, em sntese, a reforma da deciso proferida,
justificando a necessidade de concesso de efeito ativo deciso
agravada, em razo da nulidade dos autos de infrao e imposio de
multa, pois a fiscalizao tributria baseou-se em dados obtidos ilegalmente
a partir da quebra de sigilo dos dados de carto de crdito, na operao
Carto Vermelho para proceder autuao e imposio das multas.
Requer a concesso de efeito ativo in limine litis, consistente na suspenso da
exigibilidade do crdito tributrio, com base no disposto pelo art. 151, inciso
V, do Cdigo Tributrio Nacional, sob o argumento de perigo de
irreversibilidade dos danos causados com a possiblidade de inscrio do
crdito em dvida ativa, alm da inscrio da agravante no CADIN e a
impossibilidade de emisso de certides de regularidade fiscal, que
prejudicariam em demasia o exerccio da atividade econmica da empresa.

Foi deferida a medida liminar, suspendendo a exigibilidade do crdito
tributrio.
O recurso acha-se em ordem e devidamente processado; autos instrudos
com a contraminuta.
o relatrio. Passo ao voto.
1. Reunidos os pressupostos de admissibilidade recursais, conheo do presente
agravo de instrumento. No mrito, todavia, o recurso comporta o
provimento almejado, consoante fundamentao infra.
2. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso interlocutria
que indeferiu o pedido liminar consistente na suspenso da exigibilidade do
crdito tributrio decorrente do Auto de Infrao e Imposio de Multa n
4.006.355-0 e 4.006.297-1.
Diante das cpias reunidas nestes autos, constatou-se a possvel
ocorrncia de dano grave e de difcil reparao agravante que se
caracteriza com a possibilidade de inscrio em dvida ativa das referidas
penalidades aplicadas.
Assim, pelo fato de o debate processual da presente demanda (ao
anulatria fiscal) girar em torno da regularidade do dbito fiscal, o pedido
recursal encontra espao para ser acolhido. Isto, porque, embora o crdito
tributrio possua presuno de certeza e exigibilidade, discute-se a forma de
autuao fiscal promovida pela fiscalizao estadual, o que pode gerar a
nulidade do auto de infrao e imposio de multa, acaso comprovada a
ilegalidade da quebra do sigilo fiscal.
Desta feita, ante a possibilidade de ocorrncia de grave dano de difcil
reparao recorrente (com base no art. 527, inciso III, do Cdigo de Processo
Civil), acolho o pedido recursal, para reformar a deciso interlocutria
impugnada, tornando definitiva a antecipao de tutela recursal concedida a
agravante, suspendendo a exigibilidade do crdito fiscal, nos termos do art.
151, inciso V, do Cdigo Tributrio Nacional.
Isso posto, voto no sentido do provimento deste agravo de instrumento e
torno definitiva a liminar deferida a fl. 152/154.
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ASSOCIAO DOS SERVIDORES DO HOSPITAL DAS CLNICAS

ASHC, agravado UNIVERSIDADE DE SO PAULO USP.

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(Voto n 16.649)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores EDSON
FERREIRA (Presidente sem voto), BURZA NETO e VENICIO SALLES.
OSVALDO DE OLIVEIRA, Relator
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO
REINTEGRAO DE POSSE A problemtica da
liminar em esbulho ou turbao de menos de ano e
dia, tal como prevista pelo artigo 924 do Cdigo de
Processo Civil, no se aplica aos bens pblicos sobre
os quais no recaiam relaes de direito pblico ou
privado geradoras de direito a particulares Mesmo
se admitida a hiptese de ao de fora velha,
tambm seria possvel a concesso de tutela
antecipada, desde que demonstrados os requisitos
previstos no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil
Ausncia de perigo de dano irreparvel ou de
difcil reparao Inexistncia de prejuzo
Universidade de So Paulo se tiver de aguardar o
deslinde do feito, mormente porque no h
demonstrao de urgncia na medida Ocupao
antiga e demora na propositura da demanda
Medida de carter irreversvel Aplicao do 2
do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil Reforma
da deciso interlocutria Recurso provido.
VOTO
Trata-se de agravo de instrumento interposto em face da deciso
interlocutria de fls. 44/45 que, nos autos da ao de reintegrao de posse,
deferiu o pedido liminar, a fim de se expedir mandado de reintegrao
provisria na posse de imvel que deve ser entregue autora totalmente
evacuado de coisas pertencentes r.
Sustenta a agravante que se trata de contrato de comodato prorrogado
por mais vinte anos. O negcio jurdico originrio data de mais de meio
sculo. O provimento antecipado pode ser irreversvel. Se tiver de desocupar
o imvel, no ter condies de prosseguir em sua finalidade estatutria,
porquanto no possui outro imvel, nem tem condies de arcar com o

aluguel de prdio na
regio. Somente o terreno pertence universidade. A construo, de 700m,

foi erigida com as contribuies dos associados. Como no se trata de posse
nova, no pode ser concedida a medida liminar sem a designao de audincia
de justificao prvia. Os requisitos do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil
devem estar presentes para a concesso liminar da reintegrao de posse, o
que no ocorre na hiptese dos autos, mormente a urgncia da medida. Houve
renovao do comodato em 1990, por mais vinte anos, prazo vencido em 2010.
Desde ento, busca, administrativamente, nova renovao do contrato, mas
no tem logrado xito. Ao que tudo indica, esse embarao visa
inviabilizao de sua atividade associativa. Como a proprietria do prdio,
no pode ser olvidado o direito de reteno por benfeitorias. Requer a
concesso de efeito suspensivo ao recurso, bem como a reforma da deciso
interlocutria hostilizada, a fim de se cassar a medida liminar deferida na ao
de reintegrao de posse promovida pela universidade (fls. 01/22).
Houve a concesso de efeito suspensivo ao recurso (fls. 89/90).
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Com apresentao de contraminuta (fls. 99/101), pelo desprovimento ao

recurso interposto.
o relatrio.
Insurge-se a agravante em face do deferimento do pedido liminar,
consistente na imediata reintegrao de posse.
Com efeito, no que tange a bens pblicos sobre os quais no recaiam
relaes de direito pblico ou privado geradoras de direito a particulares, no
incide a problemtica da liminar a esbulho ou turbao de menos de ano e dia,
tal como prevista pelo artigo 924 do Cdigo de Processo Civil. Neste caso,
quem detm o bem no possuidor, mas mero detentor.
Ainda que no fosse esse o entendimento e, portanto, que se admitisse
que a ao fosse de fora velha, porquanto eventualmente intentada aps ano e
dia do esbulho, tambm seria possvel a concesso de tutela antecipatria, nos
moldes como pretendidos pela Universidade de So Paulo.
certo, outrossim, que a demandante de ao de reintegrao de posse
deve demonstrar os requisitos previstos pelo artigo 273 do Cdigo de Processo
Civil para a concesso de almejado provimento.
Nesse sentido, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, no
comentrio ao artigo 927 do Cdigo de Processo Civil, explicam:
4. Posse velha. Tutela antecipatria. Caso o esbulho ou turbao
tenha ocorrido h mais de ano e dia, no cabe ao possessria pelo
procedimento especial. admissvel, contudo, ao possessria pelo
rito comum (ordinrio ou sumrio). Nessa, poder o autor pedir a tutela
antecipatria de mrito (CPC 273), com os mesmos efeitos da liminar
possessria da ao de rito especial. Contudo, para obt-la, ter de
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comprovar no apenas sua posse, a turbao ou esbulho, mas tambm

os requisitos do CPC 273 (in Cdigo de Processo Civil Comentado e
Legislao Extravagante, 11. edio revista, ampliada e atualizada at
17.2.2010. So Paulo, RT, 2010, p. 1.224).
Na hiptese dos autos, em virtude da impossibilidade de se adquirir a
posse de bem pblico, vislumbra-se a existncia da prova inequvoca a
fundamentar a verossimilhana da alegao da agravada (artigo 273, caput,
do Cdigo de Processo Civil). Contudo, isso no ocorre com o outro requisito
essencial para a concesso da medida, a saber, o fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao (inciso I do citado dispositivo).
Mostra-se evidente que a demora na fruio do direito alegado no
acarretar qualquer prejuzo Universidade de So Paulo, mormente porque
a associao j ocupa a rea requisitada h mais de cinquenta anos, como ela
prpria admite em sua petio inicial (fls. 48). Quando o imvel lhe foi cedido
pela Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, a associao j estava l
instalada. Aps adquirir a titularidade do bem, renovou o contrato de
comodato, de 1990 a 2010. Mesmo aps o exaurimento do negcio jurdico
entabulado entre as partes, a agravada permitiu a presena da agravante em
seu imvel por mais trs anos.
Diante desses fatos, no se vislumbra a urgncia da medida ou o
fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao para a proprietria
do bem se tiver de aguardar o julgamento do mrito.
Em suma, no se entrev situao que justifique a concesso da tutela de
urgncia sem o exerccio do direito de defesa e do contraditrio.
Por outro lado, a imediata reintegrao na posse assumiria carter
irreversvel, o que estaria em dissonncia com o disposto no 2. do artigo
273 do Cdigo de Processo Civil (No se conceder tutela antecipada quando
houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado).
Sobre a questo em debate, esta Corte de Justia j se pronunciou:
REINTEGRAO DE POSSE. Pedido de antecipao de tutela.
Indeferimento. Causa complexa e contestaes j apresentadas.
Caracterizada a hiptese contida no 2. do artigo 273 do CPC, que veda
a antecipao da tutela caso haja o risco da irreversibilidade da medida
concedida, esta no poder ser deferida. Recurso improvido. (Agravo de
instrumento n. 968.845.5/3-00 Jacare 9. Cmara de Direito Pblico
Relator: Antonio Rulli j. 04.11.2009);
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Embargos de Terceiro Pleito de
permanncia em imvel, objeto de ao de reintegrao de posse, com
trnsito em julgado Deciso que indeferiu a tutela antecipada. O
consentimento ou no da medida decorre da livre convico e prudente
arbtrio do julgador. Ausncia dos requisitos do art. 273 do CPC.

Deciso mantida. Recurso no provido. (Agravo de instrumento n.
932.446.5/4- 00 So Jos do Rio Preto 13. Cmara de Direito
Pblico Relator: Peiretti de Godoy j. 12.08.2009);
Ao de reintegrao de posse c.c. demolitria e indenizatria.Alegao
de esbulho possessrio de rea pblica de preservao permanente.
Liminar negada. Agravo de instrumento. Prova de ocupao
autorizada com prazo findo sem demonstrao de notificao pessoal
para desocupao. Falta de comprovao de risco de dano irreparvel
e imediato. Agravo de instrumento no provido. (Agravo de
instrumento n. 936.004.5/7-00
Cardoso Cmara Reservada ao Meio Ambiente Relator: Antonio
Celso Aguilar Cortez j. 30.07.2009).
Por conseguinte, a reforma do decisum impugnado medida que se
impe, a fim de que o pedido liminar seja indeferido e, com isso, a postulada
reintegrao de posse somente ocorra na hiptese de acolhimento do pedido
inicial.
Diante do exposto, d-se provimento ao recurso.
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Apelaes
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 015955634.2006.8.26.0000, da Comarca de Itpolis, em que apelante TIM
CELULAR S/A, so apelados PREFEITURAMUNICIPALDE ITPOLIS e
CONDOMNIO RAPHAEL E EMLIA.
(Voto n 29.082)
DANILO PANIZZA (Presidente) e ALIENDE RIBEIRO.
CASTILHO BARBOSA, Relator
Ementa: Apelao Cvel - Ao Cominatria Sistema Transmissor de Telefonia Celular - Locao
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de rea em condomnio - Absteno da prtica

da atividade - Lesividade - Atendimento da Lei
Municipal n 2.110/2003 - Ao julgada procedente Inconformismo - Inadmissibilidade - Entendimento
jurisprudencial sobre a questo - A Administrao
Municipal tem o dever de verificar o preenchimento
dos requisitos legais e pode indeferir outorga sem
que isso se caracterize inconstitucionalidade de tal
medida - A Lei Municipal n 2.110/2003 de Itpolis
subordina os regulamentos e controle das instalaes
de Estaes de Rdio Base, interesse local, sem eiva
de
inconstitucionalidade,
pois
promove
o
ordenamento territorial, planeja e controla o uso e
a ocupao do solo urbano nos termos do art. 30,
incisos I, II e VIII da Constituio Federal - Recurso
improvido.
VOTO
Recorre a r (TIM Celular S/A.) por inconformismo com a procedncia
da Ao Cominatria proposta e cuja r. sentena concluiu pela absteno da
prtica de atividade (funcionamento de sistema transmissor) no espao locado
pelo Condomnio Raphael & Emlia em conformidade com o art. 16, par. 1 da
Lei n 2.110/2003, com lacrao dos equipamentos por tcnicos especializados,
sob pena de pagamento de multa diria equivalente a R$ 10.0000,00 (dez mil
reais); extinguindo o feito em relao ao Condomnio Raphael & Emlia, sem
julgamento do mrito (art. 267, inciso VI do C.P.C.).
Recurso regularmente processado e contrariado, preparo em ordem.
o relatrio.
O objeto da presente ao seria a suspenso das atividades da Empresa
TIM Celular S/A. (Sistema Transmissor de Telefonia Celular), no espao fsico
locado pelo Condomnio Raphael & Emlia, em atendimento ao disposto na
Lei n 2.110/03, sob pena de pagamento de multa diria.
que a atividade desenvolvida pela Empresa TIM S/A. seria clandestina
e necessitaria de autorizao escrita de 2/3 dos proprietrios dos imveis num
raio de duzentos metros a partir da projeo ortogonal do ponto de emisso de
radiao (art. 10, caput, da Lei n 2.110/03).
Ademais, seria legtima a restrio imposta pela legislao municipal,
no sentido da possibilidade de existncia de danos sade da populao
(emisso de radiao) e violao do direito de propriedade dos moradores
vizinhos.
A procedncia da ao (fls. 177 e seguintes) se deu no pressuposto de

que estaria caracterizada pelo contexto dos autos a ilegalidade da conduta da
Empresa TIM S/A no tocante autorizao de suas atividades em

cumprimento ao comando da Lei Municipal n 2.110/03, culminando com a
aplicao de multa diria no valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
Da o apelo da Tim Celular S/A requerendo a reforma do julgado e
sustentando basicamente que a estao rdio base atenderia todos os requisitos
estabelecidos pela legislao federal, sendo que a Lei Municipal n 2.110/03
estabeleceria obrigao impossvel de ser cumprida, bem como exorbitaria
do seu poder de fiscalizao sobre a propriedade privada, sendo, portanto,
inconstitucional. Alega, ainda, que a radiao no-ionizante emitida
absolutamente segura e inofensiva, no caracterizando atividade prejudicial
sade pblica.
Sem razo, contudo.
A ilustre Juza singular, Dra. Ana Cludia Habice Kock, examinou os
temas jurdicos em discusso, dando espcie soluo justa e adequada, de
maneira que as suas concluses jurdicas ficam mantidas por esse Egrgio
Tribunal, inclusive fazendo parte deste ato decisrio, para todos os fins e
efeitos de direito (consoante art. 252 do Regimento Interno desta Eg. Corte de
Justia).
Alis, eis o entendimento desta Eg. Corte em caso anlogo, inclusive
entre as mesmas partes, assim:
MANDADO DE SEGURANA - Instalao de antena de
telecomunicaes - Telefonia celular - Municipalidade que indeferiu a
concesso de alvar fundamentada em lei local - Inconstitucionalidade do
ato
- Inadmissibilidade - Incabvel o mandado de segurana para atacar lei em
tese ou suscitar provimento de efeito normativo (Smula n 266 do STF) A concesso de alvar ato vinculado e a Administrao Municipal tem o
dever de verificar o preenchimento dos requisitos legais. Recurso
improvido.
Cuida-se de mandado de segurana impetrado por TIM Celular
S.A. contra ato do Prefeito Municipal de Itpolis Sr. Major Aviador Moacyr
Zitelli, alegando haver celebrado contrato de locao de parcela de topo do
edifcio Condomnio Edifcio Raphael e Emlia, em Itpolis, para ali
instalar uma antena de telecomunicaes.
Afirma que procedeu instalao da referida antena e
reconheceu haver sido notificada para providenciar pedido de alvar de
aprovao, nos termos do artigo 16 da Lei Municipal n 2.110/2003. Foi
notificada para o desligamento da antena de comunicaes. Alega omisso
da Municipalidade que no se pronunciou sobre o pedido.
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Requereu a concesso da ordem para que seja suspensa a ordem

de desligamento e que o alvar de construo requerido em processo
administrativo seja definitivamente emitido.
Sobreveio sentena denegatria da segurana (fls. 147/149).

Acesso ao Sumrio
Recorreu a impetrante buscando a inverso do julgado.

Recurso bem processado.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo improvimento do
recurso. o relatrio.
Insurge-se a impetrante quanto negativa de concesso de
alvar para a construo de sua rede de telecomunicaes no Municpio de
Itpolis, alegando que a lei utilizada pela Prefeitura para tanto (Lei n
2110/03 - art.
10) inconstitucional.
Apesar do esforo dos advogados da impetrante, as razes
recursais no se prestam a abalar a sentena.
A pretenso da apelante de instalao de antena de
telecomunicaes na cobertura do Condomnio Edifcio Raphael e Emlia,
localizado na Rua Odilon Negro, 349 Riachuelo, 995, na cidade de
Itpolis, neste Estado. Nos termos do art. 10, da Lei Municipal n
2.110/03, a instalao de sistemas transmissores de telecomunicaes
depender da anuncia por escrito de 2/3 dos proprietrios dos imveis
num raio de 200 metros a partir da projeo ortogonal do ponto de
emisso de radiao (fls. 82).
No se verifica inconstitucionalidade na legislao local e se houvesse
eventual afronta Constituio Federal tal questo no poderia ser
aduzida em ao mandamental, considerando que restrita a sua
abrangncia.
Ademais, no cabe mandado de segurana contra lei em tese
(Smula 266 do STF).
Por outro lado, embora a concesso de alvar para construir seja
ato vinculado, o certo que a Administrao Municipal tem o dever de
verificar o preenchimento dos requisitos legais e pode indeferir outorga,
sem que isto venha a ferir o direito lquido e certo da impetrante.
, pois, de ser a r. sentena apelada integralmente mantida por
seus prprios e jurdicos fundamentos, ora adotados como razo de decidir.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso.(Apelao Cvel n
537.002- 5/9-00, Relator Des. Walter Swensson, 7 Cmara de Direito
Pblico).
No mesmo sentido:
APELAO - Telefonia Celular - Estao de retransmisso de sinais
- Instalao sem prvio alvar - Inobservncia das posturas municipais de
So Caetano do Sul, especialmente, Lei Municipal n 3.998/2001 Usurpao de competncia da Unio - Inocorrncia - Competncia
privativa da Unio para legislar sobre telecomunicaes e radiodifuso (art.

22, IV, da CF/88), o que no conflita com a competncia do Municpio para
legislar sobre os assuntos de interesse local, promover o ordenamento
territorial, planejar e controlar o uso e a ocupao do solo urbano, nos
termos do art. 30, incisos I, II e
VIII, da Constituio Federal - Sentena de procedncia reformada Recurso provido. A Lei Municipal n 3.998/2001 de So Caetano do Sul
subordina os regulamentos e controle das instalaes de Estaes de Rdio
Base, interesse local, sem eiva de inconstitucionalidade, pois promove o
ordenamento territorial, planeja e controla o uso e a ocupao do solo
urbano, nos termos do art. 30, incisos I, II e VIII, da Constituio
Federal. (Apelao Cvel n 0002421-97-2012.8.26.0565, 11 mara de
Direito Pblico, Relator Des. Luis Ganzerla).
Ademais, o Municpio ente competente para editar leis que imponham
limitaes administrativas ao direito de construir em face da existncia poltica
de desenvolvimento urbano a ser executada em seu territrio. Destarte, inserese no mbito da competncia legislativa municipal a adequao de seu
ordenamento territorial, mediante o planejamento e o controle do uso e
ocupao do solo (art. 30, incisos I, II e VIII da Constituio Federal).
Diante desse quadro, s resta o improvimento ao apelo.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 916352530.2008.8.26.0000, da Comarca de So Jos dos Campos, em que apelante
JOS CARLOS DE SOUZA, so apelados FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO e MARCELO CARNEIRO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por maioria, negaram provimento
ao recurso, vencido o Relator Sorteado, que o provia parcialmente. Acrdo
com o Revisor., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
acrdo. (Voto n 20.409/13.)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores RUI
STOCO, vencedor, LUIS FERNANDO CAMARGO DE BARROS VIDAL,
vencido, OSVALDO MAGALHES (Presidente).
RUI STOCO, Relator Designado
Ementa: Responsabilidade Civil. Ao proposta por
nica pessoa. Manifestao de trabalhadores
defronte ao porto de entrada de uma fbrica.
Alegao do autor e manifestante de ter sofrido
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ferimentos. Afirmao
ilegtima. Pretenso
de
interveno
policial
de condenao do Poder Pblico estadual a compor

dano moral. Inadmissibilidade. Interveno legtima
da autoridade policial diante das circunstncias.
Segurana pblica que exsurge como dever do
Estado. Ausncia, ademais, de prova de que a
agresso tenha partido de agente pblico. - No
obstante o direito de reunio esteja consagrado na
Carta Magna como direito fundamental e irretirvel
(art. 5, inc. XVI), na Declarao Universal de
Direitos Humanos (art. XX) e no Pacto de San Jos
da Costa Rica (art. 15), impe- se reafirmar a
inexistncia de direitos absolutos e ilimitados ou
hierarquia
entre princpios,
impondo-se
a
precedncia relativa de um sobre o outro, luz do
caso concreto, posto que o abuso do direito de reunir
ou de manifestar tem o poder de tornar ilegtima a
ao da pessoa ou grupo de pessoas originalmente
lcita e permitida.
Acesso ao Sumrio
VOTO
VISTOS,
Cuidam os autos de ao de reparao de dano moral proposta por
JOS CARLOS DE SOUZA contra A FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO e MARCELO CARNEIRO.
Segundo consta, o autor ingressou com a presente ao, alegando sua
condio de Presidente do Sindicato dos Trabalhadores em Transportes
Rodovirios e Anexos do Vale do Paraba.
Asseverou que em 14 de fevereiro de 2003, no exerccio de suas
atribuies legais e estatutrias, compareceu a uma Assembleia
reivindicatria, na entrada da empresa Cervejaria Kaiser.
Afirmou que tudo transcorria de forma ordeira e pacfica, quando
chegou ao local uma tropa da Policia Militar, fortemente armada, tendo
avanado sobre os trabalhadores e sindicalistas, aplicando golpes de cassetete
de madeira, com a finalidade de dissolver a Assembleia dos trabalhadores.
Acrescentou ter sido um dos primeiros a ser agredido na regio frontal
do crnio e trax, causando-lhe leses corporais e fratura do 7 arco costal
lateral, culminando com o seu afastamento do trabalho para tratamento, por
vinte dias.
Aduziu ter sido agredido pelo Soldado da Polcia Militar, Marcelo
Carneiro, o qual foi posteriormente identificado pela prpria Policia Militar.

Invocou o artigo 5, inc. V, da Constituio Federal, combinado com o art.
186 do Cdigo Civil e art. 513 e 524 e da Consolidao das Leis do

Trabalho, para sustentar o direito reparao pelo dano moral expiado, no
importe de 100 (cem) salrios mnimos.
A r. sentena (fls. 536-541) julgou improcedente o pedido. O autor,
inconformado, apelou (fls. 556-571).
Postulou, preliminarmente, a nulidade da sentena de origem por
cerceamento de defesa, decorrente da ausncia de apreciao das alegaes
finais apresentadas.
No mrito, repisou os argumentos da inicial e pugnou pela reforma do
julgado.
Anota-se que o recurso tempestivo, foi recebido, processado e
contrariado (fls. 574-576 e 578-582).
o relatrio.
II - Afasta-se desde logo a alegao de nulidade da sentena por cerceamento
de defesa.
Como no se desconhece a nulidade ou anulao s se justifica quando
comprovado efetivo prejuzo.
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Portanto, no h nulidade sem prejuzo (pas de nulit sans grief) e este

no ficou devidamente demonstrado.
Cabe esclarecer que o ilustre e culto Relator Sorteado, Des. Lus
Fernando Camargo de Barros Vidal, reformou a r. sentena de improcedncia
da ao, dando parcial provimento ao recurso do autor para admitir a
compensao por dano moral.
Todavia, no obstante a excelncia do voto e dos fundamentos
invocados pelo ilustre e culto Relator sorteado, que honra a Magistratura
Paulista, tomou- se a liberdade de divergir, pois, segundo entendimento deste
Relator designado, a sentena de improcedncia deve ser mantida, pelos
fundamentos que seguem.
III - Com a devida vnia e por primeiro, convm obtemperar que os elementos
de prova amealhados nos autos no ostentam fora suficiente para conduzir
procedncia da pretenso posta na petio inicial.
Ademais, no obstante seja o direito de reunio consagrado na
Declarao Universal de Direitos Humanos; no Pacto de San Jos da Costa
Rica e tambm concebido como direito fundamental e inerente ao regime
democrtico, impe- se aqui reafirmar uma obviedade ao esprito gregrio:
no existem direitos absolutos, nem mesmo os fundamentais.
Cabe invocar esclio de PEDRO BAPTISTA MARTINS que, referindose relatividade dos direitos, chega ao ponto de dispensar as seguintes
palavras:
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O domnio onde se exerce a ao repressora do abuso do

direito coincide, em toda a sua extenso, com o dos direitos
subjetivos. Em

Acesso ao Sumrio
toda a parte onde se manifeste um direito, manifesta-se tambm a

possibilidade de represso dos abusos a que possa dar lugar o seu
exerccio. E esse domnio to vasto que abrange o prprio direito
ao silncio, que no , ao contrrio do que possa parecer, ilimitado
e absoluto (O abuso do direito e o ato ilcito. 3. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1997, p. 156).
O jurista EVERARDO DA CUNHA LUNA assim se manifestou acerca
da relatividade dos direitos subjetivos:
Fundamental carter do direito subjetivo a sua relatividade. O
direito objetivo limitado, mas absoluto. Os direitos subjetivos
so relativos, isto , limitam-se de conformidade com os fins a que
se destinam as normas jurdicas. (Abuso do Direito. Rio de Janeiro:
Forense, 1959, p. 21).
Como obtemperou LORENA DUARTE SANTOS LOPES:
Uma das principais caractersticas dos direitos fundamentais,
enquanto princpios que so, a sua relatividade, ou seja, por se
tratarem de princpios constitucionalmente previstos, os direitos
fundamentais no se revestem de carter absoluto, em caso de
tenso entre eles cabe o sopesamento de um sobre o outro para que
se decida daquele mais adequado. (Coliso dos direitos
fundamentais: viso do Supremo Tribunal Federal. In: mbitojurdico.com.br).
GEORGE MARMELSTEIN afirma que o Supremo Tribunal Federal,
assinalando a possibilidade de limitao dos direitos fundamentais, decidiu
que no h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se
revistam de carter absoluto (Curso de Direitos Fundamentais. So Paulo:
Atlas, 2008, p. 368).
E vai mais longe o autor citado ao advertir o que segue:
As normas constitucionais so potencialmente contraditrias,
j que refletem uma diversidade ideolgica tpica de qualquer
Estado democrtico de Direito. No de se estranhar, dessa forma,
que elas frequentemente, no momento aplicativo, entrem em rota
de coliso. (ob. cit., p. 365).
Para ALEXANDRE DE MORAIS Os direitos e garantias fundamentais
consagrados pela Constituio Federal no so ilimitados, uma vez que
encontram seus limites nos demais direitos igualmente consagrados pela carta
Magna (princpio da relatividade) (Curso de Direito Constitucional. 14 ed.,
So Paulo: Ed. Atlas, 2003, p. 61).
Por fim, a advertncia de LUS ROBERTO BARROSO, jurista e
Ministro do Supremo Tribunal Federal: No existe hierarquia em abstrato
entre princpios, devendo a precedncia relativa de um sobre o outro ser

determinada
luz do caso concreto (Curso de Direito Constitucional Contemporneo: os

conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 329).
IV - E vista dessa advertncia e analisando as quaestionis facti, diante dos
depoimentos de Antonio Marcos Cabral da Silva (fls. 475/476), Edson
Almeida (fls. 503/507), Wilker dos Santos Lopes (fls. 508/513) e Geraldo
Vicente Alves Filho (fls. 514/516), aliado s fotografias de fls. 374/439, a
realidade ftica que emerge dos autos - na viso deste Relator designado - no
a mesma daquela vislumbrada pelo culto Relator sorteado.
No caso dos autos, os manifestantes se postaram defronte ao porto de
entrada do estabelecimento (fbrica), incorrendo em conduta ilcita nos termos
do 3, do art. 6, da Lei n. 7.783, de 28 de junho de 1989.
Isto porque as manifestaes no podero impedir o acesso ao trabalho,
vedao esta que existe a par da referente ao da ameaa e do dano
propriedade.
Evidenciado abuso no direito de reunio, justifica-se a interveno
da autoridade policial para o fim de pacificao e proteo de outras pessoas
diversas dos manifestantes.
Portanto, segundo nossa viso e interpretao dos fatos, a ao policial
afigura-se-nos legtima nas circunstncias.
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Exigir da polcia postura aptica e inerte diante de tumulto, de ao

ilegtima, negar outro direito fundamental: o direito segurana e
incolumidade fsica e o sagrado direito de ir e vir.
Afinal, a segurana pblica dever do Estado, direito e responsabilidade
de todos (CF/88, art. 144, caput).
E o direito de um no pode ofender ou confrontar o direito de outros,
posto que - assim ocorrendo - a ao torna-se ilegtima no na origem
(antecedente), mas quando abusiva (consequente).
No caso em tela, a ordem pblica restou comprometida no momento em
que os manifestantes incorreram em abuso do direito de reunio.
Da o dever - e no apenas poder - de agir dos policiais militares, aos
quais incumbe a polcia ostensiva e preservao da ordem pblica (CF/88, art.
144, 5).
Calha trazer colao advertncia e ensinamento de YUSSEF CAHALI
quando assim se expressa:
Em matria de danos causados a particulares em razo de
movimentos hostis de aglomerados humanos, quando a massa
enfurecida exterioriza a sua revolta atravs de atos de depredao
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propriedade privada, a responsabilidade civil do Estado no

emerge necessariamente da concepo absoluta do risco integral;

Acesso ao Sumrio
aqui, mais do que em qualquer outro plano do direito, verifica-se

que o reconhecimento daquela responsabilidade no se basta com a
ineficcia genrica do aparelhamento estatal de polcia preventiva,
encarregado da manuteno da ordem e da segurana do cidado.
Com efeito, ainda que colocada a questo em termos de mera
causalidade material entre o ato danoso e a ao (ou omisso) do
Estado da teoria da responsabilidade objetiva, em casos tais, no se
prescinde da perquirio da presumida falha da polcia preventiva
(responsabilidade objetiva por culpa presumida) na situao
concreta, de modo a s deduzir aquela responsabilidade se o
Estado deveria ou poderia prevenir os efeitos danosos do
movimento multitudinrio (Responsabilidade Civil do Estado. 2. ed.
So Paulo: Saraiva, p. 167- 168).
Alis, desde h muito, o Supremo Tribunal Federal deixou assentado que
sem prova da culpa no responde o Estado por prejuzos causados por
levantes populares (STF - RDA 2/603).
Portanto, os danos causados por movimentos multitudinrios s
empenham obrigao de o Estado indenizar quando tenha ocorrido omisso,
falta ou falha do servio, mesmo que annima; quando a autoridade devia e
podia atuar e no o fez; quando se exigia um facere e se teve apenas a
negligncia omissiva, e, ainda, quando deveria agir, mas o fez
atabalhoadamente, causando gravame a terceiros inocentes.
Impe-se reiterar que o colendo STF, mais de uma vez, decidiu que,
tratando-se de ato omissivo do Estado, deve o prejudicado demonstrar a culpa
ou o dolo (STF, Rel. Marco Aurlio, RTJ 164/309, e Rel. Carlos Velloso,
DJU 27.02.98, p. 18).
Em voto lapidar proferido nesse Colendo Sodalcio, o Ministro
Seplveda Pertence professorou quanto segue:
Parece dominante na doutrina brasileira contempornea
a postura segundo a qual somente conforme cnones da teoria
subjetiva, derivada da culpa, ser admissvel imputar ao Estado
a responsabilidade pelos danos possibilitados por sua omisso.
Sustentada por Oswaldo Aranha Bandeira de Mello, a tese, herdada
e desenvolvida por Celso Antnio, tem colhido adeses de tomo
(Maria Sylvia Z. Di Pietro, Srgio de Andra Ferreira, Odlia da
Luz Oliveira, Sergio Cavalieri Filho, Lcia Valle Figueiredo e Rui
Stoco).
Ora, partindo-se dessa viso, parece-nos claro que a fonte de regncia
da hiptese, que se deu por concretizada na espcie, no o art. 37, 6 da
Constituio Federal - que diz com a responsabilidade objetiva do Estado,
qual basta a relao de causalidade entre a ao do agente pblico e o dano -,

mas,
sim, as normas ordinrias da responsabilidade subjetiva, a comear do art. 15

do Cdigo Civil (atual art. 43) (parte do voto proferido no RE 283.989-2 - j.
28.05.2002 RT - 804/166).
Dessa viso subjetivista se aproxima acrdo tendo como relator o
Ministro Moreira Alves, no RE 85.079 (RTJ 87/944).
Colhe-se ainda importante julgado da Suprema Corte:
Tratando-sedeatoomissivodoPoderPblico,aresponsabilidade
civil por tal ato subjetiva, pelo que exige dolo ou culpa, numa de
suas trs vertentes: negligncia, impercia ou imprudncia, no
sendo, entretanto, necessrio individualiz-la, dado que pode ser
atribuda ao servio pblico, de forma genrica, a faute du service
dos franceses. Ao julgada procedente, condenado o Estado a
indenizar a me do presidirio que foi morto por outro presidirio,
por dano moral. Ocorrncia da faute du service (STF - 2 T. - RE
179.147-1 - Rel. Carlos Velloso - j. 12.12.97 - DJU 27.02.98, p. 18).
V - Tambm no se pode concordar com a afirmao do ilustre Relator
sorteado, no sentido de que a Polcia apenas intervm em crimes.
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No o que deflui do texto constitucional, nem se traduz em exegese

racional.
Ora, ordem pblica termo muito mais abrangente.
consenso, pois, que a ordem pblica se materializa pelo convvio
social pacfico e harmnico, pautado pelo interesse pblico, pela
estabilidade das instituies e pela observncia dos direitos individuais e
coletivos (FLVIO KNABBEN. Poder de polcia: uma anlise sobre
fiscalizao de alvars em estabelecimentos de jogos e diverses pblicas.
Florianpolis: Universidade do Sul de Santa Catarina, 2006).
Para DE PLCIDO E SILVA ordem pblica a situao e o estado
de legalidade normal, em que as autoridades exercem suas precpuas
atribuies e os cidados as respeitam e acatam, sem constrangimento ou
protesto (Vocabulrio Jurdico. 29. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012, p. 987
atualizado por Nagib Slaibi Filho e Priscila Pereira Vasques Gomes).
Quisera o constituinte restringir o espectro de atuao da Polcia Militar
e teria utilizado a expresso prtica de infrao penal.
Some-se a isso que policiais inserem-se no conceito amplo de
servidor. Seus atos, tal como os de qualquer outro integrante do quadro
funcional pblico e nos quais se insere a adoo de medidas destinadas
manuteno da
paz e da ordem pblica, revestem-se de presuno de legitimidade.
Presuno esta, no caso dos autos, no elidida pelo autor.
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De qualquer forma, como se sabe, a responsabilidade objetiva do Estado
- caso cogitada - no prescinde da demonstrao de nexo etiolgico entre uma

ao ou omisso estatal e o dano expiado pelo cidado.
No caso em tela, nada indica ter sido o autor agredido por algum dos
policiais.
No fora esse aspecto, impe-se ressaltar que prova no h nos autos de
que o detrimento que o autor alega ter suportado decorreu da omisso estatal.
Impe-se ainda obtemperar que no se comprovou, como era de rigor,
que a agresso tenha partido de um agente pblico; tampouco que o objeto
utilizado tenha sido um cassetete.
Veja-se que, com relao a esse ltimo aspecto, o laudo de fls. 17
imprestvel extrao de qualquer concluso a respeito.
Leso corto-contusa pode ser produzida por qualquer objeto cortocontundente, do qual so exemplos: enxada, foice, cutelo, machado.
Por seu turno, agente contuso pode ser qualquer pedra, martelo, tijolo etc.
Enfim, o laudo simplesmente inconclusivo.
Acesso ao Sumrio
VI - Em suma, por todos os lados ou por qualquer ngulo que se analise a

questo, ressuma claro e palmar que a improcedncia da ao era mesmo
medida que se impunha, fim para o qual, fica mantida a r. sentena recorrida.
Manuteno esta que tambm abrange a imposio das sanes cominadas
litigncia de m-f, tendo em vista a manipulao dos fatos envidada pelo
autor, bem como o carter leviano que a pretenso assume.
VII
- Essas as razes pelas quais, pedindo licena ao nobre e culto
Relator sorteado, negam provimento ao recurso, mantendo a r. sentena do
juzo de origem.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004255065.2011.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante CHEFE DO
POSTO FISCAL AVANADO 10 DA SECRETARA DA FAZENDA
DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados GABRIEL SOUZA
VASCONCELOS (MENOR(ES) REPRESENTADO(S)) e WAGNER
VASCONCELOS OLIVEIRA (E POR SEUS FILHOS).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos.
(Voto n 17141)
NOGUEIRA DIEFENTHALER (Presidente sem voto), MARCELO BERTHE

E FERMINO MAGNANI FILHO.
LEONEL COSTA, Relator
Ementa: MANDADO DE SEGURANA - Sentena
concessiva de ordem para garantir a iseno do
IPVA e ICMS de veculo a ser adquirido pelos pais
de menor portador de deficincia motora severa Veculo destinado ao auxlio da famlia e,
especialmente, conduo da criana para os
tratamentos mdicos e de fisioterapia - Manuteno
da segurana em face do direito especial de tutela
constitucional e programtico a orientar a edio e
interpretao de normas infraconstitucionais e
administrativas. Precedentes do E. STJ e deste E.
TJSP. Recurso da Fazenda e reexame necessrio no
providos.
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VOTO
Vistos.
Trata-se de recurso de apelao da FAZENDA DO ESTADO DE SO
PAULO contra sentena concessiva de mandado de segurana de fls. 107/108,
que garantiu menor portador de deficincia fsica (Aciduria Glutarica Tipo I
e Hipotonia Axial e Distonia Segmentar), o direito de iseno do IPVA e
ICMS para aquisio de veculo automotor a ser utilizado em seu benefcio
por seus genitores.
Inconformada, apela a Fazenda do Estado (fls.113/142).
Preliminarmente, alega a inadequao no manejo da ao mandamental e
impossibilidade jurdica do pedido. No mrito, postula a denegao da ordem,
afirmando que a legislao de regncia apenas isenta o portador de deficincia
que seja capaz de conduzir seu veculo e que, ademais, tenha sido adaptado
s suas necessidades. Afirma ser descabida a interpretao extensiva da lei
tributria (CTN art. 111, II), bem como haver quebra de isonomia.
O recurso tempestivo e se apresenta formalmente em ordem.
Contrarrazes s fls. 176/183 pela manuteno do julgado.
Parecer da D. Procuradoria de Justia oficiante nesta instncia pelo
provimento do recurso da FESP e denegao da ordem (fls. 194/202).
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Sentena sujeita ao reexame

necessrio. o relatrio do
necessrio.

Acesso ao Sumrio
e-JTJ - 02
401
Voto.
Dou por feito o reexame necessrio, a teor das disposies contidas no
artigo 475 do Cdigo de Processo Civil.
Inicialmente, afasto as preliminares de inadequao e impossibilidade
jurdica do pedido arguidas pela FESP.
No h qualquer vcio capaz de macular a ao mandamental, j que
foi bem proposta. O direito lquido e certo autorizativo do manejo dessa
ao especial decorre da proteo constitucional deferida aos portadores de
deficincia, bem como dos precedentes jurisprudenciais desta Corte e tambm
dos Tribunais Superiores acerca do tema.
Alm disso, a prova pr-constituda da deficincia que acomete o
interessado na iseno vem bem demonstrada nos autos, com relatrio mdico
sobre a incapacidade permanente do menor, sua limitao motora, de
locomoo, fazendo uso de gastrostomia, enfim, apontando para grave
deficincia incapacitante do menor, que conta com, aproximadamente, 03 anos
de idade.
Ademais, o pedido deduzido certo, bem delimitado e, como j dito, se
mostra possvel quando se faz uma interpretao integrativa do sistema
jurdico constitucional, infraconstitucional e administrativo.
No mrito, a irresignao fazendria tambm no subsiste.
A Constituio da Repblica tece um sistema de tutela especial da
pessoa portadora de deficincia fsica, abrangendo matria salarial,
previdenciria, de acessibilidade, concursos pblicos, prioridade de
atendimento, tratamento fiscal etc.
O ordenamento infraconstitucional e, com muito mais razo as regras
administrativas, devem respeitar as normas constitucionais e ser construdo e
interpretado de forma compatvel com a Constituio da Repblica, no sentido
de afirmar, descabendo sua negao ou esvaziamento a pretexto de falta de
cumprimento de exigncias marotas e subalternas.
Nesse contexto que vieram vrias leis federais e, em especial, a Lei
7.853/1989, que visa garantir s pessoas portadoras de deficincia as aes
governamentais necessrias ao seu cumprimento e das demais disposies
constitucionais e legais que lhes concernem, afastadas as discriminaes e
os preconceitos de qualquer espcie, e entendida a matria como obrigao
nacional a cargo do Poder Pblico e da sociedade, cabendo ao Poder Pblico e
seus rgos assegurar s pessoas portadoras de deficincia o pleno exerccio de
seus direitos bsicos, inclusive dos direitos educao, sade, ao trabalho, ao
lazer, previdncia social, ao amparo infncia e maternidade, e de outros
que, decorrentes da Constituio e das leis, propiciem seu bem-estar pessoal,
social e econmico.
400
e-JTJ - 02
Por isso, fere a lgica do razovel o argumento da Fazenda do Estado em
deferir a iseno, seja do ICMS ou IPVA, ao portador de deficincia condutor

de veculo adaptado e de negar o benefcio quando este incapaz ou nocondutor, negando-lhe o direito subjetivo de propriedade de veculo noadaptado para que outra pessoa capaz e habilitada faa-lhe o transporte!
Nesse sentido da concesso de benefcio fiscal com exegese
constitucional
pelo E. STJ:
REsp 523971 / MG, 2003/0008527-7, Relator Ministro
FRANCIULLI NETTO, STJ T2 - SEGUNDA TURMA
Data do Julgamento 26/10/2004
Data da Publicao/Fonte DJ 28/03/2005 p. 239, RSTJ vol. 190 p. 235
Ementa:
RECURSO ESPECIAL - ALNEA A - MANDADO DE SEGURANA
- IPI - AQUISIO DE VECULO POR PORTADORES DE
DEFICINCIA FSICA - ISENO - EXEGESE DO ARTIGO 1, IV,
DA LEI N. 8.989/95.
A redao original do artigo 1, IV, da Lei n. 8.989/95 estabelecia que
estariam isentos do pagamento do IPI na aquisio de carros de
passeio as pessoas, que, em razo de serem portadoras de
deficincia, no podem dirigir automveis comuns.
Com base nesse dispositivo, ao argumento de que deve ser feita a
interpretao literal da lei tributria, conforme prev o artigo 111 do
CTN, no se conforma a Fazenda Nacional com a concesso do
benefcio ao recorrido, portador de atrofia muscular progressiva com
diminuio acentuada de fora nos membros inferiores e superiores, o
que lhe torna incapacitado para a conduo de veculo comum ou
adaptado.
A peculiaridade de que o veculo seja conduzido por terceira pessoa,
que no o portador de deficincia fsica, no constitui bice
razovel ao gozo da iseno preconizada pela Lei n. n. 8.989/95, e,
logicamente, no foi o intuito da lei. de elementar inferncia que a
aprovao do mencionado ato normativo visa incluso social dos
portadores de necessidades especiais, ou seja, facilitar-lhes a
aquisio de veculo para sua locomoo.
A fim de sanar qualquer dvida quanto feio humanitria do
favor fiscal, foi editada a Lei n 10.690, de 10 de junho de 2003, que
deu nova redao ao artigo 1, IV, da Lei n. 8.989/95: ficam isentos
do Imposto Sobre Produtos Industrializados - IPI os automveis de
passageiros de fabricao nacional (...) adquiridos por pessoas
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portadoras de deficincia fsica, visual, mental severa ou profunda,

ou autistas, diretamente ou por intermdio de seu representante legal.
Recurso especial improvido.

Acesso ao Sumrio
40
2
e-JTJ - 02
Nesse mesmo sentido esta C. 5. Cmara:
0047248-51.2010.8.26.0053 Apelao
Relator(a): Franco Cocuzza
Comarca: So Paulo
rgo julgador: 5 Cmara de Direito Pblico
Data do julgamento: 13/08/2012
Data de registro: 15/08/2012
Outros nmeros: 472485120108260053
Ementa: APELAO - AO ORDINRIA - PEDIDO DE
ISENO DE IPVA DE AUTOMVEL - FALTA DE INTERESSE
DE AGIR
- INOCORRNCIA - PESSOA PORTADORA DE TETRAPLEGIA
(TRAUMATISMO RAQUI-MEDULAR) - VECULO CONDUZIDO
POR TERCEIRA PESSOA, EM BENEFCIO DO DEFICIENTE POSSIBILIDADE - O ARTIGO 111, II, DO CTN NO PODE SER
INTERPRETADO DE FORMA LITERAL, MAS DE MANEIRA
LGICOSISTEMTICA
EM
FACE
DOS
PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS TRIBUTRIOS, NO SE LIMITANDO O
BENEFCIO FISCAL PESSOA COM DEFICINCIA FSICA RECURSO DESPROVIDO.
0013934-25.2009.8.26.0482 Apelao / Reexame Necessrio
Relator(a): Nogueira
Diefenthaler Comarca: Presidente
Prudente
rgo julgador: 5 Cmara de Direito Pblico
Data do julgamento: 23/05/2011
Data de registro: 05/07/2011
Outros nmeros: 990100103350
Ementa: MANDADO DE SEGURANA - ICMS - ISENO - PESSOA
PORTADORA DE DEFICINCIA - TERCEIRO CONDUTOR CABIMENTO. A iseno de ICMS na aquisio de veculo automotor
pessoa com deficincia deve abranger inclusive aqueles que
demandam terceiro como condutor. Exegese que privilegia a incluso
da pessoa com deficincia. Sentena mantida. Recursos desprovidos.
No entender da Fazenda Estadual, a iseno dos tributos de ICMS e
IPVA s est autorizada quando o adquirente simultaneamente condutor do
veculo e este for necessariamente adaptado ao dficit fsico do seu comprador,
afastando a benesse quando o interessado incapacitado completamente para a
sua conduo ou mesmo inabilitado.
e-JTJ - 02
40
Ocorre que a fora argumentativa do FISCO Paulista e que reside 3na
literalidade das leis que estabeleceram mencionado benefcio, no prevalece

quando avaliada frente proteo constitucional especial concedida aos

deficientes por nossa Carta Poltica.
Assim, ainda que o instituto da iseno tributria represente forma de
excluso do crdito tributrio, sendo de rigor sua expressa previso em lei que
no comportar qualquer interpretao ampliativa, entendo que, para estes
casos, deve ser privilegiada a isonomia tributria (tratando-se os deficientes de
modo igualitrio), bem como a proteo integral dignidade humana,
princpios consagrados na Constituio Federal de 1988.
Se assim no fosse, sem razo a proteo especial aos deficientes, vez
que aquele acometido por molstia de menor extenso ou complexidade teria
mais vantagens e benefcios do que outros, absolutamente incapacitados e
dependentes do auxlio de terceiros.
Portanto, a ratio legis do benefcio fiscal possui contornos humanitrios
e foi destinado a facilitar a locomoo da pessoa portadora de deficincia
fsica, dependente, quase sempre, de submisso a inmeros tratamentos, sem
o necessrio suporte do servio pblico de transporte, que sabidamente
inexistente ou insuficiente s demandas locais.
Isso posto, voto para negar provimento ao reexame necessrio e ao
recurso de apelao da Fazenda do Estado, mantida a r. sentena em seus
termos.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001329732.2011.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante HOSPITAL
E MATERNIDADE SANTA JOANA S/A, apelado FUNDAO DE
PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR - PROCON.
(Voto n 28221)
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente sem voto), MARREY UINT
E CAMARGO PEREIRA.
JOS LUIZ GAVIO DE ALMEIDA, Relator
Ementa: Direito do Consumidor - Exigncia de cauo
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para prestao de servios hospitalares - Afronta ao
art. 39, IV, do CDC - Multa fixada corretamente, com

base no art. 57 do mesmo diploma legal - Recurso
no provido.
VOTO
Trata-se de ao de anulatria ajuizada por Hospital e Maternidade
Santa Joana contra Fundao de Proteo e Defesa do Consumidor Procon/ SP. Diz a inicial que deveria ser anulado auto de infrao e multa
imposto pela r, em razo de reclamao de consumidor que teve de prestar
um cheque em cauo, em valor equivalente a R$ 4.500,00, pela internao de
sua esposa, pois o convnio no autorizou o procedimento. Aps a internao
e a realizao dos procedimentos necessrios foi cobrado do consumidor o
valor de R$ 3.057,70, dividido em dez parcelas, em boleto bancrio, ocasio
em que o cheque foi devolvido. Alegou que somente foi cobrada a internao
da paciente em razo da recusa de autorizao do plano de sade, sendo a
internao, portanto, particular. Sustentou que houve excesso de prazo para o
trmino do processo administrativo, o que torna inaplicvel a penalidade.
Questionou os critrios para a aplicao da mesma, pois os servios foram
prestados e o plano no cobriu o atendimento, no podendo recair sobre o
autor os custos da internao.
Citada, a requerida contestou (fls. 201), sustentando a legalidade da
penalidade.
Depositado o valor integral da multa, a exigibilidade do dbito foi
suspensa (fls. 354).
Acesso ao Sumrio
Rplica a fls. 358.

A ao foi julgada improcedente (fls. 366) pela Juza Maricy Maraldi.
Insatisfeito, apela o hospital autor, alegando que a exigncia de garantia
para a internao na modalidade particular no caracteriza qualquer ilegalidade
ou afronta ao CDC, sendo indevida a penalidade que lhe foi imposta.
Recurso tempestivo e contrariado a fls.402.
o relatrio.
Insiste o hospital recorrente na legalidade da exigncia de cheque
cauo para a internao e tratamento da paciente, afirmando ser indevida a
aplicao da penalidade que lhe foi imposta pelo Procon, pois se tratava de
internao na modalidade particular e, portanto, passvel de cobrana.
No se est a negar que o hospital possa cobrar a internao dos
pacientes, aps a prestao do servio. No entanto, o que se discute a forma
como exigiu da paciente o cheque cauo para realizar o tratamento e sua
internao, em virtude da negativa do plano de sade de custear as despesas.
O Procon o rgo responsvel pela fiscalizao e aplicao de
penalidades no mbito das relaes de consumo, de acordo com o disposto no

art. 5 do Decreto n 2.181/97 e art. 57 do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Segundo consta dos autos, o Procon foi procurado pelo consumidor
que relatou que foi constrangido entregar um cheque autora recorrente para
garantir as despesas que o plano de sade se negou a cobrir, para que sua
esposa fosse internada e se submetesse a tratamento, com urgncia.
Os fatos foram apurados, administrativamente, e, concluindo que houve
ofensa ao Cdigo do Consumidor, o auto de infrao foi lavrado, impondo-se a
penalidade ao Hospital requerido.
Como bem observou a sentena, procedimento administrativo, apurou
a infrao, respeitado o devido processo legal, com seus corolrios da ampla
defesa e do contraditrio. Apesar da demora na apurao dos fatos, nenhum
prejuzo sofreu o Hospital neste tocante, no havendo motivos para
deslegitimar a imposio da penalidade.
Evidentemente, no houve qualquer arbitrariedade na aplicao da
multa, pois ela decorreu de prtica abusiva, seja ela, constranger
consumidora a dar cheque em cauo em valor superior ao valor da
internao, prevalecendo-se de sua sade e aproveitando-se de sua
vulnerabilidade.
Nesse sentido, o artigo 39, IV, do Cdigo de Defesa do Consumidor:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras
prticas:
IV - prevalecer-se da fraqueza ou ignorncia do consumidor, tendo em
vista sua idade, sade, conhecimento ou condio social, para impingirlhes seus produtos ou servios
Ainda, o artigo 42 do mesmo diploma legal estabelece que:
Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser
exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de
constrangimento ou ameaa.
No h dvida de que o consumidor e sua esposa se viram obrigados a
entregar o cheque-cauo, temendo que o socorro no lhes fosse prestado pelo
hospital.
Assim, mostra-se realmente ilegal a exigncia do cheque como garantia
pelo hospital, no se podendo acolher seu pedido de anular a penalidade
imposta.
Nesse sentido, a jurisprudncia:
Procon - Exigncia de cauo para prestao de servios hospitalares Afronta ao art. 39, IV do CDC - Procedimento administrativo e
imposio de multa - Anulao - Descabimento - Multa fixada nos
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termos do art. 57 do CDC - Ao improcedente - Recurso no

provido. (Apel. 842.529- 5/2-00, rel. Evaristo dos Santos, j. 26.01.09)

Acesso ao Sumrio
Ao anulatria - AIIM - Procon - Servios mdicos - Exigncia

de cheques - Cauo para garantia de prestao de servios mdicos
- Prtica abusiva Art. 39, IV, do CDC - Legitimidade do Procon para
autuar a empresa e modular o valor da multa - Exigncia de vantagem
manifestamente excessiva - Resoluo n 44/03 da ANS - Multa
arbitrada em valor adequado - Art. 56 e 57 do CDC - Ao
improcedente - Recurso no provido. (Apel. 016868762.2008.8.26.0000, rel. Urbano Ruiz, j. 08.10.10)
I - Declaratria. Anulao de multa imposta pelo Procon a Hospital por
violao ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Inadmissibilidade.
II - Penalidade aplicada decorre do constrangimento a consumidora,
prevalecendo-se de seu estado de sade e vulnerabilidade, exigindo
assinatura em nota promissria. Violao dos artigos 39, IV, e 42 do
CDC.
III - Sentena de improcedncia. Recurso improvido. (Apel. 006177903.2003.8.26.0114, rel. Guerrieri Rezende, j. 27 de junho de 2011)
No tocante ao valor da multa arbitrado, mostra-se ele de acordo com
os parmetros fixados no art. 57 e pargrafo nico do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
De fato, o Procon levou em conta a gravidade da infrao e a condio
econmica do hospital (fornecedor do servio), no havendo qualquer
arbitrariedade na fixao do montante, nem tampouco violao ao princpio da
razoabilidade e proporcionalidade, pois o quantum compatvel com o porte
econmico do hospital e tem como fim evitar novas prticas abusivas por
parte da apelante, educando-a no sentido de respeitar as normas protetivas do
consumidor.
Mantm-se, pois, a deciso de primeiro grau em seus exatos termos e
por seus prprios fundamentos.
Dessarte nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
RESTSANTANA COMRCIO VAREJISTA DE ALIMENTOS LTDA.,
apelado FUNDAO DE PROTEO E DEFESA DO CONSUMIDOR PROCON.

(Voto
n 3411)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores JOS
LUIZ GERMANO (Presidente) e LUCIANA BRESCIANI.
RENATO DELBIANCO, Relator
Ementa: Ao anulatria - Auto de Infrao
- Programa Nota Fiscal Paulista - Multa por
descumprimento obrigao de efetuar o registro
eletrnico de documentos fiscais - Competncia para
autuar - O PROCON/SP detm competncia
material e formal para aplicar a sano descrita no
artigo 7, 1, item 2, da Lei Estadual n 12.685/07,
dado o carter consumerista da norma e o poder
de polcia a ele delegado pela Lei Estadual n
9.192/95 - Infringncia ao princpio do no confisco Inocorrncia - Natureza sancionatrio-punitiva da
multa que justifica seu valor o qual deve ser apto
a desestimular a
reiterao da infrao
administrativa - Violao aos princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade
- No configurada - Multa fixada de acordo com o
nmero de vezes que a autora reiterou a sua conduta
e conforme os ditames da regra legal - Reduo da
multa - Inadmissibilidade - Auto de infrao que j
observou as hiptese de reduo da multa, nos
termos do 2, do artigo 7, da Lei Estadual n
12.685/07 - Sentena mantida - Recurso desprovido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto nos autos da ao que visava
anulao do auto de infrao ou a reduo da multa aplicada pela Fundao
de Proteo e Defesa do Consumidor - PROCON e que foi julgada
improcedente pela r. sentena de fls. 167/173.
Sustenta a apelante, em sntese, que o registro eletrnico do documento
fiscal na Secretaria da Fazenda uma obrigao tributria acessria, sendo
certo que a relao decorrente da outorga de crdito do Estado para o
consumidor tambm tem natureza jurdico-tributria, de modo que falece
competncia material ao PROCON para autuar a recorrente, tendo em vista
que a esfera de atuao da entidade abrange a defesa dos direitos dos
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consumidores. Alega que a r tambm no possui competncia formal para

autuar a apelante porque a Lei
Artigo 7. Ficar sujeito a multa no montante equivalente a 100

UFESPs - Unidade Fiscal do Estado de So Paulo, por documento
no emitido ou entregue, a ser aplicada na forma da legislao de
proteo e defesa do consumidor, o fornecedor que deixar de emitir ou
de entregar ao consumidor documento fiscal hbil, relativo ao
fornecimento de mercadorias, bens ou servios, sem prejuzo de outras
penalidades previstas na legislao.
1. Ficar sujeito mesma penalidade, por documento, o
fornecedor que violar o direito do consumidor pela prtica das
seguintes condutas: (...)
2. deixar de efetuar o Registro Eletrnico do documento fiscal na forma,
prazo e condies estabelecidos pela Secretaria da Fazenda do Estado
de So Paulo;
Acesso ao Sumrio
Estadual n 12.685/07 no atribuiu ao PROCON a fiscalizao do

cumprimento da obrigao de emisso e de registro eletrnico dos
documentos fiscais pelos contribuintes, logo, o Decreto n 53.085/08, cujo
contedo deve ser meramente regulamentar, no poderia inovar a disposio
legal, nem mesmo alterar a competncia para efetuar o lanamento
tributrio referente ao ICMS e para lavrar as multas decorrentes do
descumprimento das respectivas obrigaes acessrias que, na verdade, da
Secretaria da Fazenda do Estado, nos termos do artigo 72 da Lei n 6.374/89.
Assevera, ainda, que a multa cobrada corresponde a 3.183,23% do valor total
das operaes, violando, portanto, os princpios da vedao ao confisco, da
razoabilidade e da proporcionalidade. Subsidiariamente, alega que em se
tratando de infraes administrativas continuadas, a aplicao de tantas
penalidades quantas sejam as violaes fere o princpio do non bis in idem,
devendo ser aplicada uma multa com aumento de um sexto a dois teros,
conforme previso contida no artigo 71 do Cdigo Penal.
O recurso recebeu resposta, tendo a D. Procuradoria deixado de se
manifestar nos autos.
o relatrio, adotado no mais, o da r. sentena.
Visa a autora anulao do Auto de Infrao n 0001935 - Srie T1,
lavrado pela Fundao de Proteo e Defesa do Consumidor - PROCON/SP,
por descumprimento ao disposto no item 2, do 1, do artigo 7, da Lei
Estadual n 12.685/071, ou seja, por no efetuar o registro das notas fiscais no
sistema da Nota Fiscal Paulista
Versa o referido dispositivo legal:
Com a redao dada pela Lei Estadual n 13.441/09.

Insta notar que a apelante no nega ter cometido as infraes, porm,

se insurge contra a multa lavrada contra ela em virtude de no ter a apelada
competncia para a autuao, bem como porque o alto valor da multa viola

princpios constitucionais.
Seno, vejamos:
De incio, se reconhece a natureza tributria da obrigao contida na
norma supratranscrita, uma vez que, evidentemente, ela se presta fiscalizao
do recolhimento do ICMS. Entretanto, no se pode olvidar que tal regra
tambm tem por finalidade resguardar o interesse do consumidor, pois, com
o registro das notas fiscais surge para o adquirente da mercadoria o direito de
crdito do Tesouro do Estado, bem como o de participar dos sorteios de
prmios, consoante disposto nos artigos 2 e 4, inciso III, da Lei Estadual n
12.685/07. Alm disso, a redao do 1 do artigo 7 da lei estadual
expressamente aponta que a infrao cometida pela autora acarreta violao ao
direito do consumidor.
Portanto, assinalado o carter consumerista da obrigao contida no item
2, 1, do artigo 7 da Lei Estadual n 12.685/07, consequentemente, no h
que se falar em incompetncia material ou formal do PROCON/SP para aplicar
a sano em tela apelante, mormente porque houve a delegao do poder de
polcia apelada, consistente em fiscalizar a execuo das leis de defesa do
consumidor e aplicar as respectivas sanes, conforme se verifica da leitura do
artigo 3, inciso XI, Lei Estadual n 9.192/951. Por conseguinte, o Decreto n
53.085/08 no inovou ao atribuir competncia Fundao-r, pois, como se
viu, esta j detinha tal prerrogativa.
No tocante ao valor da multa infligida autora, no se vislumbra
violao ao princpio do no confisco, tendo em vista o carter punitivosancionatrio, de forma que seu montante deve ser hbil a desestimular a
reincidncia do ato, sob pena de a sano se mostrar incua sua finalidade.
Tampouco se diga que h infringncia aos princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade, porquanto o montante da multa est de
acordo com o nmero de vezes que a apelante cometeu a infrao descrita no
item 2, 1, do artigo 7 da Lei Estadual n 12.685/07, restando seu valor
fixado em observncia aos ditames da referida norma.
Descabido tambm se mostra o pretendido abrandamento da multa
administrativa com fundamento em norma que prev a reduo de pena de
crime continuado. Ademais, o 2, do artigo 7, da Lei Estadual n 12.685/07
prev as hipteses de reduo da multa em questo, regra esta que, alis, foi
observada quando da lavratura do auto de infrao (fl. 40).
Diante de tais consideraes, o recurso no comporta acolhida, restando
mantida a r. sentena por seus prprios e jurdicos fundamentos.
1
(...)
Artigo 3. - Para a consecuo de seus objetivos, dever a Fundao:
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XI - Fiscalizar a execuo das leis de defesa do consumidor e aplicar as respectivas sanes; e
Para fins de possibilitar o acesso das partes s Instncias Superiores, dou

por prequestionadas as matrias constitucionais e legais alegadas em recurso
pelas partes, nos termos das razes de decidir j externadas no voto, deixando
de aplicar dispositivos constitucionais ou legais no expressamente
mencionados e/ ou tidos como aptos a fundamentar pronunciamento judicial
em sentido diverso do declinado.
Assim posta a questo, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003031251.2012.8.26.0482, da Comarca de Presidente Prudente, em que apelante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados FERNANDO
ANTONIO MOURO VALEJO, VANESSA DE VICENTE CRUZ,
SANDRA MARIA BRAZ SOLA, LUIS ANTONIO GILBERT PANUCCI,
MARCELO GUIMARAES TIEZZI e CRISTIANO HAYOSHI CHOJI.
V.U. Sustentou oralmente a Dra. Marcelle Lopes., de conformidade com o
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente) e DCIO NOTARANGELI.
CARLOS EDUARDO PACHI, Relator
Ementa:
ANULATRIA
DE
ATO
ADMINISTRATIVO - Concurso pblico para
ingresso aos cargos iniciais vagos na carreira de
Mdico-Legista - Autores que foram reprovados
na Prova de Aptido Fsica - Pretenso para que
seja declarada a nulidade do ato de reprovao,
com o consequente prosseguimento no certame Admissibilidade - Exigncia de prova fsica que no
se coaduna com a atividade mdica, que depende
de aptido intelectual, no se correlacionando com
a necessidade de fora e de resistncia fsica e nem
mesmo de capacidade aerbica - Ofensa ao princpio
da razoabilidade - Precedentes do STF - R. sentena
mantida.
Recurso improvido.
VOTO
Vistos etc.
Trata-se de apelao tempestivamente deduzida pela FESP contra a
r. sentena de fls. 285/290, cujo relatrio adotado, que julgou procedente o
pedido para o fim de declarar nula a reprovao dos Autores na prova de
aptido fsica do concurso em questo, tornando, por conseguinte, definitiva a
liminar concedida pela deciso de fls. 102/103. Houve condenao ao
pagamento de honorrios advocatcios fixados em R$ 1.000,00, corrigidos
monetariamente a contar da intimao da deciso, acrescidos de juros de mora
de 0,5% ao ms, a contar do trnsito em julgado. Sem pagamento a custas
processuais.
Alega que a atividade de mdico legista, mesmo que majoritariamente
tcnica, como policial, o que exige energia por parte do profissional diante de
situaes que pode se deparar, sendo constitucional e proporcional a prova
de aptido fsica, cuja avaliao no exige nvel atltico, e sim mnimo. No
mais, discorre acerca da regularidade do ato administrativo que reprovou os
candidatos no certame (fls. 299/316).
Apresentadas contrarrazes a fls. 360/362.
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Processado o recurso, subiram os autos.

A Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo provimento do
recurso (fls. 365/368).
o relatrio.
Trata-se de ao proposta por candidatos aos cargos iniciais vagos na
carreira de Mdico-Legista, reprovados na prova de aptido fsica (PAF),
pela qual pretendem a declarao de nulidade do ato de reprovao, com o
consequente prosseguimento no concurso pblico.
Em que pesem os judiciosos argumentos trazidos pela Apelante, tem-se
que a soluo dada causa pelo MM Juzo de 1 Grau merece manuteno.
Sabe-se que, tratando-se de concurso pblico, acerca do instrumento
editalcio, comumente se diz ser a lei interna do concurso, isto , em sua
redao deve estar contido e previsto tudo quanto se refira ao certame,
vinculando tanto os candidatos quanto a Administrao s regras previstas no
edital.
Jos Maria Pinheiro Madeira, nesse sentido, adverte:
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O concurso pblico, pois, vem a ser um procedimento

administrativo declarativo de habilitao investidura, que obedece a um
edital ao qual se vinculam todos os atos posteriores.
[...]

Acesso ao Sumrio
O concurso pblico precedido de edital, publicado com a

antecedncia mnima necessria para que todos os possveis interessados
tenham oportunidade de tomar conhecimento do certame. Alm disso, o
edital deve conter todas as informaes essenciais, tais como, o prazo de
inscrio, o valor da inscrio, o nmero de cargos a serem providos, a
natureza deles, a escolaridade mnima necessria, o vencimento do cargo
na data do edital, as matrias a serem exigidas nas provas, os ttulos que
sero admitidos e o respectivo valor, quando for o caso, o prazo de validade
do concurso, entre outros. A Administrao e os candidatos vinculam-se s
disposies contidas no edital. Da o cuidado que se deve ter na elaborao
deste instrumento convocatrio. (Servidor Pblico na Atualidade. 6 ed. Rio
de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2007, p. 85-86)
O que se observa, no caso dos autos, a previso contida no edital (ML1/2011), de aplicao da prova de aptido fsica queles aprovados na etapa de
aptido psicolgica, cujo carter unicamente eliminatrio (tpico VI. 4 DA
PROVA DE APTIDO FSICA - fls. 42/43).
Em tese, como os Autores foram declarados inaptos na avaliao fsica,
no se conceberia irregular o ato administrativo que os excluram do certame.
Entretanto, como bem observou o MM. Juiz sentenciante, no h como
considerar razovel a aplicao da PAF para quem almeja o cargo pblico em
questo:
No caso, a exigncia das provas fsicas, de barra, abdominais, flexes
e corridas de 12 minutos, apresentam-se desarrazoada para a funo de
mdico- legista.
...
As atividades desenvolvidas por mdicos legistas em muito se
diferenciam das desenvolvidas pelos policiais. Para estes absolutamente
razovel a exigncia de aptido fsica mais severa, pois ela se coaduna com a
funo por eles praticada. A atuao daqueles, embora fsica, no se faz no
campo da fora bruta, mas a partir de tcnica especfica...
De fato, levando-se em conta que o ato administrativo deve ser regido
pelo princpio da razoabilidade, conclui-se ser exagerada a exigncia de teste
fsico para o exerccio da atividade de mdico.
Ora, no h qualquer razoabilidade ao impor ao candidato a execuo de
flexes na barra fixa, junto ao cho, abdominais e corrida de 2 mil metros em
no mximo de 12 minutos, considerando-se que a atividade mdica depende de
aptido intelectual, dessa forma, no se correlacionando com a necessidade de
fora e de resistncia fsica e nem mesmo de capacidade aerbica.
H precedentes no Supremo Tribunal Federal, desfavorveis aplicao

de teste de avaliao fsica para ingresso na carreira de mdico legista (AI n
278127/MA, J. 18.08.2000; AI n 730757/MG, J. 30.03.2009), com destaque
para o seguinte:
CONCURSO PBLICO - PROVA DE ESFORO FSICO - AUXILIAR
DE MDICO LEGISTA - EXIGNCIA - IMPROPRIEDADE. AGRAVO
DESPROVIDO.
1. Na interposio deste agravo, foram observados os pressupostos de
recorribilidade. A pea, subscrita por procurador do Estado, veio
acompanhada dos documentos previstos no artigo 544, 1, do Cdigo
de Processo Civil e restou protocolada no prazo em dobro a que tem jus
o agravante.
Nem com um grande empenho, envolvido interesse prprio, dado
assentar a infringncia Constituio Federal. Ao contrrio, o
que decidido pelo Tribunal de origem presta homenagem ao Diploma
Maior. Coaduna-se com a razoabilidade a glosa da exigncia de
esforo fsico em concurso voltado a preencher cargo de auxiliar
mdico-legal. A atuao deste, embora fsica, no se faz no campo da
fora bruta, mas a partir de tcnica especfica. Alm dos princpios
explcitos, a Carta da Repblica abrange tambm os implcitos, entre
os quais esto o da razoabilidade, o da proporcionalidade, aplicveis
ao caso concreto.
2. Por tais razes, conheo deste agravo, mas desacolho o pedido nele
formulado, mantendo ntegra a deciso que resultou na negativa de
trnsito ao extraordinrio.
3. Publiquem.
Braslia, 17 de outubro de 2011.
Ministro MARCO AURLIO
Relator
(AI n 851587/SC, DJe-206 DIVULG 25/10/2011, PUBLIC 26/10/2011).
Desse modo, a manuteno do decidido medida de rigor, at porque
encontra esteio no posicionamento da Excelsa Corte de Justia deste pas.
Por todo o exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso, mantida a r.
sentena por seus prprios fundamentos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 010294965.2008.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante FAZENDA
DO ESTADO DE SO PAULO, apelado CRISTINA MIGALES LEITE
(JUSTIA GRATUITA).
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de So Paulo, proferir a seguinte deciso: negaram provimento ao recurso

voluntrio da apelante, v.u., de conformidade com o voto do Relator, que
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente sem voto), DCIO
NOTARANGELI E OSWALDO LUIZ PALU.
REBOUAS DE CARVALHO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: APELAO CVEL - Indenizao por

danos morais - Troca de corpos de idosas em
nosocmio da rede estadual - Negligncia da
Administrao configurada ao no identificar
adequadamente e corretamente as falecidas, bem
como seus pertences pessoais - Autora que
experimentou momentos de aflio e desgaste Sentena de procedncia mantida
- Negado provimento ao recurso.
VOTO
Cuida-se de ao indenizatria ajuizada por Cristina Migales Leite,
aduzindo que filha de Carmem Migales Leite, que esteve internada no
Hospital Estadual do Ipiranga e veio a falecer.Afirma que em 15 de agosto de
2007, recebeu um telefonema de funcionrio do referido hospital e quando
l compareceu, a mdica responsvel pela sua genitora informou que o
falecimento havia se dado em 14 de agosto de 2007, por volta das dezoito
horas. Assim, relata que houve demora na comunicao do falecimento e
quando das providncias para traslado do corpo para o municpio de Atibaia,
local do funeral e do enterro, ao fazer o reconhecimento do corpo, constatouse que no se tratava de Carmem Migales Leite. Localizaram junto ao corpo
que lhes foi apresentado os pertences pessoais da sua genitora, mas tambm
havia um papel com anotao Odila. Afirmando ter passado
constrangimentos e aflies ao aguardar considervel tempo para se
esclarecer a histria, somente com interveno da ouvidoria, foi constatada
a troca dos corpos, restando apurado que sua me fora entregue e sepultada
por outra famlia no cemitrio So Pedro, localizado na Vila Alpina. No
mais, somente em 16 de agosto seguinte os familiares das senhoras falecidas
compareceram ao cemitrio, tendo sido feita a exumao do corpo da Sra.
Carmem, mas no efetuou o traslado para outra cidade, permanecendo no
mesmo cemitrio em que estava na Capital. Em razo da dor e sofrimento
que lhe foram causados, postula a condenao ao pagamento de danos morais,

causados pela negligncia e pela m prestao do servio pblico do hospital
estadual no importe de R$ 100.000,00 (cem mil reais).

A r. sentena de fls. 132/135, cujo relatrio adoto, julgou procedente
a ao, condenando o Estado de So Paulo a pagar autora indenizao por
danos morais no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), corrigidos desde a
data da sentena pela Tabela do TJ/SP e acrescidos de juros de mora de 1% ao
ms a contar da citao. Em razo da sucumbncia, condenou o requerido no
pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados
em R$ 1.000,00 (um mil reais).
Inconformado, apela a requerida (fls. 138/144), asseverando pela
ausncia de nexo de causalidade, vez que o corpo da me da apelada foi
erroneamente identificado como Odila Bonora Salvioli, por seus parentes,
sendo eles que deram causa referida troca. Insurge-se, ainda, quanto
fixao do valor dos danos morais, bem como dos honorrios advocatcios.
Recurso recebido, processado e contrariado (fls.147/153).
o relatrio.
Restou incontroverso nos autos que no dia 15 de agosto de 2007,
quando notificado o falecimento da Sra. Carmem Migales Leite, me da
autora, iniciou-se uma saga para descobrir o paradeiro do corpo de referida
senhora, que posteriormente, aps apurao pela ouvidoria do nosocmio,
houvera sido entregue em 14 de agosto de 2007 a outra famlia, como se fosse
outra idosa - Sra. Odila Bonora Salvioli e que fora velada e enterrada pelos
seus familiares.
Nem se alegue que essa sucesso de acontecimentos se deu somente por
culpa exclusiva da famlia da Sra. Odila que reconheceu o corpo de Carmem
como se fosse da outra idosa. Isso porque, cabia ao hospital identificar
corretamente as pacientes, haja vista que consta do processado que os
pertences pessoais de cada qual no estavam com suas devidas donas.
Contudo, a Administrao no fez essa identificao correta, permitindo essa
sucesso de equvocos e dvidas, a ponto at de se postular judicialmente um
alvar para exumar o corpo da Sra. Carmem, enterrada erroneamente no lugar
de outra pessoa. No se deu ao trabalho de buscar informaes para
identific-las corretamente e adequadamente aps o bito, resguardando a
cada uma seus pertences.
Patente est configurada a falha da Administrao. A filha e familiares
da idosa possuam o direito s despedidas finais - funeral - assim como a
prpria vtima tinha direito a um enterro digno conforme os costumes
familiares. Configura obrigao do Estado em atentar aos comandos da
dignidade da pessoa humana. Ressalte-se, inclusive, que este constitui um
dos fundamentos da Repblica devidamente expresso em nossa Carta Magna
no art. 1, inciso
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III. E com fundamento nesta premissa inviolvel que o Estado possui o dever
de respeitar a dignidade da pessoa humana, abarcando na hiptese dos autos o
dever de identificao e notificao de familiares. A Conveno Americana de
Direitos Humanos (1969) - Pacto de San Jos da Costa Rica - em seu artigo 11
determina: Proteo da honra e da dignidade. 1. Toda pessoa tem direito ao
respeito da sua honra e ao reconhecimento de sua dignidade. No Captulo V,
em que versa sobre os DEVERES DAS PESSOAS, no art. 32: Correlao
entre deveres e direito: 1. Toda pessoa tem deveres para com a famlia, a
comunidade e a humanidade. 2. Os direitos de cada pessoa so limitados
pelos direitos dos demais, pela segurana de todos e pelas justas exigncias
do bem comum, em uma sociedade democrtica.
Assim, comprovada a negligncia dos prepostos do Estado,
absolutamente vivel a condenao aos danos morais pela dor moral sofrida
pela autora. Esta experimentou os piores momentos e peregrinao para
achar o paradeiro do corpo de sua me, intenso sofrimento no momento da
exumao do corpo at se descobrir o que efetivamente ocorreu, bem como
o fato de no se ter se efetuado o traslado para a cidade de Atibaia, privando
os familiares de velarem a idosa, enterrando-a no mesmo local onde estava
(fls. 122/123) . Tudo isso pela descria da Administrao em zelar pela
integridade dos corpos das idosas. Nas hipteses dos autos, os danos morais
fixados no importe de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), foram razoavelmente
fixados na proporo da peculiaridade do caso e do carter educativo, razo
pela qual o quantum fixado deve ser mantido. Ao final, da mesma forma os
honorrios advocatcios no comportam reforma porquanto fixados nos
estritos parmetros do art. 20, pargrafo nico, do CPC.
Ante o exposto, nego provimento ao recurso voluntrio da apelante,
mantendo-se integralmente a r. sentena.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000832618.2012.8.26.0037, da Comarca de Araraquara, em que apelante A.L.N.T.
(JUSTIA GRATUITA), apelada PREFEITURA DO MUNICPIO DE
ARARAQUARA.
(Voto n 16.204)
PEIRETTI DE GODOY (Presidente sem voto), BORELLI THOMAZ E
SOUZA MEIRELLES.
RICARDO ANAFE, Relator

Ementa: Apelao cvel - Responsabilidade civil Indenizao por dano moral.
Animal de estimao pertencente requerente
apreendido pelo Centro de Controle de Zoonoses
aps fuga e sacrificado onze dias depois sob a
alegao de se encontrar com sarna sarcptica Buscas empreendidas no local que resultaram
infrutferas ante a informao de que o animal ali
no se encontrava
- Animal que no se encontrava com sarna quando
de sua apreenso e tampouco dois dias antes de seu
sacrifcio, quando localizado por testemunha, sendo
a sarna, ademais, doena curvel - Eutansia vedada
pela LCM n 427/07 e LE n 12.916/08 - Existncia
do nexo causal entre o ato ilcito e o dano causado
requerente - Pedido parcialmente procedente Recursos desprovidos.
Nega-se provimento aos recursos interpostos.
VOTO
Vistos.
1. Trata-se de ao de rito ordinrio ajuizada por A.L.N.T., menor representada
por sua me, em face da Municipalidade de Araraquara, deduzindo, em
sntese, que em 08 de maro de 2012 seu co da raa Beagle, gozando de
perfeito estado de sade, empreendeu fuga da residncia da famlia, sendo
recolhido pelo Centro de Controle de Zoonoses de Araraquara horas depois,
e, em que pese a realizao de intensas buscas pelo animal, inclusive naquele
rgo, foi ele sacrificado em 20 de maro seguinte, sob a alegao da
veterinria responsvel de que se encontrava com sarna sarcptica em estado
avanado, procedimento vedado pela Lei Complementar Municipal n 427,
de 09 de novembro de 2007, e pela Lei Estadual n 12.916, de 16 de abril de
2008, que apenas autorizam a eutansia de animais portadores de doenas
incurveis ou em estgio irreversvel e terminal, hipteses inaplicveis
espcie, haja vista ser a sarna sarcptica uma doena curvel e existir uma
fotografia tirada do co no dia 18 de maro, quando localizado por integrante
de uma ONG no canil do Centro de Controle de Zoonoses, na qual no
aparenta qualquer sinal de sarna ou de doena em estado irreversvel e
terminal. Sustenta que a perda do animal gerou grande abalo emocional e
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psicolgico, pois era tido por ela como ltimo elo de ligao com o falecido
pai, que a presenteara com o co ainda
filhote, azo pelo qual postula a condenao da Municipalidade de Araraquara

no pagamento de indenizao por danos morais em valor equivalente a 150
(cento e cinqenta salrios mnimos) ou em valor a ser arbitrado pelo Juzo.
Pedido julgado parcialmente procedente para condenar a requerida ao
pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 7.000,00 (sete
mil reais), e de custas, despesas processuais e honorrios advocatcios
arbitrados em 10% do valor atualizado da condenao (fl. 198/199v.).
Inconformadas, apelam ambas as partes, a requerente visando a elevao
do valor arbitrado a ttulo de indenizao (fl. 202/206) e a Municipalidade de
Araraquara insistindo na culpa exclusiva da requerente decorrente da falha no
dever de guarda do animal, na falta de comprovao de que o animal
sacrificado era o co da requerente e da efetiva existncia de dano moral, e,
subsidiariamente, visando a reduo do valor arbitrado a ttulo de indenizao
e da verba honorria fixada (fl. 208/229).
Processados regularmente com contrarrazes da Municipalidade de
Araraquara (fl. 234/250), subiram os autos a esta Instncia.
O parecer da douta Procuradoria Geral de Justia no sentido do
desprovimento dos recursos.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
2. A respeitvel sentena no merece qualquer reparo.

fato incontroverso que o animal de estimao da requerente, um co
da raa Beagle, atendendo pelo nome de Gabriel, fugiu da residncia da
famlia em 08 de maro de 2012, mesma data em que a testemunha G.P.L.,
funcionria da Escola C., localizada na Avenida ..., a um quarteiro de
distncia da Rua ..., onde reside a famlia da requerente, o avistou tentando
invadir a escola e, aps notificao recebida s 8h40min (fl. 82), presenciou a
captura e recolhimento do animal pelo Centro de Controle de Zoonoses.
Ouvida em Juzo, G. identificou o animal capturado como aquele que se v na
fotografia de fl. 32 e, questionada, afirmou que no momento da captura
Gabriel no apresentava qualquer sinal de doena, nenhuma anormalidade (fl.
157/159).
Conforme afirmado pela requerente, to logo percebida a fuga de
Gabriel, sua famlia, com a ajuda de amigos, da comunidade local e de
voluntrios de ONGs dedicadas proteo animal, iniciou intensas buscas
pelo animal, promovendo campanhas pela cidade e pela Internet que incluram
a divulgao de fotografias, visitas a entidades dedicadas proteo de
animais e constantes telefonemas ao Centro de Controle de Zoonoses,
sendo sempre informada por funcionrios daquele rgo que nenhum animal
com as caractersticas de Gabriel havia sido recolhido. Tais buscas
culminaram, em 18 de maro de 2012, com a localizao de Gabriel no
Centro de Controles de Zoonoses, onde foi fotografado por A.A.F.,

voluntria da ONG ... . Ouvida em Juzo, A. afirmou que
naquele mesmo dia, 18 de maro, noite, postou a fotografia tirada de Gabriel

na rede social Facebook, constatando no dia seguinte pela manh que houve o
reconhecimento do animal por familiar da requerente (fl. 150/153).
De fato, na tarde do dia 19 de maro de 2012, dia seguinte ao
reconhecimento do animal feito por M.N.P., tia da requerente, a av da
requerente, juntamente com a amiga ntima da famlia e informante do Juzo,
C.A.C., dirigiram-se ao Centro de Controle de Zoonoses com a inteno de
resgatar Gabriel, sendo atendidas por um funcionrio que informou que h
uns dez ou doze dias tinha aparecido um beagle com sarna avanada e foi
sacrificado, recomendando que retornassem na manh do dia seguinte para
conversar com a veterinria responsvel. Na manh do dia seguinte, 20 de
maro de 2012, C., a av da requerente e sua tia M. retornaram ao Centro
de Controle de Zoonoses, sendo informadas pela mdica veterinria, A.J.M.S.,
responsvel tcnica pelo Centro de Controle de Zoonoses, que o animal
realmente havia sido sacrificado na manh do dia anterior, onze dias aps
sua apreenso, pois se encontrava com sarna sarcptica em estado avanado e
aqui no tem lugar para cuidar dos ces (fl. 160/163).
Ouvida em Juzo (fl. 164/170), a mdica veterinria A.J.M.S. identificou
o animal sacrificado como aquele da fotografia de fl. 32, identificao esta que
afasta a alegao da municipalidade de falta de comprovao de que o animal
sacrificado era aquele que pertencia requerente. Declarou a testemunha que o
animal deu entrada no Centro de Controle de Zoonoses em 08 de maro de
2012 apresentando leses na regio abdomen-ventral lateral tpicas de sarna
sarcptica em estgio dois, esclarecendo que nesse estgio a sarna j
perceptvel pela perda de pelo. Estranhamente, tal fato no foi observado
naquele mesmo dia por G., que o flagrou tentando invadir a escola e
presenciou sua apreenso, e tampouco por A., que o identificou 10 (dez) dias
depois j no canil do Centro de Controle de Zoonoses um dia antes de ser
sacrificado.
Como bem pondera a requerente, seu co no tinha sarna quando fugiu
de sua residncia, fato confirmado pela testemunha G. e pela informante C., e
mesmo que tivesse adquirido a doena no perodo em que permaneceu
confinado no Centro de Controle de Zoonoses, tanto a Lei Complementar
Municipal n 427, de 09 de novembro de 2007, quanto a Lei Estadual n
12.916, de 16 de abril de 2008, vedam a morte provocada de animais
saudveis, autorizando apenas a eutansia de animais portadores de doenas
incurveis ou de carter irreversvel e terminal, hipteses inaplicveis
espcie, pois na fotografia tirada de Gabriel por A.A.F. no dia 18 de maro
possvel observar que o co no aparenta qualquer sinal de sarna (fl. 32),
fato confirmado por A. quando de seu depoimento em Juzo. E mesmo na
remota hiptese de Gabriel estar contaminado por sarna sarcptica, fato
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pblico e notrio que tal doena no incurvel, inexistindo, ainda, qualquer

laudo que ateste que o animal era portador de doena irreversvel

Acesso ao Sumrio
e terminal, nada, absolutamente nada justificando seu sacrifcio, a no ser o

absoluto desprezo, por parte das autoridades competentes e dos funcionrios
do Centro de Controle de Zoonoses de Araraquara, pelas disposies contidas
na Lei Complementar Municipal n 427, de 09 de novembro de 2007, que
instituiu aes de proteo aos animais e posse responsvel no municpio de
Araraquara, regulamentada pelo Decreto n 9.012, de 29 de dezembro de
2008, bem como pelos comandos emanados da Lei Estadual n 12.916, de 16
de abril de 2008, azo pelo qual a determinao da mdica veterinria
A.J.M.S., responsvel tcnica pelo Centro de Controle de Zoonoses poca,
de sacrificar o animal, est eivada da mais absoluta ilegalidade,
configurando ato ilcito gerador de responsabilidade civil pelos danos da
decorrentes.
Insiste a Municipalidade de Araraquara na alegao de culpa exclusiva
da requerente pelos fatos que culminaram no sacrifcio do animal, decorrente
da falha no dever de guarda do animal, alegao esta que se afigura
absolutamente inadmissvel diante do quadro probatrio, pois to logo
constatada a fuga do animal, imediatamente tiveram incio intensas buscas
para encontr-lo, com o envolvimento de toda a famlia, me, tia, av da
requerente, amigos, comunidade local e voluntrios de ONGs de proteo aos
animais, bem como deflagradas campanhas pela localizao do animal,
inclusive pela internet, demonstrando que a fuga do animal no decorreu de
falha no dever de guarda, mas de um infortnio, um acidente, que prontamente
a famlia buscou remediar, demonstrando no s o amor nutrido pelo animal,
mas a preocupao em encontr-lo e traz-lo de volta ao lar. Ademais, ainda
que se pudesse admitir que houve falha no dever de guarda do animal por
parte da requerente ou de sua famlia, tal no poderia conduzir ao
inadmissvel e injustificvel sacrifcio do co, que, apreendido em perfeitas
condies de sade, deveria ter sido encaminhado para adoo, conforme
preconizado pela legislao pertinente.
Quanto alegao da municipalidade no sentido de falta de
comprovao do dano moral, vale recordar as palavras de Wilson Melo da
Silva:
Danos morais so leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa
natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por
patrimnio ideal, em contraposio a patrimnio material, o
conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico.
Jamais afetam o patrimnio material, como o salienta DEMOGUE.
E para que facilmente os reconheamos, basta que se atente, no
para o bem sobre que incidiram, mas, sobretudo, para a natureza do
prejuzo final.
Seu elemento caracterstico a dor, tomado em seu sentido amplo,

abrangendo tanto os sofrimentos meramente fsicos, como os morais
propriamente ditos.
Danos morais, pois, seriam, exemplificativamente, os decorrentes

das ofensas a honra, ao decoro, paz interior de cada qual, s
crenas ntimas, aos sentimentos afetivos de qualquer espcie,
liberdade, vida, integridade corporal (Cf. in O dano moral e sua
reparao, p. 13).
De fato, o dano moral origina-se tanto na dor fsica, quanto no agravo
que produz dor psquica capaz de causar abalo do sistema nervoso, depresso,
vergonha, insnia e que fere a dignidade da pessoa, inegvel na espcie em se
considerando se tratar a requerente de uma criana com 7 (sete) anos de idade
poca dos fatos, que considerava o co como o ltimo elo de ligao com
seu falecido pai, que a presenteou com o co ainda filhote, alegao que se
harmoniza com as informaes prestadas por C.A.C., que relatou ao Juzo que
a requerente ficou muito triste com a perda de Gabriel, pois o co era muito
importante para ela, tendo a famlia grande apego e amor por ele, mantendo-o
sempre muito bem cuidado (fl. 160/163), havendo ainda relato de que, aps
a perda de seu cachorrinho do corao, a requerente apresentou queda no
rendimento escolar (fl. 38), o que patenteia de forma inafastvel a dor psquica
que a atingiu.
A dor, naturalmente, no mensurvel pecuniariamente, dependendo a
fixao da indenizao da intensidade do sofrimento do ofendido, sua posio
social e poltica, a natureza e repercusso do agravo, a intensidade do dolo ou
o grau da culpa do responsvel e sua situao econmica.
De outra parte, deve-se tambm considerar que a indenizao no pode
ser to exagerada a ponto de constituir verdadeiro enriquecimento sem causa
para quem recebe, nem to mida a retirar o condo de inibir a repetio da
prtica por quem paga.
Nesse diapaso, a fixao de indenizao por danos morais em patamar
razovel para o dano moral se justifica, dadas as circunstncias do dano
causado requerente, aliando-se intensidade do grau de culpa da requerida,
que em um verdadeiro reconhecimento de culpa, aps os fatos, afastou a
veterinria responsvel pelo Centro de Controle de Zoonoses, nomeou uma
comisso para promover mudanas naquele rgo e anunciou a construo de
um abrigo para animais, at ento inexistente, no se podendo deixar de
lado, outrossim, o nascedouro do dano moral, cujo embrio de terras
aliengenas fundado est na pena civil, a qual imposta a fim de que se possa
reprimir um facere ou um non facere, prejudicial no apenas a uma pessoa,
mas a toda uma coletividade, da porque a reprimenda civil de carter
exemplar, a qual bem se adequa o valor fixado em R$ 7.000,00 (sete mil
reais), que no merece qualquer alterao.
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Por eptome, nega-se provimento aos recursos interpostos pela

requerente e pela Municipalidade de Araraquara, mantida integralmente a
respeitvel
sentena apelada, inclusive no que tange verba honorria, arbitrada em

patamar razovel e em conformidade com o disposto no pargrafo 4 do artigo
20 do Cdigo de Processo Civil.
3. vista do exposto, pelo meu voto, nego provimento aos recursos
interpostos.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 013275985.2008.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelada
NEUSA MARIA MESSIAS DE SOLIZ, apelada/apelante FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
(Voto n 6033)
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ (Presidente) e URBANO RUIZ.
PAULO GALIZIA, Relator
Ementa:
RESPONSABILIDADE
CIVIL DO
ESTADO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
Imprescritibilidade da pretenso reparatria
decorrente dos danos aos direitos da personalidade
ocorridos durante o regime militar. Precedentes.
Prova documental que demonstra que a autora
permaneceu presa durante o perodo da ditadura
militar. Apelante que teve que sair do pas, foi
privada do convvio familiar, bem como perdeu o
emprego. fato notrio que os presos polticos eram
submetidos a tortura enquanto permaneciam, sob
custdia do Estado. Dano moral configurado. Valor
fixado dentro dos padres de razoabilidade e
proporcionalidade. Sentena que julga procedente o
pedido.

Recursos no providos.

VOTO
Cuida-se de recurso de apelao interposto em face da r. sentena de fls.
273/278 que julgou procedente o pedido, condenando a Fazenda do Estado de
So Paulo ao pagamento do valor de 100 (cem) salrios mnimos, acrescidos
de correo monetria segundo a tabela prtica do Tribunal de Justia, a partir
da citao e juros de mora no valor de 0,5% ao ms, alm do pagamento de
honorrios de advogado fixados em 10% sobre o valor da condenao. A r.
sentena foi declarada para fixar os juros de mora no patamar de 1% ao ms, e
afastar a aplicao da Lei n 11.960/2009 (fls. 289).
Inconformada, apelou a Autora. Em suas razes, alega que foi
perseguida, presa, fichada, ameaada e intensamente torturada por apoio s
organizaes de resistncia democrtica durante a ditadura militar. Pondera
que a apelada foi o algoz, na medida em que forneceu o aparato que
possibilitou a realizao de sesses de tortura por meio de choque eltrico,
cavaletes de pau de arara, palmatrias, cadeira do drago, etc. Pleiteia a
majorao do valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais, tendo em
vista que carrega, at hoje sequelas decorrentes da tortura experimentada.
Requer, tambm, a majorao da verba honorria fixada.
Inconformada, apelou, tambm, a Fazenda do Estado. Em suas razes,
alega que ocorreu a prescrio. Quanto matria de fundo, pondera que a Lei
n 10.726/01 no veda o pleito indenizatrio ao prprio ofendido, contudo, as
hipteses contempladas com a indenizao seriam aquelas previstas no artigo
7 do mencionado dispositivo legal. Assevera que o pargrafo nico do mesmo
artigo prev que o nexo causal e o resultado lesivo devero ser comprovados
mediante laudo do IMESC. Aduz que a responsabilidade civil do estado no
pode ser reconhecida com fundamento no disposto no artigo 37, 6 da
Constituio Federal e, que, a demora no ingresso em juzo, de modo
exagerado em proporo ao dano sofrido, se apresenta na jurisprudncia como
fato capaz de determinar a improcedncia da ao. Argumenta que o prejuzo
moral sublimou-se pelo decurso do tempo. Pleiteia a aplicao da teoria da
supressio por entender que esto presentes todos os elementos que a
caracterizam. Afirma que a autora no fez prova do nexo de causalidade.
Alega que a soluo de procedncia do pedido foi tomada pelo simples fato de
a autora ter sido presa e passar a morar no exterior, porm, no toda priso
que gera o dever de indenizar. Questiona a sistemtica de juros fixada na r.
sentena e pleiteia a aplicao dos juros previstos na Lei n 11.960/2009.
Por fim, requer a reduo da verba honorria, com fundamento no disposto no
artigo 20, 4 do CPC.
Recurso tempestivo (fls. 293/298 e 300/315).
Contrarrazes da Fazenda do Estado de So Paulo fls. 319/323.
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O RELATRIO.
Anoto que a r. sentena est sujeita ao reexame necessrio, por fora

do disposto no artigo 475, 1 do CPC.
A r. deciso interlocutria de fls. 260/266 rejeitou a tese da prescrio
levantada pela Fazenda do Estado e contra ela no houve interposio de
nenhum recurso, razo pela qual no haveria necessidade de novo
pronunciamento sobre o tema.
Porm, cumpre relembrar que o Supremo Tribunal Federal consagrou
o entendimento no sentido da imprescritibilidade do crime de tortura, que diz
respeito pretenso indenizatria decorrente de violao de direitos humanos
fundamentais praticada durante o perodo de regime de exceo. (Cf. AOE 27/
DF Rel. Min. Carmem Lcia, j. 10.08.2011, ADPF 153/DF, Rel. Min. Eros
Grau, j. 29.04.2010)
O Superior Tribunal de Justia tambm pacificou o seu entendimento no
sentido de que so imprescritveis as pretenses compensatrias de dano moral
que se originem de graves violaes aos direitos de personalidade e
dignidade da pessoa humana decorrentes do perodo do regime militar.
(AgRg no REsp 1042632/GO, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL
MARQUES, 2 Turma, d.j.
09/06/2011; RESP 959.904/PR, Rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, d.j. 23/04/2009,
AgRg no Ag 970.753/MG, Rel. Min. Deise Arruda, 1 Turma, d.j. 21.10.2008)
Fica, portanto, afastada a prescrio.
Acesso ao Sumrio
Cumpre registrar, outrossim, que a teoria da supressio invocada pela

Fazenda em suas razes de recurso, por se tratar de um instituto afeto ao
direito contratual, relativo ao fenmeno da supresso de determinadas relaes
jurdicas pelo decurso do tempo, no se aplica hiptese dos autos, fundada na
responsabilidade civil extracontratual.
Passo, portanto, anlise do mrito.
Os documentos de fls. 38/42 atestam que a autora foi submetida a
interrogatrio na condio de suspeita de participar da organizao
clandestina denominada VAR PALMARES (fl. 36).
O relatrio expedido pelo DEOPS, datado de 05 de junho de 1970, que
tinha por objetivo enumerar e qualificar pessoas consideradas subversivas da
ordem nacional - denominadas terroristas - aponta como fundamento para o
indiciamento da autora o fato dela participar de reunies em que se criticava
o governo e as instituies vigentes, com elementos dessa organizao
clandestina (Miriam Abramovay, Paulo Csar Xavier Pereira, etc...) e em
razo desses contatos e de seus comparecimentos a reunies serem anteriores
ao advento da atual Lei de Segurana Nacional (Decreto-Lei n 898 de
29/09/69), foi indiciada pela prtica do crime previsto no artigo 23 do
Decreto-Lei n 314 de 13/03/1967 por praticar atos destinados a provocar a
guerra revolucionria ou subversiva, que resultou no pedido de decretao de

priso preventiva ao

juzo militar. (fls. 106/126)

O documento de fls. 129 indica que a autora - Neusa Maria Messias da
Cunha, de codinome Marina, foi presa.
A lista de fls. 93/96 e 104 elaborada pela CISA aponta a Autora - Neusa
Maria Messias da Cunha - como brasileira ligada a subverso que poca,
viveu no exterior (Chile), durante os anos de 1978 a 1979.
In casu, a prova documental suficiente para se comprovar que a
Autora foi presa poltica durante o perodo da ditadura militar e permaneceu
sob o controle de autoridade estatal. Foi presa sob a acusao de subverso e
permanece fora do pas at hoje (Alemanha), fato que, em nenhum momento,
foi contestado pela Fazenda do Estado (fls. 30).
Como bem esclareceu a r. sentena: (...) Verifica-se que as
provas apresentadas nos autos vo ao encontro das alegaes na inicial, uma
vez que, atravs das datas dos relatrios e documentos analisados, percebese que a autora foi perseguida por razovel perodo de tempo, sendo
interrogada e presa por participar de movimentos esquerdistas contrrios ao
governo (...) inegvel o sofrimento que o prprio Estado causou Autora,
que sendo perseguida, se viu obrigada a exilar-se do Brasil, deixando seus
familiares e amigos, para ir morar de forma ilegal no Chile, o qual tambm
vivenciava uma ditadura militar, se vendo novamente obrigada a fugir para a
Alemanha, onde vive at os dias de hoje. (...) (fls. 273/278)
No vinga o argumento da Fazenda, no sentido de que somente as
hipteses contempladas no artigo 6, da Lei n 10.726 de 08 de janeiro de 2001
que so indenizveis, pois, segundo o disposto no artigo 5, inciso XXXV
da Constituio Federal: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito.
Em outras palavras, a criao da Lei Estadual n 10.726/2001 no teve
o condo de elidir o interesse dos cidados lesionados no perodo da ditadura
militar a fim de obter a indenizao nos parmetros e no valor que considerem
devidos.
Ainda que a Autora tenha requerido, no mbito administrativo,
indenizao com base na Lei Estadual n 10.726/2001, tal fato no inviabiliza
o pedido formulado na esfera judicial. que as indenizaes tm fundamento
diverso. A indenizao prevista no mencionado diploma legal tem carter
genrico, de finalidade assistencial, que no se confunde com a indenizao
por danos morais, cuja finalidade compensar a autora pelo sofrimento que
lhe foi ilegalmente impingido.
A alegao de que a Autora no comprovou a tortura a que teria sido
submetida no merece prosperar, pois no h elementos suficientes para
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demonstrar que sofrera atos atentatrios sua dignidade. A matria em debate

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foi analisada no Recurso Especial extrado do voto no Agravo de Instrumento n

1.372.501 - RJ (2010/0227932-0), de relatoria do Ministro Benedito
Gonalves, do E. Superior Tribunal de Justia, cujas razes dispensam
acrscimos, e, por isso, ficam integralmente adotadas:
(...) Restou fartamente provado nos autos que o autor, ora apelante, foi
uma das vtimas do lamentvel regime excepcional por que passou o
pas nos anos sessenta e setenta. De fato, como evidenciou a prova
oral, o apelante participava de uma clula do Partido Comunista
Brasileiro e, apenas em razo disso, foi privado de sua liberdade por
longo perodo, guisa de priso preventiva por prazo indeterminado.
V- fato que no h prova de tortura, mas no menos verdade que
essa prova de quase impossvel produo, sendo de se presumir
as notrias sevcias a que os presos polticos eram submetidos no
crcere, empregadas sobretudo para obteno de confisses e de
nomes de colegas de subverso.
VI - A demisso do emprego no foi o nico revs suportado pelo
apelante, que, em funo da repentina e imotivada perda de sua
nica fonte de sustento, certamente enfrentou grave abalo em sua
honra e padeceu durante longo perodo sem obter novas chances
de trabalho.
De fato, a prova produzida nos autos, indicando que o apelante foi
preso algumas vezes entre os anos de 1972 e 1975, apenas ratifica
fatos notrios, relacionados perseguio poltica implantada
pelo regime militar, traduzida em cerceamento de liberdade, tortura
fsica e moral, coaes e demais atos de vilipndio dignidade da
pessoa humana. o que basta para se inferir os inegveis danos
morais por ele sofridos durante o perodo, e que devem ser,
evidncia, compensados em justa medida pela Unio Federal,
como reconhecido, em casos similares, por jurisprudncia
autorizada.
VII - A fixao da verba compensatria, na espcie, ser feita com
ateno ao extenso perodo em que o apelante sofreu as
consequncias da perseguio poltica que lhe foi imposta, sem
olvidar os atos que a exteriorizaram, materializados em prises
arbitrrias
e
dificuldades de obter fontes de sustento; tudo
sopesado com o inegvel prejuzo emocional que o apelante
certamente suportar at o fim de sua vida.
VIII - Condena-se a Unio Federal a pagar ao autor a quantia de cento
e cinquenta mil reais, que ser atualizada a partir da data deste
julgamento pelos ndices constantes da tabela de precatrios da
Justia Federal e sofrer a incidncia de juros, a contar da mesma
data, de 1% ao ms. Honorrios arbitrados em cinco mil reais, a teor
do art. 20, 4, do CPC. (...) - grifos meus
Com efeito, no caso em tela, no h qualquer controvrsia acerca do

sofrimento causado autora pela atividade do Estado durante o perodo da
ditadura, que a submeteu priso e ao exlio, privando-a do exerccio de direitos

fundamentais.
Evidentemente que os danos sofridos pela autora lesionaram direitos
da personalidade, tanto no que diz respeito liberdade de manifestao de
pensamento, como tambm no tocante integridade fsica e psquica. Da a
necessidade de compensao, por meio da indenizao pelos danos morais
sofridos.
Como cedio, a indenizao por danos morais tem dplice finalidade:
compensar a vtima com quantia suficiente para anestesiar a leso e, por outro
lado, punir o ofensor. Alm disso, deve-se respeitar os princpios da
razoabilidade e da proporcionalidade, ou seja, o quantum indenizatrio por
dano moral no deve ser to excessivo que cause enriquecimento ilcito nem
ser to diminuto a ponto que se perca o sentido de punio.
In casu, levando em conta os mencionados critrios, entendo que o valor
fixado a ttulo de danos morais se mostra adequado e dentro dos parmetros
de razoabilidade e proporcionalidade que devem nortear a fixao do
quantum indenizatrio. Nesse aspecto, a r. sentena imerecedora de reparos.
Apenas cumpre esclarecer que, tendo em vista a vedao contida no
artigo 7, IV, da Constituio Federal, o salrio mnimo no pode subsistir
como fator de atualizao da indenizao. De rigor sua converso em reais,
na data da sentena. Tendo em vista que, poca (maro de 2010), o salrio
mnimo correspondia a R$ 510,00 (quinhentos e dez reais), o valor da
indenizao deve ser de R$ 51.000,00 (cinquenta e um mil reais).
Com relao aos juros e correo monetria, o recurso da Fazenda no
merece provimento.
Conquanto no passado j tenha decidido em sentido contrrio, mais
recentemente alterei meu posicionamento com a finalidade de acompanhar o
recente entendimento esposado pelo STF, que declarou a inconstitucionalidade
do artigo 5 da Lei n 11.960/09, alterando a redao do artigo 1-F da Lei n
9.494/97, por conter a expresso ndice oficial de remunerao bsica da
caderneta de poupana.1 Assim, os juros e a correo monetria devem
permanecer da forma fixada na r. sentena.
No que diz respeito aos honorrios advocatcios, por se tratar de ao
de conhecimento com pedido de condenao, nada impede que os honorrios
sejam fixados em percentual da indenizao de acordo com a regra do 4 do
artigo 20 do Cdigo de Processo Civil. Os honorrios foram fixados de forma
adequada e compatvel com o trabalho desenvolvido pelo patrono da
vencedora. No obstante a relevncia da matria discutida, no se trata de
causa complexa, tanto que foi julgada sem a necessidade de instruo
probatria.
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RF: Informativo do STF n 698 de 11 a 15 de maro de 2013.

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Diante do exposto e pelo meu voto, NEGO PROVIMENTO aos

recursos e mantenho integralmente a r. sentena.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002456437.2010.8.26.0602, da Comarca de Sorocaba, em que apelante FLAVIO
ALEXANDRE NUNES (JUSTIA GRATUITA), apelada FAZENDA
DO ESTADO DE SO PAULO.
n 38.649)
MAGALHES COELHO (Presidente sem voto), MOACIR PERES E
COIMBRA SCHMIDT.
GUERRIERI REZENDE, Relator
Ementa: I - Ato administrativo. Nulidade. Concurso
de ingresso na Polcia Militar. Candidato considerado
inapto no exame mdico, por estar com o ndice de
Massa Corprea (IMC) superior quele constante do
edital.
II - O Judicirio pode invadir o mrito do ato
administrativo para buscar eventual ilegalidade
contida na relao de adequao entre o motivo do
ato e o seu contedo. Ao juiz cabe imiscuir-se no
contedo da discrio para verificar se a
Administrao Pblica, no uso de suas atribuies
discricionrias, buscou a soluo tima para
concretizar a norma jurdica abstrata. Com efeito,
se no uso desse poder a Administrao Pblica,
por seus agentes, violou a regra de direito, cabe ao
Judicirio desvendar o ilcito e restaurar a
legalidade.
III - In casu, a percia concluiu pelo bom desempenho
fsico do periciando, no identificado impedimentos
s atividades habituais na Polcia Militar. A relao

entre o motivo e o contedo do ato no se afigura
compatvel. Laudos mdicos e exames trazidos

comprovam que o IMC do autor devido ao
aumento de massa magra por hipertrofia muscular,
no caso, no confivel o uso do IMC para alegar
aumento de peso por obesidade.
IV - Sentena de improcedncia. Recurso provido.
VOTO
1. Trata-se de ao ordinria proposta por Flavio Alexandre Nunes contra a
Fazenda do Estado de So Paulo. Alega ter sido considerado inapto na fase
de exame mdico do concurso de ingresso na Polcia Militar, por estar com o
ndice de Massa Corporal (IMC) superior quele constante do edital. A
sentena de fls. 140/142, cujo relatrio se adota, julgou improcedente a
demanda. Apela o vencido, postulando inverso de xito. Contra-arrazoado o
recurso, em seguida subiram os autos para julgamento.
o relatrio.
2. Insta ressaltar que o Judicirio pode adentrar no mrito do ato administrativo.
Tem o direito de imiscuir-se no mago do ato para buscar a ilegalidade ou
o abuso de poder praticado pela Administrao Pblica. Aqui ocorreu a
relao de adequao entre os pressupostos de fato do ato e o seu contedo.
Ao invadir o mrito, matria que deve ser analisada com percucincia pelo
julgador, compete a este verificar a causa do ato que no dizer de Andr
Gonalves Pereira a adequao entre o motivo e o seu contedo. Garcia de
Enterria, baseando-se em estudo feito em vrios julgamentos ocorridos no
Tribunal Espanhol, assinala que o Judicirio tem plena autonomia para
vasculhar e encontrar a ilegalidade. Do mesmo modo, Sainz Moreno, no seu
propalado Conceito Indeterminado do Ato Administrativo, diz que o mrito
um ncleo muito restrito que no pode ser examinado pelo Judicirio, mas
todos os seus aspectos e circunstncias devem ser analisados na busca da
ilegalidade.
O ato administrativo diz-se contaminado quando atentar contra a ordem
jurdica. O Poder Judicirio no est adstrito apreciao da legalidade
exterior da manifestao punitiva de vontade. Pode investigar todos os
pressupostos, elementos e aspectos do ato, a fim de assegurar, s claras, que o
Administrador ateve-se ao espao que lhe cabia na criao, formao e
concretizao da manifestao pblica de vontade da Administrao.
Alm disso, a discrio, na abalizada lio de Celso Antonio, assinala
que um dever-poder. Isto porque ao administrador deve ser dado motivos
necessrios para que apresente a soluo nica exigida pela ordem jurdica
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aos comportamentos plrimos existentes na norma de Direito. Preceptivos

normativos desenham faculdades e deveres que a lei confere ao Poder Pblico,

Acesso ao Sumrio
mas exigem a eficcia da conduta pblica reta no caso concreto. No dizer

ainda de Celso Antonio, a discrio obriga o Administrador Pblico dar a
providncia tima para atender os critrios de convenincia e
oportunidade, seja pela insuficincia de interpretao dos conceitos jurdicos
indeterminados, seja pela faculdade outorgada pela norma, seja ainda pelo
uso de conceitos vagos que conduzem discricionariedade. Diz ele que a
providncia ideal em muitas situaes objetivamente incognoscvel. Poderse- to somente saber que ser uma que se contenha dentro de um nmero
limitado de alternativas e que se apresente razovel para o caso concreto
(Discricionariedade Administrativa e Controle Jurisdicional, Malheiros
Editores, pg. 43).
Com efeito, a invalidao pode situar-se na competncia, originria do
desvio de poder, no erro de fato, por falta de adequao entre o motivo e o
contedo, na ilegalidade do objeto e na falta de causa.
Assim, os limites da discricionariedade esto totalmente cintados a
ponto de permitir ao Judicirio que verifique se a Administrao Pblica
no caso concreto buscou a soluo tima para editar o ato.
3. No caso em apreo, o autor, aps aprovao nas etapas iniciais, inclusive
prova fsica, do concurso destinado ao cargo de Soldado PM 2 Classe, foi
considerado inapto no exame mdico, por estar com o ndice de Massa
Corprea (IMC) superior quele previsto no edital do concurso.
O edital do referido certame prev: O IMC que aprovar o candidato
dever estar entre 18 e 25, com circunferncia abdominal de no mximo 102
cm. Candidatos que apresentem IMC entre 25 e 30, porm, custa de
hipertrofia muscular, sero avaliados individualmente a critrio da Junta
Mdica de Sade. (Captulo X, item 3, do edital - fls. 77/81)
Os exames mdicos tm a finalidade de verificar se o candidato possui
ou no condies de sade para desempenhar as funes policiais militares.
Realizada percia, concluiu-se pelo bom desempenho fsico do periciando, no
identificado impedimentos para o desempenho de suas atividades habituais na
Polcia Militar (fls. 123/127).
Destarte, a relao entre o motivo e o contedo do ato no se afigura
compatvel com as provas trazidas aos autos, vejamos:
a) o atestado elaborado por mdico endocrinologista justifica que o IMC
33 do autor devido ao aumento de massa magra por hipertrofia
muscular devido a musculao, jiu-jitsu e prtica de futebol
americano, que no confivel o uso do IMC para alegar aumento de
peso por obesidade e anexou exames (fls. 147/149).
b) Outro mdico, tambm, endocrinologista relata que o IMC considera
apenas o peso e a altura do paciente, o que pode trazer vis na
interpretao da composio corporal e que o candidato apresenta boa

massa muscular
anexa mais exames (fls. 150/157).

c) As fotos de fls. 159/162 demonstram que o peso corporal do incoante
proporcional a altura e sua elevada constituio ssea.
4. Diante dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade a rigidez do ato
administrativo no se sustenta, devendo ser acolhida a pretenso do recorrente
para reconhecer sua capacidade e possibilitar a participao nas prximas
fases do concurso em questo.
5. Com base em tais fundamentos, d-se provimento ao recurso. Arcar a r
com as custas, despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados
em 10% do valor da causa.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 046430312.2010.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante JAIRO
MORETTI (ASSISTNCIA JUDICIRIA), apelada FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
provimento, nos termos que constaro do acrdo. V.U. Sustentou oralmente
o Dr. Gustavo Rodrigues Marchiori., de conformidade com o voto do Relator,
BARCELLOS GATTI (Presidente) e RUI STOCO.
RICARDO FEITOSA, Relator
Ementa: ADMINISTRATIVO
CASSAO
DE APOSENTADORIA DE DELEGADO DE
POLCIA - PRTICA DE ATO INCOMPATVEL
COM O EXERCCIO DA FUNO, APURADA
EM PROCESSO ADMINISTRATIVO REGULAR
ADMISSIBILIDADE,
NO
OBSTANTE
O
CARTER CONTRIBUTIVO DO BENEFCIO

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AO ANULATRIA IMPROCEDENTE
SENTENA CONFIRMADA.


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VOTO
Cuida-se de ao ordinria movida por Jairo Moretti contra a Fazenda
do Estado, objetivando a anulao do ato administrativo que importou na
aplicao de sano de cassao de sua aposentadoria, com a condenao da r
no pagamento dos proventos do perodo de cassao e indenizao por danos
morais, julgado improcedente pela r. sentena de fls. 410/418.
O autor apelou, suscitando preliminar de cerceamento de defesa,
decorrente da falta de oitiva das testemunhas que arrolou, no mrito buscando
a inverso do resultado, sustentando em suma que: a) os fatos que lhe foram
imputados no guardam relao com o exerccio do cargo de Delegado de
Polcia; b) no pode ser privado de receber os proventos da inatividade a que
tem direito, tendo em vista que contribuiu para tal; c) no h prova robusta
das imputaes, alm do que a pena que lhe foi imposta no observou os
princpios da razoabilidade e proporcionalidade; d) no foi observado o
princpio da isonomia com o policial militar na mesma situao; e) no tendo
sido condenado na esfera criminal, a punio nula; f) o processo
administrativo nulo, por cerceamento de defesa e excesso de prazo; g) tendo
sofrido abalo em sua honra, de rigor a correspondente indenizao por danos
morais.
Recurso regularmente processado, com
resposta. o relatrio.
Incumbe, antes de mais nada, examinar a preliminar, que deve ser
rejeitada, uma vez que no sendo possvel vislumbrar, para a soluo da causa,
utilidade na produo de prova testemunhal, no h lugar para cogitar-se de
Em outras palavras, na presente demanda, o que cumpre examinar se a
penalidade aplicada ao autor legtima e aplicada em processo administrativo
regular, cuja prova oral no pode ser substituda por outra colhida em juzo.
No que tange ao mrito, melhor sorte no est reservada ao
inconformismo. Os elementos de convico transplantados do processo
administrativo revelam que o autor, Delegado de Polcia afastado das funes
para o exerccio
de mandato de vereador Cmara Municipal de Ribeiro Bonito, na tarde de
09 de janeiro de 2007, praticou ato da maior gravidade, recebendo do Prefeito
Municipal vantagem indevida, aps assedi-lo propondo em troca votos
afinados com os projetos de seu interesse na edilidade (portaria inicial copiada
a fls. 78/82), o que culminou, em 20 de fevereiro de 2009, na aplicao pelo
Governador do Estado da pena de cassao de aposentadoria, prevista na Lei
Complementar n 207/79, absolutamente razovel e proporcional gravidade
da falta cometida.
O fato do Delegado de Polcia estar afastado das funes para o exerccio

de mandato eletivo no significa que esteja desobrigado de atender aos deveres
do cargo primitivo e muito menos que no possa ser punido administrativamente

em caso de descumprimento.
Da mesma forma, no h incompatibilidade entre a pena disciplinar de
cassao de aposentadoria e a nova ordem constitucional estabelecida a partir
das Emendas 03/93 e 20/98, tanto assim que sucessivas decises das Cortes
Superiores continuam prestigiando sua aplicao, de que so exemplos mais
recentes os julgamentos proferidos no Mandado de Segurana n 15.905 - DF,
relatora a Ministra Eliana Calmon e no Ag.Reg. no Mandado de Segurana
23.219-9 - Rio Grande do Sul, relator o Ministro Eros Graus, de onde se extrai:
Quanto constitucionalidade da cassao de aposentadoria, este Tribunal
confirma reiteradamente a aplicabilidade dessa forma de punio, no
obstante o carter contributivo de que se reveste este benefcio previdencirio:
I. Cassao de aposentadoria pela prtica, na atividade, de falta
disciplinar punvel com demisso (L. 8.112/90, art. 134):
constitucionalidade, sendo irrelevante que no a preveja a Constituio
e improcedente a alegao de ofensa do ato jurdico perfeito. II.
Presidente da Repblica: competncia para a demisso de servidor de
autarquia federal ou cassao de sua aposentadoria. III. Punio
disciplinar: prescrio: a instaurao do processo disciplinar interrompe
o fluxo da prescrio, que volta a correr por inteiro se no decidido no
prazo legal de 140 dias, a partir do termo final desse ltimo. IV.
Processo administrativo-disciplinar: congruncia entre a indicao e o
fundamento da punio aplicada, que se verifica a partir dos fatos
imputados e no de sua capitulao legal (MS n. 23.299, Relator o
Ministro SEPLVEDA PERTENCE, DJ de 12.04.2002).
Deslocada, de outra parte, a invocao de isonomia com a carreira

policial militar, regida por outros pressupostos em decorrncia das situaes
peculiares que a diferencia dos servidores civis.
Ante a independncia da instncia administrativa, irrelevante, para a
validade da pena de cassao, que o autor no tenha sido condenado na esfera
criminal.
Finalmente, o fato do acusado ter sido ouvido antes dos denunciantes e
do processo administrativo ter excedido o prazo previsto em lei, mngua de
demonstrao de qualquer prejuzo defesa do servidor, no tem o condo de
acarretar nulidade.
Falta acrescentar que legtima a punio, no h como cogitar-se de
qualquer indenizao.
Em tais condies, rejeitada a preliminar, nega-se provimento ao recurso.

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Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 001221075.2010.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante
PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO, apelada SUZANA MARIKO
NAKAU.
(Voto n 25.084)
DANILO PANIZZA (Presidente) e LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ.
XAVIER DE AQUINO, Relator
Ementa:
DIREITO
ADMINISTRATIVO
REINTEGRAO AO CARGO PBLICO ADMISSIBILIDADE - PENA DE DEMISSO
DESPROPORCIONAL
CONDUTA
DA
SERVIDORA - Vrios fatores devem ser
considerados para o estabelecimento da pena, como
por exemplo a iseno de histricos de punies
disciplinares, o tempo de admisso no servio
pblico, o grau de zelo no desempenho de suas
funes laborativas etc. - VERBA HONORRIA FIXAO CORRETA - Honorrios
advocatcios corretamente fixados nos termos do
artigo 20, pargrafos 3 e 4, do CPC, levando-se em
considerao, inclusive, a natureza complexa da
causa
- LEI 11.960/09 - INAPLICABILIDADE - O e. STF,
por meio das ADIs n. 4357 e 4425, reconheceu a sua
inconstitucionalidade - RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Trata-se de AO ORDINRIA ajuizada por SUZANA MARIKO
NAKAU contra a PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO, objetivando,
em sntese, a sua reintegrao s fileiras do servio pblico municipal, assim
como o pagamento dos salrios que deixou de perceber por fora do seu
afastamento, monetariamente atualizados e acrescidos de juros de mora.
A r. Sentena de Fls. 1409/1426, cujo relatrio se adota na ntegra,

julgou parcialmente procedente a demanda, e, por conseguinte, declarou nula a
demisso
da Autora, reintegrando-a ao seu cargo de origem, bem como concedeu-lhe o

pagamento de toda verba salarial devida desde a sua demisso, com o
acrscimo de correo monetria e juros de mora a contar da citao.
Condenou-se a R, outrossim, a considerar o perodo de afastamento como
de efetivo exerccio para quaisquer fim. Por derradeiro, a Demandada fora
condenada nas custas e despesas processuais, alm de honorrios advocatcios.
Irresignada, apela a PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO
buscando a inverso total do julgado.
Contrarrazes deduzidas as Fls. 1469/1482.
o relatrio.
Incensurvel o r. Decisrio.
Inicialmente, devo consignar que no h qualquer mcula no
procedimento administrativo instaurado para apurar a conduta da
Demandante. Como bem assentou o d. Magistrado sentenciante, correta fora
a instaurao do processo administrativo disciplinar por determinao da
Egrgia Presidncia da Corte de Contas do Municpio de So Paulo,
porquanto a servidora integrava o Colendo Tribunal de Contas do Municpio
de So Paulo, rgo auxiliar do Poder Legislativo paulistano.
A imputao formulada no correlato procedimento administrativo deu-se
de maneira clara e especfica, alm de caracterizar ato de natureza grave,
passvel de demisso. Vale destacar que a apresentao de documentos
ideologicamente ou materialmente falsos configura crime contra a f pblica,
de acordo com o Ttulo X, do Cdigo Penal.
A apresentao dos atestados mdicos falsos pela Autora repartio
pblica, de igual modo, restou manifesta e comprovada pelos elementos de
persuaso coletados no bojo do caderno processual.
Alega a Demandante que compareceu ao nosocmio para tratar a sua
patologia, contudo, dentro do hospital, fora-lhe entregue os atestados mdicos
falsos.
Tal assertiva, no entanto, no resiste a uma anlise mais acurada dos
fatos. que o Hospital Municipal Dr. Carmino Caricchio, por intermdio de
sua Diretora Tcnica, declarou no haver qualquer registro de atendimento da
Autora, quer no pronto-socorro, quer no ambulatrio, quer na rea de
internao. (Fls. 834/835)
Alis, como bem esclareceu o douto Magistrado a quo, seria por
demais fantasioso admitir que, por catorze vezes, em momentos distintos ao
longo de meses (...) foi a autora inocente, cndida, sordidamente envolvida
no a terceiros. (Fls. 1414)
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em emisso de atestados mdicos falsos pertinentes a ela e que apenas a ela

favoreciam e


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Portanto, a infrao administrativa realmente restou comprovada nos

autos em anlise, no havendo qualquer prova que desautorize esta concluso.
O cerne da problemtica cinge-se em saber se a reprimenda imposta
Autora atendeu os princpios da razoabilidade e proporcionalidade.
No caso vertente em anlise, a resposta negativa.
Embora seja incontroverso que a Autora tenha se valido de atestados
ideologicamente falsos, inegvel que ela estava realmente doente no
interregno de janeiro a junho de 2004. Tanto mais fidedigna se torna esta
assertiva, quando se verifica que a ela foram concedidos afastamentos
mdicos diversos pelo Departamento de Sade do Servidor - DSS (Fls. 675).
Anote-se que as licenas s eram concedidas aps a avaliao pericial
do servidor pblico, procedida pelo mdico municipal competente. No h
qualquer prova no sentido de que a percia no fora realizada, ou fora realizada
de modo incorreto.
Portanto, a patologia (depresso) comprovada da Demandante deveria
ter sido sopesada para abrandar o rigor da carga punitiva imposta.
Urge destacar, em adio, que h fortes indcios de que a Autora
apresentou o quadro clnico de depresso aps ser acometida por um aborto
involuntrio.
Ademais, como bem ponderou o d. Magistrado a quo, outros fatores
deveriam ter sido levados a efeito para dosar a pena estabelecida. A iseno
de histricos de punies disciplinares em seu pronturio, o fato de ter sido a
servidora admitida no servio pblico h mais de 12 (doze) anos, os
depoimentos prestados por seus colegas de trabalho, no sentido de que ela
sempre desempenhou suas funes laborativas com afinco (Fls. 696) e a
aceitao da proposta de suspenso condicional do processo na instncia
penal so fatores que admitem a reduo da pena estabelecida
administrativamente.
De fato, a pena aplicada servidora municipal distanciou-se dos
princpios da razoabilidade e proporcionalidade que devem ser observados
pela Administrao Pblica em geral.
Confira-se, a esse propsito, o entendimento do e. Superior Tribunal
de Justia sobre o tema:
ADMINISTRATIVO.
SERVIDOR
PBLICO.
PENALIDADE.
DEMISSO. PROPORCIONALIDADE. 1. Na aplicao de
penalidade, a par da estrita observncia ao princpio da
proporcionalidade, ou seja, a devida correlao na qualidade e
quantidade da sano, com a grandeza da falta e o grau de
responsabilidade do servidor, impe- se autoridade
administrativa, em decorrncia dos comandos insertos na Lei n
8.112/90, mxime em se tratando de demisso, a verificao da
natureza da infrao, os danos para o servio pblico, as

circunstncias atenuantes ou agravantes e os antecedentes
funcionais do servidor. 2. De outro modo, deve a autoridade levar em
conta as sugestes contidas no relatrio da comisso de inqurito,

salvo no caso de discrepncia com o contexto probatrio. No h,
entretanto, vinculao para a autoridade administrativa com as
concluses daquela pea, mas, na aplicao de outra penalidade,
mxime se mais grave que a sugerida, necessrio seja a deciso
fundamentada. 3. Segurana concedida. (STJ - MS: 6663 DF
1999/0100787-9, Relator: Ministro FERNANDO GONALVES, Data de
Julgamento: 13/09/2000, S3 - TERCEIRA SEO, Data de
Publicao: DJ 02/10/2000 p. 136) - grifos nossos
ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR
PBLICO. PROCESSO DISCIPLINAR. PENA DE DEMISSO.
PRINCPIOS DA PROPORCIONALIDADE E DA RAZOABILIDADE.
INOBSERVNCIA. ORDEM CONCEDIDA (STJ - MS: 17490 DF
2011/0201098-0, Relator: Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES,
Data de Julgamento: 14/12/2011, S1 - PRIMEIRA SEO, Data de
Publicao: DJe 01/02/2012) - grifos nossos
E, ainda: STJ - MS n. 8.693/DF - 3 Seo, Rel. Min. Maria Thereza de

Assis Moura, DJe de 8/5/2008; STJ - MS n. 7.260/DF, 3 Seo, Rel. Min.
Jorge Scartezzini, DJ de 26/8/2002; e STJ MS n. 7.077/DF, 3 Seo, Rel.
Min Edson Vidigal, DJ de 11/06/2001.
Com efeito, andou bem o douto Magistrado a quo ao invalidar a pena
de demisso imposta servidora pblica municipal.
No que se relaciona irresignao quanto aplicao da Lei Federal
n. 11.960/09, o e. Supremo Tribunal Federal por meio das ADIs n.s 4357 e
4425, reconheceu a sua inconstitucionalidade, razo pela qual no deve mais
ser aplicada.
A verba honorria tambm restou bem fixada pelo Juiz sentenciante,
mormente ao considerar o regramento estatudo pelo artigo 20, pargrafos 3
e 4, do Cdigo de Processo Civil. Ademais, a natureza da causa mostrou-se
bastante complexa, bem como versou sobre um tema delicado e que exigiu dos
causdicos um esforo que foge esfera da normalidade em temas como estes.
Da por que se mantm a r. Sentena de primeiro grau, calcada em seus
prprios e jurdicos fundamentos, alm dos ora alinhavados.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso voluntrio interposto pela
Municipalidade.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003932845.2010.8.26.0564, da Comarca de So Bernardo do Campo, em que
Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So
Paulo Maro e Abril de 2014
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apelante CONCESSIONRIA ECOVIAS DOS IMIGRANTES S/A, apelada

PREFEITURA MUNICIPAL DE SO BERNARDO DO CAMPO.
(Voto n 21751)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SILVA
RUSSO (Presidente), RODRIGUES DE AGUIAR E EUTLIO PORTO.
SILVA RUSSO, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: AO DECLARATRIA - ISS - Exerccios

de 2010 e seguintes - Municpio de So Bernardo do
Campo - Concessionria de explorao rodoviria
- Servios secundrios, desvinculados do objeto
principal do contrato de concesso - Enquadramento
no item 3.04 da lista anexa LC n 116/03 Atividades acessrias que devem ser tributadas
isoladamente, por no se encaixarem no item 22.01
da referida lista federal - Procedncia do pleito
inaugural nesta sede, com a inverso do nus da
sucumbncia - Sentena reformada - Apelo provido.
VOTO
Cuida-se de apelao contra a r. sentena de fls. 290/294, a qual julgou
improcedente esta ao declaratria e condenou s verbas sucumbenciais a
contribuinte, que busca, nesta sede, a reforma do julgado, em suma, dizendo
fazer jus ao recolhimento do ISS sobre seus servios secundrios, que lhe
geram receitas acessrias pela alquota de 2%, mediante enquadramento no
item 3.04 da lista trazida na Lei Complementar n 116/03, e no no seu item
22.01, que alcana somente seus servios primrios de explorao de
rodovias, tudo luz dos princpios da tipicidade tributria, da legalidade e
tambm da estrita legalidade (fls. 309/322).
Recurso tempestivo, preparado (fls. 323/324), respondido (fls. 327/334)
e remetido a este E. Tribunal, onde sobrevieram diversas peties e
documentos (fls. 338/1162).
o relatrio, adotado, no mais, o da respeitvel sentena.
A insurgncia merece agasalho.
Como concessionria, a apelante adquiriu o direito de explorar a rodovia
licitada. Essa explorao, quando vinculada ao pagamento de pedgio (tarifa),

est prevista no item 22.01 da lista anexa Lei Complementar n 116/03, in
verbis:
22.01 - Servios de explorao de rodovia mediante
cobrana de preo ou pedgio dos usurios, envolvendo execuo
de servios de conservao, manuteno, melhoramentos para
adequao de capacidade e segurana de trnsito, operao,
monitorao, assistncia aos usurios e outros servios definidos em
contratos, atos de concesso ou de permisso ou em normas oficiais.
No assim, porm, o tratamento jurdico a ser dado para os demais

servios e rendimentos previstos na clusula 31 do contrato de concesso
rodoviria (fls. 40/41), que so independentes, no se vinculando atividade
primria da apelante, nem quele respectivo preo pblico por ela auferido.
Destacadas, tais atividades - secundrias - da apelante devem ser
enquadradas, isoladamente, no item 3.04 da referida lista federal, que traz o
seguinte enunciado:
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3.04 - Locao, sublocao, arrendamento, direito de

passagem ou permisso de uso, compartilhado ou no, de ferrovia,
rodovia, postes, cabos, dutos e condutos de qualquer natureza.
Assim , porque essas atividades da apelante so acessrias ao

mencionado contrato, certo que embora dele dependam, elas no so
congneres ao seu objeto principal, qual seja, a explorao de rodovias
mediante o pagamento de pedgio - base de clculo do ISS - que vem a ser
o ncleo da hiptese de incidncia prevista no item 22.01 da lista federal, sem
identificao alguma com seu item 3.04.
Tratam-se, pois, de servios diversos, atinentes outra atividade-fim,
distinta e sem similitude com os outros servios indicados no item 22.01,
tampouco com os expressamente ali descritos.
Por isso, aqui, em sede tributria, onde o fato gerador do ISS previsto
em lista - taxativa, ainda que admitida sua interpretao compreensiva - no se
aplica o princpio da sequela, segundo do qual o acessrio segue o principal.
Dessarte, na seara tributria - quanto ao ISS - os servios em discusso
devem ser tributados, separadamente, por enquadramento no item 3.04 da lista
trazida pela Lei Complementar n 116/03, da a procedncia do pleito
inaugural, com a inverso do nus da sucumbncia, eleito em primeiro grau.
Por tais motivos, para os fins supra, d-se provimento ao apelo da
contribuinte, reformando-se a v. sentena.

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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000269970.2005.8.26.0589, da Comarca de So Simo, em que apelante MARCELO
APARECIDO DOS SANTOS, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No conheceram do agravo retido
e negaram provimento ao recurso, por v.u., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 18322)
MAGALHES COELHO (Presidente) e GUERRIERI REZENDE.
EDUARDO GOUVA, Relator
Ementa: APELAO CVEL - Ao Civil Pblica
- Improbidade Administrativa que importa em
enriquecimento ilcito - Desvio de dinheiro pblico
mediante adulterao de notas fiscais - Sentena
de procedncia, que condenou o ru pela prtica
do ato incurso no art. 9, da Lei de Improbidade
Administrativa, aplicando-lhe de forma cumulativa
todas as sanes dispostas no art. 12, I, todos da
Lei n 8.429/92 - Pleito que visa, inicialmente, o
acolhimento das preliminares ora arguidas para que
a sentena seja anulada na parte que lhe aplicou as
penalidades ante a ausncia de fundamentao, e
pela inaplicabilidade e inconstitucionalidade da Lei
de Improbidade Administrativa, para que o recurso
seja suspenso at deciso final da Repercusso Geral
no RE n 683235 - Preliminares afastadas Adulterao das notas fiscais apresentadas pelo
apelante devidamente comprovada - Indcios
suficientes que evidenciam a prtica de atos por
improbidade administrativa - Violao aos ditames
do artigo 9, incisos XI e XII da Lei n 8.429/92 Agravo retido no reiterado em sede de razes
recursais - Inteligncia do art. 534, 1 do CPC Penas aplicadas que se mostram razoveis Sentena mantida.
Recurso improvido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta por Marcelo Aparecido dos Santos (fls.
588/660), contra r. sentena (fls. 578/586) que julgou procedente o pedido
formulado pelo Ministrio Pblico, condenando o ora apelante pela prtica de
ato de improbidade administrativa que importa em enriquecimento ilcito e
leso ao errio, ao ressarcimento integral do dano, perda da funo pblica,
suspenso dos direitos polticos por 8 anos, pagamento de multa civil
equivalente a trs vezes o proveito patrimonial auferido (R$ 540,00) e
proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou
incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por
intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de 10
anos, como incurso no art. 9, da Lei n 8.429/92, com correo monetria a
partir da data do fato, nos termos da tabela prtica do TJ/SP, e juros de mora
de 1% ao ms, a partir da sentena.
Inconformado, recorreu o requerido, alegando, preliminarmente, que a
magistrada sentenciante no indicou as razes para a aplicao de cada uma
das sanes impostas, cuja ausncia implica em nulidade da deciso (art. 93,
IX, da Constituio Federal). Aduz ser inaplicvel ao caso a Lei n 8.429/92,
primeiramente, por ser mais gravosa que a prpria lei penal e porque ao tempo
dos fatos o apelante era agente poltico, requerendo, ainda, a suspenso do
recurso, diante da configurao da repercusso geral da matria alegada. No
mrito, asseverou o fato de no ter sido comprovada nos autos a prtica de
nenhuma conduta que pudesse caracterizar o ato mprobo, eis que no ficou
evidenciado ter ele adulterado as notas fiscais, objeto da ao, o que demanda
a necessidade de uma melhor anlise para a identificao do responsvel
pela realizao das despesas. Assevera que o fato dele ter sido o responsvel
pela prestao de contas do adiantamento no constitui, por si s, o ato de
improbidade.
Colaciona
inmeros
entendimentos
doutrinrios
e
jurisprudenciais deste Colendo Tribunal de Justia e das Cortes Superiores.
Diz que no ficou comprovado o prejuzo patrimonial e por diversas vezes
ressaltou a ausncia de prova de que teria ele adulterado as notas fiscais.
Diz que as sanes previstas no artigo 12, inciso I, da Lei n 8.429/92 foram
aplicadas de maneira desproporcional e totalmente desarrazoada, sendo
necessrio observar o caso concreto e interpretar o dispositivo em
consonncia com os princpios da razoabilidade, proporcionalidade e
adequao. Requer, ao final, o acolhimento das preliminares ora apontadas,
para que a r. sentena seja anulada na parte que lhe aplicou as penalidades,
ante a falta de fundamentao, bem como a suspenso do presente recurso
at deciso final dos autos da Repercusso Geral no RE 683235; no mrito,
seja dado provimento ao recurso, afastando-se as penalidades ora aplicadas.
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Sobrevieram aos autos contrarrazes de fls. 668/677.


Acesso ao Sumrio
A Procuradoria de Justia manifestou-se pelo improvimento do recurso,

para que a r. sentena seja mantida por seus prprios e jurdicos fundamentos
(fls. 682/691).
o relatrio.
Primeiramente, no se conhece do agravo retido de fls. 280/283, pois
no requerido expressamente seu exame nas razes recursais, consoante
preconiza o artigo 523, 1 do Cdigo de Processo Civil.
No mais, a sentena de primeiro grau deve ser mantida, visto que
inconsistentes as razes recursais.
Trata-se de ao civil pblica interposta pelo Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo, com vistas a apurar possvel adulterao de notas fiscais,
com indcios que evidenciam a prtica de atos de improbidade com obteno
de vantagem patrimonial indevida por parte de Marcelo Aparecido dos Santos.
Para tanto, aduz que a fraude perpetrada pelo ru consistiu, inicialmente, em
requisitar e receber adiantamento em dinheiro, poca correspondente
quantia de R$ 4.280,00 para pagamento de despesas em viagem que faria
cidade de Campos do Jordo, e depois adulterar notas fiscais obtidas com a
compra de produtos de pequeno valor, consignando quantias bastante
superiores as efetivamente pagas aos comerciantes. Posteriormente, Marcelo
Aparecido dos Santos prestou contas Prefeitura do dinheiro gasto,
elaborando relao na qual incluiu os valores das notas majoradas como sendo
as quantias despendidas, as quais foram devidamente aprovadas por ele
prprio, e por fim restituiu ao errio to somente R$ 161,96, justificando ter
gasto o resto do dinheiro. Alm disso, em poucos meses de mandato, o
requerido deu causa instaurao de diversos procedimentos por atos de
improbidade.
O inconformismo do Ministrio Pblico concentra-se na afirmao de
que o requerido, valendo do cargo de Prefeito do Municpio de So Simo,
solicitou adiantamento de verba e para justificar os gastos adulterou notas
fiscais em valor muito superior ao efetivamente consumido, conduta esta que
o Ministrio Pblico entende ser dolosa e que causa prejuzos ao errio e
enriquecimento sem causa.
Pois bem.
As preliminares ora arguidas que devem ser afastadas.
a) Ausncia de fundamentao na aplicao das penas:
A Constituio Federal, em seu artigo 37, pargrafo 4, disciplina acerca

da imposio de sanes quando da prtica de atos de improbidade
administrativa: Art. 37, pargrafo 4: os atos de improbidade
administrativa importaro a
suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a

indisponibilidade
dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em
lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.
A lei de regncia da matria (Lei n 8.429/92), que disciplina as sanes

aplicveis aos agentes polticos no caso de enriquecimento ilcito no exerccio
do mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica, classifica em
seus artigos 9, 10 e 11 os atos de improbidade administrativa: os que
importam enriquecimento ilcito, que causam prejuzo ao errio e os que
atentam contra os princpios da administrao pblica.
No caso vertente, da anlise da conduta ora praticada pelo ru e dos
elementos trazidos aos autos, verifica-se a existncia de claras imputaes com
descries lgicas do ato de improbidade, cuja conduta encerra aquele previsto
no artigo 9 da Lei n 8.492/92.
O decisum enfocou as matrias necessrias motivao do julgamento,
tornando claras as razes pelas quais ensejaram o resultado da ao civil
pblica por ato de improbidade. E o que basta para o respeito s normas de
garantia do Estado de Direito, dentre elas a do dever de motivao. Os
provimentos se mostram adequados, no havendo que se falar, portanto, em
nulidade da sentena por ausncia de fundamentao, nem em ofensa ao
artigo 93, IX da Constituio Federal.
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b) Inaplicabilidade e inconstitucionalidade da Lei n 8.429/92
Tambm no prospera o argumento de que a Lei n 8.429/92

inaplicvel aos agentes polticos.
Consoante preconiza o artigo 2 da Lei n 8.429/92 reputa-se
agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que
transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao,
contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato,
cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior,
sendo que todos devem se submeter norma jurdica no caso de configurao
de atos de improbidade.
Ademais, a jurisprudncia pacfica ao advertir quanto inexistncia
de qualquer norma constitucional ou legal que resguarde os agentes polticos
sujeitos a crime de responsabilidade por ato de improbidade administrativa.
Esse o entendimento que vem prevalecendo no Colendo Superior
Tribunal de Justia em recentes julgados:
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. INQURITO CIVIL.
VIOLAO DO ART. 332 DO CPC. INEXISTNCIA. IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. APLICAO AOS AGENTES POLTICOS.
PRECEDENTES. SMULA 83/STJ. AGRAVO CONHECIDO PARA
NEGAR SEGUIMENTO AO RECURSO ESPECIAL.
1. O reconhecimento da repercusso geral pela Suprema Corte no enseja
o sobrestamento do julgamento dos recursos especiais que tramitam no
Superior Tribunal de Justia.
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2. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI n. 2.797/DF,

declarou a inconstitucionalidade das normas vertidas pelos 1 e 2
do art. 84 do Cdigo de Processo Penal, que garantiam a prerrogativa
de foro em aes civis de improbidade administrativa. Precedentes.
3. Esta Corte segue a jurisprudncia do STF na mesma questo, qual
seja, prefeito no tem foro privilegiado nas aes de improbidade
administrativa, devendo ser julgado pelo juiz de primeiro grau.
Precedentes.
4. Quanto violao do art. 332 do Cdigo de Processo Civil, a
jurisprudncia desta Corte firmou entendimento no sentido de que
o inqurito civil, como pea informativa, tem por fim embasar
a propositura da ao, que independe da prvia instaurao do
procedimento administrativo. Eventual irregularidade praticada na fase
pr-processual no capaz de inquinar de nulidade a ao civil
pblica, assim como ocorre na esfera penal, se observadas as garantias
do devido processo legal, da ampla defesa e do contraditrio (REsp
1.119.568/PR, Rel. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Primeira Turma,
DJe 23/9/2010). Precedentes.
5. A Corte Especial deste Tribunal, no julgamento da Rcl 2.790/SC,
Rel. Min. Teori Albino Zavascki, pacificou o entendimento no sentido
de que cabe a submisso dos Agentes Polticos Lei de
Improbidade Administrativa. Precedentes. Agravo regimental
improvido. (AgRg no AREsp 322262/SP, Rel. Min. HUMBERTO
MARTINS, j. 18/06/2013).
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO - IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA - APLICAO DA LEI 8.429/92 AOS AGENTES
POLTICOS: CABIMENTO - LITISCONSRCIO NECESSRIO,
VERIFICAO DE DOLO OU CULPA DO AGENTE
POLTICO
- IMPOSSIBILIDADE: SMULA 7/STJ - APLICAO DA PENA FUNDAMENTAO ADEQUADA.
1. A Lei de Improbidade Administrativa aplica-se a agentes polticos
municipais, tais como prefeitos, ex-prefeitos e vereadores. Precedentes
desta Corte.
2. No h como esta Corte emitir juzo de valor sobre teses que
demandam revolvimento do acervo ftico-probatrio dos autos.
Incidncia da Smula 7/STJ.
3. Acrdo do Tribunal de origem que, para manter as penas aplicadas
na primeira instncia, valeu-se de fundamentao suficiente e adequada.
4. Recurso especial no provido. (REsp 1199004 SC 2010/001141940 Min. Eliana Calmon - j. 02/09/2010).
Portanto, a alegada inconstitucionalidade da Lei 8.429/92 no prospera.
O Supremo Tribunal Federal a respeito da ADI 2182-DF j decidiu pela sua

constitucionalidade conforme julgado a seguir:
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. 1.
QUESTO DE ORDEM: PEDIDO NICO DE DECLARAO DE
INCONSTITUCIONALIDADE
FORMAL
DE
LEI.
IMPOSSIBILIDADE DE
EXAMINAR
A
CONSTITUCIONALIDADE
MATERIAL.
2. MRITO: ART. 65 DA CONSTITUIO DA REPBLICA.
INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL DA LEI 8.429/1992 (LEI
DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA): INEXISTNCIA.
1. Questo de ordem resolvida no sentido da impossibilidade de se
examinar a constitucionalidade material dos dispositivos da Lei
8.429/1992 dada a circunstncia de o pedido da ao direta de
inconstitucionalidade se limitar nica e exclusivamente declarao
de inconstitucionalidade formal da lei, sem qualquer argumentao
relativa a eventuais vcios materiais de constitucionalidade da norma.
2. Iniciado o projeto de lei na Cmara de Deputados, cabia a esta
o encaminhamento sano do Presidente da Repblica depois de
examinada a emenda apresentada pelo Senado da Repblica. O
substitutivo aprovado no Senado da Repblica, atuando como
Casa revisora, no caracterizou novo projeto de lei a exigir uma
segunda reviso.
3. Ao direta de inconstitucionalidade improcedente. (Supremo
Tribunal Federal Plenrio - ADI n 2.182-DF - Relator Ministro Marco
Aurlio - j. em 12.05.2010, DJ 10.09.2010).
Assim, diante da declarao de constitucionalidade da Lei n 8.429/92
pelo Supremo Tribunal Federal, no h que se falar em suspenso do feito no
aguardo deste pronunciamento.
No mrito, verifica-se que os elementos constantes da ao civil pblica
expe a existncia de indcios suficientes que evidenciam a prtica de atos por
improbidade por parte de Marcelo Aparecido dos Santos.
De fato, os documentos apresentados nos autos denotam que houve
requisio de adiantamento da quantia de R$ 4.280,00 pelo ento Prefeito
de So Simo na poca, Marcelo Aparecido dos Santos, para pagamento de
despesas enquadradas nos itens 1 ao 11 do artigo 4 da Lei Municipal n
994/83, a qual foi autorizada pelo departamento administrativo e financeiro
daquela municipalidade consoante se verifica na nota de empenho datada de
17/02/2005 (fls. 41/42).
Com o dinheiro, adquiriu produtos de pequeno valor em
estabelecimento comercial no ramo de alimentos (R$ 30,00 e R$ 6,00), e
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dentre as notas fiscais apresentadas, em duas delas detectou-se a ocorrncia

de adulterao, onde

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foram inseridos algarismos esquerda da cifra j grafada, restando valor muito

superior ao efetivamente gasto (R$ 130,00 e R$ 86,00 - fls. 27/28 e 35/36).
Em 14 de maro de 2005 houve a prestao de contas ao Municpio,
com a discriminao dos gastos efetivos, de cujo valor restou um saldo no
utilizado de R$ 161,96, o qual foi devidamente restitudo aos cofres do errio
(fls. 37/38).
O laudo grafotcnico realizado (fls. 391/412) emitiu parecer conclusivo
quanto adulterao ocorrida nos referidos documentos: 1) As duas notas
fiscais em questo foram adulteradas em suas primeiras vias (vias que
so entregues ao consumidor) em relao s respectivas segundas vias (vias
que permanecem no estabelecimento de origem). Essas adulteraes
consistiram no aumento do valor originalmente declarado no documento
atravs da aposio dos algarismos 1 ou 8 esquerda da cifra que j estava
grafada.
Em que pese o resultado do exame, que apontou pela impossibilidade de
determinar se tais adulteraes realmente partiram do punho de Marcelo
porque a gnese desses algarismos no foi encontrada nos padres
caligrficos do Sr. Marcelo e que esse fato, por si s, no descarta a
possibilidade de que tais adulteraes tenham partido do punho do Sr.
Marcelo, uma vez que se trata de grafias utilizadas para complementar, de
forma fraudulenta, uma cifra que j estava grafada, o fato que cabia ao
requerido zelar pela destinao correta do valor que se encontrava sob sua
responsabilidade. E como no bastasse, mesmo sabendo que as notas fiscais
apresentadas estavam adulteradas, mesmo assim aprovou as contas, consoante
demonstram os documentos de fls. 37/38.
A Lei de Improbidade Administrativa estabelece em seu artigo 4 que:
os agentes pblicos de qualquer nvel ou hierarquia so obrigados a velar
pela estrita observncia dos princpios da legalidade, impessoalidade,
moralidade e publicidade no trato dos assuntos que lhes so afetos.
Portanto, restou comprovado nos autos que o apelante requisitou e
recebeu adiantamento em dinheiro para despesas em viagem, e para justificar
os gastos, adulterou duas das diversas notas fiscais apresentadas; muito
embora no tenha sido possvel confirmar a autoria das adulteraes, a
percia no descartou a possibilidade de que tais tenham partido do punho de
Marcelo, uma vez que se tratam de grafias utilizadas para complementar, de
forma fraudulenta, uma cifra que j estava grafada (fl. 400). O certo que
mesmo assim houve a aprovao das contas, restando, pois, demonstrada a
prtica do ato mprobo.
A conduta sob anlise, qual seja, desvio de dinheiro pblico, importou

enriquecimento ilcito ao agente poltico por violao aos ditames do artigo 9,
incisos XI e XII, da Lei n 8.429/92, que assim dispe:
Art. 9: Constitui ato de improbidade administrativa importando
enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial
indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou
atividade nas entidades
mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente:

XI - incorporar, por qualquer forma, ao seu patrimnio bens, rendas, verbas ou
valores integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art.
1 desta lei;
XII - usar, em proveito prprio, bens, rendas, verbas ou valores integrantes
do
acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta lei.
Patente, pois, a obrigao do requerido-apelante de ressarcir
integralmente o prejuzo causado ao errio, sendo irrelevante, no caso em
anlise, o valor pouco significativo (de R$ 180,00), eis que cabia a ele
zelar pela guarda da quantia e dar a sua devida destinao.
Neste sentido, corretamente, a r. sentena assentou:
Muito embora o perito no tenha tido condies de aferir se a
falsificao foi feita pelo prprio ru ou por terceira pessoa, na prtica, isso
pouco importa, pois independentemente de ter sido ele ou terceiro quem
realizou a adulterao, ele era o responsvel pela guarda do numerrio e pela
sua adequada utilizao. Tinha o dever legal e moral de utilizar ou de
somente permitir que terceiro utilizasse o dinheiro adiantado em pagamento
de despesa verdadeira e que efetivamente beneficiasse o interesse pblico.
Entretanto, ficou demonstrado de forma cristalina que se o ru
no adulterou pessoalmente a nota fiscal em comento, no mnimo no teve a
diligncia necessria para impedir que terceiro o fizesse, pois aceitou instruir
a prestao de contas com uma nota fiscal falsificada e que nem ao menos
continha descrio precisa da despesa efetuada, impossibilitando rastrear sua
efetiva utilidade e pertinncia com o servio pblico.
Com efeito, o ru procurou exonerar-se de sua responsabilidade
aduzindo que no usou pessoalmente o dinheiro adiantado e que teria sido
um terceiro quem efetivamente se beneficiou da adulterao da nota fiscal.
(...)
Isso porque est claro que o ru requereu o adiantamento em nome
prprio, tornando-se, assim, responsvel pelo adequado uso do
numerrio, ou seja, deveria utilizar o numerrio unicamente para as
finalidades s quais estava destinado e de tudo exigir recibo e nota fiscal com
descrio precisa da despesa analisada, a fim de possibilitar que no
procedimento de prestao de contas se verificasse no somente o valor
gasto, mas tambm a pertinncia da despesa.
Foi o prprio ru quem assinou a nota fiscal e a prestao de
contas, portanto, se no foi ele quem gastou o dinheiro, ao menos permitiu
conscientemente a utilizao de um documento inverdico, fabricado com a
finalidade nica de desviar verbas pblicas em proveito particular.
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Tenho que, no caso sub judice, os atos praticados pelo ru importam em

improbidade administrativa a ensejar a aplicao das penalidades cabveis
espcie.
No tocante aplicao das penalidades, o art. 12 da Lei n 8.942/09
traz um elenco de sanes que podem ser aplicadas de forma alternativa ou
cumulativa, e seu pargrafo nico dispe que na fixao das penas previstas
na dita Lei de Improbidade Administrativa o juiz levar em conta a extenso
do dano causado, assim como o proveito patrimonial obtido pelo agente.
evidncia, quando da sua aplicao, que no so obrigatoriamente
cumulativas, deve-se observar o princpio da proporcionalidade, devendo
ser fixadas com base na extenso do dano causado, bem como no proveito
patrimonial obtido pelo agente.
Ao contrrio do que se alega na apelao, a cumulao das sanes est
prevista na Constituio Federal em seu artigo 37, 4, que prev nos casos
de improbidade administrativa, a suspenso dos direitos polticos, a perda da
funo pblica.
E nessa toada, as penas ora impostas ao apelante, quais sejam,
ressarcimento integral do dano, suspenso dos direitos polticos por 8 anos
(considerando que esta foi fixada no patamar mnimo), perda da funo
pblica, pagamento de multa civil equivalente a trs vezes o proveito
patrimonial auferido (R$ 540,00) e proibio de contratar com o Poder
Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou
indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio
majoritrio, pelo prazo de 10 anos, mostram-se razoveis visto a gravidade
dos atos mprobos e, portanto, devem ser mantidas.
Outros fundamentos so dispensveis diante da adoo integral dos
que foram deduzidos na r. sentena. O art. 252 do Regimento Interno deste
Egrgio Tribunal de Justia estabelece que Nos recursos em geral, o relator
poder limitar-se a ratificar os fundamentos da deciso recorrida, quando,
suficientemente motivada, houver de mant-la.
De qualquer modo, para viabilizar eventual acesso s vias extraordinria
e especial, considero prequestionada toda matria infraconstitucional e
constitucional, observando o pacfico entendimento do Superior Tribunal de
Justia no sentido de que, tratando-se de pr-questionamento, desnecessria
a citao numrica dos dispositivos legais, bastando que a questo posta tenha
sido decidida (EDROMS 18205/SP, Ministro FELIX FISCHER, DJ
08.05.2006 p. 240).
Pelo exposto, no conheo do agravo retido e nego provimento ao
recurso de apelao.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 013446962.2009.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante
SOCIEDADE ESPORTIVA PALMEIRAS, apelada FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO.
(Voto n 16736)
REINALDO MILUZZI (Presidente), MARIA OLVIA ALVES E
EVARISTO DOS SANTOS.
REINALDO MILUZZI, Relator
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Ementa: EMBARGOS EXECUO FISCAL

- AIIM - Utilizao de cartelas de bingo sem o
recolhimento da Taxa de Fiscalizao e Servios
Diversos - TFSD, instituda pela LE 9.036/94 Admissibilidade da cobrana - Competncia do
Estado para cobrar a referida taxa - Exerccio do
poder de polcia - Inexistncia de confisco - Sentena
de improcedncia - Recurso no provido.
VOTO
RELATRIO.
A r. sentena de fls. 170/175, cujo relatrio se adota, julgou
improcedentes os embargos opostos pela apelante execuo fiscal movida
pela Fazenda do Estado, condenando-a ao pagamento das verbas decorrentes
da sucumbncia, fixados os honorrios advocatcios em 15% do valor
atualizado do dbito.
Irresignada, recorre a embargante, sustentando, em apertada sntese, que
h ilegalidade e inconstitucionalidade da delegao da fiscalizao dos bingos
pela Unio Federal ao Estado de So Paulo; que a competncia exclusiva da
Unio, conforme previsto na Lei 8.672/93; alm do mais, h impossibilidade
de tributar entidades desportivas, como a embargante, tendo em vista se tratar
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de entidade desprovida de interesses na obteno de lucros em suas atividades

sociais. Menciona jurisprudncia e pede a concesso de liminar para suspenso

Acesso ao Sumrio
da execuo e, ao final, seja dado provimento ao recurso para extino da

execuo.
Recurso tempestivo, preparado e respondido.
FUNDAMENTOS.
A embargante foi autuada, em maio de 1997, em sua sede, Rua
Turiassu, 1840 - Perdizes, So Paulo, por infraes relativas ao no
pagamento da Taxa de Fiscalizao e Servios Diversos - TFSD, instituda
pela LE n 9.036/94, porquanto teria adquirido e vendido cartelas de bingo,
durante o ano de 1995, sem recolher a TFSD devida. Da a inscrio do dbito
na Dvida Ativa e consequente ajuizamento da execuo fiscal cobrando o
valor da taxa de fiscalizao e multa.
A irresignao da embargante, ora apelante, prende-se questo da
competncia do Estado de So Paulo para legislar sobre os tributos relativos
aos bingos, alegando que a competncia exclusiva da Unio.
Como j decidido nesta Corte, A atividade de bingo permanente estava
regulada pela Lei Federal n 8.672/93, que estabelecia o credenciamento das
entidades de direo e prtica desportiva perante as Secretarias da Fazenda
dos Estados que normatizariam e fiscalizariam a realizao desses eventos
(art. 57, 1).
A Lei Estadual n 7.645/91, que cuida da matria, dispe: A Taxa
de Fiscalizao e Servios Diversos devida em virtude da utilizao
do servio pblico ou em razo do exerccio do poder de polcia (art. 1),
sendo contribuinte do tributo a pessoa fsica ou jurdica que solicitar a
prestao do servio pblico ou a prtica do ato decorrente da atividade do
poder de polcia ou, ainda, por quem for o beneficirio direto ou do ato (art.
4).
Estabelece o artigo 7 que o recolhimento do tributo far-se- antes
de solicitada a prestao do servio ou a prtica do ato, sob exclusiva
responsabilidade do contribuinte, na forma e nos prazos regulamentares .
Assim, para explorar a atividade de bingo permanente, a autuada
deveria recolher a TFSD e solicitar, posteriormente, autorizao da
administrao pblica para imprimir e confeccionar as cartelas que utilizou,
o que no fez (Apelao n 259.238.5/9-00, 7 Cmara, rel. Moacir Peres, j.
26/10/2009, v.u.).
A exigncia do pagamento de taxa de fiscalizao e servios diversos
decorre do exerccio do poder de polcia pela Administrao Pblica Estadual.
Tal poder encontra-se definido no artigo 78 do Cdigo Tributrio
Nacional, in verbis: Considera-se poder de polcia a atividade da
administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou

liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de ato, em razo de
interesse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos
costumes, disciplina da produo e do
mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso

ou autorizao do Poder Pblico, tranquilidade pblica ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
A autorizao para realizao de bingo permanente, assim como a
autorizao para confeco de cartelas e o controle das atividades, atravs de
balancetes comprobatrios e outros meios, constitui indiscutvel ato de poder
de polcia a que est sujeita a embargante.
O poder-dever do Estado de exercer poder de polcia sobre a atividade
bingo permanente decorre da Lei Federal n 8.672/93 que estabelece em
seu artigo 57 que As entidades de direo e de prtica desportiva filiadas a
entidades de administrao em, no mnimo, trs modalidades olmpicas, e que
comprovem, na forma de regulamentao desta lei, atividade e a participao
em competies oficiais organizadas pela mesma, credenciar-se-o na
Secretaria da Fazenda da respectiva Unidade da Federao, para promover
reunies destinadas a angariar recursos para o fomento do desporto, mediante
sorteios de modalidade denominada bingo ou similar.
1. O rgo competente de cada Estado e do Distrito Federal
normatizar e fiscalizar a realizao dos eventos de que trata este artigo.
Por conseguinte, a Administrao Pblica, utilizando o exerccio de
regular poder de polcia, autuou a embargante, impondo-lhe a multa prevista
no artigo 8, da Lei 7.645/91.
No h dvida de que o Fisco agiu dentro da legalidade, respaldado
pela legislao vigente, porquanto se trata de hiptese em que o contribuinte
se portou ilicitamente, como j dito alhures, agindo em desacordo com a Lei
Estadual n 7.745/91 (com a redao dada pela Lei Estadual n 9.036/94), ao
confeccionar as cartelas de bingo sem a prvia autorizao, ex vi do artigo 7
da primeira lei bandeirante, supra transcrita.
Portanto, afasta-se a alegao de incompetncia do Estado para cobrar a
referida taxa, tendo em vista o legtimo exerccio do Poder de Polcia, que lhe
foi conferido pelo artigo 57, 1, da Lei Federal n 8.672/93 e artigo 1 da Lei
Estadual n 7.645/91.
Nesse sentido:
EMENTA - ANULATRIA DE DBITO FISCAL - Auto de Infrao
e Imposio de Multa - Confeco de cartelas de bingo sem o recolhimento
da Taxa de Fiscalizao e Servios Diversos, instituda pela Lei Estadual n
9.036/94 - Inadmissibilidade - Competncia do Estado para cobrar a referida
taxa - Exerccio do poder de polcia - Inexistncia de confisco - Sentena de
procedncia reformada - Recursos oficial e voluntrio da FESP providos,
prejudicado o do Advogado do autor (AC 457.935.5/3 - desta relatoria
quando integrava a 5 Cmara de Direito Pblico, j. 1.3.2010).
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Acesso ao Sumrio
EMBARGOS EXECUO FISCAL - Auto de infrao e imposio

de multa - Penalidade aplicada em razo do incio da venda de cartelas de
bingo sem o recolhimento da Taxa de Fiscalizao e Servios Diversos
(TFSD), instituda pela Lei Estadual n 9.036/94 - Legalidade da sano
imposta - Competncia do Estado para cobrar a referida taxa - Exerccio do
poder de polcia - Liminar concedida em sede de mandamus que apenas
autorizava o exerccio da atividade lotrica antes do desfecho do
procedimento administrativo, mas no dispensava o pagamento prvio da
referida taxa - Multa aplicada de acordo com a legislao em vigor Inexistncia de confisco - Sentena de procedncia reformada - Reexame
necessrio e recurso fazendrio providos. (AC 0156674- 45.2007 - Rel. Des.
Leme de Campos, desta 6 Cmara de Direito Pblico - j. 20/6/2011).
EXECUO FISCAL. OBJEO DE PR-EXECUTIVIDADE.
Confeco de cartelas de bingo sem o recolhimento da Taxa de Fiscalizao e
Servios Diversos TFSD, instituda pela Lei n. 9.036/94. Admissibilidade de
sua cobrana. Hiptese em que a exigncia do pagamento de taxa de
fiscalizao e servios diversos decorre do exerccio do poder de polcia pela
Administrao Pblica Estadual. Afastamento da alegao de que a taxa
ilegal. Deciso mantida. Recurso no provido (AI 016813-25.2011 - Rel.
Des. Vera Angrisani, 2 Cmara de Direito Pblico, j. 26.7.2011).
APELAO. EMBARGOS EXECUO. AIIM. CONFECO
DE CARTELAS DE BINGO SEM O RECOLHIMENTO DA TAXA DE
FISCALIZAO E SERVIOS DIVERSOS TFSD, INSTITUDA PELA LEI
N 9.036/94. ADMISSIBILIDADE DE SUA COBRANA. HIPTESE EM
QUE A EXIGNCIA DO PAGAMENTO DE TAXA DE FISCALIZAO
E SERVIOS DIVERSOS DECORRE DO EXERCCIO DO PODER DE
POLCIA
PELAADMINISTRAO
PBLICA
ESTADUAL.
LEGALIDADE DA TAXA COBRADA DO BENEFICIRIO DO ATO.
SENTENA DE IMPROCEDNCIA REFORMADA EM DIMINUTA
PARTE, PARA SE REDUZIR O VALOR DA TAXA DE ACORDO COM
LEGISLAO
MAIS
BENFICA.
RAZOABILIDADE
E
PROPORCIONALIDADE. PROCEDNCIA PARCIAL. MANUTENO
DOS NUS DA SUCUMBNCIA. RECURSO PARCIALMENTE
PROVIDO. (AC 000548057.2011 - Rel. Des. Amorim Canturia - 3 Cmara de Direito Pblico, j.
16.4.2013).
Escorreita, pois, a r. deciso guerreada, que merece subsistir por seus
prprios fundamentos.

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 054182827.2006.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que so
apelantes ROGRIO CAMARGO OLIVEIRA (E OUTROS(AS)), PAULO
VITOR DE ASSIS e MARUO ISHIZAKI, apelado MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO AOS
RECURSOS. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
AROLDO VIOTTI (Presidente), RICARDO DIP E PIRES DE ARAJO.
AROLDO VIOTTI, Relator
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Ementa: Ao Civil Pblica por ato de improbidade

administrativa movida pelo Ministrio Pblico.
Policiais civis condenados na esfera criminal
pelo crime de falsidade ideolgica. Subsuno do
comportamento atribudo aos rus previso do
artigo 11 da Lei de Improbidade Administrativa.
Desacolhimento dos agravos retidos tirados contra
a deciso que indeferiu os pedidos de produo de
prova oral. Sentena de procedncia que se mantm.
Recursos improvidos.
VOTO
I. O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO moveu a
presente Ao Civil Pblica por ato de Improbidade Administrativa contra
ROGRIO CAMARGO DE OLIVEIRA, PAULO VITOR DE ASSIS,
MARUO ISHIZAKI e EMERSON DE ALMEIDA ALVES, com fulcro no
artigo 11 da Lei federal n 8.429, de 1992. Segundo consta, Maruo, na
qualidade de Chefe dos Investigadores da Delegacia de Investigaes Gerais
- DIG de So Jos dos Campos, agindo em conjunto com os correqueridos
Rogrio e Paulo Vitor, investigadores de polcia, teriam praticado ato
mprobo e violado deveres funcionais ao acobertar ilcito praticado pelo
tambm policial civil Emerson de Almeida Alves, que conscientemente
vendera a terceiro veculo produto de ilcito patrimonial (roubo). Pediu a
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procedncia da ao para que os requeridos sejam condenados s penas do

artigo 12, inciso III, da Lei n 8.429/92.

Acesso ao Sumrio
A r. sentena de fls. 793/800, cujo relatrio fica adotado, julgou

procedente o pedido para condenar os rus s seguintes penas: perda da
funo pblica, suspenso dos direitos polticos por trs anos, pagamento
de multa civil equivalente a uma vez o valor da remunerao percebida;
proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcio ou
incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por
intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de 3
(trs) anos..
Sobrevieram apelaes de Rogrio, Paulo Vitor e Maruo. Os dois
primeiros, nas razes de fls. 804/831, preliminarmente reiteram o pedido de
apreciao do Agravo Retido interposto a fls. 761/777, para que seja anulada a
deciso interlocutria de fls. 750/752, reabrindo-se defesa prazo para oitiva
de suas testemunhas. Quanto ao mais, pedem a reforma integral da sentena,
alegando, em sntese: a) a ocorrncia de prescrio (artigos 268, IV, do CPC e
23 da Lei n 8.429/92); b) que a condenao deve estar alicerada em
elementos que convenam da culpa dos acusados pelo evento; c) que o
julgado alicerou a prova exclusivamente em ao penal proposta contra os
requeridos; d) que o recurso de apelao interposto contra a sentena penal
condenatria ainda est pendente de julgamento; d) que no pode haver
absolvio criminal e condenao civil, nem absolvio civil e condenao
criminal, posto que no se pode dizer que algum cometa crime contra a
administrao, no seja mprobo, da mesma forma que no se diz mprobo
quele que no cometeu crime contra a administrao. (fls. 815); e) que
somente a condenao na esfera criminal, com trnsito em julgado poderia
dar ensejo caracterizao de improbidade administrativa, tendo em vista
que neste caso, a improbidade imputada aos requeridos subsume-se
exatamente prtica de crime contra a Administrao Pblica, ou seja, a
tipicidade civil e a tipicidade penal so idnticas e, portanto, devem ser
idnticas as provas de existncia do fato; f) que o boletim de ocorrncia foi
elaborado, com a apreenso e entrega do bem roubado ao seu dono; g) que na
esfera administrativa, a equipe corregedora opinou pela absolvio dos rus
(fls. 379/394); h) que os requeridos no conversaram com o chefe da unidade
Maruo, mas diretamente com o Delegado de Polcia, nem constrangeram ou
ameaaram Caio de Oliveira Viana a mentir sobre a origem da res; i) que os
depoimentos mendazes referidos na inicial, implicam necessariamente crime
de falso testemunho, o que, contudo, no foi veiculado na denncia criminal;
j) que no restou caracterizado o delito de falsidade ideolgica porquanto o
boletim de ocorrncia no documento hbil a caracterizar o falso, e tambm
porque Caio estava ali na condio de acusado, a quem a CF garante o direito
de defesa, podendo falar, mentir ou calar-se, se assim quiser; k) que a suposta
delao de Caio, poderia no ser verdadeira, demonstrando a necessidade de
se prosseguir na investigao, a fim de que os indcios suficientes de autoria

fossem seguramente esclarecidos. Em carter alternativo, pede a suspenso

do julgamento e a sua converso em diligncia para o fim de se aguardar a

deciso da Seo Criminal na apelao n 990.08.196545-3, atual 019654568.2008.8.26.0000.
Maruo, por sua vez, no arrazoado de fls. 837/857, reitera em preliminar
o pedido de apreciao do Agravo Retido de fls. 778/785, para que seja
anulada a
r. sentena, estancando a prova flagrantemente ilcita produzida no processo
e a declarao da prescrio consumativa da ao civil de improbidade.
(fls. 838). Quanto ao mais, assevera que: a) ocorreu a prescrio (artigos 268,
IV, do CPC e 23 da Lei n 8.429/92); b) o processo nulo pela utilizao de
prova ilegal; c) a CF admitiu a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas
nica e exclusivamente para a instruo criminal, e no civil; d) no h nos
autos nenhuma autorizao judicial para a quebra do sigilo telefnico; e) no
consta dos autos a transcrio feita por peritos oficiais, bem assim o auto
circunstanciado que contenha o resumo das operaes realizadas e afetas
interceptao telefnica; f) o MP infringiu o disposto no artigo 10 da Lei n
9.296/96, pois pediu autorizao para investigar a explorao de jogos de azar,
porm passou a investigar outros fatos para os quais no tinha ordem judicial;
g) o prprio interceptador transcreveu a gravao, sem a necessria percia
judicial e sem entranhar aos autos o original da gravao, possibilitando sua
conferncia pela defesa; h) foi declarado inocente pelo presidente da Unidade
Processante da Corregedoria Geral da Polcia Civil do Estado de So Paulo; i)
Caio afirmou que jamais foi constrangido, ameaado ou pressionado pelos
requeridos; j) nada h de falso no Boletim de Ocorrncia; k) a simples
inexistncia do nome de Emerson e sua suposta co-autoria na receptao
com Caio no Boletim de Ocorrncia, no caracteriza o crime de falso, uma
vez que fora feito, to somente para fundamentar a apreenso de um veculo
e o seu desapossamento de Caio, por se tratar de res furtiva, no se
afirmando que as investigaes estariam encerradas ou que Emerson no seria
investigado; l) no h crime de falso, seja porque o Boletim de Ocorrncia
pea meramente informativa, seja porque, Caio ali estava na condio de
acusado; m) a suposta delao de Caio, poderia no ser verdadeira,
demonstrando a necessidade de se prosseguir na investigao, a fim de que
os indcios suficientes de autoria fossem seguramente esclarecidos.
Alternativamente, pede a suspenso do julgamento e a sua converso em
diligncia para o fim de se aguardar a deciso da Seo Criminal na apelao
n 990.08.196545-3, atual 0196545-68.2008.8.26.0000.
Os apelos foram regularmente processados, com resposta do Ministrio
Pblico a fls. 863/880, e, nesta instncia, a Procuradoria Geral de Justia,
opinou pelo improvimento de todos (fls. 885/893). Este, em sntese, o
relatrio que se acrescenta do da r. sentena, no mais adotado.
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II.Os recursos no comportam provimento.

O rgo ministerial moveu contra Rogrio Camargo de Oliveira, Paulo

Acesso ao Sumrio
Vitor de Assis, Maruo Ishizaki e Emerson de Almeida Alves a presente Ao

Civil Pblica, imputando-lhes a prtica de ato de improbidade administrativa
capitulado no artigo 11, da Lei de Improbidade Administrativa (Lei n. 8.429,
de 02.06.1992), dispositivo que soa: Art. 11. Constitui ato de improbidade
administrativa que atenta contra os princpios da Administrao
Pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade,
imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies, e notadamente: (...).
A teor do que se l na inicial, em decorrncia de concretas suspeitas
obtidas por meio do GAERCO (Grupo de Atuao Especial para a Preveno e
Represso ao Crime Organizado do Vale do Paraba), foi instaurado inqurito
policial para apurar graves condutas mprobas imputadas aos requeridos.
Segundo consta, no dia 17.09.2002, foi roubado o automvel da marca Fiat,
modelo Palio EDX, placas CKA-6489, pertencente a Guilherme Maciel Alves.
Tempos depois, esse veculo, com as numeraes do chassi e dos vidros
adulteradas, alm de ter as placas trocadas, estava na posse de Emerson de
Almeida Alves, carcereiro policial que, plenamente sabedor da origem
criminosa do veculo, recebeu-o em proveito prprio e o ocultou esperando
encontrar algum interessado em adquiri-lo. Em novembro de 2002, negociou
o veculo com Caio Viana Oliveira, antigo conhecido de infncia e vizinho.
Ajustaram o valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais) e Caio foi advertido de que
sempre deveria procurar Emerson quando fosse realizar o licenciamento
anual. Em 03.02.2003, os requeridos Rogrio e Paulo Vitor, investigadores de
polcia, passaram defronte residncia de Caio e avistaram o veculo
roubado, conferiram suas caractersticas e interrogaram informalmente o
comprador, tomando a resoluo de irem todos para a DIG (Delegacia de
Investigaes Gerais). Caio esclareceu que comprou o veculo de Emerson, e
os investigadores, reservadamente acionaram Maruo Ishizaki, que poca
era chefe dos investigadores, colocando-o a par da situao. Este, por sua
vez, entrou em contato telefnico com Emerson, advertindo-o para que
fosse DIG antes da confeco dos atos oficiais (lavratura do Boletim de
Ocorrncia, termo de interrogatrio etc.). Com a chegada de Emerson sede da
DIG, Caio foi coagido a mentir, de forma que nos registros oficiais constasse
que a compra do veculo ocorreu numa feira do Parque D. Pedro I, de uma
pessoa desconhecida de prenome Andr Luiz, no valor de R$ 10.000,00 (dez
mil reais). Por sua vez, Rogrio e Paulo Vitor teriam prestado depoimentos
falsos. Assim agindo, os rus enganaram a autoridade policial que presidia o
inqurito policial, bem como o Ministrio Pblico, tanto que a denncia
pela prtica de receptao dolosa foi oferecida apenas contra Caio, ou seja,
os requeridos Rogrio, Paulo Vitor e Maruo preferiram conspurcar a probidade
administrativa de seus cargos, em benefcio de Emerson.
Consta do ofcio elaborado pelo representante do Ministrio Pblico

enviado ao Delegado Corregedor da Polcia Civil que: Durante as
investigaes
levadas a cabo pelo Ministrio Pblico sobre a participao de policiais com

a explorao de jogos de azar nesta cidade, verificou-se que na ligao de
3/2/03, s 14:05h, Maruo conversou com Emerson, usurio do fone 129792-1165 (conversa 116). Trata-se de acerto, ou seja, corrupo passiva e
ativa, que se far para evitar instaurao de investigao criminal contra
Emerson. (fls. 24).
Inicialmente, examina-se os agravos retidos tirados pelos requeridos
Rogerio, Paulo Vitor e Maruo contra a deciso de fls. 750/752 que indeferiu
requerimentos de produo de prova oral, agravos reiterados nas razes de
apelao (fls. 805 e 838). Nega-se-lhes provimento. Os elementos de prova
acostados aos autos eram suficientes ao deslinde da causa, de sorte que no
se fazia mesmo necessria ulterior dilao. Ademais, ao Juiz - destinatrio da
prova - compete determinar, luz dos fatos e circunstncias constantes dos
autos, aquelas provas teis instruo, afastando as que reputar desnecessrias
ou simplesmente protelatrias, sem que desse mero comportamento possa
derivar algum cerceamento de defesa. Portanto, A deciso pela
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necessidade, ou no, de produo da prova uma faculdade do

magistrado, a quem caber avaliar se h nos autos elementos e provas
suficientes para formar sua convico (REsp 970.817/DF, 2 Turma, Rel. o
Min. CASTRO MEIRA, j.

04.10.07 in Apel. Cvel n 934.586-5/7-00, 11 Cmara de Direito Pblico,
Rel. o Des. FRANCISCO VICENTE ROSSI, j. 26.10.09). Ainda: Nos
termos da reiterada jurisprudncia do STJ, a tutela jurisdicional deve
ser prestada de modo a conter todos os elementos que possibilitem a
compreenso da controvrsia, bem como as razes determinantes de
deciso, como limites ao livre convencimento do juiz, que deve form-lo
com base em qualquer dos meios de prova admitidos em direito
material, hiptese em que no h que se falar cerceamento de defesa
pelo julgamento antecipado da lide e que o magistrado tem o poderdever de julgar antecipadamente a lide, desprezando a realizao de
audincia para a produo de prova testemunhal, ao constatar que o
acervo documental acostado aos autos possui suficiente fora probante
para nortear e instruir seu entendimento (REsp n 102303/PE, Rel. Min.
Vicente Leal, DJ de 17/05/99) 5. Precedentes no mesmo sentido: MS n
7834/DF, Rel. Min. Flix Fischer; REsp n 330209/ SP, Rel. Min. Ari
Pargendler; REsp n 66632/SP, Rel. Min. Vicente Leal, AgReg no AG n
111249/GO, Rel. Min. Slvio De Figueiredo Teixeira; REsp n 39361/RS,
Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca; EDcl nos EDcl no REsp n 4329/SP,
Rel. Min. Milton Luiz Pereira. Inexistncia de cerceamento de defesa em
face do indeferimento de prova pleiteada. (STJ, Primeira Turma, AgRg no
A.I. 939.737-MG, j. 06.03.2008, Rel. o Min. JOS DELGADO).

Em seguida, aprecia-se a matria de natureza preliminar elencada nas
razes recursais.
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No h falar em prescrio. Como se l da inicial, os fatos apurados

teriam

ocorrido em fevereiro de 2003 e a ao de improbidade foi ajuizada em 23 de

setembro de 2005, muito antes do decurso do prazo quinquenal. A
interrupo da prescrio - soa o artigo 219, pargrafo 1, do Cdigo de
Processo Civil - retroagir data da propositura da ao. A demora no
aperfeioamento da citao, a qual s veio a ocorrer em agosto de 2008,
deveu-se necessidade de se cumprir o procedimento preliminar de
admissibilidade previsto no artigo 17, pargrafo 7, da Lei 8.429/92, e
desconstituio de atos processuais praticados, em razo de nulidade. Na
esteira do entendimento cristalizado na Smula 106 do STJ, Proposta a
ao no prazo fixado para o seu exerccio, a demora na citao, por
motivos inerentes ao mecanismo da Justia, no justifica o acolhimento
da arguio de prescrio ou decadncia.
Acesso ao Sumrio
A propsito de casos semelhantes, assim tem decidido o Egrgio

Superior Tribunal de Justia: No caso dos autos, a ao de improbidade
administrativa foi ajuizada contra ex-prefeito, inequivocamente, no
prazo quinquenal previsto no art. 23, I, da Lei 8.429/92, consoante
expressamente reconhecido pelo Tribunal de origem. Assim, eventual
demora no cumprimento da citao, em razo do prprio sistema dos
servios judiciais, no atrai a incidncia da prescrio. Nesse sentido, a
orientao da Smula 106/STJ. 3. A interpretao do 7 do art. 17 da
Lei 8.429/92 permite afirmar que a regra contida na norma dirigida ao
juiz, e no ao autor da ao, ou seja, a determinao da notificao do
requerido para apresentao de defesa na ao de improbidade
administrativa atribuio do magistrado responsvel pelo processo.
Assim, o eventual descumprimento da notificao prvia no afeta o
prazo prescricional da ao de improbidade administrativa. Nesse
sentido, dentre outros, os seguintes precedentes desta Corte Superior,
q.v., verbi gratia: REsp 619.946/RS, 2 Turma, Rel. Min. Joo Otvio de
Noronha, DJ de 2.8.2007,
p. 439; REsp 680.677/RS, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJ de
2.2.2007, p. 381; REsp 750.187/RS, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de
28.9.2006, p. 207. (STJ, 2 Turma, REsp 704.757-RS, j. 19.02.2008, Rel. o
Min. CARLOS FERNANDO MATHIAS).

PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. OMISSO DO
JULGADO. INOCORRNCIA. AO DE IMPROBIDADE. AJUIZAMENTO
DENTRO DO PRAZO PRESCRICIONAL DE CINCO ANOS (ART. 23, I, DA
LEI N 8.429/92). CITAO VLIDA. INTERRUPO DA PRESCRIO
INDEPENDENTEMENTE
DA
DATA
EM
QUE
OCORREU
A
NOTIFICAO PRVIA (ART. 17, 7 DA LEI 8.429/92). PRECEDENTES.
RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO. (STJ, 1 Turma, REsp
696.223-RS,
j. 19.02.2008, Rel. o Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI).
No h falar em ilicitude da prova. Possvel a utilizao da interceptao

telefnica obtida em processo criminal como prova emprestada em processos
civis ou administrativos. Na hiptese em exame, a interceptao telefnica foi
autorizada judicialmente, inicialmente com o objetivo de apurar o
envolvimento
de policiais com a explorao de jogos de azar. No entanto, durante o

desenrolar das investigaes, apurou-se a ocorrncia de outros delitos, que
tambm passaram a ser investigados pela Corregedoria da Polcia Civil e pelo
Ministrio Pblico.
A esse respeito, colhe-se de precedente do Supremo Tribunal Federal a
propsito de caso assemelhado: Se, de um lado, certo que a
interceptao telefnica viabilizada tendo em conta persecuo
criminal, de outro, no menos correto, que, surgindo dos dados
levantados desvio de conduta do servidor, cabem as providncias
prprias, no se podendo cogitar da existncia de elementos a
consubstanciar prova ilcita. A clusula final do inciso XII do artigo 5
da Constituio Federal - (....) na forma que a lei estabelecer para fins
de investigao criminal ou instruo processual penal -, isso quanto
quebra do sigilo das comunicaes telefnicas, no encerra
blindagem a ponto de, constatada infrao administrativa, no poder
ser utilizado, no processo respectivo, o que veio tona, o que foi
detectado. Em sntese, tem-se, na previso constitucional, a base para
afastar-se o sigilo, e a a reserva de aproveitamento no absoluta.
Trata-se de mvel para a interceptao, no expungida a referncia
constitucional tomada de providncias, considerado o que levantado.
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(1 Turma, RMS n 24.956-4/DF, j. em 09.08.2005, Rel. o Min. MARCO

AURLIO).
E deste Tribunal de Justia:
A jurisprudncia ptria como parte considervel da doutrina tem
admitido, em alguns casos, a utilizao, na esfera extrapenal, da prova
obtida em interceptao telefnica.
O valor protegido pelo legislador constitucional foi a intimidade
e, considerando que esta seja legalmente violada nas hipteses
autorizadoras, nos termos do art. 5, XII, da Constituio Federal e da Lei
n 9296/96, o uso da interceptao telefnica no est restrito ao
processo a qual foi obtida, podendo haver o emprstimo da prova para
fins civis ou administrativos.
Destaca-se o posicionamento esposado por Antnio Scarance
Fernandes extrado do livro Leis Penais e Processuais Penais
Comentadas de Guilherme de Souza Nucci - 4 ed. - 2009 - s fls. 769:
Mais discutvel o uso da prova emprestada em processo cvel, pois
a Constituio no permite a interceptao para se obter prova fora do
mbito criminal. O transplante da prova representaria forma de se
contornar a vedao constitucional quanto interceptao para fins
no-criminais. H, contudo, razovel entendimento no sentido de que a
prova
poderia
ser
aceita
porque
a
intimidade,
valor
constitucionalmente protegido pela vedao das interceptaes
telefnicas, j teria sido violada de forma lcita. No haveria razo,
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ento, para se impedir a produo da prova, sob o argumento de

que, por via oblqua, seria desrespeitado o texto constitucional.

Acesso ao Sumrio
Assim, a utilizao emprestada da interceptao telefnica obtida

em procedimento penal no viola o texto constitucional, podendo ela
fazer parte do conjunto probatrio para a apurao na ao civil
pblica de atos de improbidade administrativa. (15 Cmara de Direito
Criminal, Apelao Cvel n 0469376-62.2010.8.26.0000, j. em 28.07.2011,

rel. o Des. J. MARTINS).
Na esfera criminal, os rus Rogrio, Paulo Vitor e Maruo foram
condenados pena de 1 (um) ano, 4 (quatro) meses e 24 (vinte e quatro) dias
de recluso, alm de 3 (trs) meses e 18 (dezoito) dias de deteno, em regime
inicial aberto, e pagamento de 25 (vinte e cinco) dias-multa, no piso legal,
bem como foi declarada a perda do cargo de policiais civis a todos os
condenados, por infrao aos artigos 299, pargrafo nico (falsidade
ideolgica), e 319 (prevaricao),
c.c. os artigos 29 e 69, todos do Cdigo Penal. Em grau de recurso, foi dado
parcial provimento ao apelo para julgar extinta a punibilidade dos rus, por
fora da prescrio retroativa, a teor dos artigos 107, IV, c.c. 109, VI e 110,
1, todos do Cdigo Penal, no tocante ao delito previsto no artigo 319 do
Cdigo Penal, mantida a sentena, quanto ao mais (15 Cmara de Direito
Criminal, Apelao Criminal n 990.08.196545-3, atual 019654568.2008.8.26.0000, j. em 12.08.2010, Rel. o Des. EDISON BRANDO).
Em sede de recurso especial no Egr. Superior Tribunal de Justia, foi
proclamada a prescrio da pretenso punitiva, na modalidade retroativa,
tambm no que respeita ao delito de falsidade ideolgica (CP, art. 299,
pargrafo nico). Assim deciso monocrtica da Min. Marilza Maynard
(convocada do TJSE), da qual se decota o trecho seguinte (Recurso
Especial n 1.309.531- SP): Verifica-se que o recurso especial
encontra-se prejudicado. Colhe-se dos autos que os recorrentes foram
condenados pena de 1 (um) ano, 4 (quatro) meses e 24 (vinte e
quatro) dias de recluso pela prtica do delito descrito no art. 299,
pargrafo nico do Cdigo Penal. A sentena foi publicada no dia 7 de
novembro de 2008 (fl. 952). Tendo por base a pena imposta de 1 (um)
ano, 4 (quatro) meses e 24 (vinte e quatro) dias de recluso, o prazo
prescricional de 4 (quatro) anos, nos termos do art. 109, inciso V, c/c o
art. 110, 1, ambos do Cdigo Penal. Considerando que houve o
transcurso de mais de 04 (quatro) anos entre a publicao da sentena ltimo marco interruptivo - e a presente data, deve ser reconhecida e
declarada a prescrio da pretenso punitiva, tambm quanto ao
crime do art. 299, pargrafo nico, do Cdigo Penal, na modalidade
superveniente, por se tratar de matria de ordem pblica, que pode ser
reconhecida de ofcio e em qualquer grau de jurisdio. Nesse
sentido: PENAL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.
JULGAMENTO POR DECISO MONOCRTICA DE RELATOR. OFENSA
AO PRINCPIO DA COLEGIALIDADE. NO OCORRNCIA. ART. 557 DO
CPC E ART. 34, XVIII, DO RISTJ. PRESCRIO DA PRETENSO

PUNITIVA RECONHECIDA. MATRIA DE ORDEM PBLICA. 1. [...] 2.
Constatado
o transcurso do lapso de mais de 2 (dois) anos desde a publicao da

sentena condenatria, ltimo marco interruptivo, deve ser reconhecida
a prescrio da pretenso punitiva estatal, nos termos dos arts. 109,
inciso VI, c/c o 110, 1, ambos do Cdigo Penal. 3. Agravo regimental
desprovido, contudo, reconhecida, de ofcio, a prescrio da pretenso
punitiva estatal. (AgRg REsp 1.199.886/MG, Rel. Ministro Marco Aurlio
Bellizze, DJe 04/03/2013). Dessa forma, reconhecida a prescrio da
pretenso punitiva, ficam prejudicados os pedidos dos recorrentes, pela
perda superveniente do objeto do recurso, nada mais havendo, portanto,
a ser aqui examinado. Ante o exposto, de ofcio, reconheo e declaro a
prescrio da pretenso punitiva na ao penal de que aqui se cuida e,
nos termos do art. 34, XI, do Regimento Interno do Superior Tribunal de
Justia, julgo prejudicado o recurso especial. D-se cincia ao Tribunal
de origem e ao Juiz de primeiro grau. Publique-se. Intime-se. Braslia, 1
de agosto de 2013. MINISTRA MARILZA MAYNARD (DESEMBARGADORA
CONVOCADA DO TJ/SE) Relatora
O fato de se ter por extinta a punibilidade dos ora recorrentes na esfera

criminal em nada interfere com a soluo da presente ao civil pblica por
ato de improbidade, diante da consabida independncia entre as esferas civil
(ou, neste caso, administrativa) e criminal. Prevalece a regra da independncia
entre as instncias. Como se sabe, ... o mesmo fato que no constitui crime
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pode corresponder a uma infrao disciplinar; o ilcito administrativo

menos do que o ilcito penal e no apresenta o trao da tipicidade que
caracteriza o crime. (MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO, Direito
Administrativo, Ed. Atlas, 19 edio, 2006, pg. 593). Trata-se de princpio

cedio na construo jurisprudencial:
Mandado de segurana. - So independentes as instncias penal
e administrativa, s repercutindo aquela nesta quando ela se manifesta
pela inexistncia material do fato ou pela negativa de sua autoria.
Precedentes do S.T.F. Mandado de segurana indeferido, cassando-se a
liminar concedida. (STF, MS 22.438/SP, Rel. Min. MOREIRA ALVES)
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal tem reiterado a

independncia das instncias penal e administrativa afirmando que
aquela s repercute nesta quando conclui pela inexistncia do fato ou
pela negativa de sua autoria. (MMSS 21.708, rel. Min. Maurcio Corra,
DJ 18.05.01, 22.438, rel. Min. Moreira Alves, DJ 06.02.98, 22.477, rel. Min.
Carlos Velloso, DJ 14.11.97, 21.293, rel. Min. Octavio Gallotti, DJ 28.11.97).
Segurana denegada. (STF, MS 23.188/RJ, Rel. Min. ELLEN GRACIE grifei).
A lei processual penal vigente, alis, expressa ao prever que em nada
interfere com a propositura da ao civil a deciso criminal declaratria da
extino da punibilidade (Art. 67. No impediro igualmente a propositura
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da ao civil: (...) II - a deciso que julgar extinta a punibilidade). E no

outra

Acesso ao Sumrio
a dico do caput do artigo 12 da Lei de Improbidade Administrativa (Lei

Federal 8.429, de 1992).
Por essa mesma razo, plenamente vlida continua a utilizao da prova
oral emprestada coligida no processo criminal. Esses elementos sinalizam
de maneira segura e induvidosa a responsabilidade dos requeridos. Como se
colhe do V. Aresto da C. 15 Cmara Criminal desta Corte, da lavra do Des.
EDSON BRANDO, acima referido: ... a prova absolutamente tranquila
no sentido de que os investigadores Rogrio e Paulo Vitor detiveram Caio com
um veculo de origem criminosa, deixando de constar ali que o veculo foi
vendido a ele por Emerson. Ora, evidente at para leigos que tal fato era de
extrema importncia, ainda mais porque envolvia um policial como
vendedor da res, que tinha origem criminosa, no se imaginando como se
possa entender que tal fato no fosse relevante para que se constasse logo no
boletim de ocorrncia. Seria ingenuidade supor que os rus no constaram tal
fato apenas por amor tcnica policial. Antes, evidentemente isto no constou
por manobra criminosa deles, que buscava auxiliar a um colega policial que
havia praticado, em tese, um delito, pelo que mais uma vez correta a r.
sentena. Frise-se que at mesmo a expresso caiu a casa de novo foi
usada por Emerson para Maruo, o que demonstra o absoluto desrespeito
lei por parte dos rus, que incrivelmente eram policiais. Alis, em momento
algum a Defesa explica o porqu de tal conversa, no se imaginando que
isso possa ser considerado normal. Frise- se, ainda, que a conduta omissiva
foi to relevante, que os fatos comearam a ser desvendados apenas aps
uma escuta telefnica judicialmente autorizada. Vale dizer, a conduta dos
rus foi to eficaz que quase um crime gravssimo ficou impune, fato este,
mais uma vez, que no pode ser aceito como normal em nenhum estado
democrtico de direito. A Defesa chega a mencionar, contraditoriamente, que
o ru Maruo tentou buscar de Emerson uma confisso fls. 898, o que soa
inacreditvel, j que sequer o nome de Emerson foi lanado no boletim de
ocorrncia, sendo teoria por demais ingnua que tal convencimento tivesse
ocorrido.
E a r. sentena da lavra do Dr. Luiz Guilherme Cursino de Moura Santos
efetuou detida e correta anlise da prova. Concluiu de maneira categrica (fls.
799): Emerson, revel na presente ao, recebeu um veculo produto
de crime, sabedor de sua origem ilcita, e o vendeu a Caio Viana. Ao
ser comunicado, por Maruo, que o veculo havia sido apreendido e
que o adquirente estava na Delegacia, l compareceu e induziu Caio a
narrar que havia comprado o carro numa feira do Parque Dom Pedro,
de um indivduo de prenome Andr Luiz. Rogrio, Paulo Vitor e Maruo
conspurcaram a probidade administrativa de seus cargos, em benefcio
de Emerson. Rogrio e Paulo Vitor por silenciarem a respeito do fato de
terem sido informados, por Caio Viana, que o veculo produto de roubo
havia sido adquirido de Emerson. Maruo por ter impulsionado Emerson
a comparecer Delegacia para que ele interviesse junto a Caio

Viana e evitasse que ele narrasse a verdade, o que poderia culminar
com a incriminao do prprio Emerson.
o quanto basta a amparar a procedncia da pretenso aqui deduzida

pelo rgo do Ministrio Pblico.
Foi bem reconhecida, destarte, a prtica dos atos de improbidade
administrativa, no se tendo dvida de que o comportamento dos requeridos,
tal como delineado nos autos, feriu fundamente os princpios e deveres que
o legislador buscou proteger ao tipificar os atos de improbidade que atentam
contra os princpios da administrao pblica (artigo 11 da Lei 8.429/92).
As sanes foram aplicadas de forma adequada, em seu patamar
mnimo. No se vislumbra, portanto, reparo a lanar r. sentena, que merece
subsistir.
III.
Pelo exposto, negam provimento aos recursos.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 013007147.2010.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelada
DISTRIBUIDORA FARMACUTICA PANARELLO LTDA, apelada/
apelante PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por V.U. negaram provimento
aos recursos e reformaram, ex officio, o percentual estabelecido para os juros
moratrios, nos termos do acrdo., de conformidade com o voto da Relatora,
WANDERLEY JOS FEDERIGHI (Presidente) e OSVALDO CAPRARO.
BEATRIZ BRAGA, Relatora
Ementa: Ao anulatria de dbito fiscal c.c.
repetio de indbito. IPTU - Progressividade - Lei
municipal posterior Emenda Constitucional n
29/00 - Compatibilidade com a Lei Maior. Ausncia
de afronta aos princpios da isonomia e da
capacidade contributiva. Alterao do padro da
construo do imvel da autora - do padro D
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para o padro C, do tipo

conforme Tabela V da Lei
(industrial)

Acesso ao Sumrio
Municipal n 10.235/86, haja vista seu equivocado

enquadramento. Valor venal apurado pela percia
bem menor que o apurado pelo Municpio pela
utilizao da Planta Genrica de Valores. O fato de a
PGV achar- se defasada s pode ser corrigido pela
edio de lei e no pode ser obstculo pretenso do
contribuinte de ter seu imvel corretamente
enquadrado nos padres de construo legalmente
estabelecidos. Sucumbncia recproca corretamente
fixada. A determinao de produo de novos
lanamentos consequncia lgica do acolhimento
do pedido da autora quanto correo da base de
clculo do imposto. Percentual de juros de mora
reformado. Nega-se provimento aos recursos e
reforma-se ex officio o percentual estabelecido para
os juros moratrios, nos termos do acrdo.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra sentena que julgou parcialmente
procedente a ao anulatria de dbito fiscal c.c. repetio de indbito ajuizada
por Distribuidora Farmacutica Panarello Ltda. em face do Municpio de
So Paulo e determinou a restituio dos valores pagos a maior a ttulo de
IPTU dos exerccios de 2003 a 2006, corrigidos desde o pagamento e
acrescidos de juros de mora de 1% ao ms a partir do trnsito em julgado (fls.
676/688).
Sustenta a autora a inconstitucionalidade da cobrana do IPTU
progressivo, da EC n 29/00 e da Lei Municipal n 13.250/01; o IPTU
imposto real e, portanto, no permite a utilizao de alquotas progressivas; o
princpio da capacidade contributiva s aplicvel aos impostos pessoais; a
progressividade ofende ainda o princpio da isonomia (fls. 696/723).
O Municpio, em seu recurso, insurge-se quanto parte da sentena que
determinou a reformulao dos lanamentos fiscais com a adoo do padro
5-C para o imvel da autora. Aduz que, mesmo que mantida a adoo do
padro anteriormente utilizado (5-D), o valor venal do imvel apurado pela
fiscalizao tributria ainda menor que o valor de mercado do bem. Assim,
o pedido da autora tambm no deveria ter sido acolhido neste ponto.
Impugna ainda a distribuio equnime dos nus da sucumbncia, vez que
sucumbente em menor parte, bem como quanto determinao de que proceda
a novos lanamentos do IPTU, providncia que sequer fora pleiteada pela
autora (fls. 728/739).
Contrarrazes pela contribuinte a fls. 746/750.
o relatrio.
Os recursos no merecem provimento.
A autora ingressou com a presente ao visando a reviso dos

lanamentos, bem como a repetio dos valores pagos dos exerccios de 2003
a 2006 referentes ao IPTU e taxas de limpeza pblica, conservao de
logradouros pblicos e combate a sinistros. Sustentou a inconstitucionalidade
da adoo de alquotas progressivas, bem como a incorreo da base de
clculo, pelo enquadramento do imvel no padro de construo 5-D e pela
incorreo da rea constante do cadastro municipal.
Na sentena, o juiz acolheu as preliminares de falta de interesse da
autora em relao s taxas, que j no eram cobradas desde 1999, e de
litispendncia quanto progressividade das alquotas dos exerccios de 2003 e
2004. No mais, reconheceu a constitucionalidade do imposto progressivo
quanto aos exerccios de 2005 e 2006, mas determinou fossem realizados
novos lanamentos tributrios, com a observncia do padro de construo 5C e, para o exerccio de 2003, com a excluso da rea de 1.340,64 m, objeto
de apossamento administrativo.
Sabe-se que a Constituio Federal, desde sua entrada em vigor, j
permitia a instituio do IPTU progressivo no tempo, com o objetivo de
assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana. Esta
progressividade, como se v, tem funo extrafiscal e decorre da poltica de
desenvolvimento urbano (art. 182, 4, II, CF).
Posteriormente, com o advento da Emenda Constitucional n 29/00 (art.
156, 1, CF), passou-se a admitir a progressividade em razo do valor do
imvel, bem como a instituio de alquotas diferenciadas de acordo com sua
localizao e seu uso.
No caso em apreo, a Lei Municipal (n 13.250) que instituiu a
progressividade foi editada em 2001, ou seja, aps a entrada em vigor de
aludida Emenda Constitucional. Portanto, compatvel com a Lei Maior.
No obstante, h quem sustente a inconstitucionalidade da prpria
Emenda Constitucional, sob os seguintes argumentos: I) o princpio da
capacidade contributiva, cuja progressividade serve de instrumento para
realiz-lo, seria clusula ptrea e no se aplicaria aos impostos reais; II) a
progressividade em razo do valor do imvel feriria o princpio da
isonomia, pois colocaria em situao privilegiada o proprietrio de vrios
imveis de pequeno valor cada um, em detrimento do proprietrio de um
nico imvel de valor mais expressivo.
No entanto, conforme os ensinamentos de Hugo de Brito Machado1, a
tese inconsistente. Com muita propriedade, afirma o insigne tributarista que
(a) no existe na Constituio Federal de 1998 qualquer vedao ao
emprego do princpio da capacidade contributiva em relao aos impostos
reais, mas muito pelo contrrio, nela existe norma expressa que o
preconiza; (b) se existisse tal vedao, ela no consubstanciaria clusula
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ptrea, porque no constituiria um direito fundamental, mas uma redobrada

e flagrante injustia;
1
Comentrios ao Cdigo Tributrio Nacional, Volume I, 2 edio, pgs. 378/378 e 384.
(c) a progressividade, embora seja instrumento de realizao do

princpio da capacidade contributiva, pode ser utilizada tambm com a
finalidade de desestimular a concentrao da propriedade imobiliria, que a
funo diversa da realizada pelo princpio da capacidade contributiva. No
tocante ao princpio da isonomia, o proprietrio do imvel de valor elevado
geralmente dele desfruta, ocupando-se como residncia. E quando o aluga,
e assim transfere, mediante clusula contratual, o nus do imposto ao
locatrio, este pessoa de elevada capacidade contributiva. J o
proprietrio dos vrios imveis, sejam casas, lojas, unidades autnomas
destinadas locao, geralmente consegue transferir, mediante clusula do
contrato de locao, o nus do imposto para o respectivo locatrio. Assim,
em face da repercusso jurdica, via contrato de locao, o imposto
termina sendo suportado pelos locatrios que, em se tratando de imveis
de pequeno valor, geralmente tm menor capacidade contributiva do que
o proprietrio, e do que o locatrio de imveis de elevado valor. Termina
sendo, portanto, a progressividade do IPTU um instrumento de realizao
do princpio da capacidade contributiva, que no contraria de nenhum
modo o princpio da isonomia.
Acesso ao Sumrio
Ademais, o Colendo Supremo Tribunal Federal, na Sesso Plenria

realizada em 25/05/11, analisando caso anlogo em que se discutia a
incompatibilidade da Lei Municipal n 13.250/01, manifestou-se no sentido da
constitucionalidade da exao, em acrdo assim ementado:
NULIDADE - JULGAMENTO DE FUNDO - ARTIGO 249, 2, DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL.
(...)
IMPOSTO PREDIAL E TERRITORIAL URBANO - PROGRESSIVIDADE
- FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE - EMENDA CONSTITUCIONAL
N 29/2000 - LEI POSTERIOR. Surge legtima, sob o ngulo
constitucional, lei a prever alquotas diversas, presentes imveis
residenciais e comerciais, uma vez editada aps a Emenda
Constitucional n 29/2000 (RE 586.693-SP - Relator Min. Marco
Aurlio).
Logo, era mesmo de rigor a improcedncia da ao quanto a este ponto.

No tocante alegao de que o valor venal do imvel apurado pela
Planta
Genrica de Valores j menor que seu valor de mercado, insta consignar que
no essa a causa de pedir da contribuinte.
Com efeito, da leitura da petio inicial, depreende-se que a autora
pretende a reviso do lanamento por dois motivos: i) o padro de construo
utilizado no o correto; ii) a rea do terreno constante do cadastro municipal
maior que a realmente existente.
Tais alegaes foram comprovadas pela prova pericial produzida (fls. 488
e 494).
O fato de a Planta Genrica de Valores achar-se defasada na poca dos
fatos geradores (2003 a 2006) s pode ser corrigido pela edio de lei e no
pode ser obstculo pretenso do contribuinte de ter seu imvel corretamente

enquadrado nos padres de construo legalmente estabelecidos.
Tambm no merece reparo a distribuio dos nus da sucumbncia.
Embora a autora tenha sucumbido em maior parte em relao ao nmero de
pedidos formulados, a vantagem econmica auferida pela parcial procedncia
da ao autoriza a distribuio em partes iguais dos nus sucumbenciais.
Ademais, a determinao da produo de novos lanamentos tributrios
consequncia lgica do resultado do julgamento da lide, uma vez que se trata
de atividade que deve ser efetivada pela administrao tributria. Outrossim,
no possvel por mero clculo aritmtico aferir qual o valor devido. Destarte,
impe-se a reformulao dos lanamentos fiscais observado o quanto decidido
nesta ao no tocante base de clculo.
No tocante aos juros de mora - matria de ordem pblica, conforme
decidido pelo Superior Tribunal de Justia (AgRg no REsp 1.068.197-SP) -,
seu percentual dever corresponder quele da lei vigente na poca da
caracterizao da mora (trnsito em julgado), em consonncia com o
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entendimento de que as normas que regem os consectrios da

condenao tm apenas carter instrumental (natureza processual), razo
pela qual so devidos conforme as regras estipuladas pela lei vigente
poca de sua incidncia (STJ, REsp 1.205.946/SP, Rel. Min. Benedito
Gonalves, j. 19.10.2011).
Por fim, para viabilizar o acesso aos Tribunais Superiores consideramse prequestionadas as questes deduzidas e imprescindveis soluo do caso,
uma vez que, dirimida a controvrsia, tem-se como desnecessria a citao
numrica de dispositivos de lei, conforme entendimento do E. Superior
Tribunal de Justia (EDcl no RMS 18205/SP, Min. Felix Fischer, DJ
8.5.2006).
Ante o exposto, nega-se provimento aos recursos e reforma-se ex
officio o percentual dos juros de mora, nos termos consignados.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002209197.2004.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante/apelado
MOACYR
THEODORO
DE
CARVALHO,
apelada/apelante
PREFEITURA MUNICIPAL DE CAMPINAS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao reexame
necessrio e ao recurso voluntrio e deram provimento ao recurso adesivo.
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(Voto n 17.499)

Acesso ao Sumrio

WANDERLEY JOS FEDERIGHI (Presidente) e BEATRIZ BRAGA.
ROBERTO MARTINS DE SOUZA, Relator
Ementa: APELAO - Ao revisional de
lanamento tributrio. IPTU - Exerccio de 2004.
Valor venal de lanamento que deve espelhar o
valor real de mercado do imvel. Quantum
apurado acima do valor de mercado, conforme
detalhado laudo pericial. Reduo do valor de
lanamento do IPTU que deve ser mantido.
Recurso Adesivo. Verba honorria. Majorao do
valor diante da complexidade da causa. Ponderao
dos critrios do 3, do art. 20, do CPC. Reexame
necessrio e recurso voluntrio desprovidos, e
provido o adesivo.
VOTO
Trata-se de reexame necessrio e apelao interposta pela Prefeitura
Municipal de Campinas contra r. sentena de fls. 286/288 que julgou
parcialmente procedente ao anulatria de IPTU do exerccio de 2004 c.c.
pedido revisional de lanamento do IPTU e anulao dos valores lanados a
ttulo de Taxa de Coleta e Remoo de Lixo e Taxa de Combate a Sinistro,
ajuizada por Moacyr Theodoro de Carvalho, para determinar, to somente,
a reduo do valor do IPTU do exerccio de 2004, considerando o valor venal
do imvel de R$ 1.727.222,38. Condenou a Municipalidade s custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios no importe de R$ 1.000,00.
Inconformada, apelou a Municipalidade (fls. 292/297) alegando, que:
a) o valor venal do imvel aquele que o bem alcana para compra e venda
vista; b) existe desde 1994 lei municipal regulando o mapa de valores de
terrenos, valor do metro quadrado de terreno e construo, tabelas de desconto
sobre o valor do IPTU, tabelas de classificao de imveis, sempre observando
critrios para avaliao de cada imvel, de acordo com o valor de mercado; c)
o Cdigo Tributrio Municipal (LC n. 5.626/85) regula o assunto nos arts. 21
e 25, determinando seja observado o mapa de valores; d) h Comisso
Municipal de Valores Imobilirios constituda pelo Decreto Municipal n.
10.368/91, o qual dispe sobre o Mapa de Valores Imobilirios; e) a
determinao do valor venal leva em conta fatores valorizantes e
desvalorizantes, alm dos critrios de clculo estabelecidos no art. 1, 1,
da Lei Municipal n. 9.927/98; f) a Lei Municipal n. 10.334/99 alterou

dispositivos do CTM, determinando a
unificao da alquota do IPTU de 3% para todas as categorias de imveis; g)

o ato de lanamento plenamente vlido, em consonncia com o art. 5, inc.
XXXVI, da CF, e art. 6 da LICC c.c. art. 142, do CTN e legislao municipal
vigente. Requer provimento ao recurso.
O autor interps recurso adesivo pleiteando a majorao dos honorrios
advocatcios, pois a condenao em R$ 1.000,00, no est em consonncia
com as alneas a, b e c do pargrafo 3, do art. 20, do CPC, no remunerando
de forma condigna o trabalho realizado pelo patrono do autor, haja vista que
corresponde to somente a 2% do valor da causa. Requer provimento ao
recurso (fls. 301/307).
Os recursos foram recebidos (fls. 300 e 312) e processados,
apresentadas to somente contrarrazes ao apelo (fls. 309/311).
O caso comporta reexame necessrio nos termos do art. 475, inc. I e
2, do CPC.
o relatrio.
O apelo da Municipalidade cinge-se questo do valor venal de
lanamento do IPTU para o exerccio de 2004.
O autor, Moacyr Theodoro de Carvalho, ajuizou ao anulatria
de lanamento de IPTU do exerccio de 2004 c.c. pedido de revisional de
lanamento desse tributo e anulao dos valores lanados a ttulo de Taxa
de Coleta e Remoo de Lixo e Taxa de Combate a Sinistro, do imvel de
sua propriedade situado Rua Domingos Cazzoti, 350, Jd. Santa Genebra,
cadastrado na Prefeitura Municipal sob o n. 3252.63.15.0460.01001,
registrado sob a matrcula de n. 70.383 (fls. 20/21).
Aduziu o apelado, na exordial, em resumo, que o enquadramento de seu
imvel para fins de lanamento do IPTU no Padro C2.7 est incorreto, pois
se trata de barraco destinado a depsito e no de imvel de alto padro.
Aduz que o valor venal atribudo pela Municipalidade ao imvel no exerccio
de 2004 est totalmente equivocado, pois a alquota praticada varia sem
qualquer parmetro com a lei, haja vista que em 2002 a alquota praticada era
de 2,4810%, quando a lei determinava 3,0%.
Relata, ainda, que se trata de um barraco destinado a depsito
atacadista simples, ocupando cerca de 90% da rea total do terreno lanada
com 2.250,00 m, sendo que a lei determina ser a rea predominante que
impe o padro do imvel, de modo que o correto enquadramento seria no
Padro D, com gradao menor (D 1.5), pois o que predomina rea sem
edificao.
Ante a tecnicidade da questo posta, foi designada prova pericial, tendo
a jurisperita apresentado laudo de fls. 248/263, elaborado por meio de mtodo
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comparativo, que levou em considerao pesquisa junto a jornais, imobilirias,

internet e as ltimas transaes envolvendo imveis semelhantes na regio,

Acesso ao Sumrio
alm de considerar o custo unitrio bsico de Construo no Estado de So

Paulo, divulgado pelo Sinduscon/SP, para o ano de 2003 (ano utilizado para
clculo do IPTU) (fls. 252/253).
Aps comparar os dados obtidos por meio de jornais, imobilirias,
internet e as ltimas transaes envolvendo imveis semelhantes na regio,
com aqueles fornecidos pelo Sinduscon, a concluso foi a de que o valor de
mercado encontrado de R$ 1.727.222,38 e o valor venal oficial de R$
2.481.103,80, portando (sic) apresenta uma diferena de R$ 753.881,42
(30,38%) e que o valor real de mercado, por metro quadrado, de R$
900,58.
O IPTU tem como base de clculo o valor venal do imvel, conforme
disposto no art. 33, do CTN. Segundo Aires F. Barreto, Em resumo, valor
venal do imvel, ou valor de mercado, o preo ajustado em condies
normais, por comprador e vendedor bem informados, quando estiverem
examinando o caso de um imvel recm-transacionado. Todavia, os
imveis no esto, todos, ou sequer a maioria venda. Da por que,
genericamente, o valor venal do imvel nada mais ser que um valor
provvel que se obter, em transao vista, em mercado estvel e
estando comprador e vendedor bem informados sobre a utilidade. Valor
venal , pois, o valor provvel que o imvel atingir, diante de
transao vista e de mercado imobilirio estvel.1
Assim, tendo em vista as constataes da jurisperita de que o valor venal
lanado pela Municipalidade (R$ 2.481.103,80) no compatvel com o valor
real de mercado do imvel (R$ 1.727.222,38) andou bem a r. sentena em
determinar a reduo do valor venal do imvel.
No que toca ao recurso adesivo do autor, que se restringe a pedido de
majorao da verba honorria, merece acolhimento o pleito.
De fato, a condenao em R$ 1.000,00 (um mil reais) no remunerou
bem os patronos da causa, considerando-se o grau de complexidade da
demanda e a necessidade de dilao probatria, com a produo de laudo
pericial. Dessa forma, tenho que a remunerao condigna deve ser fixada em
R$ 7.000,00 (sete mil reais), nos termos do nos termos do 3, do art. 20, do
CPC, corrigidos a partir desta deciso.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso adesivo para majorar a
verba condenatria para R$ 7.000,00 (sete mil reais), nos termos do 3, do
art. 20, do CPC, e nego provimento ao apelo da Municipalidade e ao reexame
necessrio, mantendo a r. sentena, no mais, tal como prolatada.
BARRETO. Aires F. Curso de Direito Tributrio Municipal. Ed. Saraiva - SP, 2009, p. 209
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000225586.2011.8.26.0246, da Comarca de Ilha Solteira, em que apelante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados
PREFEITURA MUNICIPAL DE ILHA SOLTEIRA e ELEKTRO
ELETRICIDADE E SERVIOS S/A.
n 22284)
ANTONIO CARLOS MALHEIROS (Presidente) e CAMARGO PEREIRA.
MARREY UINT, Relator
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Ementa: Apelao cvel - Idosos em situao de

risco - Fornecimento de energia eltrica no projeto
rocinha familiar institudo pela Municipalidade
- Possibilidade, haja vista que os idosos possuem
graves problemas de sade, bem como o
fornecimento de energia eltrica compe o mnimo
existencial para que a pessoa idosa possa viver
com dignidade
- Inteligncia do disposto nos arts. 8, 9 e 15, 2,
do Estatuto do Idoso - Sentena reformada - Recurso
provido.
VOTO
Trata-se de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado
de So Paulo em face do Municpio de Ilha Solteira e da Elektro Eletricidade e
Servios S/A, objetivando que os rus sejam compelidos a fornecerem energia
eltrica ao casal Jos Gomes da Silva e Ana de Oliveira Santos, em razo de
serem idosos, portadores de graves problemas de sade, inclusive respiratrios,
para os quais precisam de inalao constante.
A antecipao dos efeitos da tutela foi deferida a quo (fls. 24/33) e
mantida ad quem (fls. 142/146).
A sentena, prolatada pelo MM. Juiz Carlos Eduardo Santos Pontes
de Miranda, julgou improcedente o pedido, revogando a antecipao outrora
deferida. Determinou, ainda, que o Ministrio Pblico arcasse com as custas,
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despesas processuais e honorrios advocatcios, no arbitrando para este

ltimo

Acesso ao Sumrio
qualquer valor (fls. 157/160).

Apela o Ministrio Pblico do Estado de So Paulo (fls. 167/181).
Sustenta, em sntese, que os idosos tm direito ao fornecimento de energia
eltrica em seu lote; que existem lotes com energia e outros no; que no h
isonomia no tratamento despendido pela Concessionria e pela Municipalidade
no que se refere aos lotes; que os idosos esto no local desde 1984, muito antes
da instalao de qualquer projeto municipal para o local; que eles possuem
graves problemas de sade; que o inalador de uso contnuo necessita de
energia eltrica para o seu funcionamento, o que evitaria o deslocamento at o
posto de sade local; que o estatuto do idoso d amplo sustentculo jurdico
causa de pedir prxima; e traz jurisprudncia e dispositivos legais em seu
favor. Pugna, ao final, pela reforma integral da sentena.
O recurso foi recebido em ambos os efeitos (fls. 182). Foram
apresentadas contrarrazes (fls. 184/191 e 192/194).
Em parecer, a Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo
provimento parcial do recurso, exclusivamente para excluir a condenao
do Ministrio Pblico em verba honorria, custas e despesas processuais (fls.
198/201).
As preliminares arguidas no merecem prosperar. O pedido
juridicamente possvel, posto que encontra plio no ordenamento jurdico
ptrio, conforme se infere da casa de pedir prxima e remota exposta na
vestibular. Ademais, a Municipalidade, responsvel primeira pelo loteamento
em questo, deve arcar com as conseqncias jurdicas de suas decises
polticas, sendo, portanto, parte legtima para constar do polo passivo da
demanda. Superadas as preliminares, passa-se ao mrito.
Jos Gomes da Silva e Ana de Oliveira Santos formam um casal de
idosos, residentes no bairro conhecido como rocinha familiar, lote Q, n 43,
desde 1984 (fls. 14 e 15). O loteamento, que possui mais de 370 lotes, foi
regulamentado em 2003, por meio da lei municipal n 1069/03, para que
pequenos agricultores realizassem atividades agrcolas de subsistncia (fls.
97/101).
Ocorre que, como muitas das famlias j residiam no local, como o caso
destes autos, isso agregado falta de fiscalizao da Municipalidade, muitos
se instalaram com o novo projeto e outros tantos permaneceram em carter
definitivo nos lotes. Alguns lotes receberam energia eltrica, entretanto, a
maioria deles no recebeu, o que acarretou, inclusive, instaurao do
inqurito civil n 30/2007. Constatou-se, ento, que alguns lotes estavam em
rea de APP (rea de preservao permanente) e outros em rea de servido
(transmisso de energia).
Restou incontroverso nos autos que o lote Q no est em APP ou

servido. Ademais, de conhecimento notrio que incontveis so os locais
inapropriados
fixao de residncias (encostas, vrzeas, etc.), no entanto, elas efetivamente

existem, e, em regra, so abastecidas com energia eltrica.
Importante destacar que a presente demanda no versa acerca de
eventuais irregularidades na moradia do casal de idosos, nem mesmos se a
Companhia Elektro est cumprindo ou no s determinaes da ANEEL. O
feito objetiva, to somente, tornar efetivos direitos constitucionais, quais
sejam o direito sade e dignidade de idosos em situao de risco.
O argumento de que a resoluo n 414/2010 da ANEEL impede a
ligao da energia eltrica no lote no merece prosperar. de conhecimento
notrio, conforme j dito acima, que em inmeras regies do Estado de
So Paulo existem loteamentos irregulares (favelas, ocupaes, etc.) com
energia eltrica. Portanto, ainda que o loteamento fosse irregular, teriam
direito ao fornecimento de energia eltrica, por paralelismo e isonomia.
De acordo com o Estatuto do Idoso, lei n 10.741/03, os idosos tm
direito a um envelhecimento saudvel e em condies de dignidade, a saber:
TTULO II
Dos Direitos Fundamentais
CAPTULO I
Do Direito Vida
Art. 8. O envelhecimento um direito personalssimo e a sua proteo um
direito social, nos termos desta Lei e da legislao vigente.
Art. 9. obrigao do Estado, garantir pessoa idosa a proteo vida e
sade, mediante efetivao de polticas sociais pblicas que permitam
um envelhecimento saudvel e em condies de dignidade.
(grifos nossos)
Por bvio, referida dignidade composta pelo fornecimento de servios
pblicos bsicos. Dessa forma, os idosos tm direito a uma habitao digna,
recebimento de gua potvel, energia eltrica, acesso sade e ao transporte
pblico.
Cedio que o fornecimento de energia eltrica compe o mnimo
existencial para que a pessoa idosa possa viver com dignidade. Tanto a
Municipalidade quanto a Concessionria devem garantir este acesso por meio
de esforo conjunto para expanso e aperfeioamento do servio.
O contrato de permisso gratuita de uso de lote colacionado s fls.
51/53 pela Elektro, como ela mesma frisou, sequer do lote pertencente a Jos
Gomes da Silva e sua esposa, mas sim de Jos Gomes Brito, que no faz parte
do feito, portanto, inexistem clusulas contratuais oponveis ao pedido ora
formulado. Ainda que assim no fosse, eventuais clusulas contratuais que
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afastem queles j mencionados direitos mnimos no podem subsistir, sendo

nulas de pleno

Acesso ao Sumrio
direito.
Mas no s. O debate envolve tambm o direito sade, idosos em
situao de risco, conforme comprovam os documentos de fls. 21/23. O direito
sade tambm est respaldado no Estatuto do Idoso:
CAPTULO IV
Do Direito Sade
Art. 15. assegurada a ateno integral sade do idoso, por intermdio
do Sistema nico de Sade - SUS, garantindo-lhe o acesso universal e
igualitrio, em conjunto articulado e contnuo das aes e servios, para a
preveno, promoo, proteo e recuperao da sade, incluindo a
ateno especial s doenas que afetam preferencialmente os idosos.
(...)
2 Incumbe ao Poder Pblico fornecer aos idosos, gratuitamente,
medicamentos, especialmente os de uso continuado, assim como prteses,
rteses e outros recursos relativos ao tratamento, habilitao ou
reabilitao.
Por tudo, foroso reconhecer que a ao mesmo procedente.
Independentemente da interposio de recursos, a energia eltrica
ora debatida deve ser instalada no lote em questo no prazo de 10 dias teis,
contados da publicao deste acrdo, sob pena de multa de R$ 10.000,00 por
dia de atraso, a contar do 11 dia, at o limite de R$ 500.000,00.
Em ateno aos princpios da causalidade e da sucumbncia, os rus
arcaro, solidariamente, com eventuais custas e despesas processuais, ficando
isentos de honorrios advocatcios, haja vista que a ao foi promovida pelo
Ministrio Pblico. Nesse sentido:
Processo: REsp 1401848/PR
RECURSO ESPECIAL: 2013/0296631-1
Relator(a): Ministra ELIANA CALMON (1114)
rgo Julgador: T2 - SEGUNDA TURMA
Data do Julgamento: 24/09/2013
Data da Publicao/Fonte: DJe 01/10/2013
Ementa: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. RECURSO
ESPECIAL. MEDIDAS DE PROTEO PESSOA IDOSA.
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. CONDENAO DO
ESTADO AO PAGAMENTO DE HONORRIOS EM FAVOR DO
MINISTRIO PBLICO. IMPOSSIBILIDADE.
1. Assim como ocorre na ao civil pblica, o Ministrio Pblico no faz
jus ao recebimento de honorrios de sucumbncia quando vitorioso na
demanda proposta contra o Estado, para assegurar direitos previstos no

Estatuto do Idoso.
2.
Recurso especial provido.

(grifo nosso)
Processo: REsp 565548/SP
RECURSO ESPECIAL: 2003/0071635-6
Relator(a): Ministra ELIANA CALMON (1114)
rgo Julgador: T2 - SEGUNDA TURMA
Data do Julgamento: 13/08/2013
Data da Publicao/Fonte: DJe 20/08/2013
Ementa: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL
PBLICA. CUMULAO ILCITA DE FUNES PBLICAS.
ASSESSOR JURDICO EM DOIS MUNICPIOS. IMPOSSIBILIDADE
DE CONDENAO POR ATO DE IMPROBIDADE. PEDIDO INICIAL.
RESSARCIMENTO. DESCABIMENTO. COMPATIBILIDADE DE
HORRIOS. CONTRAPRESTAO DE SERVIOS. CONDENAO
EM HONORRIOS ADVOCATCIOS. M-F NO DEMONSTRADA.
IMPOSSIBILIDADE.
1. Invivel o acolhimento de pedido formulado pelo Ministrio Pblico em
recurso especial, pela condenao por ato de improbidade tipificado no
art. 11 da LIA, no constante da exordial, sob pena de ofensa ao art.
460 do CPC (deciso extra petita).
2. descabida a devoluo dos valores percebidos pelo agente, mesmo
nos casos de cumulao ilcita de funes ou cargos, quando efetivamente
houve contraprestao dos servios, em compatibilidade de horrios, para
no se configurar enriquecimento ilcito da Administrao. Precedente da
Corte Especial.
3. pacfica a jurisprudncia de que, nas aes civis pblicas, no se
impe ao Ministrio Pblico a condenao em honorrios advocatcios ou
custas, ressalvados os casos em que o autor for considerado litigante
de m-f. Precedentes.
5. Recurso especial parcialmente provido.
(grifo nosso)
Aps a publicao deste acrdo, encaminhe-se cpia Defensoria
Pblica local para que ela tenha cincia do que ocorre na comunidade e, caso
necessrio, possa atuar em favor de outras famlias em situao semelhante
descrita nestes autos.
Em face do exposto, d-se provimento ao recurso.

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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 001095231.2000.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que apelante
PREFEITURA MUNICIPAL DE SANTO ANDR, so apelados ANTNIO
SABINO DOS SANTOS (E OUTROS(AS)) e MANOEL PIRES PRUDENTE.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial, nos
termos que constaro do acrdo. V.U., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n AC-10.771/13)
TORRES DE CARVALHO (Presidente), TERESA RAMOS MARQUES E
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ.
Acesso ao Sumrio
TORRES DE CARVALHO, Presidente e Relator

Ementa: DESVIO DE FUNO. Santo Andr. Meio
oficial mecnico e servente geral. Alegao de desvio
de funo para o cargo de mecnico. - 1. Desvio de
funo. A prova do desvio simples quando o
servidor exerce outro cargo ou funo mediante
designao da administrao, ou quando as funes
so diferentes. A prova complexa no exerccio do
que antigamente era denominado ofcios, em que
os vrios estgios compreendem o acrscimo de
alguma atividade ao estgio anterior e compreende,
principalmente, o acrscimo de autonomia e
responsabilidade, de difcil mensurao; nestes casos
(por exemplo: o mecnico, o meio oficial mecnico
e o ajudante; o pedreiro, o meio oficial pedreiro e o
ajudante; o alfaiate, o meio oficial alfaiate e o
ajudante; o carpinteiro, o meio oficial carpinteiro e
o ajudante; o chef, o cozinheiro e o ajudante) a
maior experincia leva reduo da superviso e
a uma maior autonomia, mas no transforma o
ajudante em meio oficial ou este em oficial. o
caso dos autos, em que Antnio Sabino exercia as
funes de seu cargo, que implicava na execuo
de servios de manuteno em veculos e em que
Manoel ajudava na execuo de servios de mesma

natureza. - 2. Desvio de funo. Diferenciao.
Nessas hipteses o desvio no reside na atividade

exercida, pois assemelhada, mas na autonomia e
na responsabilidade pelo servio. Os superiores
hierrquicos dos autores confirmam que Antnio
Sabino exerceu a funo de mecnico at que
contratados mecnicos para a oficina e que Manoel
exerceu a funo de meio oficial mecnico at ser
lotado em outro setor; assim fica reconhecido, com
a apurao em execuo da data em que cessou o
desvio. - 3. Desvio de funo. Indenizao. O desvio
no implica em enquadramento no outro cargo, pois
vedado pela Constituio Federal, mas apenas na
indenizao pela mais valia do servio exercido. Em
sendo assim, a diferena devida to somente nos
perodos em que exercida a outra funo, mas no
nas frias e afastamentos; e implica na diferena
do vencimento de um e outro, mas sem que sobre
ela incidam as vantagens funcionais que continuam
a ser pagas sobre o vencimento do cargo de que o
servidor titular. - Procedncia parcial. Apelo do
Municpio provido em parte para (a) conceder a
Manoel Pires Prudente a indenizao referente
diferena para o cargo de meio oficial mecnico to
somente; (b) relegar liquidao a data do trmino
do desvio tambm em relao a Antnio Sabino dos
Santos, como consta do acrdo; (c) esclarecer que a
indenizao paga pelo exerccio do cargo em desvio,
no abrangendo as frias e os perodos em que o
cargo em desvio no foi exercido; e que por no
implicar em novo enquadramento, a indenizao
corresponde diferena do vencimento dos cargos,
sobre ela no incidindo as vantagens pessoais a que
os autores faam jus, mantida no mais a sentena.
VOTO
1. A sentena de fls. 857/866, vol. 5 julgou parcialmente procedente a ao para
condenar o Municpio a pagar a (i) ANTNIO SABINO DOS SANTOS as
diferenas entre o valor devido a ttulo de remunerao para o ocupante do
cargo de mecnico e a remunerao efetivamente paga ao autor pelo cargo de
meio oficial mecnico, enquanto perdurar o desvio de funo ou at eventual
enquadramento no cargo de mecnico, respeitado o prazo quinquenal contado
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retroativamente da data do ajuizamento da ao em relao s prestaes

vencidas; (ii) MANOEL PIRES PRUDENTE as diferenas entre o valor
devido a ttulo de remunerao para o ocupante do cargo de mecnico e a
remunerao efetivamente paga ao autor pelo cargo de servente geral,
respeitado o prazo prescricional de cinco anos contados retroativamente do
ajuizamento da ao em relao s parcelas vencidas e at a data em que
exerceu a funo de mecnico, o que ser apurado oportunamente em sede de
liquidao de sentena nos termos do art. 475-B, 1 e 2 do CPC. As
diferenas apuradas devero refletir no 13, nas frias acrescidas do tero
constitucional, gratificaes, horas-extras e adicional de insalubridade
(mantida a atual base de clculo). Os valores sero atualizados a partir de
quando deveriam ter sido pagos, acrescidos de juros de mora de 0,5% ao ms
a partir da citao, observada a LF n 11.960/09 a partir de sua vigncia. Em
razo da sucumbncia recproca, cada parte arca com metade das custas e
despesas processuais e com os honorrios do respectivo patrono. Afastou o
reexame necessrio.
Apela o Municpio (fls. 871/885, vol. 5); diz que (i) o pleito esbarra na
exigncia constitucional do concurso pblico e no art. 37, II da CF, no
havendo falar em indenizao; (ii) o exerccio de fato de atribuies estranhas
ao cargo no gera direito s diferenas salariais; (iii) as testemunhas
afirmaram que todos trabalhavam como uma equipe; (iv) qualquer
reenquadramento depende de lei de iniciativa do Poder Executivo; (v) a
determinao ao pagamento de diferenas viola o art. 37, II, 2 da CF e
Smula STF n 339; (vi) no h qualquer determinao da Administrao
para que os autores exercessem outras atribuies; se o fizeram foi mera
liberalidade e por seu interesse; (vii) no possvel o pagamento de verba
no prevista na lei oramentria, sob pena de ofensa ao art. 165, 5, 167, I e
II, 169 da CF, LCF n 101/00 e LCF n 82/95;
(viii) dever ser comprovado o perodo em que ocorreu o desvio de funo.
Pede a reforma da deciso e a improcedncia da ao.
Recurso tempestivo e isento de preparo. Contrarrazes no apresentadas.
A primeira sentena proferida nos autos julgou improcedente a ao (fls.
591/595, 601, vol. 3). Na AC n 323.515.5/3-00, em deciso de minha relatoria
de 9-6-2009 (voto n AC-3.615), dei provimento ao recurso dos autores com
base no art. 557, 1-A do CPC para anular a sentena e determinar a abertura
de instruo e produo de prova oral de modo a definir com clareza (uma
vez que a lei no o faz) as atribuies dos cargos de mecnico e de meio oficial
mecnico, a existncia e o prazo do desvio (se ocorrente) e o mais que puder
interessar compreenso da controvrsia (fls. 638/640, vol. 4); a deciso foi
mantida no Agravo Interno n 323.517.5/5-01, 10-8-2009, 10 Cmara de
Direito Pblico (fls. 654/658, vol. 4).
o relatrio.
2. O autor MANOEL PIRES PRUDENTE foi nomeado em 23-7-1991
para o cargo de servente geral da Secretaria de Obras e Servios Urbanos

(fls. 27); ANTNIO SABINO DOS SANTOS foi admitido pelo Municpio
em 6-8-1991 para o cargo de meio oficial mecnico de autos na Secretaria de
Transportes (fls. 392, vol. 2). Ambos alegam que desde a admisso exercem
em desvio de funo o cargo de mecnico, cujas atribuies so diversas
daquelas para as quais foram admitidos, alm de receberem remunerao
menor do que a destinada ao cargo exercido.
3. Desvio de funo. H desvio quando o servidor designado para o
exerccio de outro cargo ou funo ou quando a funo original e a funo
exercida se diferenciam substancialmente. O Municpio, como informa a
certido expedida pela Diretora de Recursos Humanos da Prefeitura, no
dispe de lei ou outra norma que descreva pormenorizadamente as atribuies
de cada cargo, salvo as atribuies sucintas dos cargos, constantes na LM n
6.913/92 de 6-5- 1992 (fls. 34). Consultada a referida lei municipal no site
oficial da Cmara Municipal de Santo Andr, no se observou qualquer
descrio resumida dos cargos; a lei cuida da alterao da LM n 6.608/90, de
12-03-1990 que dispe sobre reorganizao administrativa, cargos e salrios
da administrao pblica de Santo Andr, mas no descreve as atribuies dos
cargos ora questionados.
As atribuies dos cargos e eventual ocorrncia de desvio de funo
ficaram a cargo da prova oral produzida em primeiro grau, a qual se passa a
analisar.
4. Prova oral. Gonalo Alves da Mota servidor municipal (mecnica leve) h
mais de quinze anos; disse que o servente exerce a funo de ajudante e o
meio oficial faz um pouco de mecnico; Manoel exerceu a funo de
mecnica leve enquanto Antnio Sabino trabalha com mecnica pesada.
Disse que o funcionrio no pode se recusar a exercer uma funo se houver
determinao da chefia (mas no afirmou que Manoel e Antnio tenham
recebido ordens para exercer a funo de mecnico). Geralmente a funo de
mecnico exercida porque o funcionrio gosta de aprender. Para Gonalo,
o servente exerce a funo de ajudante mecnico, ajuda no dia a dia, e o meio
oficial faz um pouco de mecnico (fls. 721, vol. 4).
Mrio Afonso Correia, mecnico da Prefeitura h mais de dezessete
anos, afirmou que trabalha com Antnio, mas no trabalha mais com Manoel;
disse que todos trabalhavam como se mecnicos fossem, pois na prtica
no havia diferena. Para ele, o mecnico aquele que assume servios de
responsabilidade, como consertar um freio, uma suspenso ou uma
embreagem. Todos trabalhavam como mecnico por falta de funcionrios;
aprenderam o ofcio e no havia porque recusar o servio (fls. 729/734, vol.
4).
Gildo Ribeiro de Santana, servidor municipal h mais de vinte anos, chefe
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dos mecnicos, afirmou que trabalha com Antnio, mas no trabalha mais com

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Manoel por este ter mudado de setor. Afirmou que a administrao no impe
o desvio de funo, mas por falta de funcionrios, [eles] vinham de outros
setores querendo aprender o ofcio de mecnico, tinha[m] gostado e queria[m]
continuar trabalhando (fls. 737, vol. 4). Se o funcionrio no fosse mecnico,
no tinha obrigao de executar o servio (fls. 743, vol. 4). O servente no
tem a mesma responsabilidade do mecnico; ele ajuda o mecnico, lava as
peas. Segundo Gildo, no tem regra definida entre o meio oficial mecnico e
o mecnico, mas seria um pouco abaixo do mecnico; fica entre o servente
e o mecnico. O chefe testa todo o conserto que feito no veculo (fls.
735/747, vol. 4).
Mrio Pedro Guidugli Oliveira, servidor municipal h mais de trinta e
dois anos, gerente de distribuio e controle da frota municipal desde fevereiro
de 2009, afirmou que o meio oficial mecnico faz pequenos consertos e ajuda
o mecnico nos servios maiores; o servente faz servios pequenos de pouca
responsabilidade como o de buscar peas. O meio oficial mecnico pode ou
no fazer o servio do mecnico, depende da experincia dele (fls. 768/774,
vol. 4).
Eliseu de Sousa Teles servidor municipal desde 23-6-1986; nos anos
de 1998 a 2000 exerceu a funo de gerente de distribuio de frota. Para ele
os servios de meio oficial mecnico e mecnico se misturam, aquele ajuda
este. O meio oficial pode realizar consertos, mas a responsabilidade pelo
servio sempre do mecnico. O servente deveria limpar a oficina, manter
a limpeza da bancada de trabalho, auxiliar o mecnico, buscar as peas no
almoxarifado e limpar as peas; dificilmente o servente pegaria servio de
mecnico para fazer. Para ele, Antnio Sabino desenvolve a funo de
mecnico, enquanto Manoel, de meio oficial mecnico de montagem de
motor. O desvio de funo poderia ser negado pelo funcionrio, mas Manoel
e Sabino nunca recusaram (fls. 775/784, vol. 4).
Alberto Daniluski Filho foi gerente e depois encarregado de manuteno
de automvel no perodo de 2002 a 2007; afirmou que Antnio Sabino e
Manoel trabalhavam como mecnicos por falta de funcionrios; eles estavam
cobrindo os mecnicos; Manoel trabalhava como mecnico de carros
pequenos e auxiliava na retfica de motor e Sabino como mecnico de
caminho. Para o depoente, os cargos de servente, meio oficial mecnico e
mecnico no se distinguem na prtica (fls. 785/791, vol. 4).
Casemiro Sewruk disse que desde que assumiu a superviso de
manuteno da frota em junho de 2009 procedeu ao enquadramento da
equipe, pois havia sua disposio um nmero de funcionrios maior devido
realizao de um concurso; antes disso existia muito pouca gente. Depois
do enquadramento, Antnio passou a trabalhar como auxiliar de mecnico.
No chegou a conhecer Manoel (fls. 792/798, vol. 4).
Rejane Alves dos Santos, servidora municipal do Departamento de

Assistncia Social h mais de dez anos, diretora do departamento desde 2008,

afirmou que Manoel passou a trabalhar com ela a partir de 2005 como
motorista do departamento (fls. 804/806, vol. 4).
5. Desvio de funo. Os depoimentos demonstram a dificuldade de
identificar funes e desvios em atividades operacionais de baixa escolaridade
e complexidade; o servio mecnico distribudo entre os oficiais, os meio
oficiais e os ajudantes em um sistema em que os ajudantes ajudam os meio
oficiais e os oficiais e os meio oficiais ajudam os oficiais. um servio de
baixa complexidade e de relativamente fcil aprendizagem, de modo que os
meio oficiais e os ajudantes mais capazes se habilitam a fazer sozinhos boa
parte da manuteno dos veculos; a diferena entre as funes no h de ser
buscada na atividade em si, pois pouco se diferenciam segundo as
testemunhas, mas na hierarquia, na responsabilidade e na autonomia. Assim,
h que ver quem distribui o servio, quem o verifica, quem assume a
responsabilidade por ele e no apenas quem o executa, uma vez que a
experincia demonstra que poucos servios exigem um conhecimento tcnico
mais aprofundado ou o manuseio de equipamentos mais sofisticados. nesse
sentido que devem ser compreendidos os depoimentos quando dizem que
inexistem diferenas entre os trs, ou que todos fazem tudo; pois uma
compreenso inadequada da dinmica do servio levar errnea concluso
da identidade de todas as funes e do pagamento igual a todos os servidores.
a mesma situao dos ofcios em geral: o pedreiro, o meio oficial pedreiro e
o ajudante; o alfaiate, o meio oficial alfaiate e o ajudante; o carpinteiro, o
meio oficial carpinteiro e o ajudante; o chef, o cozinheiro e o ajudante, em
que a maior experincia leva reduo da superviso e a uma maior
autonomia, mas no transforma o ajudante em meio oficial ou este em
oficial. Em todos esses ambientes pode ter-se a impresso de que todos fazem
a mesma coisa, ao menos em parte; mas no assim nem assim deve ser visto.
Em estando completo o quadro, a questo deixa de existir; pois se a
oficina conta com o mecnico, o meio oficial mecnico e o ajudante, presumese que cada um exerce a sua funo prpria: ainda que o servio seja
executado pelo meio oficial ou pelo ajudante, f-lo por designao do
mecnico ou do lder da oficina e de outra pessoa a responsabilidade pelo
servio. Em o quadro no estando completo, nem por isso se h de presumir
que o meio oficial automaticamente se tornou o mecnico; pois a funo de
distribuio e verificao do servio pode ter sido assumida por outro
mecnico ou pelo chefe de oficina e o meio oficial continuar a ser to
somente um rgo de execuo, sem maior autonomia ou responsabilidade
pelo servio feito. Em outras palavras, o desvio de funo no reside
unicamente na atividade desempenhada, pois assemelhadas; mas na autonomia
e responsabilidade pela atividade exercida.
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6. Dou menos ateno ao depoimento dos colegas dos autores porque veem a
identidade de funo apenas pelo prisma da atividade, que no me

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parece o mais relevante; mas o exerccio de funo superior confirmado por

Eliseu de Sousa Teles, que foi gerente de distribuio da frota de 1998 a 2000;
por Alberto Daniluski Filho, gerente e depois encarregado de manuteno de
automvel de 2002 a 2007; e indiretamente por Casemiro Sewruk, supervisor
de manuteno da frota a partir de junho de 2009 ao confirmar que antes
havia um nmero reduzido de funcionrios.
Alguns reparos merecem a cuidadosa sentena. Um, Casemiro Sewruk
esclarece que a partir de 2009 a equipe foi recomposta e mecnicos foram
contratados, retornando Antnio Sabino sua funo precpua de meio oficial
mecnico; a partir de ento cessa o desvio e nada mais lhe devido, pois
descabido afirmar o desvio na presena do mecnico, sendo o trmino da
indenizao definido em execuo, como j determinado em relao a Manoel.
Outro, no se compreende que um ajudante exera a funo de mecnico; sua
atividade foi mais adequadamente descrita por Eliseu de Sousa Teles para
quem Manoel exercia a funo de meio oficial mecnico de montagem de
motor, uma vez que menor a responsabilidade e de outro servidor a
responsabilidade pelo servio. Assim, Manoel receber a diferena do cargo
de meio oficial to somente a partir de 16-1-1997 quando lotado na oficina
(Portaria n 335.01.97, fls. 399, vol. 2). Outro ainda, os autores no foram
enquadrados nos cargos em desvio, recebem to somente a diferena pelo
seu exerccio; nada lhes devido nos perodos em que no trabalharam
(frias e afastamentos), pois ento desvio no houve; e sobre o vencimento do
prprio cargo devem continuar a ser calculadas as vantagens a que fazem
jus. Assim, os autores recebero as diferenas no prescritas do vencimento
do cargo para o vencimento daquele exercido em desvio, sem que sobre a
indenizao (que no vencimento) incidam as vantagens funcionais.
7. Cabe observar que o precrio trabalho dos procuradores da Prefeitura, em
especial na coleta de provas e no esclarecimento ao juiz e ao tribunal de fatos
relevantes, dificultou a compreenso dos fatos e a soluo da questo; e que,
conforme expus em Srgio Pereira Santiago vs Prefeitura Municipal de Santo
Andr, AC n 297.590.5/2-00, 2006, 10 Cmara de Direito Pblico (voto AC197), citado pela apelante, a constatao do desvio de funo leva cessao
do desvio, mas no ao pagamento das diferenas. O caso dos autos tpico:
nos termos postos na sentena Antnio Sabino dos Santos, titular do cargo de
meio oficial, receberia os vencimentos e as vantagens do outro cargo por toda
a vida funcional, dispensando a administrao de prover o cargo e assim,
apenas por no se fazer acompanhar de mudana na denominao do cargo,
esvaziar o mandamento do art. 37, II da Constituio Federal, como bem
observado na jurisprudncia mais antiga do Supremo Tribunal Federal. O
entendimento atual, que visa a evitar o abuso da administrao, gera um
abuso maior e mais perigoso

Constituio e permitir que
ao
corroborar
descumprimento
da
pessoas concursadas para cargos menores ocupem por longo perodo cargos
mais elevados para que no concursadas, recebendo as vantagens como se
titulares deles fossem. Ressalvo meu entendimento e aplico, em homenagem
estabilidade da jurisprudncia, o entendimento hoje pacificado no Supremo
Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia.
O voto pelo provimento em parte do apelo do Municpio para (a)
conceder a Manoel Pires Prudente a indenizao referente diferena para o
cargo de meio oficial mecnico to somente a partir de 16-1-1997; (b) relegar
liquidao a data do trmino do desvio tambm em relao a Antnio Sabino
dos Santos, como consta do acrdo; (c) esclarecer que a indenizao paga
pelo exerccio do cargo em desvio, no abrangendo as frias e os perodos
em que o cargo em desvio no foi exercido; e que por no implicar em novo
enquadramento, a indenizao corresponde diferena do vencimento dos
cargos, sobre ela no incidindo as vantagens pessoais a que os autores faam
jus, mantida no mais a sentena.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000097780.2011.8.26.0430, da Comarca de Paulo de Faria, em que so apelantes
MARLON JOSE BERNARDES PEREIRA, TATIANE BARRETO
FERNANDES HUAIXAN e CMARA MUNICIPAL DE PAULO DE FARIA,
apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No conheceram do recurso de
Tatiane Barreto Fernandes Huaixan, vedada sua sustentao oral e negaram
provimento ao recurso da Cmara Municipal de Paulo de Faria. V.U., de
29.987)
REINALDO MILUZZI (Presidente sem voto), LEME DE CAMPOS E
SIDNEY ROMANO DOS REIS.
EVARISTO DOS SANTOS, Relator
Ementa: PREPARO - Necessidade:
Ausncia enseja desero. Inaplicvel ao ru o
disposto no art. 18 da Lei n 7.347/85. Assistncia
judiciria quando j decidida a ao exige exaustiva
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comprovao, no bastando sua eventual concesso

mera declarao firmada pelo interessado.
No conhecimento do recurso da corr Tatiane.
AO CIVIL PBLICA
Concurso pblico para o cargo de Auxiliar
Administrativo. Edital prevendo a realizao do
certame em duas fases - objetiva e prtica -, sem,
contudo, estabelecer critrios objetivos de avaliao
quanto a prova prtica. Inadmissibilidade. Regras do
certame que devem ser previamente estabelecidas.
Falha no procedimento de gravao com a perda de
algumas provas. Candidatas que j haviam se
retirado da sala de aplicao, retornaram para
refaz-la. Irregularidades a justificar ainda mais a
anulao do concurso.
Recurso no provido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
1. Trata-se de apelaes de sentena (fls. 690/694) julgando procedente ao
civil pblica (fls. 02/28) para decretar a invalidade parcial do Concurso
Pblico n 02/2010 para o cargo de Auxiliar Administrativo desde a publicao
do Edital e condenar a Cmara Municipal de Paulo de Faria a devolver a taxa
de inscrio para os candidatos.
Recorreram os rus.
A corr Tatiane, primeira colocada no certame, sustentou, em resumo,
cerceamento de defesa. Provas produzidas no foram consideradas pelo MM.
Juzo. Tribunal de Contas julgou regular o certame. Prova testemunhal
conflitante e confusa no merecem qualquer considerao. Denncias foram
feitas apenas aps a divulgao do resultado final. Mencionou
jurisprudncia. Ministrio Pblico no possui legitimidade e competncia
para propor a presente ao. Inocorreu violao a princpios constitucionais.
Da a reforma (fls. 700/716).
ACmara Municipal sustentou a legalidade do procedimento. Prova
prtica tem por objetivo a avaliao de elaborao de textos, podendo ser
realizada em qualquer aplicativo. Telecentro, cujo sistema operacional dos
computadores o Linux, aberto populao de forma gratuita. Inocorreu
favorecimento ou prejuzo a qualquer dos candidatos. Da a reforma (fls.
727/734).
Respondeu-se (fls. 737/750).
Manifestou-se a Douta Procuradoria de Justia (fls. 756/760).

o relatrio.
2. a) Quanto ao recurso da corr Tatiane. No

comporta apreciao o recurso.
Conforme orientao de RODOLFO DE CAMARGO MANCUSO,
o sistema recursal na ao civil pblica da Lei 7.347/85, no apresenta
particularidades de monta. o Cdigo de Processo Civil que a se aplica (cf.
art. 19 da lei supra) (...) a deciso que encerra o processo, resolvendo ou no
o mrito da causa, sentena, e desafia apelao (arts. 267, 269 e 513)...
(Ao Civil Pblica Em Defesa do Meio Ambiente, do Patrimnio Cultural e
dos Consumidores - Ed. RT - 8 ed. - p. 273).
Submete-se tal recurso, nada havendo em regra especial, ao
processamento do CPC, ou seja, necessrio o preparo quando de sua
interposio. A providncia nus processual do recorrente, a ser
implementado no momento da interposio do apelo (art. 511 do CPC),
prescindindo de intimao para tanto.
No aproveita r o disposto no art. 18 da Lei n 7.347/85.
Observa THEOTNIO NEGRO que:
... a 1 Seo de STJ tem julgado desertos os recursos
interpostos sem o recolhimento de preparo pelo ru de ao civil
pblica: A previso legal contida na primeira parte do art. 18 da
Lei 7.347/85 aplica-se exclusivamente parte autora da ao civil
pblica (STJ - 1 T., REsp 479.830, rel. Min. Teori Albino Zavascki, j.
3.8.04, negaram provimento, v.u., DJU 23.8.04, p. 122): no se mostra
razovel estender o benefcio queles que se encontram no plo
passivo da relao processual. Seria fora de propsito, no caso
concreto, dar incentivo quele que condenado por improbidade
administrativa, causando danos sociedade (STJ - 2 T., REsp
193.815, rel. Min. Castro Meira, j. 24.8.05, negaram provimento, v.u.,
DJU 19.9.05, p. 240). No mesmo sentido: STJ - 3 T., REsp 578.787,
rel. Min. Menezes Direito, j. 14.12.04, no conheceram, v.u., DJU
11.4.05,
p. 289. (Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor Ed. Saraiva - 2.007 - art. 18 da Lei n 7.347/85 - nota 1 - p. 1.138).
Entendimento j firmado no Colendo Superior Tribunal de Justia
muito antes da interposio do apelo (AGA n 384589 - Min. Rel. JOS
DELGADO - DJ 24.09.01, p. 260: O benefcio concedido pelo art. 18, da Lei
n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica), conforme o texto legal, s deferido
a associao autora. No caso em apreo, o recorrente no o autor da
ao, e sim o ru, no se aplicando o referido dispositivo legal. e no mesmo
sentido: REsp n 551418 - 1 Turma - Min. Rel. FRANCISCO FALCO DJ 22.03.04,
entre outros).
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Do necessrio preparo, no se exonera.

Assim j decidi em feitos semelhantes (AC n 670.899-5/1 - v.u. j. de

Acesso ao Sumrio
03.09.07; AC n 561.636-5/2 - v.u. j. de 17.09.07; AC n 509.417-5/2 - v.u. j. de

12.05.08; AC n 990.10.005.958-0 - d.m. de 07.06.10 e AC n 990.10.234.7710 - d.m. de 05.08.10, de que fui Relator).
Superada antiga orientao em sentido diverso.
O preparo, requisito de admissibilidade do recurso, matria de
ordem pblica (NELSON NERY JNIOR - Princpios Fundamentais Teoria Geral dos Recursos - 1.996 - p. 228), aprecivel a qualquer tempo pelo
juzo ad quem, acarretando, sua ausncia, como no caso dos autos, o no
conhecimento do inconformismo, em que pesem as doutas opinies em
contrrio.
Inobstante o requerimento de concesso dos benefcios da assistncia
judiciria (fls. 382), no houve manifestao pelo d. juzo a quo pelo
deferimento em nenhum momento dos autos.
Apelo no merece conhecimento.
b) Quanto ao recurso da Cmara.
Segundo consta, a Cmara Municipal de Paulo de Faria realizou
concurso pblico para provimento dos cargos de Auxiliar Administrativo,
Motorista, Porteiro e Telefonista - Edital n 02/2010 (fls. 10/39). O
Ministrio Pblico, diante de denncias efetuadas por candidata ao cargo de
Auxiliar Administrativo, ajuizou a presente ao acolhida para a) invalidar o
certame para o provimento do cargo de Auxiliar Administrativo desde a
publicao do Edital e b) condenar a Cmara Municipal na devoluo da taxa
de inscrio para os candidatos.
Da o inconformismo.
Sem razo, contudo.
O Edital n 01/2010 regulamentando o certame, previa, para o cargo de
Auxiliar Administrativo, a realizao de prova objetiva e prova prtica, ambas,
de carter eliminatrio e classificatrio.
Quanto prova prtica assim disps o edital:
9. DAPROVAPRTICA- ELIMINATRIAE CLASSIFICATRIA
9.1. Todos os candidatos ao Cargo de Auxiliar Administrativo e
Motorista sero submetidos prova prtica.
9.2. A prova prtica ser considerada e divulgada as
respectivas notas, somente para os candidatos que obtiverem
aprovao na prova objetiva.
9.3 As provas prticas sero realizadas no dia 30 de maio
de 2010 em horrios e locais a serem divulgados, conforme item 4.2;
9.4. As provas prticas, tero o valor de 0 (zero) a 100 (cem)
pontos; (fls. 20/21).

Edital no previu especificamente em que condies seria realizada a
prova prtica. Nenhuma regra especfica foi previamente estabelecida. Sequer
quanto ao critrio de avaliao ou no que consistiria a prova prtica (digitao

de texto, elaborao de planilha ou banco de dados, etc), ou qual o sistema
operacional a ser utilizado, disps o edital. Condies imprescindveis para a
validade do certame.
Na medida em que ele deve fixar as regras do certame, definindo em
que condies se estabelece o relacionamento entre a Administrao e aqueles
que concorrero aos cargos, deve obrigatoriamente prever a forma de
avalio de cada fase.
Confira-se, a propsito, o ensinamento de FRANCISCO LOBELLO
DE OLIVEIRA ROCHA:
... na elaborao do edital, o Administrador deve fornecer
critrios objetivos e suficientes para a seleo dos melhores
candidatos, bem como as regras e procedimentos que sero
observados na conduo do concurso.
No basta, todavia, que o edital contenha os critrios de
avaliao dos candidatos. imperioso que descreva, de forma
minudente e exaustiva, a forma de avaliao e pontuao atribuda
a cada critrio. Isto porque, aps a publicao do edital, no pode
restar ao Administrador qualquer margem de discricionariedade que
pudesse ter sido exaurida no momento de sua colaborao. (grifei Regime Jurdico dos Concursos Pblicos - Ed. Dialtica - 2.006 - p.
57).
E de MRCIO CAMMAROSANO:
... devem ser preestabelecidos os tipos de provas a que os
candidatos se submetero - tericas ou prticas, escritas e ou orais
-, os fatores a serem levados em considerao - clareza e correo da
linguagem, sob os aspectos de ortografia, pontuao, acentuao
etc., desencadeamento lgico do raciocnio, conhecimento do direito
aplicvel espcie, propriedade e domnio da linguagem tcnica
utilizada etc. -, e os critrios para avaliao desses mesmos fatores.
(Concurso Pblico e Constituio - Ed. Frum - 1 ed. - p. 173).
No se afigura razovel a realizao de certame, mxime para seleo
de pessoal, sem o estabelecimento de critrios objetivos de avaliao.
No se presta referncia da corr ao Anexo IV do Edital (fls. 710).
Restringe-se ele ao contedo programtico da prova, no prova prtica (fls.
34). A prevalecer o raciocnio da interessada (fls. 710/711), de clculos de
matemtica tambm poderia ser a questionada prova prtica quando
necessrios tais conhecimentos para quem deve ... efetuar pagamentos...
(fls. 31).
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Situao inviabiliza a melhor seleo de pessoal para a Administrao

Pblica, na medida em que impede a preparao dos candidatos e desestimula
a participao de outros por falta de conhecimento da avaliao a que sero

Acesso ao Sumrio
submetidos.
Afora a omisso de regras do certame, vrias irregularidades foram
cometidas durante a aplicao da prova prtica para o cargo em questo,
realizada no Telecentro Comunitrio (fls. 191).
De acordo com a denncia efetuada perante o Ministrio Pblico pela
candidata Patrcia Mendes Barbosa Pereira,
Depois de terem concludo e se retirado do local (Telecentro
Comunitrio Municipal, no endereo Rua XV de Novembro s/n, Centro,
nesta cidade) onde foi aplicada a prova prtica, algumas candidatas
foram chamadas para retornarem ao local onde estava sendo realizada
a prova prtica do concurso citado. A candidata ADRIANA
ANDRADE DA COSTA foi a primeira a se retirar do local da prova,
outras duas candidatas, ALINE CALDAS BARRIOUNUEVO e
ALANA RAMOS
GOUVEIA, tambm terminaram suas provas e se retiraram. Logo
depois, o profissional aplicador da prova da Instituio Soler de
Ensino,
chamou
as
candidatas
ALINE
CALDAS
BARRIOUNUEVO e ALANA RAMOS GOUVEIA, para retornarem
ao local onde estava sendo realizada a prova prtica, pois as provas
das mesmas no haviam sido salvas no computador (no posso
precisar se por impercia do aplicador da prova ou por falha no
sistema), e elas teriam que refazer suas provas. Como a candidata
ADRIANA ANDRADE DA COSTA j havia se retirado a bastante
tempo do local da prova a candidata ALINE ligou de seu celular
(pois somente ela tinha o nmero de celular da candidata Adriana
Andrade da Costa) para cham-la de volta ao local da prova prtica.
As candidatas Aline e Alana reiniciaram suas provas e a candidata
Alana iniciou uma discusso com o aplicador da prova prtica,
nervosa e claramente alterada por ter que refazer sua prova. Logo
depois, o aplicador da prova registra o fato na ATA da Instituio Soler
de Ensino. Chegando em seguida a candidata Adriana Andrade da
Costa para tambm reiniciar sua prova. Na norma 8, subttulo 8.18
alnea f est explcito que se o candidato se afastar do local da prova
a qualquer tempo sem o acompanhamento do fiscal ser eliminado
(Como no h qualquer meno a prova prtica no edital, esta
candidata est se baseando na norma da prova objetiva). (fls. 06).
Situao inteiramente confirmada pelas demais candidatas (fls. 584/589
e 590/593). Adriana Andrade da Costa, em depoimento em juzo, afirmou:
A prova prtica foi no perodo da tarde. Eu fiz a prova prtica e
foi mil maravilha. Eu salvei a minha prova e fui embora. Despois estava
em casa do meu namorado o celular tocou. Era uma pessoa que
estava no local da prova pedindo que eu retornasse para refazer a

prova. (fls.
584).
Jean Carlos dos Santos, responsvel pela aplicao da prova prtica,
tambm confirma os fatos:
Eu estava aplicando a prova prtica de informtica e
quando eu fui salvar a prova de uma das candidatas houve um
problema no computador e a prova se perdeu, razo pela qual aquela
aluna, que ainda no havia deixado o local, foi chamada para refazer
a prova, sendo o computador reiniciado. Este problema se deu com
trs candidatas e o mesmo procedimento foi adotado em relao a
todas elas. (fls. 547).
A prova, segundo depoimentos prestados, consistia na digitao de um
texto e na elaborao de uma planilha no sistema operacional Linnux. O
candidato ao concluir, procedia a gravao do arquivo em um pen drive de
posse do aplicador da prova. Esse procedimento sofreu um imprevisto, com a
falha em alguns microcomputadores que perderam algumas provas concludas.
A soluo encontrada naquele momento foi conceder s candidatas cujas
provas foram perdidas, nova oportunidade de fazerem a mesma prova.
Duas delas Aline e Alana, ainda se encontravam no recinto e retornaram
ao local da prova para refaz-la (fls. 06), j a candidata Adriana que se
encontrava na casa de seu namorado (fls. 584) foi contatada por meio de
ligao celular e tambm retornou para refazer a prova.
Contudo, no h como ver regularidade nesse proceder.
A falha ocorrida na gravao das provas inviabilizaria o prosseguimento
do certame com o consequente cancelamento daquela prova a todos os
candidatos e remarcao prvia de nova data com a publicidade necessria.
Inequvoca a violao ao princpio da isonomia. Se, por um lado, a
inesperada convocao para refazer a prova possa causar transtornos
psicolgicos s candidatas prejudicadas (... ao retornar a declarante ficou
sabendo que teria que refazer toda a sua prova, e assim o fez, porm j
completamente nervosa e desconcentrada... - declarao prestada pela
candidata Alana nos autos do Inqurito Civil - fls. 347), por outro,
proporciona-lhes a oportunidade de corrigir erros cometidos na prova anterior.
No h como, diante desses fatos, manter o certame como feito.
Como bem posto na r. sentena:
3.0 - As irregularidades descritas na inicial, que efetivamente
ocorreram durante a aplicao da Prova Prtica, como ficou
demonstrado pelos testemunhos, decorreram exatamente do fato de
no constar do edital, de forma clara e objetiva, as regras, condies e
os critrios dessa prova. Os desacertos, que surpreenderam o prprio
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aplicador da prova, que foi obrigado a improvisar por vrias vezes,

foram causados pela falta de objetividade do edital.
3.1 - A Prova Prtica, conforme as contestaes da candidata

Tatiane Barreto Fernandes Hauixan e da Cmara, era de datilografia.
No entanto, para o aplicador era de conhecimento de programas,
manuseio deles, formatao de textos, clculos pelo sistema Excel (f.
547 v.). No se pode afirmar que algum deles esteja errado, porque,
em verdade, o edital no definiu a prova.
4.0 - Por outro lado, se o processo concursivo j no padesse
(sic) de invalidade de origem, por vcio do edital, as irregularidades
ocorridas durante a aplicao da Prova Prtica constituram
causas bastantes para a sua invalidao. Com efeito, candidatas
foram auxiliadas pelo aplicador da prova, o sistema operacional
instalado nos computadores usados apresentou problemas, o que
obrigou o aplicador a enviar as provas por e-mail para a instituio
contratada para a execuo do concurso, no lugar de grava-las em
pen drive, como originalmente estava previsto (f. 547-60).
4.1 - Com isso, a impessoalidade na conduo da prova, e a
forma de sua conduo, foram violadas. (fls. 693/694).
De rigor, portanto, a anulao do concurso pblico n 01/10 quanto ao
cargo de Auxiliar Administrativo desde a publicao do edital, com a
devoluo da taxa de inscrio aos candidatos, como determinado (fls. 694).
3. No conheo do recurso da corr Tatiane. Nego provimento ao recurso
da Cmara Municipal.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
CONDOMNIO NOVA PETRPOLIS PRIME LIFE, apelado
PRESIDENTE DA COMPANHIA DE TECNOLOGIA DE SANEAMENTO
AMBIENTAL - CETESB.
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao
recurso. V.U. Sustentaram oralmente o Dr. Maurcio Soares de Almeida Jnior
e o Ilmo. Procurador de Justia Daniel Fink., de conformidade com o voto do
ALBERTO LEME CAVALHEIRO (Presidente sem voto), ZLIA MARIA
ANTUNES ALVES E TORRES DE CARVALHO.

MOREIRA VIEGAS, Relator
Ementa: MANDADO DE SEGURANA AVERBAO
DE
TERMO
DE
REA
CONTAMINADA, ASSIM DECLARADA PELA
CETESB,NAMATRCULADEIMVELATINGIDO
POR
CONTAMINAO
DE
PRODUTOS
TXICOS E PERIGOSOS - CABIMENTO DECISO NORMATIVA DA CORREGEDORIA
GERAL DE
JUSTIA,
PROFERIDA NO
PROCESSO CG N 167/2005 - PROVIDNCIA
QUE ENCONTRA FUNDAMENTO NO ART. 225,
CAPUT, DA CF; NO ART. 264, CAPUT, DA LEI
DE REGISTROS PBLICOS - AUSNCIA DE
ILEGALIDADE OU ABUSIVIDADE NO ATO DA
CETESB - WRIT DENEGADO - SENTENA
MANTIDA - RECURSO DESPROVIDO.
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VOTO
Mandado de segurana denegado pela r. sentena de fls. 757/758, cujo
relatrio se adota.
Apela o impetrante buscando a inverso do julgado (fls. 763/783).
Assevera que a autoridade impetrada foi omissa quanto ao exerccio de seu
mister, pois permitiu a procrastinao do procedimento administrativo por
anos, de forma a propiciar a empreendedora a construo de diversas
torres, para em ato posterior ser tomada a providncia de averbar a
contaminao. Afirma, ainda, que no h laudo conclusivo que enseje a
existncia do vcio que macula o solo. Argumenta, outrossim, que o ato
importa em indevido gravame ao seu direito de propriedade, pugna pela
concesso da ordem, para que a autoridade se abstenha de averbar na matrcula
do imvel a informao de contaminao ou, caso j realizada a averbao,
proceda ao cancelamento do ato.
Recurso processado, com resposta (fls. 808/822).
A Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo improvimento (fls.
831/834).
o relatrio.
A sentena est correta e deve ser confirmada por seus prprios
fundamentos, como permite o artigo 252 do Regimento Interno deste Tribunal.
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Eis os referidos fundamentos:

Acesso ao Sumrio
A preliminar no merece acolhida. De fato, o objeto destes autos

no tem por finalidade apurar responsabilidades, mas impedir a anotao
margem da matrcula do registro de imveis de que o condomnio foi erigido
em rea cujo solo est contaminado. As avaliaes realizadas por peritos nos
autos do processo administrativo do conta da existncia de contaminao do
solo por metais pesados, restando dvidas apenas no que se refere a extenso
da contaminao. Os elementos trazidos pela prpria impetrante justificam
a medida da impetrada, que embora tardia, necessria para dar
publicidade ao fato e alertar terceiros da situao de risco existente,
evitando-se que outros inocentes possam ser prejudicados. Adverte-se que
nestes autos no se busca a responsabilizao quer da GAFISA, dona do
empreendimento, quer da CETESB, j que a conduta destas, que
desencadeou a tardia inscrio no registro imobilirio no objeto de
avaliao. Digo tardia posto que as autoridades pblicas poderiam ter
embargado a obra na fase inicial da construo at obter pleno
conhecimento dos fatos. De outro lado, a providncia tem previso legal no
artigo 246, caput, da Lei dos Registros Pblicos; est amparada no artigo
225, caput, da Constituio Federal, pois o direito a um ambiente
ecologicamente equilibrado e saudvel tambm passa pelo acesso da
populao s informaes sobre situaes de risco, e contaminao do
ambiente por substncias txicas e perigosas; alm de encontrar respaldo no
princpio geral da boa-f, pois a contaminao do solo e do subsolo de
imveis por substncias txicas e perigosas, como referido, em
conformidade com o tipo e o grau de contaminao, acarreta restries
importantes ao uso e gozo da coisa pelo proprietrio e a imposio de
obrigao de descontaminao, bem como, eventualmente, de sanes
administrativas e penais. Desta feita, denego a segurana. Custas pela
parte autora. Sem honorrios por ser incabvel espcie.
vista dos elementos carreados aos autos, outro no poderia ser mesmo
o desfecho da causa. Cumprindo, aqui, registrar que tambm em razo de
deciso de carter normativo proferida pelo ento Corregedor Geral da Justia,
Desembargador Gilberto Passos de Freitas, proferida no processo CG n
167/2005, para se admitir a averbao de termo de rea contaminada, assim
declarada pela CETESB, nas matrculas dos imveis atingidos por
contaminao de produtos txicos e perigosos, no h se falar em qualquer
ilegalidade do ato impugnado.
Certo que, ao contrrio do que alega o impetrante, a providncia tem
sim previso legal no artigo 246, caput, da Lei dos Registros Pblicos.
Igualmente, est amparada no artigo 225, caput, da Constituio Federal, pois
o direito a um ambiente ecologicamente equilibrado e saudvel tambm passa
pelo acesso da populao s informaes sobre situaes de risco, e
contaminao do ambiente por substncias txicas e perigosas; alm de

encontrar respaldo no princpio
geral da boa-f, pois a contaminao do solo e do subsolo de imveis por

substncias txicas e perigosas, como referido, em conformidade com o tipo e
o grau de contaminao, acarreta restries importantes ao uso e gozo da coisa
pelo proprietrio e a imposio de obrigao de descontaminao, bem como,
eventualmente, de sanes administrativas e penais.
Alm do mais, o impetrante no comprovou a existncia de processo ou
recurso administrativo pendente de julgamento sobre a autuao lavrada.
Ante o exposto, pelo meu voto, NEGA-SE PROVIMENTO ao recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000818370.2004.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que so apelantes/apelados
ROBERTO GORAYB CORRA (JUSTIA GRATUITA) e LUCINIA
EL MESSANE CORRA (JUSTIA GRATUITA), apelada/apelante
COMPANHIA BRASILEIRA DE PETRLEO IPIRANGA, Apeladas
SERASA S/A e FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento em parte aos
recursos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
AROLDO VIOTTI (Presidente sem voto), PIRES DE ARAJO E LUIS
GANZERLA.
OSCILD DE LIMA JNIOR, Relator
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL - Autores
que figuraram como fiadores em contrato de locao
- Inadimplncia dos aluguis que ensejou o
ajuizamento de ao de execuo de ttulo
extrajudicial contra os locatrios e os fiadores Carta de fiana que j estava vencida, com
reconhecimento expresso da credora nesse sentido
- Desnecessidade de comprovao, por parte dos
fiadores, da desonerao da fiana - Matria que j
foi objeto de deciso pelo TJSP - Patente o
exerccio abusivo do direito de ao, porquanto a
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r Ipiranga j tinha plena cincia, quando do

ajuizamento da execuo, de que a Carta de Fiana

Acesso ao Sumrio
estava vencida, ignorando tal circunstncia nos autos

da execuo - Ajuizamento de execuo que
ocasionou a insero dos nomes dos autores nos
cadastros restritivos da SERASA - Dano moral
caracterizado
- Responsabilizao da Fazenda do Estado de So
Paulo e da SERASA - Descabimento - Ato lcito Publicao de ao executiva que no pode ser tida
como indevida - Anotaes constantes dos cadastros
de rgos de proteo ao crdito que derivam de
informaes obtidas perante rgos pblicos, nada
mais sendo que meras repeties de informaes
contidas em tais entidades pblicas, na hiptese, o
Cartrio Distribuidor Judicial - Desnecessidade de
notificao prvia, por se tratar da natureza pblica
das informaes - Reduo da quantia fixada a ttulo
de danos morais - Quantia que deve ser fixada de
forma equilibrada, atenta s circunstncias do caso
concreto e de forma a no caracterizar fonte de
enriquecimento sem causa dos ofendidos e, ao
mesmo tempo, exera efeito pedaggico parte
ofensora
Respeito
aos
princpios
da
proporcionalidade, razoabilidade e adequao Reduo, no mais, da verba honorria - Inteligncia
do art. 20, 4, do CPC.
Recursos providos em parte.
VOTO
Trata-se de ao de indenizao por danos morais ajuizada por Roberto
Gorayb Corra e Lucinia El Messane Corra contra a Companhia Brasileira
de Petrleo Ipiranga, Fazenda do Estado de So Paulo e SERASA Centralizao de Servios Bancrios S/A, alegando que foram fiadores em
contrato de locao de imvel (posto de servios e abastecimento) celebrado
entre o Auto Posto Nova Europa de Limeira Ltda. (ento de propriedade de
um dos irmos do coautor Roberto - qual seja, Rildo Gorayb Corra) com
a corr Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga. Em agosto de 1999 o Auto
Posto Nova Europa de Limeira Ltda. foi vendido. Os novos proprietrios
do Auto Posto Nova Europa permaneceram na posse do imvel locado,
por um grande lapso de tempo, sem apresentao de novos fiadores, e
deixaram de efetuar o pagamento dos aluguis de dezembro de 2000 at
julho de 2001. No obstante ter sido acordada a exonerao da fiana
prestada pelos autores - o que, inclusive, ficou comprovado mediante

correspondncia da r Ipiranga aos novos proprietrios do Auto Posto, de
que a carta de fiana estava vencida - no af de satisfazer
a dvida a qualquer custo, a r Ipiranga props ao de execuo de ttulo

extrajudicial (Processo n 1191/01 - 3 Vara Cvel de Limeira) contra o Auto
Posto Nova Europa de Limeira e os antigos fiadores, ora autores, pleiteando o
recebimento dos aluguis atrasados, no importe de R$ 59.138,89.
Ocorre que, com a distribuio da ao de execuo contra os autores,
e por acordo firmado entre o Poder Judicirio e a SERASA, seus nomes foram
inscritos no cadastro de inadimplentes da r SERASA, sem que lhes fosse
permitida qualquer defesa prvia ou comunicao. Sustentam, pois, que o fato
gerador da negativao dos nomes foi a distribuio indevida da ao
executiva por parte da r Ipiranga, bem como o acordo firmado pelo Poder
Judicirio para informao SERASA de toda e qualquer ao distribuda. A
cobrana perpetrada era indevida porque a r Ipiranga tinha plena cincia de
ter negociado a exonerao da fiana prestada pelos autores, ensejando a
indevida negativao de seus nomes.
Apesar de sucessivos pedidos endereados ao juzo da execuo,
somente em grau de recurso a execuo foi extinta, com a descaracterizao
do ttulo executivo em virtude de a carta de fiana estar vencida. O Estado
responde de forma objetiva porque forneceu as informaes r SERASA o Poder Judicirio estava obrigado a preservar o nome das pessoas que se
encontram em litgio judicial, sob pena de causar grande dano - e tambm
pela m qualidade da prestao jurisdicional, ao no evitar a ocorrncia do
dano. A r SERASA responde porque incluiu o nome dos autores em seus
cadastros, sem prvia comunicao. Dessa feita, requerem a condenao dos
rus ao pagamento de indenizao pelos danos morais.
A r. sentena de fls. 445/453 assim disps: 1) com relao r
Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga, julgou procedente o pedido, para
conden-la ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$
295.694,45, monetariamente atualizado desde setembro de 2001. Em razo da
sucumbncia, condenou a r ao pagamento das custas, das despesas
processuais e dos honorrios advocatcios, arbitrados em 10% sobre o valor
da condenao; 2) com relao Fazenda do Estado de So Paulo e
SERASA - Centralizao de Servios Bancrios S/A, julgou improcedente o
pedido, condenando os autores sucumbentes nas custas, despesas processuais
e honorrios advocatcios, arbitrados em 10% sobre o valor da causa,
monetariamente atualizado desde o ajuizamento.
A Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga ops embargos de
declarao
a fls. 456/463, os quais foram rejeitados (fls. 464).
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Os autores interpuseram recurso de apelao a fls. 465/478, pugnando

pela reforma parcial do julgado, com a condenao das rs Fazenda do Estado
de So Paulo e SERASA ao pagamento de indenizao por danos morais

Acesso ao Sumrio
- o Poder Judicirio estava obrigado a preservar o nome das pessoas que se

encontram em litgio judicial, tomando as devidas precaues, mas no o fez,
encaminhando informaes SERASA que, por sua vez, incluiu os nomes em
seu cadastro de inadimplentes. Pleiteiam, tambm, seja majorado o quantum
indenizatrio, especialmente porque a incluso de seus nomes no rol de maus
pagadores se deu em poca em que tinham imaculados seus nomes perante o
mercado consumidor, razo pela qual entendem que a condenao no deve
ficar reduzida em decorrncia de apontamentos ocorridos posteriormente aos
fatos geradores do dano moral sofrido. Subsidiariamente, requerem que a verba
sucumbencial que lhes foi imposta seja reduzida (10% sobre o valor da causa),
sob pena de resultar nulo o valor arbitrado como indenizao pelo dano moral.
A Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga interps recurso de
apelao a fls. 509/539, objetivando a reforma do julgado. Para tanto, afirma
que: 1) no houve abuso de direito de ao - o documento de fls. 46, que a
fora motriz demonstrao de uma suposta culpa - e possvel m-f - ao
ajuizar a ao de execuo, s pode ser considerado como exonerao da
garantia atravs de um exerccio mental munido de muita fertilidade, uma
vez que este documento somente teria sido enviado ao afianado, o Auto
Posto Nova Europa de Limeira, para apresentar novas garantias e, a partir da,
liberar os apelados, o que o fez posteriormente (fls. 412). At porque, por se
tratar a carta de fiana de negcio jurdico que exige formalidade sua
validade, jamais poderia ser rotulado como exonerao de fiana um
documento enviado ao posto revendedor, cujo objeto tinha cunho estritamente
negocial; 2) se no houve teratologia na deciso judicial de primeiro grau que
rejeitou a exceo de pr-executividade, no pode a Ipiranga ser condenada de
abusar do direito de ao, tendo em vista que se basearam no mesmo
entendimento; 3) inexiste nexo de causalidade reparao civil - o dano no
decorreu de ato praticado pela apelante, uma vez que se no existisse o
convnio entre a Fazenda do Estado de So Paulo e a SERASA, no haveria
dano aos apelados, por mais ilcito e descabido que fosse o ajuizamento da
ao por parte da apelante (concausalidade); 4) incabvel a condenao
em danos morais (Smula 385 do STJ), haja vista que os apelados j possuam
diversas pendncias anteriores propositura da demanda indenizatria; 5)
o quantum fixado a ttulo de danos morais deve ser minorado, atendo-se ao
princpio da razoabilidade (quantia fixada que j atingiu o importe de R$
513.353,98 - isto em outubro de 2009).
Contrarrazes a fls. 558/570, 577/596, 619/628 e 633/638.
o relatrio.
No h dvidas de que os autores, em 28/05/1991, figuraram como
fiadores em contrato de locao celebrado entre o Auto Posto Nova Europa de
Limeira Ltda., que tinha como scio Rildo Gorayb Corra, irmo do coautor
Roberto, e a locadora Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga, ora r. Tal
contrato teve como objeto o imvel situado na Av. Eduardo Peixoto, 545,
Jardim Nova Europa, em Limeira/SP, onde estava instalado um posto de
servio e abastecimento (fls. 32/38).
Para tanto, foi celebrada Carta de Fiana, em 26 de janeiro de 1995, pelo
prazo de 05 anos (fls. 41/42).
J em 01/06/1996, foi firmado termo aditivo ao contrato de locao (fls.
39/40).
Na sequncia, em 25/08/1999, houve alterao do Contrato Social do
Auto Posto Nova Europa de Limeira Ltda., com a entrada dos scios Luis
Roberto Bastos e Claurice Nunes Bastos, e a sada dos scios Rildo Gorayb
Corra e Solange Natale Filetti Gorayb Corra, que constavam originariamente
do contrato de locao do posto com a Companhia Brasileira de Petrleo
Ipiranga (fls. 43/45).
Ocorre que os novos scios do Auto Posto Nova Europa no efetuaram
o pagamento dos aluguis do perodo de dezembro de 2000 at julho de 2001,
valor este que alcanava a monta de R$ 59.138,89.
Diante do reiterado inadimplemento, a Companhia Brasileira de Petrleo
Ipiranga, em 24/08/2001, ajuizou ao de execuo de ttulo extrajudicial
contra o Auto Posto Nova Europa de Limeira Ltda. e os ora autores, em
virtude de sua qualidade como fiadores do contrato de locao (fls. 48/52).
A distribuio da referida ao executiva fez com que os nomes dos
autores fossem includos no cadastro de inadimplentes, no perodo de agosto a
dezembro de 2001, em razo de convnio existente entre o Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo e a SERASA, ocasionando-lhes constrangimentos que
caracterizam danos morais.
Esses so, pois, os fatos que embasam a pretenso.
Pois bem.
Os recursos devem ser providos em parte.
Primeiramente, importante anotar que a Carta de Fiana coligida a fls.
41/42 no deixa qualquer margem para dvidas: a responsabilidade dos
fiadores, ora autores, vigoraria inicialmente pelo prazo de 05 (cinco) anos,
com termo inicial em 26 de janeiro de 1995 (ou seja, com o trmino da
garantia em 26 de janeiro de 2000), a qual ficaria automaticamente
prorrogada por perodos sucessivos de igual prazo, desde que no
denunciado pelos fiadores com a antecedncia de at seis meses antes do
trmino de sua vigncia inicial e eventuais prorrogaes.
Assim, no dia 27 de janeiro de 2000 (dia subsequente ao prazo de
vencimento dos 05 anos da Carta de Fiana), os autores notificaram a
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Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga a respeito do cancelamento da

fiana, requerendo,

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no mais que os atuais proprietrios do Auto Posto Nova Europa de Limeira

Ltda. fossem notificados para indicar novos fiadores. A ttulo elucidativo,
segue o que restou consignado no bojo da referida notificao (fls. 411):
Por fora das disposies insertas no instrumento particular
firmado em 20 de janeiro de 1995, devidamente registrado sob o n
61739 perante o 2 Cartrio de Registro de Ttulo e Documentos da
Comarca de Campinas, ns, Roberto Gorayb Corra e Lucinia El
Messane Corra, como fiadores, assumimos a responsabilidade de
figurar como principais pagadores da firma Auto Posto Nova Europa de
Limeira Ltda., obrigando- se, solidariamente, pelo pagamento de todos
os dbitos provenientes de transaes comerciais entre a afianada e a
vossa empresa.
Como de vosso inteiro conhecimento, referido estabelecimento
comercial no mais de propriedade de Rildo Gorayb Corra e Solange
Natale F. G. Corra, que possuem grau de parentesco com os fiadores.
Neste caso, vimos pela presente, na qualidade de fiadores da
empresa Auto Posto Nova Europa de Limeira Ltda., NOTIFIC-LOS nos
termos do que dispe o artigo 867 do Cdigo de Processo Civil
Brasileiro, para prevenir responsabilidade, prover a conservao e a
ressalva de direitos, acerca da fiana prestada, requerendo, nos termos
do que dispe o instrumento particular de fiana, o cancelamento da
fiana e que sejam os atuais proprietrios notificados para indicarem
novos fiadores. Assim, fica a empresa notificada a proceder ao
cancelamento da fiana prestada em prol da empresa Auto Posto Nova
Europa de Limeira Ltda..
SustentaaIpirangaqueaCartadeFianafoidenunciadaintempestivamente,
uma vez ser necessria a denncia expressa com a antecedncia de 6 meses
antes do encerramento do prazo, sob pena de prorrogao, o que justificaria a
manuteno da garantia e posterior ajuizamento da ao de execuo.
No entanto, dispunha o artigo 1.500 do Cdigo Civil de 1916, vigente
poca dos fatos, que o fiador poder exonerar-se da fiana que tiver
assinado sem limitao de tempo, sempre que lhe convier, ficando, porm,
obrigado por todos os efeitos da fiana, anteriores ao ato amigvel, ou
sentena que o exonerar.
Dessa forma, no h que se falar em prorrogao da fiana ou ausncia
de denncia tempestiva pelos fiadores, porquanto a prpria Ipiranga
reconheceu expressamente, em carta datada de julho de 2000, que a Carta de
Fiana estava vencida (fls. 46), ou seja, que os fiadores no estavam mais
obrigados aos efeitos da fiana. Em outras palavras, a locadora acabou por
ratificar o cancelamento da fiana, requerimento contido na supracitada
notificao extrajudicial.
O prazo de 6 meses para denncia da fiana foi concedido em benefcio
dos fiadores, porm dele no precisaram se valer, na medida em que o ato
praticado pela Ipiranga, ao afirmar expressamente que a Carta de Fiana estava

vencida, representou a desonerao dos fiadores, atendendo ao previsto no
artigo 1.500 do Cdigo Civil.

E como a dvida locatcia dizia respeito a perodo posterior exonerao
da fiana (dezembro de 2000 a julho de 2001), no poderiam os autores, de
forma alguma, figurar no polo passivo da execuo.
Obviamente que a r Ipiranga sabia dessa circunstncia, porm, em
evidente abuso do exerccio do direito de ao, no af de satisfazer o crdito a
que faz jus, optou por ajuizar execuo de ttulo extrajudicial contra os
autores, que no mais figuravam como fiadores do contrato de locao desde
julho de 2000 (momento em que a Ipiranga reconheceu que a Carta de
Fiana estava vencida).
Alis, a questo envolvendo o vencimento da Carta de Fiana j foi
reconhecida por esse Egrgio Tribunal de Justia, ao acolher exceo de prexecutividade e, com isso, julgar extinta a execuo em relao aos ora autores
- questo esta j acobertada pela coisa julgada material. Para tanto, confira-se
trecho do voto do Exmo. Des. Claret de Almeida (fls. 144/145):
No caso em estudo, a exequente COMPANHIA BRASILEIRA DE
PETRLEO, na execuo protocolada em 24.8.2001, tambm
colocou no plo passivo, alm da locatria, os ora agravantes,
como garantidores e principais pagadores da empresa executada,
por fora da carta de fiana celebrada em 26/01/95.
Acontece que essa mesma exequente, em correspondncia datada
de 12.7.2000, j comunicava locatria que tal carta de fiana
se encontrava vencida, pedindo-lhe providncias que viessem
suprir a ausncia dessa garantia.
Esse fato expressamente reconhecido pela exequente dilui por
completo aquela exigncia de os executados comprovarem que
tinham denunciado a referida carta de fiana.
Essa circunstncia j mereceu a devida apreciao desta Turma
julgadora no AI 725.926-0/4, ao conceder, pelo mesmo motivo, em
antecipao de tutela, a excluso dos nomes dos ora agravantes
junto ao SERASA, diante da prova inequvoca exsurgente dos
termos em que redigida aquela correspondncia, dando como
vencida a carta de fiana.
Esses elementos constantes dos autos convencem de que,
realmente, a exequente, ora agravada, no porta ttulo executivo
extrajudicial vlido contra os ora agravantes.
Nada obstante a r Ipiranga consigne que no pretende rediscutir a

questo da vigncia da carta de fiana, de forma a no arranhar os contornos
da coisa julgada material, resta claro o abuso no exerccio do direito de ao
decorrente do ajuizamento de execuo de ttulo extrajudicial contra aqueles
que no eram mais os fiadores - e disso a r tinha plena convico, omitindo
a controvrsia atinente vigncia da fiana ao ajuizar a execuo. Como dito
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redito, a carta de fls. 46, na qual a prpria Ipiranga admite expressamente que
a Carta de Fiana estava vencida, no d margem a interpretaes divergentes.
Tampouco h que se considerar que o documento de fls. 412, como quer
fazer valer a r Ipiranga, que posteriormente teve o condo de liberar os
autores da fiana, por representar formalidade validade de ato jurdico
solene. A prpria Ipiranga admitiu que a Carta de Fiana j estava vencida e,
diante disso, o documento foi enviado ao Auto Posto Nova Europa (e no aos
fiadores) pois era dever dos locatrios (pessoa jurdica) a regularizao da
garantia j vencida.
Alis, no seria plausvel, tampouco razovel, reputar que a fiana foi
prorrogada e, no obstante os fiadores objetivassem sua desonerao, tivessem
sido obrigados a permanecer como fiadores at 23 de janeiro de 2003 - ou
seja, por quase trs anos depois da notificao extrajudicial requerendo o
cancelamento da fiana, quando, ento, a r Ipiranga, sem motivos
aparentes, e por mera convenincia, houve por bem formalizar exonerao
da carta de fiana (fls. 412) - at porque o Tribunal de Justia, em maio de
2002, j havia decidido que o documento de fls. 46 demonstrava de forma
inequvoca que a Carta de Fiana estava vencida.
Dessa forma, utilizando-se de argumento colhido das razes recursais
da r Ipiranga, pelo qual o documento de fls. 46 s pode ser considerado
como exonerao da garantia atravs de um exerccio mental munido de muita
fertilidade, afigura-se mais razovel entender que somente por um exerccio
mental de muita fertilidade que se poderia reputar que o documento de fls.
46 no demonstra que os fiadores j estavam desonerados da fiana,
desobrigando- os da denncia da referida Carta de Fiana - mormente ao
ressaltar, em seu ttulo com letras garrafais, o Assunto: CARTA DE
FIANA - VENCIDA, e citando, em seu bojo, que a Carta de Fiana
encontra-se vencida, e que a ausncia dessa garantia est em desacordo
com a poltica da empresa, que no permite a concesso sem as respectivas
garantias financeiras.
Se a prpria r Ipiranga admite expressamente o vencimento e a
ausncia dessa garantia no contrato de locao, o exerccio mental de muita
fertilidade, na verdade, reside em tentar considerar que aquilo que est
expressamente declarado no significa o que foi declarado. Tal conduta
atenta, obviamente, contra a boa-f nas relaes negociais.
Ademais, o abuso no exerccio do direito de ao perpetrado pela
r Ipiranga no se confunde com a inexistncia de teratologia na deciso de
primeiro grau que rejeitou a exceo de pr-executividade. A r tinha plena
cincia da controvrsia que envolvia o vencimento da carta de fiana e mesmo
assim, em flagrante m-f, optou por ajuizar a execuo.
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O juzo de primeiro grau, pelo que se v, rejeitou a exceo de pr-
executividade porque, de acordo com o princpio do livre convencimento

motivado, entendeu que no havia qualquer prova de que os executados tinham
denunciado a carta de fiana prestada no prazo expresso para tanto (fls. 97), a
despeito de ser de pleno conhecimento da Ipiranga de que a Carta de Fiana j
estava vencida.
Do acolhimento da tese jurdica apresentada pela r Ipiranga, nos autos
da execuo, no decorre a responsabilidade do Estado por deficincia na
prestao jurisdicional, o que difere, e muito, do exerccio abusivo do direito
de ao, permeado pela m-f. Acrescente-se, de acordo com Carlos Roberto
Gonalves, que o simples fato de algum perder uma demanda e com isso
sofrer prejuzo, ainda que tenha havido erro, falha ou demora na prestao
jurisdicional no autoriza a responsabilizao do Estado pelo ato judicial
(Responsabilidade Civil, 6 ed., So Paulo, Saraiva, 1995, p. 166).
Por sua vez, o liame de causalidade entre o ato ilcito praticado pela
Ipiranga (abuso no exerccio do direito de ao) e o dano aos autores (indevida
insero nos cadastros de inadimplentes da SERASA) evidente.
Como cedio, necessrio, alm da ocorrncia dos dois elementos
precedentes (ofensa a uma norma preexistente ou erro de conduta e o dano),
que se estabelea uma relao de causalidade entre a injuridicidade da ao
e o mal causado, ou, na feliz expresso de Ren Demogue, preciso esteja
certo que, sem este fato, o dano no teria acontecido. Assim, no basta que
uma pessoa tenha contravindo a certa regra; preciso que sem esta
contraveno, o dano no ocorreria. (Trait des Obligations en general, v. 4,
n 66)1
Nesse contexto, o abuso no exerccio do direito de ao, ato por si s
considerado ilcito, foi o fato determinante para a indevida insero do nome
dos autores na SERASA, ocasionando constrangimentos que superam o mero
dissabor. A existncia de convnio entre o Tribunal de Justia de So Paulo
e a SERASA no encerra ilegalidade ou mesmo concausalidade com o dano
ocorrido.
Quanto responsabilidade das rs Fazenda do Estado de So Paulo e
SERASA, nenhum reparo merece a r. sentena. Consoante ficou ressaltado, o
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo mantm convnio com a terceira
requerida, por meio do qual fornece informaes sobre aes ajuizadas (fls.
359/363), para alimentar cadastro de restries. O comunicado da presidncia
do E. Tribunal, datado de 30/11/2001, deixa claro que se trata de fornecer,
sob a forma de certido, com os encargos de praxe, informaes relativas a
distribuio de aes cveis (excetuados os casos de segredo de justia), s
empresas solicitantes (fls. 363), ou seja, trata-se da mesma informao que
seria prestada a qualquer pessoa interessada.
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STOCO, Rui; Tratado de Responsabilidade Civil, 7 ed., 2007, So Paulo RT, p. 151.

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As anotaes constantes dos cadastros de rgos de proteo ao crdito

derivam de informaes obtidas perante rgos pblicos, nada mais sendo
que meras repeties de informaes contidas em tais entidades pblicas, na
hiptese, o Cartrio Distribuidor Judicial. A anotao retrata apenas a
existncia de uma execuo movida em desfavor dos autores (fls. 59/60).
A anotao, por si s, retratou a verdade dos fatos, derivada de
informaes fornecidas pelo Cartrio Distribuidor, anotando-se que a
distribuio de feitos cveis, ressalvados os casos de segredo de justia,
divulgada normalmente pelas serventias judiciais, sendo tais atos processuais
pblicos.
As informaes poderiam ser acessadas por qualquer pessoa, visto que
regidas pelo princpio da publicidade. Assim, no h falar em constrangimento
indevido ou afronta ao devido processo legal. Caso contrrio, os cartrios
judiciais estariam impedidos de fornecer certides referentes a aes ou
execues neles distribudas.
A publicao da existncia de ao executiva movida contra os autores
no pode ser qualificada como indevida. Portanto, a anotao no rgo de
proteo ao crdito mostra-se perfeitamente regular, sendo possvel haver a
anotao tambm da fase processual da ao de execuo de ttulo
extrajudicial no cadastro, a ttulo de informao, pela SERASA.
Tambm no h que se falar em ilegalidade perpetrada pela SERASA,
que estaria embasada, a priori, pela ausncia de prvia notificao da restrio
de crdito.
No se ignora que a falta da comunicao prevista no art. 43, 2, da
Lei n 8.078/90, em princpio, pode constituir ilcito passvel de indenizao
material e moral. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
A falta de prvia comunicao ao consumidor, da inscrio de
seu nome em cadastro de devedores, gera dano moral indenizvel
pelo cadastrador (3 Turma, Resp 471.091-RJ, Relatora Ministra
Nancy Andrighi, julgamento em 22.05.03).
Inexigvel, entretanto, na espcie, que a SERASA fizesse a comunicao

da insero em nome dos autores relativamente demanda executiva, pois as
informaes foram obtidas junto ao distribuidor forense, destacando-se, neste
particular, a natureza pblica das informaes, tornando, em decorrncia,
dispensvel a providncia prevista no citado art. 43, 2, do Cdigo de Defesa
do Consumidor.
Assim, diante da existncia de um ttulo executivo que se afigurava, em
princpio, consistente, no havendo notcia da impugnao judicial do dbito,
a SERASA manteve o registro em seu cadastro de restries at que fosse
expedido ofcio determinando a retirada.
A esse respeito, ensina Humberto Theodoro Jnior:
O SERASA uma sociedade annima, isto , uma entidade

privada que mantm um cadastro de clientela bancria, para
prestao de servios exclusivamente a seus associados que so
vrios bancos nacionais. Os dados compilados, como acontece
em qualquer cadastro bancrio, so confidenciais e sigilosos.
Seus registros no so publicados ou divulgados perante
estranhos. Servem apenas de fonte de consulta para os bancos
associados, os quais utilizam as informaes como dados
necessrios ao estudo e deferimento das operaes de crdito
usualmente praticadas. Anotar, portanto, a conduta de certo
cliente no cadastro do SERASA operao de rotina que jamais
poder ser vista como ato ilegal ou abusivo, mesmo porque a
atividade bancria tem nos dados sigilosos do cadastro da
clientela o principal instrumento de segurana da atividade
creditcia que desempenha. Na verdade, nenhum estabelecimento
de crdito pode prescindir do apoio de rigoroso controle
cadastral sobre a idoneidade moral e patrimonial dos seus
muturios, em virtude da prpria natureza das operaes que
constituem a essncia de sua mercancia (Responsabilidade Civil Doutrina e Jurisprudncia, AIDE Ed. RJ, 4a ed. 1997, p. 30/31).
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Portanto, aferida a conduta, o dano e o nexo causal, configurada est

a responsabilidade da r Ipiranga, tendo em vista que o abusivo exerccio do
direito de ao levou indevida incluso do nome dos autores nos cadastros
da SERASA, o que superou o mero dissabor ou aborrecimento, especialmente
diante da atividade comercial que desenvolvem (scios do Grupo Gorayb).
Confira-se:
AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS DECORRENTES DE
PROCESSO DE EXECUO. A promoo de execuo, como regra
geral, constitui exerccio regular de direito, no gerando obrigao
de indenizar, ainda que reconhecida a falta de razo do exeqente.
Ressalva-se a hiptese que tenha agido dolosamente (STJ - REsp
198.428-SP, Rel. Ministro EDUARDO RIBEIRO. J. 20/06/2000. DJ
de
21.08.2000, p. 122).
Cabe a ressalva de que os autores, na poca da restrio (2001), no

possuam nenhum outro apontamento na SERASA, consoante est
comprovado pelos documentos de fls. 59/60. Dessa forma, no se pode cogitar
a aplicabilidade da Smula 385 do STJ, bem como o entendimento esposado
na r. sentena de que existiam diversos outros registros no cadastro de
restries (fls. 399), pois levou em considerao momento posterior
negativao debatida nos autos.
Dispem os arts. 186 e 927 do Cdigo Civil:
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Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia

ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a

Acesso ao Sumrio
2
outrem, fica obrigado a repar-lo.
Realmente, em trabalho sobre a responsabilidade civil o Professor Andr

Tunc, da Universidade de Paris, salientou como o juiz tem deveres redobrados
para com a sociedade quando chamado a julgar casos em que a matria
envolve a responsabilidade civil. preciso arregaar as mangas da camisa,
contribuindo para a proteo da sociedade contra atos que possam torn-la
indefesa ou desprotegida. Este um dos objetivos das responsabilidades penal
e civil. E, quanto a esta ltima, deve ele se preocupar, principalmente, com a
indenizao que a vtima tem direito2. Como lecionou Aguiar Dias, o
problema se prende intimamente ao da causa. Para apreciar a
contraprestao, rejeita- se o valor irrisrio. No contm exigir equivalncia,
palavra que se presta a equvocos. O que se procura o mnimo de proteo
capaz de tornar a injustia por demais violenta.3
Na concepo moderna da teoria da reparao de danos morais
prevalece, de incio, a orientao de que a responsabilizao do agente se
opera por fora do simples fato da violao. Com isso, verificado o evento
danoso, surge, ipso facto, a necessidade de reparao, uma vez presentes os
pressupostos de direito. Dessa ponderao, emergem duas conseqncias
prticas de extraordinria repercusso em favor do lesado; uma, a dispensa
da anlise da subjetividade do agente; outra, a desnecessidade de prova do
prejuzo em concreto. Nesse sentido, ocorrido o fato gerador e identificadas
s situaes dos envolvidos, segue-se constatao do alcance do dano
produzido, caracterizando-se o de cunho moral pela simples violao da
esfera jurdica, afetiva e moral, do lesado. Ora, essa verificao suscetvel de
fazer-se diante da prpria realidade ftica, pois, como respeita
essencialidade humana, constitui fenmeno perceptvel por qualquer homem
normal....
Com efeito: que as leses morais derivam imediata e diretamente do
fato lesivo, muitas vezes deixando marcas indelveis na mente e no fsico da
vtima, mas outras sob impresses internas, imperceptveis s demais pessoas,
mesmo ntimas. So de resto, as de maior amargor e de mais desagradveis
efeitos para o lesado, que assim pode, a qualquer tempo, reagir juridicamente.
Essas observaes coadunam-se, alis, com a natureza dos direitos
lesados, eis que, como acentuamos, compem-se o mago da personalidade
humana, sendo identificveis por qualquer pessoa de senso comum. Uma
vez atingidos, produzem os reflexos danosos prprios, de sorte que basta, em
concreto, a demonstrao do nexo etiolgico entre a leso e o evento (Carlos
Alberto Bittar, in Reparao Civil por Danos Morais, Ed. RT, 1993, pp.
202/203).
La Responsabilit Civile, Paris, 1981, pp. 108 e 109; in Apelao n 358.886-4, 7 Cmara, j. 10.02.1987,
rel. Juiz Luiz de Azevedo, RT 623/101.
Clusula de No Indenizar, Forense, 4, 1980, pp. 129/130.
Lembrava ainda Alberto Trabucchi, quando ensinava a seus alunos: O

ressarcimento dos danos morais no atende restitutio in integrum do dano
causado; tende mais a uma genrica funo satisfativa, com a qual se procura
um bem que compense, em certo modo, o sofrimento ou a humilhao sofrida.
Se substitui o conceito de equivalncia (prprio do ressarcimento), pelo de
reparao, que se obtm atenuando de maneira indireta a conseqncia dos
sofrimentos daquele que padeceu uma leso (Instituciones de Derecho Civil,
v. 1/228, Editorial Revista de Derecho Privado, Madri, 1967) (RT 584/229).
In casu, trata-se de dano implementado em decorrncia da desdia
imputvel r Ipiranga que, em notrio exerccio abusivo do direito de ao,
optou por ajuizar ao de execuo contra fiadores que j estavam desonerados
da garantia, o que levou insero de seus nomes nos cadastros da SERASA.
Indubitavelmente que a r Ipiranga estava obrigada a organizar, e bem,
os seus servios, em rea to delicada e grave como de crdito, fiscalizando,
desse modo, a atuao de seus funcionrios, tudo em ordem a evitar sucessos
danosos da natureza e propores estampados nos autos.
So por esses motivos que, independentemente de prejuzo certo, a
condenao para reparar os danos morais causados aos autores pela r Ipiranga
de rigor.
No que concerne fixao do quantum debeatur para a reparao dos
danos morais, como cedio, no existem critrios fornecidos pela lei.
Nessa senda, a jurisprudncia aponta alguns indicativos que podem
servir de parmetros na fixao do valor de indenizao. Em geral recomendase evitar o enriquecimento sem causa do beneficirio e, ao mesmo tempo,
repreender o agressor de modo perceptvel no seu patrimnio. A ideia
que se aceita hodiernamente de se afastar o estmulo ao ilcito.
Segundo preleciona Rui Stoco:
Segundo nosso entendimento a indenizao da dor moral h de
buscar duplo objetivo: condenar o agente causador do dano ao
pagamento de certa importncia em dinheiro, de modo a puni-lo,
desestimulando-o da prtica futura de atos semelhantes, e, com
relao vtima, compens-la pela perda que se mostrar
irreparvel e pela dor e humilhao impostas, com uma
importncia mais ou menos aleatria.
Evidentemente, no haver de ser fonte de enriquecimento
injustificado da vtima, nem poder ser inexpressiva a ponto
de no atingir o objetivo colimado, de retribuio do mal causado
pela ofensa, com o mal da pena. que a sano pecuniria deve
estar informada dos princpios que regem e que visam a
preveno e a represso (Tratado de Responsabilidade Civil, pg.
1708).
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Realmente, deve-se dar fixao da indenizao, neste caso, um ntido

Acesso ao Sumrio
carter educativo, inibidor. Trata-se de satisfao de ordem moral, razo pela

qual a reparao nada ter a ver com repercusso econmica e, por isso,
arbitrvel. Assim, tal paga em dinheiro deve representar para a vtima uma
satisfao, igualmente moral ou, que seja, psicolgica, capaz de neutralizar ou
anestesiar em alguma parte o sofrimento impingido. A eficcia da
contrapartida pecuniria est na aptido para proporcionar tal satisfao em
justa medida, de modo que tampouco signifique um enriquecimento sem causa
da vtima, mas est tambm em produzir no causador do mal impacto
bastante para dissuadi-lo de igual e novo atentado. Trata-se, ento, de uma
estipulao prudencial (TJSP, Apelao
n. 113.901-1, rel. Des. WALTER MORAES).
Esclarecedor sobre o tema o precedente julgado pelo Superior
Tribunal de Justia, segundo o qual o arbitramento da condenao a ttulo
de dano moral deve operar-se com moderao, proporcionalmente ao grau de
culpa, ao porte empresarial das partes, suas atividades comerciais, e, ainda, ao
valor do negcio, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e
pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do
bom senso, atento realidade da vida, notadamente situao econmica
atual, e s peculiaridades de cada caso (STJ, REsp n. 173.366-SP, 4 Turma,
j. 03-12- 1998, rel. Min. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA).
Diante disso, atento aos princpios da proporcionalidade, razoabilidade
e adequao, tendo em conta as circunstncias que envolveram o fato, as
condies pessoais e econmico-financeiras dos envolvidos, assim como o
grau da ofensa moral e a preocupao de no permitir que se transforme em
fonte de renda indevida dos ofendidos, bem como no passe despercebido pela
parte ofensora, consistindo, destarte, no necessrio efeito pedaggico de evitar
futuros e anlogos fatos, o valor fixado a ttulo de danos morais deve ser
reduzido para o valor do dbito indicado na execuo de ttulo extrajudicial,
qual seja, R$ 59.138,89 (cinquenta e nove mil, cento e trinta e oito reais e
oitenta e nove centavos), valor devidamente atualizado a partir do
arbitramento (Smula 362 do STJ), acrescido de juros moratrios de 1% ao
ms a partir do evento danoso (agosto de 2001 - fls. 47 e 59/60), nos termos
da Smula 54 do STJ. Em razo da sucumbncia, fica a r Ipiranga
condenada ao pagamento das custas, das despesas processuais e dos
honorrios advocatcios, arbitrados em 10% sobre o valor da condenao.
Importante consignar, ainda, que o valor arbitrado pelo juzo a quo,
equivalente a cinco vezes o valor do dbito (R$ 295.694,45) importaria em
verdadeira fonte de enriquecimento sem causa dos autores - primeiramente,
por se tratar de um episdio de negativao indevida e, por segundo, em
razo do exacerbado montante condenatrio originariamente fixado, e mais
ainda aps o decurso de quase dez anos de trmite processual (quantia fixada
que j teria atingido o importe de R$ 513.353,98, isto em outubro de 2009).
Por derradeiro, a verba sucumbencial imposta aos autores (10% sobre o

valor da causa, sendo que o valor dado causa foi estimado em R$
1.000.000,00
- vide fls. 229), no se mostra consentnea aos parmetros insculpidos no art.
20 do Cdigo de Processo Civil, resultando at mesmo em valor superior
indenizao propriamente dita, razo pela qual o apelo, nesse particular, deve
ser provido.
Dessarte, diante da improcedncia do pedido indenizatrio em face das
rs Fazenda do Estado de So Paulo e SERASA - Centralizao de Servios
Bancrios S/A, devero os autores arcar com as custas, as despesas processuais
e os honorrios advocatcios, arbitrados por equidade em R$ 11.000,00 (onze
mil reais) - sendo R$ 5.500,00 para cada ru -, com fulcro no art. 20, 4, do
Nesse sentido, nas causas em que no haja condenao, os honorrios
advocatcios devem ser fixados de forma equitativa pelo juiz, nos termos do
4 do art. 20, CPC, no ficando adstrito o juiz aos limites percentuais
estabelecidos no 3, mas aos critrios neste previstos (STJ, 4 Turma, REsp
226.030, rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. 07/10/1999, DJU 16/11/1999).
Esse critrio no ofende o princpio da isonomia processual (STJ, 3 Turma,
REsp 330.102 - AgRg, rel. Min. Pdua Ribeiro, j. 20/11/01, DJU 18/02/02).
Ante o exposto, pelo meu voto, dou provimento em parte aos recursos
da r Companhia Brasileira de Petrleo Ipiranga e dos autores para,
respectivamente:
a) reduzir o valor fixado a ttulo de danos morais para R$ 59.138,89
(cinquenta e nove mil, cento e trinta e oito reais e oitenta e nove centavos),
valor este do dbito indicado na execuo de ttulo extrajudicial e que deu azo
negativao, devidamente atualizado a partir do arbitramento (Smula 362
do STJ), acrescido de juros moratrios de 1% ao ms a partir do evento danoso
(agosto de 2001 - fls. 47 e 59/60), nos termos da Smula 54 do STJ. Em razo
da sucumbncia, fica a r Ipiranga condenada ao pagamento das custas, das
despesas processuais e dos honorrios advocatcios, arbitrados em 10% sobre o
valor atualizado da condenao;
b) arbitrar os honorrios advocatcios devidos pelos autores em R$
11.000,00 (onze mil reais) - R$ 5.500,00 para cada ru - com fulcro no art. 20,
4, do Cdigo de Processo Civil.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 015475774.2008.8.26.0000, da Comarca de Ribeiro Preto, em que apelante
JOSEFINA TESOLIN DA SILVA, apelado HOSPITAL DAS CLNICAS DA
FACULDADE DE MEDICINA DE RIBEIRO PRETO DA UNIVERSIDADE

DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso,
por maioria de votos. Vencido o revisor que declara. Sustentou oralmente Dr.
Cristovam Martins Joaquim., de conformidade com o voto do Relator, que
integra este acrdo. (Voto n 8981/13)
TORRES DE CARVALHO (Presidente) e TERESA RAMOS MARQUES.
ANTONIO CELSO AGUILAR CORTEZ, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Ao de indenizao de danos morais.

Alegao de morte de familiar em decorrncia de
contaminao pelo vrus HIV por meio de transfuso
de hemocomponente. Falta de registro quanto
realizao de testes anti-HIV do material doado
e transfundido na paciente. Nexo de causalidade
demonstrado. Falha na prestao do servio pblico.
Responsabilidade
caracterizada.
Sentena
reformada. Recurso provido.
VOTO
VISTOS.
Contra sentena que julgou improcedente ao de indenizao de perdas
e danos materiais e morais decorrentes de falha na prestao do servio
hospitalar que ocasionou a contaminao de familiar pelo vrus HIV durante
transfuso de sangue e posterior falecimento (fls. 372/374), apelou a autora
alegando que a prova dos autos indica que sua filha, hemoflica, contraiu o
vrus HIV mediante transfuso de composto de sangue por culpa do
requerido; disse que inexiste registro do hospital de que a paciente j fosse
portadora do vrus; que a falta de testes anti-HIV de alguns compostos de
sangue e a total abstinncia sexual de sua filha demonstram que a
contaminao ocorreu por meio de transfuso realizada pelo hospital; e citou
julgado sobre a matria. Foram apresentadas contra-razes defendendo a
sentena.
o relatrio.
Ficou incontroverso que a filha da apelante, Marta Ernestina da Silva,

morreu aos 37 anos de idade por Sndrome de Imunodeficincia Adquirida
(SIDA) em 09.02.1998 (v. fls. 08).
O Hospital das Clnicas da Faculdade de Medicina de Ribeiro Preto

informou que a primeira consulta da paciente se realizou em 01.03.1984, com
principal queixa de hemorragia prolongada aps extrao de dentes. Alega que
a paciente no era hemoflica e que a hiptese era de doena de Von
Willebrand; que o composto de sangue denominado crioprecipitado foi
ministrado na paciente no perodo de 28.10.1987 a 03.11.1987 para tratamento
de distrbio de coagulao. Diz que a paciente recebeu no mencionado
perodo 69 unidades do composto e que nenhuma dessas unidades estava
contaminada pelo vrus HIV.
Respeitado o entendimento contrrio, a sentena merece reforma.
Segundo consta do pronturio mdico, a paciente era portadora da
doena von Willebrand; realizou exame ginecolgico que atestava membrana
himenal ntegra em 1987, tendo em vista a D.U.M. de 22.08.1987, e no
26.06.96, como constou do laudo pericial (fls. 320); recebeu, por transfuso, o
hemocomponente no perodo indicado pelo hospital; e realizou teste HIV em
1991 com revelao do diagnstico em 15.01.1992 (v. fls. 68/verso, 105/verso
e 106).
Embora a percia realizada pelo IMESC faa meno denominada
janela imunolgica (fls. 322) e no tenha excludo a probabilidade de
contaminao por meio de relao sexual (fls. 339/340), no houve registro
quanto realizao de testes anti-HIV de todo o material coletado para
transfuso, inclusive aquele recebido pela paciente. Assim, o laudo oficial
concluiu pela possibilidade de contaminao pelas transfuses realizadas
pelo requerido (fls. 320/323). E, ao que tudo indica, a vtima sempre fez uso
da rede pblica de sade e as demais provas no indicam que a contaminao
se deu de outra forma.
Por tudo isto, mesmo sem aplicar a teoria do risco integral, h prova de
falha do servio pblico a autorizar a aplicao do artigo 37, 6, da
Constituio Federal, pois cabia ao Hospital das Clnicas de Ribeiro
Preto verificar a qualidade do sangue doado a fim de assegurar a sade e a
vida dos pacientes dependentes de transfuso, de modo a impedir a
proliferao do vrus da AIDS. Esta falta est na rea dos riscos assumidos
pelo hospital para consecuo de suas finalidades.
Oportuno lembrar que, naquela poca, j era vigente a Lei Estadual n.
5190, de 20.06.1986, que tornava obrigatria no Estado de So Paulo a
realizao de teste, inclusive aos hospitais da rede pblica estadual, para
deteco de anticorpos do vrus da AIDS no material recolhido para
transfuses de sangue e derivados (art. 1).
Com relao ao dano moral, a perda da filha por contaminao pelo
vrus HIV em transfuso de hemocomponente dispensa maiores consideraes
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para reconhec-lo. O sofrimento psquico evidente e merece resposta

capaz de ameniz-lo.
O dano moral , assim, evidente e dispensa maiores consideraes quanto
a sua caracterizao e o valor fixado no deve implicar enriquecimento

exagerado para o ofendido nem exagerada punio para a ofensora. No basta
considerar seu porte econmico; importante levar tambm em conta que a
punio no a nica finalidade da indenizao por dano moral, a qual,
como dito, deve constituir estmulo adoo de providncias preventivas
que evitem ofensas psquicas evitveis. No objetivo deste tipo de
indenizao proporcionar enriquecimento descabido ao ofendido, ainda que
isto possa acontecer como efeito colateral, em situaes excepcionais nas
quais seja condio necessria consecuo daquelas outras finalidades.
Com estes parmetros, mostra-se razovel o valor de vinte mil reais,
atualizveis a partir de agora pela Tabela Prtica deste Tribunal, com juros de
mora de 1% (um por cento) ao ms (v. art. 406 do Cdigo Civil). Inaplicvel
no caso a Lei n. 11.960/09, vista do decidido pelo STF na ADIN 4357/DF.
Em razo da procedncia da ao, fica o requerido condenado nas custas
e despesas processuais em reembolso, arbitrados os honorrios advocatcios,
vista da complexidade da causa e do trabalho desenvolvido, em dois mil reais,
atualizveis a partir de agora at a liquidao pelo pagamento.
Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, para julgar procedente a
ao, nos termos acima, invertidos os nus da sucumbncia.
Acesso ao Sumrio
(Voto n AC-11.165/13)
Ementa: RESPONSABILIDADE CIVIL. Transfuso
de sangue. Contaminao pelo vrus HIV. Prova.
- No h prova, sequer indcio, de que a molstia
tenha sido causada pela transfuso de sangue
ocorrida quatro anos antes. O hospital no
demonstrou que quatro das diversas bolsas tenham
sido previamente testadas para o vrus HIV; mas da
falta do teste no decorre necessariamente que uma
delas estivesse contaminada. O vrus pode ser
contrado de diversas formas; ao lado da
inexistncia de prova ou indcio da contaminao
do sangue fornecido autora, inexiste informao
segura sobre a vida da autora fora do hospital. Improcedncia. Apelo da autora desprovido.

1. A ao foi julgada improcedente pela sentena de fls. 372/374, vol.

2, por falta de prova do nexo de causalidade entre a transfuso de sangue e a
molstia que levou a autora a bito.
Os Des. Aguilar Cortez e Teresa Ramos Marques proveem o apelo da
autora para condenar o ru a pagar autora indenizao pelo dano moral no
valor de R$ 20.000,00. Exponho, respeitosamente, a razo da divergncia.
2. Marta Ernestina era portadora da doena de von Willebrand, doena
hemorrgica hereditria que dificulta a coagulao, em tratamento no Hospital
das Clnicas da Faculdade de Medicina de Ribeiro Preto. Recebeu 69
unidades de sangue de 28-10-1987 a 3-11-1987 em preparao a uma extrao
de dentes; em 1991 teve o diagnstico de AIDS, do que veio a falecer em
1998. No h prova de que o sangue estivesse contaminado e pouco ou nada
se sabe da vida da falecida, de modo que no se afasta a possibilidade de
contgio por outra via. O laudo pericial do IMESC no conclusivo,
menciona apenas inexistir prova de que o sangue doado tenha sido testado
para HIV, uma preocupao recente na ocasio (o ru afirma que os testes
foram feitos); a falta de prova levou improcedncia da ao.
O HIV foi diagnosticado em 1991, quatro anos depois da transfuso,
ainda dentro do perodo de latncia do vrus. A evoluo clnica de 2-2-1998
(fls. 79, do mesmo Hospital das Clnicas), mencionada pelo perito, refere
que Maria Ernestina adquiriu HIV por meio de transfuso h treze anos, o
que faz regredir a contaminao a 1985, data anterior transfuso. um caso
difcil: a falta do teste de algumas das diversas bolsas de sangue no implica
em que estivessem contaminadas, no h prova de que Marta tenha sido
infectada pelas transfuses de sangue de 1987 e os quatro anos decorridos
tornam provvel, possvel pelo menos, que a infeco tenha ocorrido de outra
forma. Mais: o teste pode no detectar a contaminao se feito na chamada
janela imunolgica mencionada pelo perito. Enfim: no h prova, sequer
forte indcio, de que a contaminao tenha ocorrido na forma e pela causa
descrita na inicial. uma possibilidade, no mais. Nesse panorama, no vejo
demonstrado o nexo de causalidade entre a transfuso e a molstia.
O voto pelo desprovimento do recurso da autora.
TORRES DE CARVALHO, Desembargador, Revisor vencido
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002295716.2012.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante FAZENDA
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DO ESTADO DE SO PAULO, so apelados LARA DANDREA, IV

RIBEIRO
DE OLIVEIRA, VANDERLEI RIBEIRO NEVES e VLADIMILSON

GARCIA.
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUS
FRANCISCO AGUILAR CORTEZ (Presidente), XAVIER DE AQUINO
E ALIENDE RIBEIRO.
LUS FRANCISCO AGUILAR CORTEZ, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO Deciso que julga irregulares as contas da Cmara
Municipal - Participao no processo administrativo
do
Presidente
da
Cmara
Servidores
posteriormente intimados para pagamento Aplicao da Smula Vinculante n. 3 - Julgamento
das contas vlido - Necessidade, todavia, de
participao dos servidores quanto aos efeitos para
eles incidentes - Recurso parcialmente provido.
VOTO
Apelao contra a r. sentena de fls. 859/861 que julgou procedente ao
de nulidade de ato jurdico, deciso do Tribunal de Contas do Estado, que
julgou irregulares contas apresentadas pela Cmara Municipal de Mau,
relativas ao exerccio de 2004, e determinou a devoluo de valores por
alguns servidores, os quais, ocupando cargos em comisso, receberam
pagamentos de horas extras.
Insiste a apelante na regularidade dos atos praticados, avaliando-se
as contas da instituio, sem qualquer vcio em relao aos autores. Pede o
provimento do apelo (fls. 866/878).
Apelo tempestivo, dispensado de preparo. Contrarrazes a fls. 884/897.
Parecer do Procurador de Justia pelo no provimento do apelo (fls.
900/902).
o relatrio.
O Tribunal de Contas do Estado de So Paulo, em procedimento de
exame das contas apresentadas pela Cmara Municipal de Mau, representada
pelo seu presidente, relativas ao exerccio de 2004, concluiu pela
irregularidade das contas, entre outras razes, pelo pagamento de horas

extras a servidores ocupantes de cargos em comisso, situao dos autores.

A Cmara Municipal exerceu seu direito de defesa, interps recurso

administrativo, mas as decises foram mantidas (fls. 387/393 e 699/706).
Os autores, ora apelantes, ento servidores municipais, tiveram,
posteriormente, seus nomes lanados como devedores, com a inscrio na
dvida ativa (fls. 26, 35, 38, 44), em virtude das horas extras recebidas e
consideradas indevidas, embora no tivessem sido intimados ou participado
naquele processo perante o Tribunal de Contas.
Perante a Corte administrativa, a representao da Cmara realizou-se
por meio do seu presidente, at mesmo porque o que estava em anlise eram
as contas da Cmara Municipal; conforme cpias juntadas, houve regular
cientificao e, conforme j referido, foi exercido o direito de defesa pela
Cmara Municipal, representando, inclusive, os demais vereadores.
Todavia, no que diz respeito determinao de pagamento de quantia
certa e consequente inscrio da dvida dos servidores, tendo em vista que a
deciso forma ttulo executivo, evidencia-se a necessidade de cumprimento
da Smula Vinculante n 3 do STF, assegurando-lhes o contraditrio e direito
de defesa (nesse sentido MS 27760/DF, Min. Ayres Brito, j. 20.03.12; REsp
1298219/AM, Min. Mauro Campbell Marques, j. 01.03.12).
Nos processos atuais do Tribunal de Contas do Estado de So Paulo
observa-se a formao de autos em apartado em relao queles responsveis
pessoalmente por eventual obrigao, mas que no integraram o processo de
anlise das contas, soluo que bem compatibiliza a finalidade da apreciao
das contas institucionais e dos gestores, com a condio individual de cada
servidor eventualmente atingido por sanes que possam decorrer da
irregularidade apurada.
Exigir que em toda prestao de contas de rgos pblicos, sempre
que presente a possibilidade de reconhecimento da obrigao de devoluo
de valores por servidores, sejam intimados pessoalmente os servidores,
inviabilizar a anlise das contas (imagine-se uma prefeitura com milhares de
servidores cujos pagamentos so questionados). Esta preocupao j tem sido
verificada em muitos julgados, afastando nulidades em algumas situaes
(ArRg na Reclamao 6396, Min. Joaquim Barbosa, j. 21.10.09; Ap. 001284560.2008, Des. Osvaldo Capraro, j. 07.11.13; Ap. 0006681-78.2010, Des.
Vicente de Abreu Amadei, j. 07.08.12).
Os artigos 70, 71 e 75 da Constituio Federal autorizam o controle
externo por meio dos Tribunais de Contas, o que se mantm no mbito de
interesse jurdico das entidades pblicas e dos gestores dos recursos pblicos;
entretanto, se ao julgar as contas irregulares, abre-se a possibilidade de fixar
sano que no se refere queles responsveis (art. 71, VIII, da CF) ou queles
que eles representam, os quais participaram do procedimento administrativo de
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anlise das contas, necessria a intimao daqueles que podero ser

sancionados, a fim de assegurar-lhes o contraditrio e a ampla defesa; tal
providncia como referido, poder ser adotada em apartado, sem prejuzo da
anlise das contas j realizadas.
Mantm-se, em consequncia, a funo constitucional de controle e
julgamentos realizados pelo Tribunal de Contas, sem prejuzo das garantias
constitucionais, quando presente a possibilidade de sano ou condenao,
situaes nas quais, inegavelmente, aqueles que podem sofr-las tm interesse
jurdico. possvel, por exemplo, que pagamentos sejam considerados
irregulares, sob a tica da legalidade, mas a devoluo no seja determinada,
aplicando os princpios da boa-f e segurana jurdica, a demonstrar como a
anlise opera-se em duas etapas, nem sempre exigindo a intimao na primeira
fase.
O pedido formulado e acolhido pela r. sentena refere-se a nulidade do
processo administrativo que analisou as contas daquela Cmara Municipal,
relativas ao exerccio de 2004; no vislumbro tal nulidade pelas razes
expostas, nem se justifica invalidar todo o procedimento por causa de interesse
especfico dos autores quanto a um dos seus efeitos, cuja anlise pode ser,
como demonstrado, realizada separadamente.
Ao comentar a denominada teoria dos captulos de sentena, Cndido
Rangel Dinamarco aponta a possibilidade de existncia de objetos autnomos
no julgamento, que se referem a pretenses distintas ou diferentes segmentos
dentro de uma nica pretenso, a demonstrar que o decisrio comporta
diviso, sempre que integrado por mais de uma unidade elementar (p. 64).
Destaca o autor que Os tribunais brasileiros relutam enormemente a
pronunciar a nulidade apenas parcial de uma sentena (ou seja, de algum ou
alguns de seus captulos), deixando ntegro o mais, ainda quando a causa de
invalidade atinja somente um ou alguns de seus captulos e no todos. Esses
posicionamentos radicais bem poderiam ser evitados quando se tivesse maior
conscincia da teoria dos captulos de sentena, a qual concorre para a perfeita
distino entre o viciado e o no-viciado, em aplicao da mxima utile per
inutile non vitiatur (p. 84).
Na hiptese em anlise, sendo possvel verificar a regularidade das
contas sob a tica da legalidade em relao ao rgo pblico e seus
responsveis, de maneira distinta da anlise a ser feita quanto aos servidores,
no h contaminao insupervel entre as questes.
claro que a irregularidade das contas tem reflexos quanto queles
que foram beneficiados por pagamentos, mas a condio de responsveis pela
devoluo , em princpio, dos gestores pblicos e a condio de coobrigados
o pagamento dos servidores envolve anlise de distintos pressupostos em
relao
ao julgamento das contas institucionais, da sua independncia e consequente

possibilidade de ciso do julgamento (por captulos).
Conclui-se, ento, que a determinao de devoluo dos valores pelos
autores e inscrio como devedores no poderia constar da deciso sem
observncia das garantias constitucionais (Smula Vinculante 3); no se anula
todo julgamento do TCE, mas apenas a parte acima referida, que afeta aos
autores.
A outra questo, participao do Ministrio Pblico naqueles autos, fica
prejudicada diante da nulidade parcial reconhecida, mesmo porque, ausente
prejuzo processual.
O recurso da Fazenda , ento, acolhido em parte, mantida a sucumbncia.
Ante o exposto, o voto pelo provimento parcial do recurso, nos termos
acima delimitados.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 004408020.2008.8.26.0309, da Comarca de Jundia, em que apelante CARLOS
ALBERTO MENDES MIRA SANTOS, apelada PREFEITURA
MUNICIPAL DE ITUPEVA.
(Voto n 21.671)
REINALDO MILUZZI (Presidente) e MARIA OLVIA ALVES.
LEME DE CAMPOS, Relator
Ementa: OBRIGAO DE FAZER. Autorizao de
ingresso de agentes pblicos para eliminao de focos
de proliferao do mosquito da dengue e obrigao
de fazer consistente na limpeza peridica de piscina,
evitando-se assim a entrada do vetor da dengue.
Cabimento. Comprovao de perigo iminente de
proliferao do mosquito Aedes Aegypti. Ato
administrativo que goza de presuno de
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legitimidade e veracidade. Prevalncia do interesse

pblico sobre

Acesso ao Sumrio
o particular. Direito de propriedade que deve ser

exercido em conformidade com o art. 5, inciso
XXIII, da CF e o art. 1228, 1 do Cdigo Civil.
Sentena mantida. Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de ao de obrigao de fazer com pedido de tutela antecipada
proposta pela PREFEITURA MUNICIPAL DE ITUPEVA em face de
CARLOS ALBERTO MENDES MIRA SANTOS, objetivando a concesso
de medida liminar para que seja deferido o ingresso dos agentes sanitrios no
imvel do ru, a fim de que seja realizada a limpeza da piscina, bem como,
que o ru seja condenado na obrigao de fazer consistente na limpeza
peridica da piscina com a colocao de lona para vedar o local, evitando-se
assim a entrada do vetor da dengue, sob pena de multa diria.
A r. sentena de fls. 129/134, cujo relatrio se adota, julgou procedente
a ao, nos termos delineados na petio inicial, tornando definitivos os efeitos
irradiados pela tutela antecipatria outorgada (fls. 36/38). Pela sucumbncia, o
ru foi condenado ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios
advocatcios fixados em R$1.200,00.
Recorre o vencido s fls. 140/145, postulando a reforma do julgado,
reiterando sua linha de argumentao, sustentando em sntese, a ilegalidade do
ato impugnado.
Contrarrazes s fls. 151/154, pelo no provimento do recurso.
o relatrio.
Cuida-se de ao de obrigao de fazer com pedido de tutela antecipada
proposta pela PREFEITURA MUNICIPAL DE ITUPEVA em face de
CARLOS ALBERTO MENDES MIRA SANTOS, objetivando a concesso
de medida liminar para que seja deferido o ingresso dos agentes sanitrios no
imvel do ru, a fim de que seja realizada a limpeza da piscina, bem como,
que o ru seja condenado na obrigao de fazer consistente na limpeza
peridica da piscina com a colocao de lona para vedar o local, evitando-se
assim a entrada do vetor da dengue, sob pena de multa diria.
Aduz a Municipalidade que em maro de 2008 foi realizada a
reclamao n 145 pela Associao dos Amigos do Cafezal I, noticiando que
desde dezembro de 2007 a piscina do ru estava abandonada, criando
condies para a proliferao do mosquito da dengue.
Para a verificao dos fatos alegados, em abril de 2008, foi enviada ao
local uma equipe da Vigilncia Sanitria que confirmou a existncia de perigo
iminente de proliferao do mosquito.
Notificado, o ru permaneceu inerte.
Em 16 de setembro de 2008, foi realizada nova visita, constatando-se

que o problema permanecia.
Concedida a medida antecipatria (fls. 36/38) e, conforme relatrio de
fls. 60/61, verificou-se que a situao se mantinha at 06 de fevereiro de 2009,
quando a equipe da VISA adentrou na propriedade para realizar a limpeza da
piscina com a colocao do produto HCL Penta, contendo cloro, algicida,
clarificante, floculante e oxidante de matria orgnica.
Inicialmente, de se lembrar que a infrao detectada por ato de agente
sanitrio goza de f-pblica conforme nos ensina HELY LOPES MEIRELLES
em sua obra Direito Administrativo Brasileiro, 38 Edio, p. 166:
os atos administrativos, qualquer que seja sua categoria ou espcie,
nascem com a presuno de legitimidade, independentemente de norma
legal que a estabelea. Essa presuno decorre do princpio da legalidade
da Administrao, que, nos Estados de Direito, informa toda a atuao
governamental. Alm disso, a presuno de legitimidade dos atos
administrativos responde a exigncias de celeridade e segurana das
atividades do Poder Pblico, que no poderiam ficar na dependncia da
soluo de impugnao dos administrados, quanto legitimidade de seus
atos, para s aps dar-lhes execuo. J a presuno de veracidade,
inerente de legitimidade, refere-se aos fatos alegados e afirmados pela
Administrao para a prtica do ato, os quais so tidos e havidos como
verdadeiros at prova em contrrio. A presuno tambm ocorre com os
atestados, certides, informaes, atos registrais e declaraes da
Administrao, que, por isso, gozam de f-pblica.
cedio que os atos administrativos gozam de presuno de
legitimidade e de veracidade, cabendo ao particular demonstrar eventual vcio
de legalidade ou validade. Desta maneira, para infirmar a presuno de
legitimidade dos atos administrativos, no basta a mera alegao, sendo
imprescindvel que ela venha acompanhada de prova consistente.
No caso em apreo, a prova dos autos unssona e demonstra a
necessidade da imposio da obrigao de fazer pleiteada nos autos.
Logo, constata-se que as arguies do ru no restaram minimamente
corroboradas pelos elementos de convico contidos nos autos, no havendo
como se afastar a presuno de veracidade e legitimidade dos atos
administrativos atacados.
Neste passo, sobreleva anotar que a Constituio Federal prev em
seu art. 225, caput, que todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de
vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e
preserv- lo para as presentes e futuras geraes.
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Outrossim, prev a Carta Magna o direito sade como direito de todos

Acesso ao Sumrio
e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas

que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso
universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao (CF, art. 196).
De outro lado, a Constituio Federal garante o direito propriedade
nos termos do art. 5, inciso XXII e ainda, dispe no inciso XXIII, que a
propriedade atender a sua funo social.
Por fim, o Cdigo Civil em seu art. 1228, 1 estabelece que o direito
de propriedade deve ser exercido em consonncia com suas finalidades
econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com
o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o
equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a
poluio do ar e das guas.
fato notrio que a dengue uma realidade presente nos grandes e
mdios centros urbanos e provoca a deteriorao da qualidade de vida e da
sade dos cidados, sendo objeto constante da atuao dos mais diversos
rgos da Administrao Pblica visando o seu combate, atravs de medidas
no s preventivas, mas, tambm repressivas.
Irrefutvel, na espcie, a supremacia do interesse pblico e da funo
social da propriedade sobre o livre arbtrio do apelante.
Desta maneira, era mesmo de rigor a procedncia da ao, a fim de que
o apelante seja compelido a realizar, com a correta periodicidade, a limpeza e
manuteno da piscina do imvel de sua propriedade, localizado no
Condomnio Cafezal I, como forma de preveno e combate proliferao do
vetor da dengue.
Logo, de rigor a manuteno do r. decisum monocrtico, proferido em
consonncia com os argumentos acima articulados.
Para fins de prequestionamento, observo que a soluo da lide no passa
necessariamente pela restante legislao invocada e no declinada. Equivale a
dizer que se entende estar dando a adequada interpretao legislao
invocada pelas partes. No se faz necessria a meno explcita de
dispositivos, consoante entendimento consagrado no Eg. Superior Tribunal de
Justia, nem o Tribunal rgo de consulta, que deva elaborar parecer
sobre a implicao de cada dispositivo legal que a parte pretende mencionar
na soluo da lide, uma vez encontrada a fundamentao necessria.
Isto posto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
95.2011.8.26.0014, da Comarca de So Paulo, em que apelante FAZENDA

DO ESTADO DE SO PAULO, apelado PAULO DE TARSO AUGUSTO
JUNIOR.
Negaram provimento ao recurso. V.U., de conformidade com o voto da
relatora, que integra este acrdo. (Voto n 15.412)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores JOO
CARLOS GARCIA (Presidente sem voto), PAULO DIMAS MASCARETTI
E JARBAS GOMES.
CRISTINA COTROFE, Relatora
Ementa: EXECUO FISCAL - IPVA Extino da Execuo - Prescrio - Ocorrncia Prazo quinquenal esgotado - Inteligncia do artigo
174 do Cdigo Tributrio Nacional - Imposto
relativo ao exerccio de 2002 - Execuo ajuizada
em 2011 - Recurso desprovido.
VOTO
Trata-se de execuo fiscal proposta pela Fazenda do Estado de So
Paulo contra Paulo Tarso Augusto Junior, visando ao recebimento de dbito
relativo ao no pagamento do Imposto sobre a Propriedade de Veculos
Automotores.
A respeitvel sentena de fls. 31 julgou extinta a execuo, com
resoluo de mrito, pela ocorrncia da prescrio, nos termos do artigo 174,
do Cdigo Tributrio Nacional combinado com o artigo 618, inciso I, do
Cdigo de Processo Civil e artigo 1, in fine, da Lei n 6.830/80.
Irresignada, apela a Fazenda, objetivando a inverso do julgado (fls.
36/44). Afirma, em apertada sntese, que no h que se falar em prescrio ou
decadncia, tendo em vista que foram respeitados todos os prazos
estabelecidos na legislao vigente. Por fim, afirma que, nos termos do artigo
151, inciso III, do Cdigo Tributrio Nacional, as reclamaes e os recursos,
nos termos das leis reguladoras do processo tributrio administrativo
suspendem a exigibilidade do crdito tributrio. Pede o provimento do
recurso.
Regularmente processado o recurso, no foram apresentadas
contrarrazes. o relatrio.
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Nos termos do artigo 174, do Cdigo Tributrio Nacional, a ao para

Acesso ao Sumrio
a cobrana do crdito tributrio prescreve em 5 (cinco) anos, contados da data

da sua constituio definitiva.
Conforme se extrai dos autos, a Fazenda ajuizou a ao de execuo
visando ao pagamento, pela executada, do IPVA referente ao exerccio de
2002. E, nos termos da Lei Estadual n 6.606/89, vigente poca dos fatos,
considerava-se ocorrido o fato gerador do imposto em 1 de janeiro de cada
exerccio, deste modo, o lanamento se deu em 2002, mesmo ano do fato
gerador. Outrossim, o artigo 12 da referida lei apontava que o imposto
ser devido anualmente e cobrado em 3 (trs) parcelas mensais e
sucessivas, na
qual o Poder Executivo fixar anualmente escala com datas de vencimentos
do imposto e de cada uma das parcelas, podendo estabelecer incentivos para o
pagamento antecipado ( 1).
Como observa Hugo de Brito Machado, O lanamento do IPVA feito
de ofcio. A repartio competente para o licenciamento do veculo remete
para a Secretaria da Fazenda as informaes necessrias e esta emite o
documento com o qual o proprietrio do veculo notificado para fazer o
pagamento.1
Deste modo, o direito da Fazenda constituir o crdito nasce com sua
constituio definitiva, que se d com a remessa da cobrana ao proprietrio
do veculo, que ocorre sempre em janeiro do respectivo ano de lanamento, no
caso em tela, 2002, respeitando-se o prazo concedido pela Administrao
Pblica para o seu recolhimento parcelado, ou seja, maro do referido
exerccio.
Este o entendimento desta Cmara:
IPVA - Imposto sujeito a lanamento de ofcio, nos termos da
disciplina estabelecida pela Lei Estadual n 6.606/89 - Hiptese,
destarte, em que, constitudo definitivamente o crdito tributrio com
a notificao do proprietrio do veculo (janeiro de cada ano) e
decorrido o prazo concedido para o recolhimento do tributo em causa
(at o ms de maro de cada exerccio), passa a fluir, desde ento, o
lapso quinquenal para a cobrana do dbito pela Fazenda Prescrio do crdito tributrio evidenciada na espcie, visto que j
decorrido o citado prazo de 5 (cinco) anos a que se refere o art. 174 do
CTN - Automvel que, outrossim, foi apreendido em razo de
adulterao do chassi, permanecendo em poder do Estado, o que
descaracteriza o domnio ou posse do autor, a ensejar a dispensa do
pagamento do imposto em tela - Apelo da Fazenda Estadual no
provido.2
No mesmo sentido j se pronunciou o Colendo Superior Tribunal de

Justia:
1
Curso de Direito Tributrio - Malheiros Editora - 29 Ed. - pg. 386.

2
TJ/SP, Apel. n 0005186-95.2010.8.26.0408, 8 Cmara de Direito Pblico, Rel. Paulo Dimas
Mascaretti, j. 06/03/2013.
TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. IPTU. EXECUO

FISCAL.
LANAMENTO
DE
OFCIO.
PRESCRIO
QUINQUENAL. TERMO A QUO. NOTIFICAO.
1. Nos tributos sujeitos a lanamento de ofcio, como no caso do IPVA e
IPTU, a constituio do crdito tributrio perfectibiliza-se com a
notificao ao sujeito passivo, iniciando, a partir desta, o termo a
quo para a contagem do prazo prescricional quinquenal para a
execuo fiscal, nos termos do art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional.
2. A interposio de agravo regimental para debater questo j apreciada
em recurso submetido ao rito do art. 543-C do CPC atrai a aplicao
da multa prevista no art. 557, 2, CPC.
Agravo regimental improvido, com aplicao de multa de 1% sobre o
valor da causa atualizado.3
Assim, como a Fazenda do Estado somente ajuizou a presente execuo
fiscal em 2011, inegvel que deixou transcorrer o prazo prescricional
previsto no regramento do artigo 174 do Cdigo Tributrio Nacional.
Destarte, observados tais marcos, verifica-se que a sentena de primeiro
grau deu correta soluo ao caso.
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Ante o exposto, pelo meu voto, nega-se provimento ao recurso.
ACRDO
PREFEITURA MUNICIPAL DE SO PAULO, so apelados CLUBE
HPICO DE SANTO AMARO e MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
(Voto n 1749)
BORELLI THOMAZ (Presidente sem voto), FERRAZ DE ARRUDA e
PEIRETTI DE GODOY.
SOUZA MEIRELLES, Relator
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STJ, AgRg no AREsp 246.256/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
27/11/2012, DJe 04/12/2012.
Ementa: Ao civil pblica retomada compulsria

de rea de uso comum do povo ocupada por
agremiao desportiva sob avenincia tcita da
Municipalidade restituio por injuntiva judicial
em regime de transio consensuada, objetivando
refrear repetio de negligncia do poder pblico,
eo ipso condicionando-se pela apresentao de um
plano de destinao do local admissibilidade
compensao pelo uso arbitrada em pecnia e
convertida em servio de utilidade pblica
destinado terapia de pessoas com necessidades
especiais associao que a despeito do uso privado
da rea exerceu funo supletiva de relevncia
social evitando invaso e protegendo os
monumentos naturais de faixa de Mata Atlntica
interesse pblico que no deve ser confundido
necessariamente com o interesse da Municipalidade
concorrente princpio do enriquecimento sem causa
compensaes recprocas recurso equidade
sentena mantida apelo desprovido.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos
Apelao cvel manejada pelo Municpio de So Paulo em face do
Ministrio Pblico e Clube Hpico de Santo Amaro nos autos do processo de
ao civil pblica em curso na 11 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de So
Paulo, cujo pedido foi julgado procedente para determinar que a demandada
desocupe a rea dentro de 60 dias a contar da manifestao formal de interesse
do Municpio quanto ao uso do bem, e condenar o Clube a prestar o servio de
equoterapia populao nas condies e prazo que especifica, a tal se tendo
arbitrado as cifras de R$ 350.000,00.
Vindica a apelante a declarao de nulidade da sentena, por
cerceamento de defesa, no mrito, seja reintegrada na posse e que o
cronograma de uso do local e a compensao pelo uso pretrito do bem
pblico constituam faculdade eletiva da recorrente, posto no se conceba
imiscua-se o Poder Judicirio em faculdades que ao gestor competem por
preceptivo constitucional. Preexistia ordem de desocupao da rea,
entrementes, permitiu a sentena que a Associao demandada continuasse
utilizando-a.
Recurso tempestivo, bem processado, com contrariedade assinada s
fls.838/846 e 850/857.
Pronunciou-se a Egrgia Procuradoria-Geral de Justia pelo provimento

parcial ao apelo.
Tal, em abreviado, o relatrio.
No se cogita de declarao de nulidade onde o prejuzo no se faa
demonstrar racionalmente.
A posio dominialista que o Municpio intenta esposar afigura-se
de dificultosa sustentabilidade lgica para quem manteve comportamento
ambivalente a esse respeito antes e durante a relao processual, exemplo
disto podendo ser encontrado na inusitada migrao da qualidade de sujeito
passivo para o flanco de assistente litisconsorcial, sem que tivesse dado
publicidade os fundamentos de fato e de direito de tal rodopio, que ficaram na
penumbra, conquanto se trate de fenmeno processual ainda no pacificado na
jurisprudncia e por isso impositivo de justificao teortica.
O que para logo se nota que, a despeito de em mais de uma
oportunidade expressar convico quanto imperiosidade da retomada da
posse sobre o bem de uso comum do povo, paradoxalmente no chegou o
Municpio a se mobilizar para que isto se efetivasse.
Ora bem: a Municipalidade conduziu o procedimento administrativo
a passos lentos, irresolutos, com isto consentindo tacitamente na ocupao
dilargada por anos seguidos sem que mnima dinmica coerciva fosse envidada
e, nesse nterim, no apresentou nenhum projeto tendente a revitalizar o espao
pblico negligenciado, de molda a torn-lo aprazvel a empreendimentos de
real conotao social.
Podendo e em no o tendo feito recuperar na integralidade as
faculdades inerentes ao domnio sobre a rea clausulada e deixado que o rgo
tutelar dos interesses indisponveis da sociedade tomasse a iniciativa desta
retomada, remanesce que todas as questes pendentes e outras que agora se
insinuem reflexo esto compreendidas no plexo de julgamento e
naturalmente postas margem do poder discricionrio, partindo-se da
premissa por vezes olvidada de que interesse pblico no significa
necessariamente interesse da personalidade jurdica de direito pblico
aqui investida de assistente litisconsorcial.
vero que o Clube demandado utilizou a rea para servir aos seus
objetivos individuais, mas incontendvel que f-lo simultaneamente
protegendo o interesse da coletividade, seja enquanto tomou cautelas objetivas
a que previsveis invases para construo de residncias irregulares no se
consumassem, o que costuma ser irreversvel e socialmente traumtico, seja ao
passo em que blindou os recursos naturais da degradao iminente, processo
quase sempre sem volta.
Referem os autos que o riachuelo que entrecorta a rea teria sido
canalizado sua expensas.
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Um dos grandes dilemas hodiernos do urbanismo radica-se na ocupao

desfuncionalizada dos espaos pblicos.
No h um s monumento que no tenha sido alvo do ataque dos
vndalos, como ser improvvel no se encontrarem bancos, fontanas,
chafarizes, esfinges e aparatos de iluminao que no tenham sido por eles
agredidos. As nossas praas e os parques de todas as cidades, mesmo as
pacatas do Interior, esto igualmente entregues ao abandono e so mesmo
impensveis sem cercas, segurana e o acesso mais ou menos controlado de
pessoas.
Aqui h uma singularidade que cremos insuscetvel de ser
desconsiderada: a faixa de terreno de pouco mais de 5.000 m que a
demandada confinou s suas atividades recreativas e de terapia ocupacional
corresponde a uma pequena frao de Mata Atlntica entremeada de
edificaes irregulares e, ao que denotam as fotografias anexadas instncia,
sita no epicentro de um bolso de misria.
A escravizao das Massas pelo consumismo desenfreado, a
criminalidade em franca ascenso, e, sobretudo, a vertiginosa elevao dos
coeficientes demogrficos, para alm de quaisquer outras determinantes
palpveis, tem deflagrado presso ostensiva e irresistvel sobre os
monumentos naturais incrustrados no ambiente citadino, constituindo-se
em motivo de permanente inquietao dos ambientalistas possudos de viso
holstica.
Nem preciso ser versado no iderio ecolgico para ver que onde haja
pequenas reservas florestais ou corpos de gua urbanos de livre acesso ao
pblico, a tendncia que estes redutos se prestem como refgio de
desocupados, ladravazes, usurios e traficantes de estupefacientes e at de
caadores de espcies vegetais exticas.
Para estas depauperaes silenciosas no se inventou nenhum
mecanismo eficaz de vigilncia pblica, exceto o concurso efetivo do direito
de propriedade privada, sendo de augurar que to cedo a coletividade no
poder prescindir do proprietrio-confinante como primeiro e mais
importante parceiro cuidador do meio-ambiente para as geraes futuras.
A demandada inequivocamente explorou a gleba, mas no se pode
ignorar que tambm zelou pelo espao pblico legado ao abandono pela
Municipalidade, exercendo funo supletiva de proverbial relevncia para a
sociedade, de sorte que ser agora restituda ao uso do povo e o rgo
jurisdicional singular no fez seno por pacificar com equidade os interesses
antagnicos, e tanto a meu ver o fez com justia que o julgado logrou o
consenso dos litigantes.
Como a ocupao nunca foi clandestina e de certa forma contou com
a avenincia da prpria Municipalidade, afigura-se inapropriado imputar-lhe
a pecha de invasora ou de detentora de m-f, razo no subsistindo a que

as compensaes recprocas penduleiem a conduzir a agremiao privada
runa financeira, se trilhados venham a ser os rgidos parmetros de mercado
imobilirio na quantificao dos valores devidos.

Princpio geral de direito e fonte universal de obrigaes em todas as
ramificaes da fenomenologia jurdica, o princpio do enriquecimento sem
causa aplica-se mesmo s atividades compugnadas em prol da Administrao,
ainda que a relao de direito material tenha sob algum aspecto e momento
estado inoculada de irregularidade.
Recrutemos a este propsito sntese elucidativa de CELSO ANTONIO
BANDEIRA DE MELLO: in litteris
De todo modo, como se v, por um ou outro fundamento, o certo que
no se pode admitir que a Administrao se locuplete custa alheia e,
segundo nos parece, o enriquecimento sem causa que um princpio
geral do Direito supedaneia, em casos tais, o direito do particular
indenizar-se pela atividade que proveitosamente dispensou em prol da
Administrao, ainda que a relao jurdica se haja travado
irregularmente ou mesmo ao arrepio de qualquer formalidade, desde
que o Poder Pblico haja assentido nela, ainda que de forma implcita
ou tcita, inclusive a ser depreendida do mero fato de hav-la
boamente incorporado ao seu proveito, salvo se a relao irrompe de
atos de inquestionvel m-f, reconhecvel no comportamento das
partes ou mesmo simplesmente do empobrecido. Tem-se, portanto,
que a regra geral, que o princpio retor da matria, evidentemente
e no pode deixar de ser o da radical vedao ao enriquecimento
sem causa. Logo, para ser excepcionado, demanda o concurso de
slidas razes em contrrio, quais sejam: a prova, a demonstrao
robusta e substanciosa de que o empobrecido obrou com m-f,
concorrendo deliberada e maliciosamente para a produo de ato
viciado do qual esperava captar vantagem indevida. que, em tal
caso, haver assumido o risco consciente de vir a sofrer prejuzos, se
surpreendida a manobra ilegtima em que incorreu. Fora da,
entretanto, seria inquo sonegar-lhe a recomposio do desgaste
patrimonial decorrente de relao jurdica travada com o patrocnio do
Poder Pblico, sob a gide de sua autoridade jurdica, mas ao depois
considerada invlida.1.
O exponencial senso de justia do r. julgado singular fica patente, assim

o pensamos, quando se solveu que haver uma transio consensuada, pela
qual a restituio se concretizar decorridos sessenta dias da apresentao de
um plano de efetiva destinao do local, isto curialmente para que tudo de
positivo at agora conquistado no se esvaia ou permanea sob o risco de
abandono repetido.
A desocupao para fim nenhum e incondicionada, como quer a
recorrente, riscosa de retrocessos e no consulta ao interesse pblico que
calha repetir no deve ser confundido com o interesse da
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Municipalidade, cuja condio jurdica de mera administradora dos bens
que pertencem
1
MELLO, CELSO ANTONIO BANDEIRA DE. O princpio do enriquecimento sem causa em
direito administrativo. Revista de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Renovar, v. 210, p. 33.
coletividade e que no caso sub examinem no vinha sendo gerido com

adequao. Nem se redargua que a condenao conversvel em pecnia
imposta demandada refoge s coordenadas formais do pedido, isso porque,
em temtica de
direitos transindividuais no prevalece a cognominada rigidez compartimentada
das lides individuais e o servio de equoterapia, de fundamental eficcia para
a teraputica de pessoas com necessidades especiais se constitui em servio de
utilidade pblica, com a vantagem adicional de se ter palmilhado o princpio
da economia processual, evitando as delongas da execuo de sentena
calcada no incidente de liquidao delinear-se- permeado de compensaes
recprocas e de dificultosa quantificao.
Postas tais premissas, por meu voto, nego provimento ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, SERVIO SOCIAL DA
CONSTRUO CIVIL DO ESTADO DE SO PAULO SECONCI,
MAPFRE VERA CRUZ SEGURADORA S.A. e CASA DE SADE SANTA
MARCELINA, apelado JUAREZ LIMA SILVA (JUSTIA GRATUITA).
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento aos
recursos de apelao e negaram provimento ao agravo retido. V.U. Sustentou
oralmente a Dra. Lilian Hernandes Barbieri., de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores EDSON
FERREIRA (Presidente), OSVALDO DE OLIVEIRA e BURZA NETO.
EDSON FERREIRA, Relator
Ementa: AGRAVO RETIDO. Reiterado com a
apelao. Erro mdico. Indenizao.
Hospital
pblico estadual administrado pelo Servio Social
da Construo Civil do Estado de So Paulo.
Transferncia da administrao que no afasta a
responsabilidade da Fazenda do Estado, por isso com
legitimidade para responder demanda. Recurso
no provido.
RESPONSABILIDADE CIVIL. No detectada

fratura no joelho esquerdo. Falha do servio.
Condutor de motocicleta ferido em coliso com
caminho. Fato
que
recomendava
melhor
averiguao das leses. Diagnstico correto
quatorze dias aps o acidente, por mdico do
empregador. Falha que retardou o tratamento e a
recuperao, aumentando o tempo de limitao e de
sofrimento. Dano moral. Indenizao devida.
Reduo de cinquenta salrios mnimos para cinco
mil reais. Juros de mora desde o evento danoso.
Artigo 398 do Cdigo Civil e Smula 54 do STJ.
Nega indenizao por danos materiais. Sucumbncia
recproca. Recursos parcialmente providos.
ASSISTNCIA JUDICIRIA. Entidades de carter
assistencial e filantrpico, sem fins lucrativos.
No demonstrada impossibilidade de arcar com
as despesas do processo sem prejuzo da prpria
manuteno. Smula 481 do STJ. Benefcio negado.
Deciso mantida.
DENUNCIAO
DA
LIDE.
Honorrios
advocatcios.
Denunciada
que
aceitou
a
denunciao e se colocou como litisconsorte da
denunciante. Descabida a sua condenao na lide
secundria. Recurso parcialmente provido.
VOTO
A sentena, proferida pela eminente juza, Doutora Paula Micheletto
Cometti, rejeitou pedido de indenizao por danos materiais e acolheu quanto
aos danos morais, decorrentes de erro mdico, fixada em cinquenta salrios
mnimos, a cargo dos rus em carter solidrio, arcando cada parte com os
honorrios advocatcios de seus patronos, em razo da sucumbncia recproca
(fls. 1014).
Foram acolhidos embargos de declarao para indeferir o benefcio da
gratuidade para Seconci e Casa de Sade Santa Marcelina, e julgar procedente
a lide secundria de modo a condenar a denunciada a arcar com o valor
segurado, no limite da aplice, descontado o valor da franquia obrigatria,
tendo fixado honorrios advocatcios em mil reais (fls. 1027/1028).
Apelam os rus pela total improcedncia da demanda ou pela reduo
do valor da indenizao, em ateno aos princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, sendo descabida a fixao em salrios mnimos. Alegam
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falta de ilicitude e de nexo da causalidade com o suposto dano; que no foi

comprovada falha no atendimento.
O Estado reitera agravo retido contra a deciso que rejeitou a sua
alegao de ilegitimidade passiva, dado que o hospital pblico onde ocorreram
os fatos gerido pelo Servio Social da Construo Civil do Estado de So
Paulo, pessoa jurdica de direito privado, cabendo a ele responder pelos
danos causados a terceiros, nos termos do contrato n 001.0100.000.487/2007
(fls. 1038).
Seconci, gestor do Hospital Estadual de Vila Alpina, postula o benefcio
da gratuidade, por se tratar de entidade com natureza filantrpica (fls. 1056).
Casa de Sade Santa Marcelina reitera o pedido de gratuidade, por falta
de recursos e por se tratar de associao civil de utilidade pblica, de carter
assistencial e filantrpica (fls. 1078).
A seguradora, denunciada lide por Seconci, pede seja afastada a
condenao da denunciante, por falta de provas de que tenha contribudo para
o ato lesivo; no demonstrado o nexo de causalidade entre a conduta mdica e
o evento danoso; a ficha do atendimento ambulatorial demonstra que o autor
no se queixava de dores no joelho; ou reduo do valor da indenizao e
afastamento da sua condenao em honorrios advocatcios, porque aceitou a
denunciao da lide, comparecendo apenas para limitar sua responsabilidade
ao capital segurado contratado e auxiliar na defesa da segurada. Se mantido o
valor, os acrscimos devem incidir a partir da deciso que o arbitrou (fls.
1072).
Recursos respondidos pelo autor.
o relatrio.
No incide hiptese de reexame necessrio por ser o valor da
condenao inferior a sessenta salrios mnimos.
Diz a petio inicial que, no dia 16 de abril de 2007, na altura do
nmero 2600 da Avenida Sapopemba, o autor teve a sua motocicleta atingida
por um caminho, tendo sido socorrido por uma equipe do Resgate e
levado para o Hospital da Vila Alpina, onde ficou em observao por
algumas horas, foi radiografado e dispensado sem que nada fosse constatado.
Passados trs dias, sentindo fortes dores na perna, procurou a Casa de
Sade Santa Marcelina, onde permaneceu internado por seis dias, recebendo
alta em 25 de abril de 2007, ainda com dores na perna. No dia 30 de abril,
ainda com dores, passou pelo mdico da empresa, que examinou laudos e
exames radiogrficos e constatou fratura no joelho, encaminhando-o ao
Hospital Santa Helena, onde recebeu o tratamento correto, isso catorze dias
depois do acidente, de modo que o tempo de recuperao e de sofrimento foi
postergado por falha dos dois hospitais, que deixaram de detectar a fratura no
joelho.
Postulou indenizao por danos morais no montante de R$ 12.573,00
e cem vezes esse montante (R$ 127.573,00) pelo dano moral, em razo da
humilhao por ser tratado com descaso, negligncia e impercia, com a sua
locomoo limitada.
A transferncia da administrao do hospital pblico para o Servio
Social da Construo Civil do Estado de So Paulo Seconci no afasta a
responsabilidade do Estado pelos danos decorrentes de falha de atendimento
no referido hospital.
O contrato celebrado com o ente privado, para operacionalizao da
gesto e execuo das atividades e servios de sade do Hospital Estadual de
Vila Alpina (fls. 140/146), tem efeito restrito entre as partes, no sendo
oponvel a terceiros para efeito de excluir a responsabilidade atribuda pelo
artigo 37, 6, da Constituio Federal.
Considerando, pois, a legitimidade passiva ad causam da Fazenda
do Estado, nega-se provimento ao agravo retido de fls. 819/820, reiterado na
apelao, contra a deciso de fls. 796, na parte que manteve o Estado no polo
passivo.
A percia mdica, realizada pelo IMESC, com laudo apresentado em 31
de maro de 2011 (fls. 838/842), embora confirme as alegaes dos hospitais
de que no se tratasse de tratamento cirrgico emergencial, ao responder aos
quesitos formulados pelas partes, afirma que a radiografia feita no dia em que
o autor deu entrada no Hospital Estadual de Vila Alpina, em 16 de abril de
2007, evidenciava fratura da tbia proximal (planalto/plat tibial).
Assim, mesmo sendo diagnosticado fato relevante de Trombose Venosa
Profunda (TVP), que exigiu maior ateno e internao no segundo hospital,
no escusvel no ter sido detectada a fratura no joelho, evidenciada na
primeira radiografia.
O fato do autor no ter retornado ao tratamento ambulatorial, aps a
alta hospitalar, no afasta a responsabilidade, pois a dor persistia e a fratura
foi detectada pelo mdico do empregador, que cuidou de investigar melhor a
suspeita, o que deveria ter sido feito pelos hospitais, ainda que no exigisse
cirurgia imediata.
Portanto, houve falha dos dois hospitais, que retardou o incio do
tratamento e, por consequncia, o tempo de recuperao, do sofrimento
imposto pela dor e das limitaes deambulao, por catorze dias, sendo que
o tratamento cirrgico correspondente acabou sendo feito em outro hospital,
somente em 8 de maio de 2007, sendo que o acidente com o autor aconteceu
em 16-04-2007.
Pouco importa se o autor, no primeiro momento, reclamou ou no de
dor na regio do joelho, considerando que a fratura foi evidenciada na primeira
radiografia e o fato de que o acidente envolvendo motocicleta e caminho
recomendava melhor averiguao das possveis leses.
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Tampouco a constatao de um fato mais grave, de leso intra-articular,

Acesso ao Sumrio
com suspeita de trombose venosa profunda, como relatam as testemunhas Joo

de Oliveira Camargo Neto, Thiago do Prado Tonial e Reginal Baruki, a
primeira, mdico ortopedista do Hospital Vila Alpina, e as duas ltimas,
mdicos do Hospital Santa Marcelina, desqualifica a falha quanto fratura
no joelho (fls. 956/961).
Portanto, correta a responsabilizao dos rus pelos transtornos e
sofrimentos acarretados pela postergao do tratamento exigido pela fratura
no joelho, dores e limitaes consequentes, por catorze dias, passvel de
indenizao por dano moral, que, no entanto, cabe reduzir, de cinquenta
salrios mnimos para cinco mil reais, de modo mais compatvel com o grau e
tempo de sofrimento, sendo a correo monetria a partir deste julgamento e
os juros de mora a partir da data do fato, assim considerada a data do primeiro
atendimento, em 16-04-2007, no Hospital Vila Alpina (Cdigo Civil, artigo
398; Smulas 54 e 362 do STJ).
Cumpre afastar a condenao da denunciada em honorrios
advocatcios, por ter aceitado a denunciao, comparecendo em juzo para
expor a limitao da sua responsabilidade de acordo com o capital segurado e
auxiliar na defesa da segurada.
Nesse sentido, os seguintes precedentes do STJ:
No havendo resistncia da denunciada, ou seja, vindo ela a aceitar a
sua condio e se colocando como litisconsorte do ru denunciante, descabe
a sua condenao em honorrios pela denunciao da lide, em relao
r- denunciante (STJ 4 T., REsp 530.744, Min. Svio de Figueiredo, j.
18.8.03, DJU 29.9.03). No mesmo sentido: STJ 2 T., REsp 1.065.437,
Min. Eliana Calmon, j. 5.3.09, DJ 2.4.09 (Theotnio Negro e outros, em
nota 5a ao artigo 76 do CPC).
DENUNCIAO DA LIDE. HONORRIOS ADVOCATCIOS.
AUSNCIA
DE
RESISTNCIA
POR
PARTE
DO
DENUNCIADO.
DESCABIMENTO. Inexistindo resistncia do denunciado, que aceitou a sua
condio e se colocou como litisconsorte da denunciante, descabida a sua
condenao em honorrios de advogado pela denunciao da lide.
Precedentes do STJ. Recurso especial conhecido e provido (REsp n
579386/RJ, rel. Min. Barros Monteiro, j. 17-11-2005, DJ 19-12-2005).
Juros de mora pela taxa SELIC, como decorre do artigo 406 do Cdigo
Civil, sem possibilidade de cumulao com correo monetria, que a referida
taxa j contempla e, somente em relao ao Estado, a partir da vigncia da Lei
11960/2009, dada a declarao de inconstitucionalidade parcial do seu artigo
5, pelo STF, em 14-03-2013, no julgamento da ADIN 4357, correo
monetria com base no IPCA, ndice que melhor reflete a inflao acumulada
do perodo, e juros de mora com base no ndice oficial de remunerao bsica

e juros aplicados
caderneta de poupana, segundo a redao que a Lei 11960/2009 conferiu ao

artigo 1-F da Lei 9494/1997 (REsp n 1.270.439 PR, Rel. Ministro Castro
Meira, Primeira Seo do STJ, votao unnime, com os efeitos do artigo 543C do CPC, sistemtica dos recursos repetitivos, j. 26-06-2013, DJe 02-082013).
Com respeito ao benefcio da gratuidade, pode ser concedido tambm s
pessoas jurdicas, que comprovem insuficincia econmica:
STJ, Smula 481: Faz jus ao benefcio da justia gratuita a
pessoa jurdica com ou sem fins lucrativos que demonstrar sua
impossibilidade de arcar com os encargos processuais.
No entanto, os documentos apresentados no evidenciam falta de
condies para arcar com as despesas do processo sem prejuzo da prpria
manuteno dos rus que se qualificam como entidades de carter assistencial
e filantrpico, sem fins lucrativos, sendo por isso mantida a deciso que lhes
negou o benefcio da gratuidade.
Na forma do exposto, apenas para reduzir o valor da indenizao por
dano moral para cinco mil reais, com correo monetria a partir deste
julgamento e juros de mora a partir da data do fato, e afastar a condenao da
denunciada em honorrios advocatcios, D-SE parcial provimento aos
recursos de apelao e NEGA-SE provimento ao agravo retido.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000642763.2013.8.26.0032, da Comarca de Araatuba, em que apelante ANDERSON
RENATO ENSIDE, apelado INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL INSS.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento a apelao
com observao. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIZ
DE LORENZI (Presidente), CYRO BONILHA e JOO NEGRINI FILHO.
LUIZ DE LORENZI, Relator
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Ementa: REVISO ACIDENTRIA AUXLIODOENA PAGO ENTRE 11.04.2002 E 29.10.2007

AO AJUIZADA EM 19.11.2012 PRESCRIO
CONFIGURADA.
Levando-se em conta que todas as parcelas do
benefcio, cuja reviso ora se busca, so anteriores ao
quinqunio retroativo contado da data do
ajuizamento da ao, resta configurada na espcie a
prescrio a obstar a pretenso. Em que pese a
sucumbncia, o autor est isento dos nus
decorrentes.
Apelao desprovida com observao.
VOTO
Anderson Renato Enside move a presente ao em face do INSS
objetivando, em sntese, a reviso da renda mensal inicial do auxlio-doena
NB 91/502.036.402-5, que recebera entre 11.04.2002 e 29.10.2007 (ver fls.
42), mediante reclculo do salrio-de-benefcio com adoo dos 80% maiores
salrios-de-contribuio que compuseram o perodo bsico de clculo.
Citado, apresentou o INSS contestao arguindo decadncia e prescrio
quinquenal (fls. 34/37).
Sobreveio a r. sentena que, considerando no ter o autor demonstrado a
alegada irregularidade no clculo do benefcio, julgou improcedente o pedido
inicial e o condenou ao pagamento de custas, despesas processuais e
honorrios advocatcios fixados em R$ 800,00, observado o disposto na Lei
n 1.060/50 (fls. 53/54 verso).
Inconformado, apela o autor pugnando pela reforma da r. sentena.
Insiste, em suma, no pedido de reviso postulado (fls. 57/66).
Acesso ao Sumrio
Vieram as contrarrazes (fls. 70).

o relatrio.
Passo a decidir.
Embora por fundamento diverso, mantenho o decreto de improcedncia
do pleito.
A presente ao revisional foi ajuizada em 19.11.2012, de forma que,
observado o quinqunio retroativo a contar de tal data, todas as prestaes
anteriores a 19.11.2007 estariam fulminadas pela prescrio.
Levando-se em conta que o auxlio-doena (NB 91/502.036.402-5) foi
pago apenas no perodo de 11.04.2002 a 29.10.2007 (ver fls. 42) notrio que
todas as prestaes no caso j esto atingidas pela prescrio.
De rigor, pois, a manuteno do decreto de improcedncia do feito,
apenas com a ressalva de que o autor est isento dos nus da sucumbncia por
fora da expressa disposio legal (artigo 129, pargrafo nico, da Lei

8.213/91).
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao recurso com a
observao supra.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 016944864.2006.8.26.0000, da Comarca de Santos, em que apelante CARAMURU
ALIMENTOS LTDA., apelada CETESB COMPANHIA DE
TECNOLOGIA DE SANEAMENTO AMBIENTAL.
ACORDAM, em 1 Cmara Extraordinria de Direito Pblico do
provimento ao recurso. V.U. Sustentou oralmente o Dr. Renan de Oliveira
Miguel Casagrande., de conformidade com o voto do Relator, que integra
este acrdo. (Voto n 27.100)
RICARDO DIP (Presidente sem voto), JOS LUIZ GERMANO e LUCIANA
BRESCIANI.
MAGALHES COELHO, Relator
Ementa: AO ORDINRIA CETESB
Pretenso de anulao de autos de infrao
Alegada inexistncia de nexo causal entre a
atividade desenvolvida pela autora e a poluio que
deu origem a autuao Art. 3, IV, da Lei
6.938/81 define como poluidor toda pessoa fsica
ou jurdica de direito pblico ou privado responsvel
direta ou indiretamente por atividade causadora de
degradao ambiental Autora responsvel pelos
danos ambientais, ainda que indiretamente por
manipular a carga potencialmente poluidora
Induvidoso seu dever de prevenir e evitar a
ocorrncia da poluio Sentena mantida
Recurso no provido.
VOTO
Vistos, etc.
I. Trata-se de ao anulatria de multa proposta por Caramuru Alimentos Ltda.,
em face da Companhia de Tecnologia de Saneamento Ambiental
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CETESB, objetivando a anulao de autos de infrao, sob o fundamento de

que
inexiste nexo causal entre sua atividade e a poluio que deu ensejo as
infraes, pois os agentes que deram causa poluio atmosfrica era de
propriedade e estava sob exclusiva responsabilidade da empresa Citrosuco
Paulista S/A, responsvel pela infrao ambiental.
II.
A ao foi julgada improcedente, condenando-se a autora nas
despesas
processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais).
III.
Interposto recurso de apelao pela autora, pugnando pela reforma
da sentena monocrtica.
IV. Foram apresentadas contrarrazes.
o relatrio.
Trata-se, como se v, de recurso de apelao ofertado por autora de
ao anulatria ajuizada em face da Companhia de Tecnologia de Saneamento
Ambiental Cetesb, objetivando desconstituir auto de infrao, sob o
fundamento de inexistncia de nexo causal entre sua atividade e a poluio que
deu origem a autuao, mas que julgada improcedente na origem.
O recurso, todavia, no prospera.
No colhe a preliminar de cerceamento de defesa.
Acesso ao Sumrio
Como se v da anlise dos autos, tendo sido aceita prova tcnica

emprestada, inclusive, atendendo requerimento da apelante se afigura
absolutamente imprprio a produo de nova percia.
A prova testemunhal pela qual bate-se a autora, por sua vez, demonstrase desnecessria, uma vez que a questo pode ser suficientemente resolvida
pela farta prova documental produzida nos autos.
Nesse sentido de se reconhecer a irrelevncia da pretendida prova oral.
No mrito, o recurso tambm no deve ser acolhido uma vez que o juiz
monocrtico deu lide soluo absolutamente adequada.
Isso porque, a responsabilidade ambiental da autora manifesta, nada
obstante a proprietria da carga seja pessoa jurdica distinta.
Essa responsabilidade se assenta no fato de ser ela operadora porturia
do Armazm XL, com fundamento no art. 3, IV, da Lei n 6.938/81, que
definiu como poluidor toda pessoa fsica ou jurdica de direito pblico ou
privado, responsvel direta ou indiretamente, por atividade causadora de
degradao ambiental.
Disso decorre, como consequncia que ao teor da legislao invocada
poluidor, no somente aquele cuja atividade provoque diretamente a
degradao ambiental, como ainda, todo aquele que envolvido no processo, for
por ela responsvel.
Certo que no sendo a autora a responsvel direta pelos danos

ambientais, a eles se vinculou, ainda que indiretamente, por manipular a carga
potencialmente
poluidora e ser tambm, responsvel pela manuteno preventiva e corretiva de

todas as instalaes porturias do Armazm XL.
Da ser induvidoso que tinha ela poder de controle sobre as condies
que levam a ocorrncia de poluio, tendo, portanto, o dever de preveni-la ou
evit-la.
Demais disso, cuida-se de responsabilidade civil de natureza objetiva
(art. 14, 1, da Lei 6.938/81), pelo que despiciendo perquirir-se de dolo ou
culpa.
Para tanto basta a prova do dano, que inequvoca na hiptese, e o nexo
de causalidade, absolutamente demonstrado.
Presentes os requisitos ensejadores da responsabilidade objetiva em
matria de meio ambiente, luz do disposto no art. 225, 3, da Constituio
Federal.
De se acrescer, ainda, que cuida de responsabilidade civil objetiva de
risco integral, inibindo, inclusive, as excludentes de fora maior, culpa ou fato
de terceiro.
Da o porqu, nega-se provimento ao recurso.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000497382.2013.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que apelante/apelada
THEREZA APPARECIDA DE SIQUEIRA COSTA, apelada/apelante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao recurso
da SPPREV e deram provimento ao recurso da autora Thereza Apparecida de
Siqueira Costa, nos termos que constaro do acrdo. V.U. Sustentou
oralmente o Dr. Gustavo Scudeler Negrato., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 18.423)
JARBAS GOMES (Presidente) e RUBENS RIHL.
So Paulo, 2 de abril de 2014.
PAULO DIMAS MASCARETTI, Relator
Ementa: PENSO POR MORTE ABONO
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Pretenso da autora voltada a atualizao monetria

de parcelas fixas pagas pela autarquia previdenciria
estadual entre os anos de 2003 e 2010, referentes

Acesso ao Sumrio
retroao do abono salarial institudo pelas Leis ns

9.655/98 e 10.474/2002, bem como ao pagamento
da diferena de 25% do principal devido, de modo
a se alcanar a integralidade do valor do subsdio
do instituidor do benefcio Procedncia parcial
dos pedidos pronunciada em primeiro grau
Inocorrncia da prescrio do fundo de direito ou
mesmo de parcelas da dvida reclamada na petio
inicial Reconhecimento administrativo do dbito,
consistente no pagamento parcelado implementado a
partir de junho de 2003, que interrompeu o curso da
prescrio at soluo da ltima parcela em fevereiro
de 2010, data em que teria lugar ento a verificao
da suficincia das quantias adimplidas Admissvel,
destarte, a reviso dos clculos administrativos
elaborados e a complementao dos pagamentos
Incidncia de correo monetria sobre verbas
remuneratrias pagas com atraso a servidores que
devida por injuno constitucional (art. 116 da CE)
Direito da autora ao recebimento de penso integral
que, outrossim, foi reconhecido em anterior ao
judicial, devendo o abono pendente de pagamento
observar estritamente a coisa julgada Apelo da
autora provido Recurso da autarquia r no
provido.
VOTO
Cuida-se de ao de rito ordinrio, movida por Thereza Apparecida
de Siqueira Costa contra So Paulo Previdncia SPPREV, objetivando: o
pagamento de correo monetria no includa a partir de agosto de
2002 na indenizao paga pela autarquia previdenciria estadual em 84
(oitenta e quatro) parcelas fixas entre os anos de 2003 e 2010, referente
retroao do abono salarial institudo pelas Leis ns 9.655/98 e
10.474/2002, bem como de diferena de 25% (vinte e cinco por cento) do
principal devido por referido abono salarial e que deixou de ser considerada
no clculo do valor da indenizao parcialmente paga (v. fl. 08).
Sustenta a autora, em sntese, que: desde 29/02/2000 recebe penso
pela morte do ex-desembargador Paulo da Silva Costa; o artigo 6, da Lei n
9.655/1998, disps sobre a concesso aos membros do Poder Judicirio de
um abono varivel de 38,01%, com efeitos retroativos a 1 de janeiro de 1998,
percentual que veio a ser majorado pelo artigo 2, da Lei n 10.474/2002; a

diferena apurada em agosto de 2002, em razo do atraso na implementao
e majorao do abono (entre janeiro de 1998 e agosto de 2002), foi paga em

84 (oitenta e quatro) parcelas fixas entre os anos de 2003 e 2010, sendo que a
ltima parcela foi satisfeita em 05/02/2010; para o pagamento do abono o
rgo previdencirio tomou por base somente o percentual de 75% dos
proventos/ vencimentos do ex-desembargador; de outro lado, a correo
monetria devida pela inflao acumulada foi paga apenas aos magistrados
em atividade e aposentados, mas no aos pensionistas; h enriquecimento
ilcito da autarquia, incidindo ento na espcie o artigo 884 do Cdigo Civil.
Da o ajuizamento da presente demanda.
A r. sentena de fls. 77/79, proferida pela Dr Paula Micheletto Cometti,
reconheceu a prescrio do fundo do direito quanto ao redutor de 25% sobre o
montante pago e condenou a r a pagar a correo monetria no includa no
parcelamento das oitenta e quatro parcelas do abono salarial institudo pelas
Leis Estaduais ns 9.655/98 e 10.474/02, a ser feito com a utilizao da tabela
prtica do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, incidindo juros de mora
de 0,5% ao ms a partir de cada prestao, limitado o ressarcimento ao prazo
prescricional de cinco anos contados da distribuio da presente ao.
Por conta da sucumbncia recproca, condenou as partes no pagamento
das custas e despesas processuais desembolsadas, devendo, cada qual, arcar
com os honorrios de seus respectivos patronos.
Os embargos de declarao opostos pela autora foram rejeitados pelo
juzo a quo (v. fl. 99).
No prazo legal, as partes apelaram.
Sustenta a autarquia, em sntese, que: a prescrio deve ser reconhecida
sobre a integralidade da pretenso deduzida, pois as diferenas se referem ao
perodo de 01/01/1998 a 30/08/2002 e, considerando a regra de que o acessrio
segue o principal, o direito a cobrana dessas diferenas est mesmo fulminado
pela prescrio; caso se considere o termo a quo como sendo o pagamento de
cada uma das 84 parcelas, estaro prescritas as parcelas anteriores a janeiro de
2008, uma vez que a ao foi ajuizada em janeiro de 2013; assim, pugna pelo
reconhecimento da prescrio, nos termos do Decreto n 20.910/32; utilizou
a base de clculo de 75% da retribuio-base vigente na data do falecimento
do contribuinte, na forma do que previa o artigo 144 da Lei Complementar
Estadual n 180/1978; a alterao legislativa, que modificou a sistemtica do
pagamento de penses, ocorreu apenas em 15 de julho de 2007 (art. 1, da
LCE n 1.012/2007); no tocante a correo monetria, efetuou os
pagamentos nos exatos termos da determinao do Egrgio Tribunal de
Justia e por isso no pode ser responsabilizada por eventual mora; o abono
constitui um plus que no gera aos contemplados direito subjetivo a
atualizao monetria; pagar uma verba com atraso pelo seu valor original no
se confunde com o pagamento de
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Acesso ao Sumrio
uma verba em carter retroativo pelo valor singelo; a Lei Federal n 10.474/02
no previu atualizao monetria das parcelas referentes retroao do abono
em questo; no dado conceder benefcio alm daquele previsto em lei; o
Tribunal Pleno determinou o pagamento do referido abono em 84 (oitenta e
quatro) parcelas de acordo com a disponibilidade oramentria e sem correo
monetria, posto no haver previso legal; o parcelamento era necessrio para
se manter o equilbrio financeiro-econmico entre as despesas e receitas, nos
termos da Lei de Responsabilidade Fiscal (LC 101, de 4/5/2000). Pede, da, a
reforma parcial do decisum.
A autora, a seu turno, alegou, em preliminar, nulidade da sentena, por
ter sido fundamentada em premissa de que teria cincia inequvoca do crdito
em agosto de 2002, sendo que as parcelas de indenizao comearam a ser
pagas somente em junho de 2003. No mrito, aduziu, em essncia, que: no se
consumou prescrio alguma, uma vez que poca no ficou evidente que no
haveria pagamento integral do abono; a indenizao apurada pela r foi paga
em parcelas fixas entre junho de 2003 e fevereiro de 2010, perodo em que a
autarquia no mais limitava sua penso mensal a 75% dos vencimentos do
desembargador falecido, isto em decorrncia da condenao em ao de
obrigao de fazer j transitada em julgado (processo n 912755780.2001.8.26.0000); no tinha como supor que a indenizao no seria paga
com base na integralidade; no recebeu qualquer informao da r de que a
indenizao seria paga apenas base de 75% do principal devido; nos
demonstrativos apenas era anotado o nmero da parcela; no anuiu com a
forma de pagamento ora impugnada, sobretudo na data considerada na
sentena; somente em 16/05/2011, aps ser questionada, a r enviou ofcio
Coordenadoria de Aposentados e Pensionistas da APAMAGIS noticiando que
o pagamento foi calculado considerando 75% do principal do abono; a
correo monetria foi reconhecida como devida pela Administrao, que
promoveu o correspondente pagamento administrativo aos magistrados em
atividade, aposentados e pensionistas daqueles que estavam vivos no perodo
de apurao do abono; quando a autarquia optou por parcelar o dbito apurado,
concordou tacitamente com a interrupo do prazo prescricional, nos termos
do artigo 202, VI, e pargrafo nico, do Cdigo Civil; assim, a presente
demanda poderia ter sido proposta at a data de 04/02/2015. Pugna, ento,
pela reforma parcial do decisum.
Contrarrazes a fls. 160/181.
o relatrio.
Cumpre, de incio, afastar a alegao preliminar de nulidade da sentena
suscitada pela autora.
A douta magistrada a quo fundamentou sua deciso asseverando que:
E de se reconhecer a prescrio do fundo do direito quanto ao
redutor de 25% sobre o montante.

E isso porque, no momento em que a Administrao
comportou- se no sentido de tornar evidente a inteno de pagar
somente 75% do montante devido, surgiu o direito ao ressarcimento
contra a Fazenda Pblica do Estado, o que se deu em agosto de 2002.
Dessa forma, no havendo requerimento administrativo pendente
de apreciao quanto ao pagamento de 25% do montante devido, no
h que se falar em suspenso do prazo prescricional, operando a
prescrio quinquenal em 30 de agosto de 2007 (v. fl. 78).
Como se v, foi deduzida motivao plausvel, entendendo a juza de
primeiro grau que o marco inicial da prescrio seria o momento em que a
Administrao efetuou o clculo e, consequentemente, tornou evidente a
inteno de pagar apenas 75% do montante devido, o que arreda a indicao
de nulidade do decisum.
Repelida tal objeo, passa-se ao exame da questo de mrito.
No tocante a prescrio, inexiste prova nos autos de que, poca da
apurao do valor devido (agosto de 2002) ou do incio do pagamento
parcelado da dvida (junho de 2003), a r tenha dado cincia inequvoca
autora acerca dos critrios de clculo adotados, especialmente quanto
ausncia de correo monetria das parcelas e do percentual de 75% aplicado.
Nesse passo, o reconhecimento administrativo do dbito, consistente no
pagamento parcelado implementado a partir de junho de 2003, interrompeu o
curso da prescrio at soluo da ltima parcela em fevereiro de 2010, data
em que teria lugar ento a verificao da suficincia das quantias adimplidas.
A propsito, a minuta recursal de fls.115/130 d conta, na justa medida,
que:
A indenizao apurada pela r foi paga, em parcelas fixas, entre
junho de 2003 e fevereiro de 2010 (cfr. Demonstrativos anexados
pea exordial fls. 16/35), perodo em que a autarquia previdenciria
estadual no mais limitava a penso mensal da apelante a 75% dos
vencimentos devidos ao magistrado falecido, por fora do cumprimento
da obrigao de fazer a que foi condenada, com trnsito em julgado,
em precedente ao ajuizada para que a integralidade prevista no art.
40, 4 e 5, da Constituio Federal de 1988, em sua redao
original, fosse respeitada [processo n 246.276-5/5-00, atual n
9127557-80.2001.8.26.0000 (994.01.070519-3) cfr. Documentos
juntados com a petio inicial s fls. 36/42].
No tinha, pois, a autora, que j vinha recebendo
integralmente sua penso mensal, como supor que a indenizao
apurada em razo de valor acumulado do abono salarial em
comento e que comeou a
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Acesso ao Sumrio
ser paga parceladamente a partir de junho de 2003 no

respeitaria a integralidade e a paridade de tratamento assegurados
pela Magna Carta e por r. deciso transitada em julgado nos autos
da precedente ao judicial noticiada.
A autora, assim como a generalidade dos pensionistas de
magistrados estaduais, no recebeu, ressalta-se, qualquer
informao da autarquia previdenciria r previamente ao incio
do pagamento parcelado da indenizao comunicando que ela
corresponderia apenas a 75% do principal devido e que as diferenas
de correo monetria devidas no perodo de parcelamento em valor
fixo no seriam pagas, diversamente do que impem a lei e os mais
basilares princpios morais e ticos que norteiam, ou deveriam
nortear, a atuao da Administrao Pblica. (g. n.)
Pode-se aferir, ademais, nos demonstrativos de pagamento
juntados com a petio inicial (fls. 16/35) que a autarquia r, ora
apelada, apenas informava qual era o nmero da parcela que estava
sendo paga e a legislao instituidora do abono salarial que resultou
em seu dever de pagar a indenizao que insuficientemente apurou,
que em momento algum estabelecia que pensionistas receberiam
apenas 75% do valor que seria devido aos falecidos magistrados
contribuintes, no havendo, pois, qualquer prova nos autos de que
tenha informado autora mais de 5 anos antes da propositura da
demanda que a indenizao que estava sendo paga parceladamente
no corresponderia integralidade do montante devido.
(...)
A autora, ressalta-se, somente teve conhecimento de que o
principal da indenizao paga pela autarquia previdenciria estadual
corresponderia a apenas 75% do total devido, calculada
retroativamente para agosto de 2002, depois de cessado o pagamento
da 84 parcela da indenizao confessada pela r, ocorrido em 5 de
fevereiro de 2010 (cfr. demonstrativo de pagamento juntado fl. 35),
quando foi se informar, por intermdio da Coordenadoria de
Aposentados e Pensionistas da APAMAGIS Associao Paulista de
Magistrados, quando e como seria paga a diferena de correo
monetria devida ao longo de oito anos, recusada pela r, que, por
ofcio datado de 16 de maio de 2011, juntado por cpia fl. 43,
informou que a indenizao paga aos pensionistas de magistrados
estaduais havia sido calculada considerando apenas 75% do principal
devido por referido abono indenizatrio.
Antes disso no tinha a autora qualquer motivo para presumir

que a r estivesse desrespeitando a integralidade preconizada na
Magna Carta
(art. 40, 4 e 5, em sua redao original) e assegurada pela

coisa julgada consolidada em anterior ao judicial (cfr. documentos
juntados a fls. 36/42), de modo que a cobrana dessa diferena de
25% (vinte e cinco por cento) do abono indenizatrio em comento no
foi fulminada pela prescrio e poderia ter sido exercida em juzo at,
no mnimo, 4 de fevereiro de 2015, contando-se, assim como o prazo
para a cobrana de correo monetria sobre o principal devido, da
data de pagamento da ltima parcela do valor confessado pela r (v.
fls. 116/118).
de se afastar, portanto, a indicao de ocorrncia da prescrio do
fundo do direito ou mesmo de parcelas da dvida apontada na petio inicial.
Cumpre ter em mente que, enquanto pendente de cumprimento a
obrigao confessada administrativamente, mediante pagamento parcelado da
dvida, sem qualquer indicao quanto a forma de sua consolidao, mostravase mesmo admissvel a reviso dos clculos elaborados e a complementao
do pagamento.
Alis, lcito era pensionista esperar a estrita observncia, por parte da
Administrao, dos princpios da legalidade e da moralidade, insculpidos nos
art. 37, caput, da Constituio Federal, aguardando ento que esta cumprisse a
obrigao em sua integralidade, notadamente complementando os pagamentos
feitos a menor pela perda do poder aquisitivo da moeda, em razo do atraso
com que foram feitos; a ora autora no competia praticar nenhum ato, a
no ser aguardar, no havendo ento qualquer fato jurdico que autorize o
reconhecimento da consumao do lapso extintivo na espcie.
Na verdade, o pagamento da ltima parcela ocorreu a menos de 5
(cinco) anos da propositura da ao e a pretenso deduzida na petio inicial
deve ser ento integralmente acolhida.
Como alardeado na petio inicial, a autora pensionista de
magistrado do Estado de So Paulo, Dr. Paulo da Silva Costa, falecido em 29
de fevereiro de 2000. Por fora do disposto no art. 6, da Lei n 9.655, de 2 de
junho de 1998, concedeu-se aos membros do Poder Judicirio e do
Ministrio Pblico, um abono varivel, de 38,01%, com efeitos retroativos a
1 de janeiro de 1998, valor que veio a ser majorado pelo art. 2, da Lei n
10.474/2002. Parte da diferena apurada em agosto de 2002 em razo do
atraso na implementao e majorao do abono pelas leis em questo, entre
janeiro de 1998 e agosto de 2002, foi paga aos membros da magistratura,
ativos, inativos e seus pensionistas, em 84 parcelas fixas entre os anos de
2003 e 2010, tendo a ltima delas sido paga em 5 de fevereiro de 2010. A
correo monetria devida pela inflao acumulada nesse perodo de
quase 8 (oito) anos foi paga pela Administrao Pblica apenas aos
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magistrados em atividade e aposentados, nada tendo sido pago, contudo,

autora e demais pensionistas a esse ttulo (v. fls. 2/3) (g. n.).

Acesso ao Sumrio
Ora, com o advento da Constituio Estadual em 5 de outubro de 1989

tornou-se obrigatria a incidncia de correo monetria sobre vencimentos de
servidores pblicos pagos pela Administrao Pblica com atraso, consoante
disposto em seu artigo 116, a saber:
Os vencimentos, vantagens, ou qualquer parcela remuneratria,
pagos com atraso, devero ser corrigidos monetariamente de acordo
com os ndices oficiais aplicveis na espcie.
Trata-se de dispositivo auto-aplicvel, que independe de
regulamentao. Registre-se, inclusive, que o Pretrio Excelso, no
julgamento do RE n 220.253-5-RN, deixou assentado que a imposio, por
Constituio Estadual,
de correo monetria aos vencimentos de servidores pblicos pagos com atraso
no usurpa a competncia privativa da Unio para legislar sobre o sistema
monetrio, nem afronta o princpio da separao e independncia dos poderes
(v. RT 754/206).
Como sabido, a correo monetria tem o sentido inequvoco de
manter atualizado o valor da moeda, em face da perda da substncia
corroda pela inflao. Na sntese do eminente Ministro Athos Carneiro, a
correo monetria no um plus que se acrescenta ao crdito, mas um minus
que se evita.
E, no caso vertente, em se tratando de verba de natureza alimentar,
consubstanciando dvida de valor, a atualizao monetria mesmo
inafastvel, a partir da data em que cada parcela deveria ter sido solvida.
Ademais, antes mesmo da Carta Magna Paulista vir a reconhecer o
carter alimentar das dvidas dessa natureza, o Supremo Tribunal Federal j
admitia a atualizao em causa (v. RTJ 117/133 e 136/1.351).
Prospera, destarte, a ao no particular.
De outro lado, emerge dos autos que a verba parcelada no
correspondeu a integralidade do principal devido, sendo calculada com
base em 75% da remunerao do instituidor da penso.
Ora, o direito da autora ao recebimento de penso integral foi
reconhecido em anterior ao judicial (apelao n 912755780.2001.8.26.0000), no havendo qualquer razo para que a autarquia
previdenciria estadual continuasse a calcular as verbas devidas pensionista
no percentual de 75%, com o que afrontou a coisa julgada (v. fls. 38/42).
Logo, tambm tem lugar a complementao do principal devido, de
modo que o abono pago administrativamente corresponda a integralidade do
subsdio que vinha sendo pago ao contribuinte do sistema previdencirio
estadual.
Ante o exposto, nega-se provimento ao apelo da autarquia r e d-se
provimento ao apelo da autora para o fim de:

condenar a acionada ao pagamento da diferena de 25% do principal
pago a ttulo de abono varivel, nos moldes do pedido inicial, incidindo

atualizao monetria a contar de cada vencimento, alm de juros moratrios
a partir da citao, taxa de 6% ao ano, na forma do artigo 1-F da Lei Federal
n 9.494/97, com a redao dada pela Medida Provisria n 2.180-35, de
24/08/2001; afasta-se a aplicao do artigo 5 da Lei Federal n 11.960/09,
haja vista a inconstitucionalidade por arrastamento pronunciada pelo Supremo
Tribunal Federal no julgamento das ADIs 4.357 e 4.425;
afastar a prescrio pronunciada em primeiro grau, devendo ento ser
solvida a correo monetria relativa s 84 parcelas pagas no perodo de 2003
a 2010, com os acrscimos sobre as diferenas devidas j definidos na
sentena.
Carreia-se ainda acionada o pagamento das custas e despesas
processuais desembolsadas, alm de honorrios advocatcios, fixados em 10%
do valor da condenao, nos termos do artigo 20, 4, do Cdigo de Processo
Civil.
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Apelaes/Reexames Necessrios
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao/Reexame
Necessrio n 0005021-39.2012.8.26.0356, da Comarca de Mirandpolis, em
que so apelantes FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, PREFEITURA
MUNICIPAL DE MIRANDPOLIS e JUZO EX OFFICIO, apelada
RAQUEL THAIS GARCIA ROVERI (JUSTIA GRATUITA).
provimento, nos termos que constaro do acrdo. V.U., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 15629)
MOREIRA DE CARVALHO (Presidente), CARLOS EDUARDO PACHI
e REBOUAS DE CARVALHO.
MOREIRA DE CARVALHO, Relator
Ementa: APELAO - Ao de obrigao de fazer
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- Preliminar de falta de interesse de agir afastada Procedimento cirrgico fetal - Possibilidade - Dever
do Estado que se constata de plano, em face do que
dispe o art. 196 da Constituio Federal Obrigao solidria dos entes da federao Requisitos legais preenchidos para a realizao do
procedimento - Inocorrncia de ofensa
independncia e harmonia dos Poderes Descabimento de prvia autorizao e previso
oramentria - Eventual direito de regresso a ser
discutido em procedimento prprio
- Honorrios mantidos - Sentena de procedncia
mantida - Preliminar afastada e negado provimento
aos recursos.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Ao obrigao de fazer ajuizada por RAQUELTHAIS
GARCIAROVERI em face da FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e
DO MUNICPIO DE
MIRANDPOLIS. Alegou estar gestante e que em exame foi constatado que o
nascituro padece de Sndrome de Arnold-Chiari, necessitando de cirurgia
fetal, mas que no possui condies financeiras de arcar com os custos da
interveno. Postulou a condenao das rs ao pagamento das despesas
mdicas, inclusive cirrgicas de que necessita.
A tutela foi deferida (fls. 192/196).
A r. sentena de fls. 365/372 julgou procedente o pedido, para condenar
as rs, solidariamente, a custear as despesas do procedimento cirrgico,
incluindo honorrios mdicos, despesas hospitalares e outras que se fizerem
necessrias, bem como, condenou as rs ao pagamento dos honorrios
advocatcios, fixados em R$ 1.000,00.
Apela a Fazenda do Estado de So Paulo (fls.374/401).
Preliminarmente, sustenta falta de interesse de agir. No mrito, afirma a
impossibilidade de contratao do Centro Paulista de Medicina Fetal e que
o procedimento experimental. Alega ingerncia do Poder Judicirio e
necessidade de obedincia s regras de estrutura do Sistema nico de Sade.
Afirma a racionalizao de medicamentos. Insurge-se contra os honorrios
advocatcios.
Apela o Municpio de Mirandpolis (fls. 410/424). Alega o descaso da
Fazenda Pblica que no efetuou o pagamento da sua parte.
Foram apresentadas contrarrazes aos recursos (fls. 415/424 e 439/441).
Preliminarmente, o Municpio de Mirandpolis alega que as razes recursais
de fls. 374/401 so mera repetio da contestao. No mrito, postula pela
manuteno da sentena.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo desprovimento

do recurso (fls. 450/455).
Vieram os autos para julgamento.
RELATEI.
A preliminar de falta de interesse de agir suscitada pela Fazenda do
Estado de So Paulo com o mrito se confunde e com ele ser analisada.
In casu, a autora quando da interposio da presente demanda,
encontrava- se gestante, tendo sido constatado em exame pr-natal que o
nascituro padecia de Sndrome de Arnold- Chiari, necessitando de cirurgia
de correo, cujo alto custo no poderia suportar.
A necessidade e a urgncia na realizao do procedimento cirrgico esto
fartamente comprovadas pelos documentos de fls. 25/55.
Por sua vez, tambm demonstrado nos autos a necessidade de que o
procedimento fosse realizado por profissional particular, no conveniado
no SUS, eis que trata-se de cirurgia especializada, que h pouco deixou de
ser experimental, realizada por poucos profissionais neste pas e no mundo,
conforme demonstram os documentos de fls. 117/132.
Some-se a isso, que a ora apelada foi inicialmente atendida em Hospital
Municipal, onde foi diagnosticada a sndrome com indicao da cirurgia, l
tendo sido certificado inexistir profissional especializado ou capacidade para
realizao da mencionada cirurgia, tendo, portanto, ocorrido o
encaminhamento do caso ao Departamento Regional de Sade (fl. 56).
Sem que a questo fosse solucionada em momento oportuno pelas
Fazendas Estadual e Municipal (fls. 57/64) - ante o perodo limite para a
realizao da cirurgia, at vinte e seis semanas de gestao - no restou
outra alternativa, seno a efetivao do procedimento perante um dos poucos
profissionais habilitados para tanto.
Diante disso, descabe a alegao de que o procedimento no deveria ter
sido realizado em local particular, tendo em vista as peculiaridades do caso
acima mencionadas. Tambm necessrio salientar que no se trata de
procedimento experimental, mas realizado por poucos profissionais, estando
demonstradas as especificidades do caso concreto.
E, nesta linha, caracterizada est a responsabilidade das apelantes,
Fazenda Estadual e Municipal, pelo procedimento cirrgico, diante da
obrigao solidria aos entes federativos, constitucionalmente imposta.
O direito sade, nos termos dos arts. 6, 196, ambos da Constituio
Federal, garantido como um dos direitos sociais, devendo o Estado lato
sensu garantir o acesso universal, integral e igualitrio s aes e servios
para sua promoo, proteo e recuperao, incluindo-se a apelada que, como
hipossuficiente do ponto de vista econmico e financeiro, no vislumbrou este
acesso.
Nesse sentido:
Consolidou-se a jurisprudncia desta Corte no sentido de que, embora
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o art. 196 da Constituio de 1988 traga norma de carter programtico,

o Municpio no pode furtar-se do dever de propiciar os meios necessrios
ao gozo do direito sade por todos os cidados. Se uma pessoa necessita,
para garantir o seu direito sade, de tratamento mdico adequado, dever
solidrio da Unio, do Estado e do Municpio providenci-lo. (STF - AI n
550.530-AgR. Rel. Min. Joaquim Barbosa. Julg. 26/06/2012)
RECURSO DE APELAO - OBRIGAO DE FAZER - REALIZAO DE
CIRURGIA - POSSIBILIDADE. 1. Pretenso da Fazenda Pblica de no
fornecer o procedimento cirrgico. 2. Dever do Estado - Inteligncia dos
artigos 1, inciso II, 23, inciso II, 30, inciso VII, 196 e 230, todos da
Constituio Federal. 3. Obrigao solidria dos entes polticos da
federao. 4. Smulas 29 e 37 desta E. Corte de Justia. 5.
Desnecessidade de prvia submisso do paciente a avaliao de mdico
do Estado, bastando que a indicao de cirurgia em continuidade
consulta e exames realizados, decorra da avaliao de um nico profissional
habilitado. 6. Necessidade de procedimento cirrgico para extirpao de
tero e ovrio. 7. Inocorrncia de ingerncia do Poder Judicirio na
atividade administrativa do Estado. 8. Judicirio que agiu em razo de
provocao da parte interessada na busca de seus direitos e garantias
constitucionais. 9. Conflito aparente de normas - Inaplicabilidade da teoria da
reserva do possvel quando o bem maior a ser protegido for a sade.
10. Sentena de procedncia da ao mantida. 11. Recurso de
apelao desprovido. (TJSP, 5 Cmara de Direito Pblico, Rel. Des.
Francisco Bianco, Apelao n 0001684-58.2011.8.26.0071, j. 02/04/2012).
Sendo solidria referida responsabilidade, a questo de o Municpio

ter eventualmente arcado integralmente com as despesas, pretendendo o
ressarcimento do outro ente estatal, questo a ser discutida e solucionada em
ao prpria, que no se confunde com o objeto aqui protegido.
Ora, tambm no h que se falar em respeito s regras estruturais e de
padronizao do Sistema nico de Sade. A garantia sade deve ser efetiva
de forma ampla e integral, nos moldes da prescrio mdica, incumbindo ao
Poder Pblico providenciar especificamente o que for preciso, sem que caiba a
anlise de convenincia e oportunidade e independentemente de supostas
limitaes de cunho administrativo, tais como exigncia da negativa expressa
da autoridade administrativa, cadastro em listas de rgos administrativos,
listas padronizadas, prescrio por mdicos integrantes da rede pblica,
previso oramentria, percia mdica ou mesmo ilegitimidade, posto que
nenhum destes elementos capaz de elidir os mencionados axiomas
constitucionais a serem observados pela Administrao Pblica como um
todo.
A vida e a sade humana devem ser respeitadas, cabendo apenas ao
mdico valorar qual o tratamento mais adequado patologia de cada paciente,
pois este o profissional responsvel pela indicao do tratamento apropriado.
Ademais, a interveno do Judicirio no implica qualquer violao da
independncia e harmonia dos Poderes. Tal violao inexiste quando o Poder

Judicirio se limita a interpretar e dar aplicao s normas constitucionais e
legais aplicveis.
Desta forma, ao decidir a presente causa, o Magistrado apenas agiu
no exerccio da funo jurisdicional, decidindo conforme o sistema jurdico
vigente, observando principalmente os direitos fundamentais da pessoa
humana descritos na Constituio Federal em resposta conduta
governamental.
Este o entendimento da jurisprudncia:
Logo, tambm absolutamente incabvel qualquer alegao no
sentido de que no cabe ao julgador imiscuir-se na atividade
administrativa, porquanto no h se falar em desobedincia ao
Princpio da Tripartio dos Poderes, uma vez que o apelado tem
direito vida e sade, como corolrios do Princpio Constitucional da
Dignidade da Pessoa Humana (artigo 1, III, CF), que o norteador
da interpretao e aplicao do direito.
Deste modo, se o Estado-administrao no atender a tais direitos
de forma voluntria, o Poder Jurisdicional o compelir ao cumprimento
das garantias fundamentais dos cidados, at porque vigente o
Princpio da Inafastabilidade do controle jurisdicional a toda leso ou
ameaa a direitos (artigo 5, XXXV, CF). (TJSP - Apel. n
415.091.5/3-00. Rel. Des. Leme de Campos. Julg. 28/08/2006)
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Por fim, quanto aos honorrios advocatcios, verifico que o valor da

condenao se deu com base no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil,
com observncia dos critrios de equidade, fixados em valor certo, devendo,
portanto, ser mantidos.
Diante disso, correta est a r. sentena que deve ser mantida por seus
prprios fundamentos.
Ocorrendo isto, AFASTO A PRELIMINAR ARGUIDA E NEGO
PROVIMENTO AOS RECURSOS, nos termos supramencionados.
ACRDO
Necessrio n 0002255-92.2011.8.26.0341, da Comarca de Maraca, em que
apelante/ apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO
e Apelante
JUZO EX OFFICIO, so apelados/apelantes PREFEITURA MUNICIPAL
DE PEDRINHAS PAULISTA e CLODOALDO VERGLIO.
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Acesso ao Sumrio

(Voto n 23.650)
LUIZ GAVIO DE ALMEIDA (Presidente sem voto), MARREY UINT E
CAMARGO PEREIRA.
AMORIM CANTURIA, Relator
Ementa: REEXAME NECESSRIO. APELAES.
AO CIVIL PBLICA. TRATORISTA DE
PEDRINHAS PAULISTA. APRESENTAO DE
CNH FALSA. APURAO POR MEIO DE
PERCIA.
NULIDADE
DA
APROVAO,
NOMEAO E POSSE DO CANDIDATO.
DESCUMPRIMENTO
DE
EXIGNCIA
DO
EDITAL PARA O EXERCCIO DO CARGO DE
TRATORISTA.
DETERMINAO
DE
RESSARCIMENTO AO ERRIO QUE NO
MERECE PREVALECER. CONTRAPRESTAO
CUJO
DESCUMPRIMENTO
SEQUER
FOI
ALEGADO. INCIDNCIA DO ARTIGO 333,
INCISO I, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.
AUSNCIA DE PROVA QUANTO AO PREJUZO.
IMPOSSIBILIDADE
DE
ENRIQUECIMENTO
ILCITO DA MUNICIPALIDADE QUE SE VALEU
DOS
SERVIOS
PRESTADOS.
SENTENA
MANTIDA.
RECURSOS DESPROVIDOS.
VOTO
Reexame necessrio e apelaes tempestivas (fls. 340/346, 357/364
e 368/379), manejadas pelo MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO e pelos rus MUNICPIO DE PEDRINHAS PAULISTA e
CLODOALDO VERGLIO nos autos da ao civil pblica, inconformados
com a r. sentena de fls. 332/335 que julgou parcialmente procedente a ao
para declarar a nulidade da aprovao de Clodoaldo Verglio no concurso
pblico n 01/2010 para o cargo de tratorista, bem como de sua nomeao e
investidura no respectivo cargo, rejeitando o pedido condenatrio contra este
ltimo. Determinou que os rus arquem com metade das custas e despesas
processuais, sem condenao em honorrios.
O Ministrio Pblico pretende a condenao do requerido Clodoaldo
Verglio ao ressarcimento integral dos valores que percebeu durante o tempo

em que exerceu a funo de tratorista, ou de outra que lhe tenha sido atribuda,
tendo em vista a existncia inequvoca do dolo e m-f ao apresentar carteira
de habilitao falsa.
O Municpio de Pedrinhas Paulista alega inexistir justificativa para a
anulao do certame, tendo em vista que no h motivos para invalid-lo, nem
sequer exonerar o servidor, que em virtude de ter sido aprovado no concurso
pblico, dever exercer outra funo que no a de tratorista.
O ru Clodoaldo Verglio sustenta, preliminarmente, a impossibilidade
de perder as funes atinentes ao cargo que ocupa (tratorista) sem que haja
condenao na esfera criminal ou comprovao na esfera cvel de que tinha
cincia de que sua carteira de habilitao era falsa. No mrito, aduz que foi
vtima do ocorrido, pois no agiu com dolo ou m-f, tampouco prestou
informaes ou declaraes falsas no ato e posteriormente realizao do
concurso, nem mesmo quando de sua posse e investidura no cargo de
tratorista, eis que no tinha cincia da falsidade de sua CNH, o que restou
constatado somente aps a realizao de percia. Pede seja reconhecida a
validade do concurso pblico, bem como seja mantida sua investidura em
cargo pblico.
Contrarrazes (fls. 387/391 e 393/398).
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A Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do

recurso dos rus e provimento da apelao do Ministrio Pblico (fls. 437/440).
o relatrio.
Trata-se de ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico reportado
a pedido de declarao de nulidade da aprovao de Clodoaldo Verglio no
concurso pblico n 01/2010, promovido pelo Municpio de Pedrinhas Paulista,
e consequentemente, a declarao de nulidade de sua convocao e nomeao
para o cargo de tratorista, bem como sua condenao ao ressarcimento integral
dos valores que percebeu durante o tempo em que exerceu funes decorrentes
de sua aprovao no mencionado concurso, seja na condio de tratorista ou
qualquer outra que lhe tenha sido atribuda, tendo em vista que fora constatada
pericialmente a falsidade de sua Carteira Nacional de Habilitao.
Diante do conjunto probatrio trazido para os autos, no h dvidas de
que Clodoaldo Verglio praticou os atos apontados na petio inicial, e no
possua requisito essencial para ter sido aprovado e nomeado para o cargo de
tratorista da Prefeitura Municipal de Pedrinhas Paulista. Restou inequvoco
nos autos a falsidade da CNH apresentada pelo ru quando da realizao do
concurso pblico (fls. 87/88).
No decorrer do processo, o ru Clodoaldo Verglio limitou-se a
afirmar que desconhecia a falsidade de sua CNH, e informou somente que aps
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algumas aulas a obteve em uma autoescola localizada em So Paulo no ms de

maio de

Acesso ao Sumrio
1999. As suas alegaes no se sustentam, exatamente porque desamparadas

de qualquer fato concreto. Tivesse realmente sido vtima, como argumentou,
alguma providncia na esfera criminal haveria de provar que tomou, mas nem
isso fez.
Por outro lado, no h como se manter a validade da aprovao,
nomeao e posse do ru Clodoaldo, independentemente da existncia de
demonstrao de dolo ou m-f, porquanto no preenchera o requisito
objetivo, essencial do edital para exerccio do cargo de tratorista, isto , de que
estava habilitado para dirigir veculos na categoria D.
Desse modo, merece mantido o comando da r. sentena para declarar a
nulidade da aprovao do candidato Clodoaldo Verglio no Concurso Pblico
n 01/2010 para o cargo de tratorista, bem como de sua nomeao e investidura
no respectivo cargo.
No tocante ao pedido de devoluo dos valores percebidos a ttulo de
salrio, no veio aos autos qualquer comprovao de que no teria havido a
prestao efetiva de servios pelo funcionrio. Alis, o Ministrio Pblico nem
mesmo alegou a ausncia de contraprestao. Funda seu pedido de
ressarcimento, apenas e to somente, na nomeao e posse irregular do
candidato em razo da falsidade do documento apresentado.
Destarte, embora se possa admitir que o concursado no tivesse
conscincia da ilegalidade no ato de admisso, nomeao e posse, o certo
no ter havido afirmao de que percebera remunerao e benefcios sem que
houvesse trabalhado, ou que tivesse ocorrido falta da sua contraprestao
laborativa.
Logo, inafastvel o reconhecimento de no ter causado qualquer dano
material ao errio pblico, pois caso contrrio, a Municipalidade estaria se
beneficiando de trabalho gratuito com prevalncia do enriquecimento ilcito.
Ante o exposto, NEGA-SE PROVIMENTO A TODOS OS
RECURSOS.
ACRDO
Necessrio n 0384061-03.2009.8.26.0000, da Comarca de So Jos do Rio
Preto, em que so apelantes INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO
SOCIAL - INSS e JUZO EX OFFICIO, so apelados PAULO ANTONIO
DA SILVA (AJ FL 54) e MARIA APARECIDA DE LUCA.
ACORDAM, em 16 Cmara de Direito Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram deserto o recurso da

autarquia e deram provimento ao recurso oficial para decretar a
improcedncia da ao, prejudicado o apelo do esplio do autor. V.U., de
19.426)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LUIZ
DE LORENZI (Presidente sem voto), JOO NEGRINI FILHO E VALDECIR
JOS DO NASCIMENTO.
CYRO BONILHA, Relator
Ementa: RECURSO - Apelao interposta pelo INSS
- No recolhimento do porte de remessa e de retorno
- Imposio da Lei Estadual n 11.608/03 - Desero
configurada.
ACIDENTRIA - Aposentadoria por invalidez Obreiro que veio a bito no decorrer da demanda,
antes de elaborado o exame direto - Caso em que no
restou provada a incapacidade total e permanente,
alm de ser descabida a concesso do benefcio aps
o falecimento - Improcedncia da ao - Recurso
oficial provido, prejudicado o apelo do esplio do
autor.
VOTO
A r. sentena de fls. 247/250, cujo relatrio se adota, julgou procedente
ao acidentria proposta por Paulo Antonio da Silva (falecido no curso
da demanda), condenando o INSS a pagar a seu esplio aposentadoria por
invalidez de 100% do salrio-de-benefcio a partir da citao, descontados os
valores pagos a ttulo de auxlio-acidente; mais juros moratrios de 1% ao
ms; correo monetria; custas e despesas processuais; e honorrios
advocatcios de 15% sobre o montante devido at a sentena.
Inconformado, apela o INSS, buscando a improcedncia da demanda.
Sustenta no estarem presentes os requisitos para a concesso da aposentadoria
por invalidez, alegando que no foi comprovada a incapacidade total do autor
para o trabalho. Subsidiariamente, aduz que o benefcio cabvel seria o auxlioacidente.
Apela tambm o esplio, requerendo que sejam computadas as horas
extras no clculo do salrio-de-benefcio; que o termo inicial da aposentadoria
coincida com a data do requerimento administrativo ou com o dia
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imediatamente posterior ao do cancelamento administrativo do benefcio

anterior (o que for
mais benfico); e que a verba honorria seja majorada para 20% do valor da
condenao.
Recebidos e processados os recursos, ambos foram contra-arrazoados.
A sentena est sujeita ao duplo grau de jurisdio, havendo recurso ex
officio.
A Procuradoria Geral de Justia no mais se manifesta em aes
acidentrias.
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
Ainda que admitido o recurso autrquico pelo juzo de origem, cabe ao

Tribunal a verificao da presena dos pressupostos de admissibilidade.
O art. 511 do CPC muito claro ao exigir a comprovao do preparo,
inclusive do porte de remessa e de retorno, no ato de interposio do recurso,
sob pena de desero.
No caso em apreo, verifica-se que, ao interpor o recurso em
22/04/2009, o INSS deixou de recolher o porte de remessa e de retorno, do
qual no estava dispensado, conquanto isento do recolhimento da taxa
judiciria.
que, de acordo com o disposto no inciso II, do pargrafo nico, do art.
2 da Lei Estadual n 11.608, de 29 de dezembro de 2003, no se incluem na
taxa judiciria (da qual, repita-se, est isenta a autarquia) as despesas com o
porte de remessa e de retorno dos autos, no caso de recurso, cujo valor ser
estabelecido por ato do Conselho Superior da Magistratura.
Assim regulada a matria, as cmaras acidentrias deste Tribunal
firmaram o entendimento de que, sendo a taxa judiciria espcie de tributo,
enquanto o porte de remessa e de retorno constitui mero custo de transporte,
competia autarquia recolher a aludida despesa no ato de interposio do
recurso.
oportuno ressaltar que, em ao direta de inconstitucionalidade
voltada contra a Lei Estadual n 11.608/03, o Supremo Tribunal Federal j
decretou a improcedncia da ao em relao a vrios dispositivos, dentre
eles o art. 2, pargrafo nico, inciso II, e o art. 4, 4, que tratam do porte de
remessa e de retorno (ADI 3154, julgamento parcial realizado em 14/05/2009).
Tambm no demais observar, a propsito, que o art. 27 do CPC
no abrange o recolhimento de valor que se insere entre os requisitos de
admissibilidade dos recursos.
falta de comprovao do recolhimento no devido momento
processual, de ser julgado deserto o recurso autrquico.
Resta, assim, o exame dos demais recursos.
Cuida-se de ao acidentria ajuizada por Paulo Antonio da Silva,

postulando a concesso de auxlio-doena ou aposentadoria por invalidez.
Ante seu falecimento no curso da lide, foi deferida a substituio
processual, passando a figurar no polo ativo da ao o seu esplio,

representado pela inventariante Maria Aparecida de Luca (fls. 237).
Segundo a inicial, o autor estava totalmente incapacitado para o trabalho
em decorrncia de quadro de LER em membro superior direito, mal advindo
das condies de trabalho a que estava submetido na funo de desossador.
A molstia objeto da CAT de fls. 14 (reabertura), sendo oportuno
consignar que o obreiro esteve em gozo de auxlio-doena acidentrio de
06/02/2000 a 30/09/2003 (fls. 67) e de auxlio-doena previdencirio a partir
de 19/04/2005, benefcio que foi cessado com o seu falecimento (14/04/2007 fls. 256).
Mesmo no tendo sido possvel a realizao de exame pericial direto
(em razo do bito do obreiro), determinou o juzo de primeiro grau a
concesso da aposentadoria ao autor, a partir da citao, entendendo estar
caracterizada situao de invalidez.
Respeitado o convencimento do douto magistrado, no merece
prevalecer o decreto de procedncia da ao.
Com efeito, embora estivesse em gozo de auxlio-doena h quase dois
anos (fls. 256), no momento do bito o autor contava com apenas 43 anos de
idade (fls. 208), no havendo qualquer indicao de que fizesse jus ao
benefcio concedido.
Mas ainda que eventual percia indireta viesse a reconhecer a
impossibilidade de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garantisse
a subsistncia, o termo inicial da aposentadoria s poderia corresponder data
da juntada do laudo pericial.
Em outras palavras, no haveria espao para a concesso do benefcio
em perodo anterior ao bito do obreiro.
Vale lembrar que o benefcio acidentrio devido exclusivamente ao
segurado, sendo de carter personalssimo (art. 18, inciso I, alnea a, da
Lei n 8.213/91), no podendo ser estendido aos dependentes, aos quais a lei
somente assegura o direito a penso por morte, auxlio-recluso, servio social
e reabilitao profissional (art. 18, incisos II e III, da Lei n 8.213/91).
Dentro desse quadro, de rigor a inverso do resultado para se decretar a
improcedncia da ao.
Ante o exposto, pelo meu voto, julgo deserta a apelao autrquica e
dou provimento ao recurso oficial para decretar a improcedncia da ao,
prejudicado o apelo do esplio do autor.

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ACRDO
Necessrio n 0036476-29.2010.8.26.0053, da Comarca de So Paulo, em que
so apelantes FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO e JUZO EX
OFFICIO, apelado DANIEL TADEU COSTA DA ROCHA.
(Voto n 21.791)
AROLDO VIOTTI (Presidente) e OSCILD DE LIMA JNIOR.
LUIS GANZERLA, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: CONCURSO PBLICO Policial Militar

Candidato desclassificado do certame por no atingir
a altura mnima prevista no decreto regulamentador
Exigncia no prevista em lei Inadmissibilidade
Sentena de procedncia mantida Recurso no
provido. Precedentes. Incabvel ao decreto prescrever
clusula restritiva da acessibilidade em concurso
pblico sem previso legal.
VOTO
O recorrido, Daniel Tadeu Costa da Rocha, props ao dirigida
Fazenda do Estado de So Paulo na qual visa o reconhecimento da nulidade
do ato de excluso do concurso pblico destinado ao cargo de Soldado PM de
2 Classe, por motivo de no ter a altura mnima exigida de 1,65m, no Edital n
DP 002/321/2009, de 13.08.2009. Informa ter-se submetido medio perante
Instituto de Pesos e Medidas do Estado de So Paulo com resultado de altura
de 1,654m.
Sobreveio r. sentena de procedncia da ao, para anular o ato de
desclassificao do autor da fase de condicionamento fsico e determinar sua
readmisso no certame para participar das fases e provas posteriores, alm do
pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios
arbitrados em R$ 3.000,00. Determinou o C. Juzo de primeiro grau o reexame
necessrio (fls. 76/81).
Inconformada, recorre a Fazenda do Estado de So Paulo na busca
de inverter o decidido, com preliminar de perda do objeto da ao diante do

encerramento do concurso e, no mrito, reitera suas ponderaes anteriores
pela improcedncia da ao (fls. 86/95).
Contrariado o recurso, os autos foram remetidos a este E. Tribunal (fls.
99/103).
o relatrio, em acrscimo ao da r. deciso recorrida.
Afasta-se a preliminar arguida.
Insta registrar, eventual ato ilegal no poder prevalecer em decorrncia
de encerramento do certame.
Nesse sentido, o v. aresto do STJ proferido no AgRg no AREsp 261.391/
ES, rel. MIN. HUMBERTO MARTINS, Segunda Turma, j. 09.04.2013, DJe
15.04.2013, com a seguinte ementa:
PROCESSUAL
CIVIL.
ADMINISTRATIVO.
MANDADO
DE
SEGURANA. CURSO DE FORMAO DE CABOS. BOMBEIRO
MILITAR. CONCLUSO. PERDA DO OBJETO. NO OCORRNCIA.
PRECEDENTES.
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1. A posio desta Corte Superior firmada no sentido de que o exame

da legalidade do ato apontado como coator em concurso pblico no
pode ser subtrado do Poder Judicirio em decorrncia pura do
encerramento do certame, o que tornaria definitiva a ilegalidade ou
abuso de poder alegados, coartvel pela via do Mandado de
Segurana.
2. Extrai-se da leitura do pedido inicial que a pretenso do agravante
traduz-se no exame de legalidade, ou no, do ato que o impediu
de participar do curso de formao CHC/2007, sendo que o direito
de participao em tal curso, em si, apenas uma consequncia de
tal exame que, repita-se, no deve ser subtrado do Poder Judicirio.
Agravo regimental improvido.
A Constituio Federal estabelece em seu art. 37, I:

Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios
obedecer
aos
princpios
de
legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm,
ao seguinte:
I os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos
brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei,
assim como aos estrangeiros, na forma da lei;
Assim, as Administraes Pblicas devem fixar em lei as exigncias e

requisitos necessrios como condies s funes pblicas.

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Desta forma, necessria lei em sentido formal com disposies quanto

s restries dos candidatos ao acesso funo pblica por meio de concurso
pblico.
Determina a Lei Complementar n 697, de 24 de novembro de 1992:

Artigo 2 A graduao de Soldado fica subdividida em 2 (duas)

classes:
I Soldado PM de 2 Classe aquele que, aps aprovao em
concurso pblico de provas e ttulos, for nomeado para o cargo
inicial de praas, em carter de estgio probatrio, para realizao
do curso de formao tcnico-profissional;
II Soldado PM de 1 Classe aquele que tiver sido aprovado no
curso de formao tcnico-profissional e preencher os requisitos
estabelecidos em decreto.
E, o Decreto n 41.113, de 23 de agosto de 1996, regulamenta o art. 2

da LC n 697/92:
Acesso ao Sumrio
Artigo 2. - Para inscrever-se no concurso pblico de ingresso

na graduao de Soldado PM de 2. Classe, o candidato dever
satisfazer as seguintes condies:
- ser brasileiro;
II- ter idade compreendida entre 18 (dezoito) e 30 (trinta) anos, na
data da inscrio;
III - ter concludo o curso de 1. grau ou equivalente, comprovado
por meio de documento expedido por rgo competente;
IV
- ter estatura mnima, descalo e descoberto, de:
a. 1,65m (um metro e sessenta e cinco centmetros) os do sexo
masculino;
b. 1,60m (um metro e sessenta centmetros), os do sexo
feminino;
V - se funcionrio pblico, no ter respondido ou no estar
respondendo a processo administrativo, cujo fundamento possa
incompatibiliz-lo com a funo policial militar;
VI - apresentar Certificado de Reservista de 1. ou 2. categoria ou
Certificado de Dispensa de Incorporao ou de Iseno do Servio
Militar, para os do sexo masculino, ou os engajados nas Foras
Armadas ou em outras Polcias Militares, apresentar autorizao
por escrito de seu Comandante para prestar o respectivo
concurso;
VII - estar em dia com as obrigaes eleitorais e no pleno exerccio
dos direitos polticos, mediante apresentao de certido expedida
pela Justia Eleitoral;
VIII - apresentao de Certido Negativa de Antecedentes
Criminais, expedida pela Polcia Civil de So Paulo.
Cabe registrar, o Edital n DP-002/321/2009 reproduz o Decreto quanto

necessidade de aferio de altura mnima do candidato para continuidade no
concurso (fls. 56/61).
Relembre-se, a lei em sentido formal quem cria o direito. Ao decreto
relegado o papel de normatizao, de fixao de diretrizes a serem seguidas para
o fiel cumprimento da lei.

Trata-se de regulamento executivo, ato derivado do poder normativo
conferido administrao.
Sobre o tema, explica MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO:
Doutrinariamente, admitem-se dois tipos de regulamentos: o
regulamento executivo e o regulamento independente ou autnomo. O
primeiro complementa a lei ou, nos termos do art. 84, IV, da Constituio,
contm normas para fiel execuo da lei; ele no pode estabelecer
normas contra legem ou ultra legem. Ele no pode inovar na ordem
jurdica, criando direitos, obrigaes, proibies, medidas punitivas, at
porque ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa se
no em virtude de lei, conforme art. 5, II, da Constituio; ele tem que
se limitar a estabelecer normas sobre a forma como a lei vai ser
cumprida pela Administrao.
O regulamento autnomo ou independente inova na ordem jurdica,
porque estabelece normas sobre matrias no disciplinadas em lei;
ele no completa nem desenvolve nenhuma lei prvia. (Direito
Administrativo, Ed. Atlas, 24 ed., 2011, p. 91/92).
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No caso vertente, o Decreto e o Edital ao fixarem altura mnima para

continuidade dos candidatos no certame, exigncia no prevista na lei,
tornaram a clusula ilegal, por violao a norma de acessibilidade aos cargos,
funes e empregos pblicos a todos os brasileiros (art. 37, I, da CF).
Nessa linha de orientao, o STF proferido tem jurisprudncia pacfica,
conforme verifica-se no Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio n
593.198, rel. MIN. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, j. 06.08.2013, com a
seguinte ementa:
Agravo regimental no recurso extraordinrio. Administrativo.
Concurso pblico. Policial. Altura mnima. Edital. Previso legal.
Necessidade. Precedentes.
1. pacfica a jurisprudncia do Tribunal no sentido de somente ser
legtima a clusula de edital que prev altura mnima para
habilitao para concurso pblico quando mencionada exigncia tiver
lastro em lei, em sentido formal e material.
2. Agravo regimental no provido.
Em igual sentido, o entendimento do STJ, no AgRg no RMS 31.200/SC,

rel. MIN. ASSUSETE MAGALHES, Sexta Turma, j. em 19.09.2013, DJe
16.10.2013, com a seguinte ementa:
ADMINISTRATIVO
E
PROCESSUAL
CIVIL.
PRETENSO
DE
APRECIAO
DE
DISPOSITIVOS
CONSTITUCIONAIS.
INVIABILIDADE, NA VIA ESPECIAL. POLICIAL MILITAR. EXIGNCIA
EDITALCIA DE ALTURA MNIMA PARA INGRESSO NA CARREIRA.
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NECESSIDADE
STJ.
DE
PREVISO
EM LEI.
PRECEDENTES
DO
AGRAVO REGIMENTAL IMPROVIDO.

I. Consoante a jurisprudncia do STJ, a suposta violao a dispositivos
constitucionais no encontra amparo na via especial, ainda que
para fins de prequestionamento, sob pena de usurpao da
competncia do Pretrio Excelso. Precedentes.
II.Na forma da jurisprudncia da Corte, a carreira militar possui regime
jurdico prprio e requisitos distintos de ingresso, razo pela qual
esta Corte de Justia tem entendido pela legitimidade da previso em
edital de estatura mnima, sem que se possa falar em violao do
princpio da isonomia em razo da natureza da atividade exercida,
desde que haja previso legal especfica. In casu, inexiste previso
legal de altura mnima, para ingresso na Polcia Militar do Estado
de Santa Catarina, uma vez que no basta, para viabilizar a adoo
do critrio discriminatrio, a exigncia genrica de capacidade fsica,
prevista na Lei Estadual n. 6.218/83. (RMS 20.637/SC, Rel. Ministra
LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 16/02/2006, DJ
20/03/2006, p. 311) (STJ, AgRg no RMS 30.786/SC, Rel. Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, DJe de
28/05/2012).
III.
Agravo Regimental improvido.
Acesso ao Sumrio
E, j decidiu esta Corte, em casos semelhantes, nas ap. n 000535665.2010.8.26.0053, So Paulo, j. 02.03.2011, rel. DES. RICARDO ANAFE;
ap. n 0194129-59.2010.8.26.0000, So Paulo, j. 15.02.2012, rel. DES.
WANDERLEY JOS FEDERIGHI; ap. n 0042636-36.2011.8.26.0053,
So Paulo, j. 15.01.2013, rel. DES. AMORIM CANTURIA e ap. n
0039577- 11.2009.8.26.0053, So Paulo, j. 04.09.2013, rel. DES. JARBAS
GOMES,
este com a seguinte ementa:
AO ORDINRIA. Concurso para ingresso na Polcia Militar.
Excluso do autor do certame fundada no no preenchimento do
requisito de altura mnima. Inadmissibilidade, falta de previso legal.
Precedentes. Ademais, medio efetuada pelo Instituto de Pesos e
Medidas do Estado de So Paulo IPEM que constou que o autor
possui a altura mnima exigida pelo edital. Sentena de procedncia.
Manuteno. Recurso no provido.
Outrossim, conforme asseverou o douto magistrado, extrai-se do laudo

pericial produzido pelo Instituto de Pesos e Medidas do Estado de So Paulo,
rgo delegado do INMETRO Altura observada: H = 1,654 (um metro
seiscentos e cinquenta e quatro milmetros). Incerteza da medio: U=
+- 0,003m (trs milmetros) (fls. 18).
Desta forma, verifica-se apurada a necessria altura mnima do acionado

ao prosseguimento no concurso.
O caso , assim, de no provimento ao reexame necessrio e ao recurso

interposto pela Fazenda do Estado de So Paulo nos autos da ao movida
por Daniel Tadeu Costa da Rocha (proc. n. 053.10.036476-7, 1. Ofcio da

Fazenda Pblica da comarca de So Paulo, SP), mantida a r. sentena recorrida,
por seus prprios e jurdicos fundamentos.
Consigne-se, para fins de eventual prequestionamento, inexistir ofensa
aos artigos de lei mencionados nas razes recursais, especialmente, art. 37,
incisos I, e II da CF/88, art. LC n 697/1992, Decreto n 41.113/96 e Decreto n
42.053/97.
Resultado do julgamento: Negaram provimento aos recursos.
ACRDO
16 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE
SO PAULO, suscitada 9 CMARA DE DIREITO PBLICO.
ACORDAM, em Turma Especial - Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por unanimidade julgaram procedente
o conflito e competente a Cmara suscitada, 9 Cmara de Direito Pblico., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n.
19.866)
ERBETTA FILHO (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
RICARDO DIP, ZLIA MARIA ANTUNES ALVES, EUTLIO PORTO,
TORRES DE CARVALHO, COIMBRA SCHMIDT, DANILO PANIZZA,
SIDNEY ROMANO DOS REIS, VENICIO SALLES, FERMINO
MAGNANI FILHO, REBOUAS DE CARVALHO, PAULO BARCELLOS
GATTI, HENRIQUE HARRIS JNIOR, SOUZA MEIRELLES, LUCIANA
BRESCIANI E CRISTINA COTROFE.
WANDERLEY JOS FEDERIGHI, Relator
Ementa:
CONFLITO
NEGATIVO
DE
COMPETNCIA
Ao
impropriamente
denominada de Acidente do Trabalho - Apelao
interposta pelo autor, visando insurgir-se contra
deciso de primeiro grau que julgou improcedente
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a ao em primeiro grau - Recurso originalmente

distribudo para a 9 Cmara de Direito Pblico
desta Corte, que declina da competncia para uma
das Cmaras Especializadas em Acidentes do
Trabalho - Conflito de competncia suscitado pela
16 Cmara
- Matria em discusso que, em verdade, no se
insere naquela prevista na Lei n. 8.213/91 - Tpica
questo de Direito Constitucional e Administrativo,
que no guarda similitude alguma com matria
tipicamente acidentria - Conflito de competncia
procedente, para fixar a competncia da Cmara
suscitada.
VOTO
Vistos.
Em adendo aos relatrios de fls. 496 e 511/512, anoto que cuida-se de
Conflito Negativo de Competncia, suscitado pela Colenda 16 Cmara de
Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em relao
Colenda 9 Cmara de Direito Pblico do mesmo Tribunal, sendo pertinente
aduzir-se que cuida-se, aqui, de recurso de Apelao, interposto por BENTO
FLIX DOS SANTOS, contra deciso proferida nos autos de ao de rito
ordinrio (proc. n. 0015470-97.2009.8.26.0053, da 13. Vara da Fazenda
Pblica da Comarca da Capital), que por ele movido contra a FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO, pleiteando a modificao de suas licenas
mdicas para afastamento por acidente do trabalho, motivo pelo qual ficou
afastado de suas funes por vasto perodo de tempo, no tendo a r, contudo,
considerado a doena em questo como decorrente de acidente do trabalho.
Pleiteia o autor, ainda, a recontagem do tempo de servio referente s
mencionadas licenas, considerando-se-o para todos os fins, nos termos do art.
194 da Lei n. 10.261/68.
Aps regular tramitao da referida ao, sobreveio a r. sentena de fls.
454/455, que julgou improcedente a ao; sendo a mesma recorrida, a Colenda
9 Cmara de Direito Pblico determinou, por meio de deciso da lavra do
nclito Desembargador MOREIRA DE CARVALHO (fls. 496/499), a
redistribuio do recurso a uma das Colendas Cmaras Especializadas em
Acidentes do Trabalho, entendendo o mesmo que a matria discutida estaria
dentro da competncia dessas Cmaras.
Sobreveio ento o novo Acrdo, da lavra do nclito Desembargador
ANTONIO TADEU OTTONI (fls. 511/518), que suscitou o conflito negativo
de competncia, refutando as alegaes contidas na deciso anterior.
o relatrio.
Apesar do respeito de que merecedor o nclito Desembargador signatrio
da r. deciso de fls. 496/499, pelas suas invejveis cultura e serenidade,

entendo que o recurso de Apelao, tirado nos autos da presente ao, deve ser
conhecido e julgado pela Cmara de origem; ou seja, a Colenda 9
Cmara de Direito Pblico deste Tribunal, na medida em que a matria, em
verdade, no seria da competncia das Cmaras Especializadas em Acidentes
do Trabalho.
Seno, vejamos.
A presente ao , em verdade, ao de rito ordinrio, em que se pleiteia
obrigao de fazer, nos termos do relatrio aqui constante, movida contra a
Fazenda do Estado por Professor da rede pblica estadual de ensino, que aduz
ter adquirido doena crnica; ou seja, Faringo-laringite, decorrente do
exerccio de suas atividades profissionais. No tendo o Estado considerado
como doena profissional tal molstia, as licenas para tratamento de sade
que o autor, ora apelante, veio a tirar, no foram corretamente consideradas
pela Administrao Estadual, acabando o autor por sofrer diversos prejuzos de
natureza pecuniria e funcional, que visa combater por meio da presente ao.
No se trata, portanto, de ao acidentria, ou de ao de acidente do
trabalho, tal qual definida pela Lei n. 8.213/91, razo pela qual de se
entender que a competncia mesmo da Cmara originria.
As aes de acidente do trabalho, reguladas pela Lei sobredita, so
movidas contra autarquia federal - ou seja, o Instituto Nacional do Seguro
Social (INSS), na medida em que a referida autarquia a destinatria das
verbas de natureza previdenciria recolhidas pelo SAT (Seguro de Acidentes
do Trabalho), que financiam as indenizaes de ordem acidentria. Cuida-se de
matria ligada Previdncia Social comum, sem relaes com a previdncia
do funcionalismo pblico estadual, regida por legislao prpria, aplicvel
esta aos servidores pblicos, enquanto a primeira destinada aos celetistas.
Alis, a questo atinente ao polo passivo das referidas aes acidentrias
referido por ANTONIO LOPES MONTEIRO e ROBERTO FLEURY DE
SOUZA BERTAGNI, que assim afirmam: Apesar de figurar no polo passivo
da ao acidentria uma autarquia instituda pela Unio Federal, a competncia
para processar e julgar as causas relativas ao acidente do trabalho esto afetas
Justia Comum dos Estados e do Distrito Federal. que da mesma forma
que a Constituio de 1967 (Emenda de 1969), a Constituio Federal de 1988,
no art. 109, I, mantm a excepcionalidade (Acidentes do Trabalho e Doenas
Ocupacionais; Editora Saraiva, So Paulo, 1998, p. 97).
O art. 19 da Lei n. 8.213 define o acidente do trabalho como o que
ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio dos
segurados especiais, provocando leso corporal ou perturbao funcional
que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da
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capacidade para o trabalho. SRGIO PINTO MARTINS lembra, a

propsito da aplicao da

Acesso ao Sumrio
referida lei, que as prestaes relativas aos acidentes do trabalho so devidas:

a) ao empregado, com exceo do domstico, incluindo o empregado urbano
(CLT), o rural (Lei n. 5.889/73) e o trabalhador temporrio (Lei n. 6.019/74);
b) ao trabalhador avulso; c) ao segurado especial; d) ao mdico-residente
(Fundamentos do Direito da Seguridade Social; Editora Atlas, So Paulo,
2003,
p. 128). Observe-se que no h meno alguma a servidor ou a funcionrio
pblico, mas sim a trabalhadores vinculados ao regime da Consolidao das
Leis do Trabalho e a leis especiais.
Nas aes de acidente do trabalho tpicas, regidas pela mencionada Lei
n. 8.213/91, os trabalhadores segurados, vinculados legislao especfica,
buscam o pagamento de indenizao acidentria, decorrente do acidente
sofrido ou da doena ocupacional que acometeu o trabalhador, reduzindo ou
minando por completo a sua capacidade de trabalhar, quando ento reclamar
o pagamento de Auxlio-Acidente ou Aposentadoria Acidentria - ou, ainda,
em se tratando de viva ou familiares de obreiro falecido, de Penso por
Morte. A falta de identidade com o objeto da presente ao , pois, absoluta.
O que o autor pleiteia, in casu, tpica matria de Direito Constitucional
e de Direito Administrativo, decorrente de sua relao estatutria com o Estado
de So Paulo, afirmando ter sofrido srio prejuzo, no apenas pecunirio,
mas tambm de ordem funcional, em virtude de incorreta interpretao de sua
situao legal pela Administrao Pblica.
Assim sendo, no se aplicam presente ao os conceitos contidos na r.
deciso monocrtica do douto Desembargador Moreira de Carvalho, impondose, por consequncia, o acolhimento do conflito em questo, para o fim de
fixar- se a competncia na Colenda Cmara originria; ou seja, na 9. Cmara
da Seo de Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Com isto, por meu voto, conhece-se do conflito e julga-se-o
procedente, para estabelecer a competncia da 9. Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, ora suscitada, para o
processamento e julgamento do presente feito.
Rescisrias
ACRDO
0208283-77.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que suscitante 16
CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO

PAULO, suscitada 9 CMARA DE DIREITO PBLICO.
ACORDAM, em Turma Especial - Pblico do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por unanimidade julgaram procedente
o conflito e competente a Cmara suscitada, 9 Cmara de Direito Pblico., de
conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n.
19.866)
ERBETTA FILHO (Presidente), ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
RICARDO DIP, ZLIA MARIA ANTUNES ALVES, EUTLIO PORTO,
TORRES DE CARVALHO, COIMBRA SCHMIDT, DANILO PANIZZA,
SIDNEY ROMANO DOS REIS, VENICIO SALLES, FERMINO
MAGNANI FILHO, REBOUAS DE CARVALHO, PAULO BARCELLOS
GATTI, HENRIQUE HARRIS JNIOR, SOUZA MEIRELLES, LUCIANA
BRESCIANI E CRISTINA COTROFE.
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WANDERLEY JOS FEDERIGHI, Relator
Ementa:
CONFLITO
NEGATIVO
DE
COMPETNCIA
Ao
impropriamente
denominada de Acidente do Trabalho - Apelao
interposta pelo autor, visando insurgir-se contra
deciso de primeiro grau que julgou improcedente
a ao em primeiro grau - Recurso originalmente
distribudo para a 9 Cmara de Direito Pblico
desta Corte, que declina da competncia para uma
das Cmaras Especializadas em Acidentes do
Trabalho - Conflito de competncia suscitado pela
16 Cmara
- Matria em discusso que, em verdade, no se
insere naquela prevista na Lei n. 8.213/91 - Tpica
questo de Direito Constitucional e Administrativo,
que no guarda similitude alguma com matria
tipicamente acidentria - Conflito de competncia

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procedente, para fixar a competncia da Cmara

suscitada.

VOTO
Vistos.
Em adendo aos relatrios de fls. 496 e 511/512, anoto que cuida-se de
Conflito Negativo de Competncia, suscitado pela Colenda 16 Cmara de
Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, em relao
Colenda 9 Cmara de Direito Pblico do mesmo Tribunal, sendo pertinente
aduzir-se que cuida-se, aqui, de recurso de Apelao, interposto por BENTO
FLIX DOS SANTOS, contra deciso proferida nos autos de ao de rito
ordinrio (proc. n. 0015470-97.2009.8.26.0053, da 13. Vara da Fazenda
Pblica da Comarca da Capital), que por ele movido contra a FAZENDA DO
ESTADO DE SO PAULO, pleiteando a modificao de suas licenas
mdicas para afastamento por acidente do trabalho, motivo pelo qual ficou
afastado de suas funes por vasto perodo de tempo, no tendo a r, contudo,
considerado a doena em questo como decorrente de acidente do trabalho.
Pleiteia o autor, ainda, a recontagem do tempo de servio referente s
mencionadas licenas, considerando-se-o para todos os fins, nos termos do art.
194 da Lei n. 10.261/68.
Acesso ao Sumrio
Aps regular tramitao da referida ao, sobreveio a r. sentena de fls.

454/455, que julgou improcedente a ao; sendo a mesma recorrida, a Colenda
9 Cmara de Direito Pblico determinou, por meio de deciso da lavra do
nclito Desembargador MOREIRA DE CARVALHO (fls. 496/499), a
redistribuio do recurso a uma das Colendas Cmaras Especializadas em
Acidentes do Trabalho, entendendo o mesmo que a matria discutida estaria
dentro da competncia dessas Cmaras.
Sobreveio ento o novo Acrdo, da lavra do nclito Desembargador
ANTONIO TADEU OTTONI (fls. 511/518), que suscitou o conflito negativo
de competncia, refutando as alegaes contidas na deciso anterior.
o relatrio.
Apesar do respeito de que merecedor o nclito Desembargador
signatrio da r. deciso de fls. 496/499, pelas suas invejveis cultura e
serenidade, entendo que o recurso de Apelao, tirado nos autos da presente
ao, deve ser conhecido e julgado pela Cmara de origem; ou seja, a
Colenda 9 Cmara de Direito Pblico deste Tribunal, na medida em que a
matria, em verdade, no seria da competncia das Cmaras Especializadas
em Acidentes do Trabalho.
Seno, vejamos.
A presente ao , em verdade, ao de rito ordinrio, em que se pleiteia

obrigao de fazer, nos termos do relatrio aqui constante, movida contra a
Fazenda do Estado por Professor da rede pblica estadual de ensino, que aduz
ter adquirido doena crnica; ou seja, Faringo-laringite, decorrente do
exerccio de suas atividades profissionais. No tendo o Estado considerado
como doena profissional tal molstia, as licenas para tratamento de sade
que o autor, ora apelante, veio a tirar, no foram corretamente consideradas
pela Administrao Estadual, acabando o autor por sofrer diversos prejuzos de
natureza pecuniria e funcional, que visa combater por meio da presente ao.
No se trata, portanto, de ao acidentria, ou de ao de acidente do
trabalho, tal qual definida pela Lei n. 8.213/91, razo pela qual de se
entender que a competncia mesmo da Cmara originria.
As aes de acidente do trabalho, reguladas pela Lei sobredita, so
movidas contra autarquia federal - ou seja, o Instituto Nacional do Seguro
Social (INSS), na medida em que a referida autarquia a destinatria das
verbas de natureza previdenciria recolhidas pelo SAT (Seguro de Acidentes
do Trabalho), que financiam as indenizaes de ordem acidentria. Cuida-se de
matria ligada Previdncia Social comum, sem relaes com a previdncia
do funcionalismo pblico estadual, regida por legislao prpria, aplicvel
esta aos servidores pblicos, enquanto a primeira destinada aos celetistas.
Alis, a questo atinente ao polo passivo das referidas aes acidentrias
referido por ANTONIO LOPES MONTEIRO e ROBERTO FLEURY DE
SOUZA BERTAGNI, que assim afirmam: Apesar de figurar no polo passivo
da ao acidentria uma autarquia instituda pela Unio Federal, a competncia
para processar e julgar as causas relativas ao acidente do trabalho esto afetas
Justia Comum dos Estados e do Distrito Federal. que da mesma forma
que a Constituio de 1967 (Emenda de 1969), a Constituio Federal de 1988,
no art. 109, I, mantm a excepcionalidade (Acidentes do Trabalho e Doenas
Ocupacionais; Editora Saraiva, So Paulo, 1998, p. 97).
O art. 19 da Lei n. 8.213 define o acidente do trabalho como o que
ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio dos
segurados especiais, provocando leso corporal ou perturbao funcional
que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da
capacidade para o trabalho. SRGIO PINTO MARTINS lembra, a
propsito da aplicao da referida lei, que as prestaes relativas aos
acidentes do trabalho so devidas: a) ao empregado, com exceo do
b) ao trabalhador avulso; c) ao segurado especial; d) ao mdico-residente
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domstico, incluindo o empregado urbano (CLT), o rural (Lei n. 5.889/73) e o

trabalhador temporrio (Lei n. 6.019/74);

(Fundamentos do Direito da Seguridade Social; Editora Atlas, So Paulo, 2003,

p. 128). Observe-se que no h meno alguma a servidor ou a funcionrio
pblico, mas sim a trabalhadores vinculados ao regime da Consolidao das
Leis do Trabalho e a leis especiais.
Nas aes de acidente do trabalho tpicas, regidas pela mencionada Lei
n. 8.213/91, os trabalhadores segurados, vinculados legislao especfica,
buscam o pagamento de indenizao acidentria, decorrente do acidente
sofrido ou da doena ocupacional que acometeu o trabalhador, reduzindo ou
minando por completo a sua capacidade de trabalhar, quando ento reclamar
o pagamento de Auxlio-Acidente ou Aposentadoria Acidentria - ou, ainda,
em se tratando de viva ou familiares de obreiro falecido, de Penso por
Morte. A falta de identidade com o objeto da presente ao , pois, absoluta.
O que o autor pleiteia, in casu, tpica matria de Direito Constitucional
e de Direito Administrativo, decorrente de sua relao estatutria com o Estado
de So Paulo, afirmando ter sofrido srio prejuzo, no apenas pecunirio,
mas tambm de ordem funcional, em virtude de incorreta interpretao de sua
situao legal pela Administrao Pblica.
Acesso ao Sumrio
Assim sendo, no se aplicam presente ao os conceitos contidos na r.

deciso monocrtica do douto Desembargador Moreira de Carvalho, impondose, por consequncia, o acolhimento do conflito em questo, para o fim de
fixar- se a competncia na Colenda Cmara originria; ou seja, na 9. Cmara
da Seo de Direito Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Com isto, por meu voto, conhece-se do conflito e julga-se-o
procedente, para estabelecer a competncia da 9. Cmara de Direito
Pblico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, ora suscitada, para o
processamento e julgamento do presente feito.
SEO DE DIREITO CRIMINAL

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Agravos em Execuo Penal

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Agravo de Execuo Penal
n 0204480-86.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que agravante
CLEIDE DA CRUZ DOS SANTOS, agravado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 8 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: deram provimento ao agravo
ajuizado em prol de Cleide da Cruz dos Santos, para conceder a comutao
de 1/5 do total das penas a ela impostas, nos termos do artigo 2 do Decreto
Presidencial n 7.648/2011. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores LOURI
BARBIERO (Presidente) e MOREIRA DA SILVA.
MARCO ANTNIO COGAN, Relator
Ementa:
AGRAVO
EM
EXECUO
ALEGAO
DEFENSIVA
DE
QUE
A
AGRAVANTE FAZ JUS COMUTAO
PREVISTA NO DP 7.648/2011, POR PREENCHER
OS REQUISITOS NECESSRIOS, DEVENDO
SER CONSIDERADA PARA TANTO A DATA DE
SUA PRISO, E NO DA PRTICA DA LTIMA
FALTA DISCIPLINAR DE NATUREZA GRAVE,
COMO SE DEU.
CASO EM QUE EXISTE VEDAO QUANTO
INTERRUPO DA CONTAGEM DA FRAO
NECESSRIA PELA PRTICA DE FALTA
DISCIPLINAR DE NATUREZA GRAVE NO
DECRETO PRESIDENCIAL, E ASSIM, DE
RIGOR CONSIDERAR-SE PREENCHIDOS OS
REQUISITOS PREVISTOS NO DP 7.648/2011.
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Recurso provido.

Jurisprudncia - Seo de Direito Crimin
VOTO
1 - Trata-se de agravo em execuo ajuizado em favor de Cleide da Cruz dos
Santos contra a r. sentena da MM Juza de Direito da Vara das Execues
Criminais da Comarca de So Paulo, que decidiu pelo indeferimento do pleito
de comutao, com fulcro nos termos do Decreto Presidencial n 7.648/2011
(fls. 31/32).
Aduz a doutora Defensora que deve ser reformada a deciso
monocrtica, argumentando que a agravante cumpre pena desde
19/09/2007 e, j tendo descontado frao superior a 1/3 at 31/12/2011, e
no ostentando a prtica de falta disciplinar de natureza grave nos doze
meses que antecederam a publicao do texto presidencial, faz jus
comutao de 1/5 do total de suas penas. Acrescenta que a supervenincia de
nova condenao no tem o condo de interromper a contagem do lapso
necessrio, por falta de previso legal para tanto (fls. 36/38).
O doutor Promotor de Justia ofertou contraminuta, requerendo a
mantena do dito atacado (fls. 41/48).
A r. deciso atacada foi mantida (fl. 49).
E a douta Procuradoria de Justia, em r. parecer da lavra do doutor
Carlos Eduardo Massai, pronunciou-se pelo desprovimento do agravo
defensivo (fls. 157/161).
Este, em sntese, o relatrio.
Acesso ao Sumrio
2 - No caso vertente, assiste razo agravante.

Sobre a questo que ensejou o presente recurso depreende-se que a
agravante foi condenada, conforme o boletim informativo de fls. 05/09, ao
cumprimento da pena corporal total de onze anos, seis meses e cinco dias de
recluso, por prtica de dois roubos biqualificados, ostentando a anotao
de cometimento de uma falta disciplinar de natureza grave em 05/05/2010,
consistente em prtica de novo delito quando em cumprimento de pena em
regime aberto (fl. 07).
Da anlise do Decreto Presidencial n. 7.648/2011, depreende-se que
foram satisfeitas todas as condies nele contidas para a concesso da aludida
benesse, quais sejam, o fato de que a agravante cumpriu a frao necessria de
sua pena corporal, conforme clculo de fl. 30, e no praticou falta grave nos
derradeiros doze meses que antecederam a prolao da deciso.
Isso porque, mesmo tendo cometido falta disciplinar ao longo do
cumprimento da pena, tal infrao no tem o condo de obstar a concesso da
benesse, nos termos do quanto previsto no artigo 3, pargrafo nico, do
Decreto Presidencial n 7.648/2011.
Assim, tendo descontado frao necessria da pena a ela imposta, e no

tendo praticado faltas disciplinares nos doze meses anteriores a 31/12/2011,
ainda
que no tenha tido um comportamento satisfatrio no decorrer do

cumprimento da pena imposta, no h como se indeferir o benefcio.
Sobre o tema, inclusive, j decidiu o Colendo Superior Tribunal de
Justia:
- Fixadas exaustivamente as condies objetivas e subjetivas obteno
do indulto, mostra-se indevida a incluso de outros requisitos pela
autoridade judiciria, sob pena de se substituir a quem detm poderes
de clemncia, sem dispor de delegao para tanto (RSTJ 94/349).
E tal entendimento encontra plena ressonncia no caso vertente.
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Isto posto, d-se provimento ao agravo ajuizado em prol de Cleide da

Cruz dos Santos, para conceder a comutao de 1/5 do total das penas a ela
impostas, nos termos do artigo 2 do Decreto Presidencial n 7.648/2011.
Agravos Regimentais
ACRDO

2000483-11.2014.8.26.0000/50000, da Comarca de Itapevi, em que
impetrante CARLOS ALBERTO CESRIO VADALA e Paciente GILSON
SOBRAL DE OLIVEIRA.
(Voto n 21300)
OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO (Presidente) e PEDRO MENIN.
NEWTON NEVES, Relator

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Ementa: AGRAVO REGIMENTAL - Ataque

deciso monocrtica - Deciso de extino da ao

de habeas corpus por carncia de interesse processual

pela inadequao da via eleita (art. 267, VI, 3 e
art. 295, III, ambos do CPC) - Writ que atacava
Acrdo do Colgio Recursal por cerceamento de
defesa e ato de negativa de seguimento a RESE
interposto em audincia do JECRIM - Ausncia de
coao, atual ou iminente, ao direito de locomoo
do paciente ou de outrem, por ato ilegal de
autoridade - Precedentes do STJ e deste E. TJSP Recurso improvido.
VOTO
Cuidam os autos de agravo regimental tirado contra deciso
monocrtica proferida nos autos do habeas corpus n. 200048311.2014.8.26.0000, pela qual foi julgada extinta a ao por ser o autor
carecedor de interesse processual pela inadequao da via eleita, com
fundamento no art. 267, inciso VI e 3, e art. 295, inciso III, ambos do
CPC1.
Acesso ao Sumrio
Nos autos do mencionado habeas corpus, sustentava o impetrante sofrer

o ora agravante constrangimento ilegal por ato do Colgio Recursal da 52
Circunscrio Judiciria de So Paulo que denegou ordem de habeas corpus
impetrado contra ato do Juzo do Juizado Especial Criminal de Itapecerica
da Serra que teria cerceado o direito de defesa do ru, acusado da prtica da
contraveno penal do art. 58, da Lei de Loterias (Decreto 6259/44).
Alegava, ainda, que o ora agravante sofre constrangimento ilegal por
ato do Juzo do Juizado Especial Criminal que negou seguimento a recurso em
sentido estrito interposto em audincia, culminando por pedir a concesso da
ordem para que liminarmente seja trancada a ao penal por cerceamento de
defesa.
Sustenta o agravante ser possvel o ajuizamento de habeas corpus para
combater ilegalidades flagrantes, como as apontadas naquele writ, indicando
equvoco do Relator ao interpretar que o Writ interposto visa somente
garantia
1
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:

(...) VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade
das partes e o interesse processual;
(...) 3 O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a
sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira
oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida:
(...) III - quando o autor carecer de interesse processual;
de locomoo ou ameaa de priso, se for assim estaremos trocando as fardas

pelas togas o que h muito combatemos para ser revertido.
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Ao final pede o seguimento do agravo regimental, demonstrado em

dois nicos pontos suscitados na pea de RHC, ou seja, o no
cumprimento de Jurisprudncia pacfica que d o direito do Paciente em ter
a suspenso condicional do processo ou a transao penal e a nulidade
causada pela denegao do seguimento do RECURSO EM SENTIDO
ESTRITO que tinha direito o paciente.
A deciso foi mantida, nos termos do art. 255, do Regimento Interno

deste E. Tribunal de Justia2 (RITJSP).
o relatrio.
Em absolutamente nenhum ponto da petio inicial foi mencionado
qualquer implicao na liberdade de locomoo do paciente pelo ato do
Colgio Recursal ou do Juzo do Juizado Especial Criminal de origem.
O paciente responde o processo em liberdade.
Logo, no o habeas corpus a via adequada para a apreciao sobre
denegao de ordem de habeas corpus pelo Colgio Recursal da 52
Circunscrio Judiciria onde sustentou o agravante cerceamento de defesa ou,
ainda, para apreciao de ato do Juzo do Juizado Especial Criminal, no se
verificando -nem sequer exposto pelo impetrante- qual risco sofre o paciente
em sua liberdade de locomoo.
Como ressaltado na deciso agravada, a Constituio Federal de 1988
prev, em seu artigo 5, LXVIII, que conceder-se- habeas corpus sempre
que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao
em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder.
Reconhece de forma pacificada, a doutrina e jurisprudncia, que o

habeas corpus uma ao constitucional de natureza penal e procedimento
especial, isenta de custas e sem que dele exija procedimentos ou ritos formais,
e que visa evitar ou cessar violncia, ou ameaa na liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder, como previsto na norma constitucional.
No se trata, portanto, de uma espcie de recurso, embora regulamentado no
captulo
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RITJSP: Art. 255. O prolator da deciso impugnada poder reconsider-la; se a mantiver, colocar o feito
em Mesa, independentemente de incluso em pauta, proferindo voto.
a eles dedicado no Cdigo de Processo Penal.

Ou ainda na definio objetiva de que se trata de instituto jurdico que
tem a precpua finalidade de proteger a liberdade de locomoo ou o direito de
andar com o corpo.
Embora no seja o habeas corpus sucedneo de recurso, no menos
certo, porm, que entre ns alargou-se o seu cabimento, mesmo para
situao onde no se discute a liberdade de locomoo, conforme
entendimento consagrado pelos Tribunais Superiores. Todavia, como j
advertia o Ministro Gilson Dipp, nos autos do HC. N. 198.540, h certos
limites a serem respeitados, em homenagem prpria Constituio.
Nos autos do habeas corpus acima referido, assim anotou o Ministro
GILSON DIPP em seu voto, onde concluiu pelo no conhecimento
da impetrao: Sem pretender desmerecer a jurisprudncia, deve ser
ponderado que seja a impetrao compreendida dentro dos limites da
racionalidade recursal preexistente e coexistente, para que no se perca a
razo lgica e sistemtica dos recursos ordinrios e mesmos dos
excepcionais por uma irrefletida banalizao e vulgarizao do habeas
corpus, hoje praticamente erigido em remdio para qualquer irresignao,
no mais das vezes muito longe de qualquer alegao de violncia ou coao
contra a liberdade de locomoo.
Acesso ao Sumrio
Tentar proteger os limites do habeas corpus fazer respeitar sua

credibilidade e funcionalidade, o que parece deva ser tambm uma importante
misso deste Tribunal.
Vem pontuando, inclusive, o Superior Tribunal de Justia:
Esta Corte e o Supremo Tribunal Federal tm refinado o cabimento do
habeas corpus, restabelecendo o seu alcance aos casos em que
demonstrada a necessidade de tutela imediata liberdade de locomoo, de
forma a no ficar malferida ou desvirtuada a lgica do sistema recursal
vigente. (HC 242.643/ BA, 6 Turma, j. 20/08/2013).
Dispe o art. 5, LXVIII, da Constituio Federal que ser
concedido habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por
ilegalidade ou abuso de poder, no cabendo a sua utilizao como
substituto de recurso ordinrio, tampouco de recurso especial, nem como
sucedneo da reviso criminal. II. A Primeira Turma do Supremo Tribunal
Federal, ao julgar os HCs 109.956/ PR (DJe de 11/09/2012) e 104.045/RJ
(DJe de 06/09/2012), considerou inadequado

recursos especial e ordinrio ou reviso
writ,
para
substituir
criminal, reafirmando que o remdio constitucional no pode ser

utilizado, indistintamente, sob pena de banalizar o seu precpuo objetivo e
desordenar a lgica recursal. III. O Superior Tribunal de Justia tambm tem
reforado a necessidade de se cumprir as regras do sistema recursal vigente,
sob pena de torn-lo incuo e desnecessrio (art. 105, II, a, e III, da CF/88),
considerando o
mbito
restrito
do
habeas
corpus,
previsto
constitucionalmente, no que diz respeito ao STJ, sempre que algum sofrer
ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder, nas hipteses do art. 105, I, c,
e II, a, da Carta Magna. (HC 266.260/ MT, 6 Turma, j. 10/12/2013).
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imperiosa a necessidade de racionalizao do writ, a bem de se

prestigiar a lgica do sistema recursal, devendo ser observada sua funo
constitucional, de sanar ilegalidade ou abuso de poder que resulte em
coao ou ameaa liberdade de locomoo. 3. O habeas corpus garantia
fundamental que no pode ser vulgarizada, sob pena de sua
descaracterizao como remdio herico, e seu emprego no pode servir a
escamotear o instituto recursal previsto no texto da Constituio (STF, HC
104.045/RJ). 4. Hiptese em que no h flagrante ilegalidade a ser
reconhecida. 5. Submetidas ao recurso prprio (AREsp) as nulidades
referentes busca e apreenso e oitiva de testemunhas, no merecem aqui
conhecimento. (HC 157534/SP, 6 Turma, Rel. Ministra Maria Thereza de
Assis Moura, j. 12.12.2012).

A ao constitucional foi julgada extinta com fundamento na carncia
de interesse processual pela inadequao da via eleita (art. 267, inciso VI e
3, e art. 295, inciso III, ambos do CPC).
E como ressaltado na deciso agravada, este E. Tribunal de Justia vem
indeferindo, liminarmente, o processamento de habeas corpus quando ausentes
as condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade de partes
e o interesse processual (sublinhei), conforme os seguintes precedentes: 1
Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Pricles Piza - HC n 1.125.376.3/000 , 2 Cmara de Direito Criminal , Rel. Des. Teodomiro Mndez - HC n
990.08.024812, 3 Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Amado de Faria
- HC n 990.09.040882-0, Rel. Des. Moreira da Silva - HC n 990 09 0556235, Rel. Des. Luiz Antonio Cardoso - HC n 990.09.191595-5, Rel. Des. Luiz
Pantaleo - HC n 1.157.665-3/8, Rel. Des. Walter de Almeida Guilherme
- HC n 1.024.206-3/9, Rel. Des. Junqueira Sangirardi - HC n 964.158-3/100, Rel. Des. Barbosa de Almeida - HC n 965.690.3/6, 4 Cmara de Direito
Criminal, Rel. Des. Salles Abreu - HC n 0063235-24.2012.8.26.0000, Rel.
Des. Euvaldo Chaib - HC n 0002398-37.2011, Rel. Des. Willian Campos HC n 1.213.776-3/1-00, Rel. Des. Helio de Freitas - HC n 1.043.712-3/00,
5 Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Freitas Filho - HC n 00200497-
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50.2011.8.26.0000, Rel. Des. Pinheiro Franco - HC n 990.08.193498-1,

Rel. Des. Aguinaldo de Freitas Filho - HC n 0294075-67.2011.8.26.0000, 6
Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Ericson Maranho - HC n 2377734.2011, Rel. Des. Ricardo Tucunduva - HC n 964.065.3/7-00, 8 Cmara de
Direito Criminal, Rel. Des. Aben-Athar - HC n 0586960-53.2010.8.26.0000,
Rel. Des. Poas Leito - HC n 990.10.112054-2, 9 Cmara de Direito
Criminal, Rel. Des. Otvio Henrique - HC n 0125920-67.2012.8.26.0000,
Rel. Des. Souza Nery - HC n 990.09.088318-9, Rel. Des. Ubiratan de Arruda
- HC n 993.08.021359-3, 10 Cmara de Direito Criminal, Rel.
Desembargadora Rachid Vaz de Almeida - HC n 005793059.2012.8.26.0000, Rel. Des. Otvio Henrique - HC n 990.09.170275-7 e
990.09.170282, Rel. Des. Nuevo Campos
- HC n 0003631-45.2006.8.26.0000, 11 Cmara de Direito Criminal, Rel.
Des. Aben-Athar - HC n 0135669-11.2012.8.26.0000, Rel. Des. Guilherme
G. Strenger - HC n 0102220-96.2011.8.26.0000, 12 Cmara de Direito
Criminal, Rel. Des. Joo Morenghi - HC n 0027369-52.2012.8.26.0000, 13
Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Cardoso Perptuo - HC n 014156705.2012.8.26.0000, Rel. Des. Frana Carvalho - HC n 990.10.236579-4 e
0036606-13.2012.8.26.0000, 14 Cmara de Direito Criminal, Rel. Des.
Hermann Herschander - HC n 0584416-92.2010.8.26.0000, Rel. Des. Walter
da Silva - HC n 990.10.322398-5, Rel. Des. Fernando Torres Garcia - HC n
990.09.104650-7, 15 Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Ribeiro dos
Santos - HC n 0028525-12.2011.8.26.0000, Rel. Des. Roberto Mortari - HC
n 990.09.120736-5, 16 Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Alberto
Mariz de Oliveira - HC n 0299578-69.2011, Rel. Des. Leonel Costa - HC n
990.09.074426-0.
Portanto, e de todo o exposto, inadequada utilizao ao constitucional
para ataque V. Acrdo do Colgio Recursal em habeas corpus onde se
alegava cerceamento de defesa, muito menos ao debate sobre o seguimento de
recurso em sentido estrito interposto em audincia perante o Juzo do Juizado
Especial Criminal, deve ser mantido o indeferimento da impetrao.
Do exposto, e pelo meu voto, nego provimento ao agravo regimental,
mantida a extino da ao por ser o autor carecedor de interesse processual
pela inadequao da via eleita, com fundamento no art. art. 267, inciso VI e
3, e art. 295, inciso III, ambos do CPC3.
3
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
(...) VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade
das partes e o interesse processual;
(...) 3 O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a
sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira
oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida:
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0000431-49.2014.8.26.0000/50000, da Comarca de So Paulo, em que
so agravantes T.N.F., N.F. e C.F., agravado COLENDA 16 CMARA
CRIMINAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento ao agravo
regimental. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO (Presidente sem voto), BORGES
PEREIRA E NEWTON NEVES.
ALBERTO MARIZ DE OLIVEIRA, Relator
Ementa: Agravo regimental - Despacho que

indeferiu pedido liminar de extenso de medida
protetiva nos termos previstos na Lei Maria da
Penha inicialmente concedida me para alcanar
tambm os filhos - Reconsiderao da deciso Impossibilidade - Pedido que, nos termos em que
formulado, implica anlise de questes de direito e
de provas em nvel descabido em sede cautelar, alm
de, importar, ao menos nesse momento, em
usurpao da competncia do Juzo especializado
- Inadequao da via eleita - Agravo improvido.
VOTO
Trata-se de agravo regimental interposto por T.N.F. e seus filhos L., N.,
(...) III - quando o autor carecer de interesse processual;
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C. e C. contra o despacho que indeferiu pedido liminar formulado em sede de

Mandado de Segurana.
Pretendiam os impetrantes do mandamus com a medida inicial a
extenso de medida protetiva concedida a T., nos termos da Lei Maria da
Penha, tambm para os menores, com a consequente determinao da busca
e apreenso das crianas que atualmente residem com o pai.
Ao que se extrai dos autos da ao mandamental, aps vinte anos
de relacionamento e algumas idas e vindas, T. e o genitor das crianas, O.,
encontram-se separados, pelo menos de fato, desde o ano de 2012.
De l para c, o comportamento agressivo de O., j manifestado ao
longo do casamento, teria se intensificado e passado a atingir com mais
frequncia e gravidade no s T. como tambm os quatro filhos do casal.
Nestes termos, mediante representao oferecida por autoridade policial,
foram deferidas T., pelo MM. Juzo da Vara Especializada de Violncia
Domstica e Familiar contra a mulher, medidas protetivas diversas com base
na Lei 11.340/06 (fls. 26/28).
Acesso ao Sumrio
No obstante a referida deciso tivesse feito expressa meno

proibio de aproximao da ofendida e seus familiares pela distncia
mnima de 300 metros (cf. fls. 27), novo pedido foi formulado perante o
mesmo juzo, agora em nome dos menores, objetivando a extenso das
medidas protetivas concedidas me tambm para os filhos e a determinao
de imediata busca e apreenso das crianas.
O pedido foi rejeitado, tendo a magistrada oficiante entendido que a
competncia para apreciar a questo no cabia quele Juzo especializado.
Naquela oportunidade, anotou a N. Juza que, nos termos de sua ementa,
bem como de seu artigo 6, a Lei Maria da Penha cria mecanismos para coibir
a violncia domstica e familiar contra a mulher, o que afastaria a
possibilidade de invocao daquele diploma legal e a atuao daquele Juzo
para solucionar a questo no tocante s crianas (fls. 87/89).
Contra a referida deciso, foi finalmente impetrado Mandado de
Segurana
nos termos j acima descritos.
O despacho exarado por ocasio do Planto Judicirio pelo d. Des. Ivo de
Almeida e que denegou a liminar (fls. 90/92) foi, em seguida, ratificado (fls. 92),
sendo que a negativa motivou o presente agravo.

Nas razes recursais, foram novamente descritos os episdios de
violncia e desentendimento, sendo que, no mais, em sntese, sustentou-se a
necessidade de concesso das medidas protetivas, bem como a possibilidade
de elas serem determinadas pela presente via.
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O presente agravo no comporta provimento.
Com efeito, conforme constou da r. deciso que indeferiu a liminar (fls.
90/92), devidamente ratificada s fls. 93, proferida nos autos do Mandado de
Segurana n. 0000431-49.2014.8.26.0000 constou que:
A interpretao que se extrai da respeitvel deciso impugnada
d conta de que no teria havido, propriamente, indeferimento - pelo
mrito
- do pedido de medidas protetivas, mas hiptese de no conhecimento
de tal pedido, pela incompetncia funcional do Juzo.
Com efeito, ao dispor que, estando os impetrantes L., N., C. e C.
sob a guarda do pai, suposto agressor, no poderia a Vara da Violncia
Domstica conhecer e decidir dos supostos maus-tratos contra eles
perpetrados, ficando o caso sob a jurisdio da Vara da Famlia, a
qual, alis, deliberou sobre a referida guarda.
No se ignora haver deciso anterior daquele Juzo, proferida em
15 de maio transato pela mesma Magistrada, concedendo tais medidas
ofendida e seus familiares, compreendendo-se, aqui, claramente,
os filhos dela com o suposto agressor, o que, em tese, tornaria incua,
aqui nesta impetrao, qualquer outra providncia.
Porm, e mesmo em face do histrico familiar conturbado, teria o
Magistrado da Vara da Famlia deliberado pela atribuio da guarda ao
pai, aqui apontado como suposto agressor.
Entende-se que providncias acautelatrias devem ser adotadas
com urgncia, tal como, alis, sugerido, prudentemente, pelo douto
Promotor de Justia em primeiro grau.
Porm, a espcie dever, ao que parece, ficar mesmo restrita
do Juzo da Famlia, tal como disps a respeitvel deciso impugnada,
que, ao menos neste estgio de cognio sumria, fica mantida.
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Neste contexto, indefiro a liminar.
Como se v vrias so as questes que pedem anlise.

O caso , sem dvida, delicado e clama por uma soluo eficiente para os
envolvidos.
No entanto, deveras complexo para se ver cautelarmente resolvido via
agravo regimental.
Tanto assim que os autos so recheados de documentos e cpias de
decises.
Nesse quadro, evidente que a questo posta pede anlise detalhada de
quadro ftico o que no recomendvel, para no dizer inadmissvel em sede
liminar.
E o mesmo ocorre com as questes de direito.
Acesso ao Sumrio
Isso porque, caso se considere que a primeira deciso do juzo a quo ao

mencionar T. e seus familiares estendeu a proteo aos menores, o mandado
de segurana interposto sequer poderia ser conhecido, porque ausente seu
objeto.
Se, no entanto, prevalecer o entendimento de que o objeto da
impugnao a segunda deciso, que no apreciou o pedido formulado,
uma vez que entendeu pela incompetncia daquele Juzo especializado, a
questo posta no mandamus e no presente agravo pedir anlise diversa.
Some-se a isso, o fato de que h notcia nos autos de que o pai quem,
por
deciso do Juzo da Famlia, detm a guarda dos filhos.
Nesse quadro, a pretenso, conforme anotado acima, em sede liminar,
no pode ser atendida.
De um lado, porque pede anlise cuidadosa de quadro ftico; de outro,
porque envolve o conhecimento de questes de direito no demonstradas de
plano e, por fim, porque sua concesso, neste momento, importaria, em ltima
anlise, em uma revogao de deciso anteriormente exarada por outro juzo
especializado.
Em outras palavras, implicaria cassao da guarda dos menores, que ao

que consta, foi legitimamente concedida pela Vara da Famlia.
Com a devida vnia, de se ver que no h qualquer reparo a se fazer no

despacho que indeferiu a liminar mandamental.
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Destarte, nega-se provimento ao agravo regimental.
Apelaes Criminais
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000405870.2010.8.26.0495, da Comarca de Registro, em que apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO e Apelante/A.M.P SEGURADORA
LDER DOS CONSRCIOS DO SEGURO DPVAT S.A., so apelados
WLADIMIR PAIVA GEBRIN e LUCAS DUARTE GEBRIN.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: NEGARAM PROVIMENTO
ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
MOREIRA DA SILVA (Presidente) e CAMILO LLLIS.
So Paulo, 30 de janeiro de 2014
LAURO MENS DE MELLO, Relator
Ementa: ESTELIONATO - Rus acusados de
fraudar pronturio de paciente para receber mais
dinheiro da Seguradora relativo ao DPVAT Paciente submetido adequadamente a tratamento Seguradora que pagou clnica dos rus valor
inferior ao apurado pelo seu prprio auditor Materialidade no comprovada - Absolvio
mantida - Improvimento.
VOTO
Ao relatrio da r. sentena1, proferida pelo Dr. Domicio Whately
Pacheco e Silva2, que ora se adota, acrescenta-se que os apelados foram
acusados como incurso no artigo 171, caput, c.c. artigo 14, caput, II, c.c.
artigo 29, caput, todos
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Folhas 400.
1 Vara Judicial da Comarca de Registro.
Acesso ao Sumrio
do Cdigo Penal3, sendo absolvidos.

O Ministrio Pblico4 e a assistente de acusao Seguradora Lder dos
Consrcios do Seguro Dpvat S/A5 apelaram pedindo a condenao na forma da
denncia.
Apresentadas contrarrazes6.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou7 pelo provimento aos
recursos.
o relatrio.
Os apelados foram acusados de estelionato porque, entre os meses de
abril e setembro de 2009 teriam obtido R$ 756,00 em prejuzo da seguradora
Lder e da vtima Valdeir, pois esta ltima sofreu um acidente de trnsito em
01.04.2009 e, enquanto estava no hospital, foi convencida pelos rus a fazer
seu tratamento mdico na clnica Vnus, sob responsabilidade do ru
Wladimir e assinou documento cedendo o benefcio do seguro ao ru Lucas,
para reembolso do tratamento mdico, que consistia em 5 curativos e 5
sesses de fisioterapia. Porm, os rus criaram relatrios de tratamentos
inexistentes e procedimentos aos quais a vtima no se submeteu para receber
maior valor da seguradora. Por conta dos relatrios falsos receberam a quantia
de R$ 756,00 a mais do que o devido pelo tratamento realizado.
A prtica de condutas pelos apelados certa. O apelado Wladimir o
responsvel pela instituio onde a vtima Valdeir foi submetida a tratamento e
o contrato de cesso de direitos8 relativo ao DPVAT estava em nome do
apelado Lucas.
A questo a ser analisada nos presentes autos diz respeito
materialidade do delito.
Alm dos documentos relativos ao tratamento mdico a que a vtima
Valdeir foi submetida9, interrogado em juzo o apelado Wladimir10 explicou
que mdico ortopedista. Atendeu diversos casos de acidente de trnsito em
sua clnica, no se recordando em detalhes o problema da vtima. Recorda-se
que se tratava de um politrauma em razo de ter colidido a bicicleta na qual
trafegava com um automvel. Possua grave fratura exposta no punho
direito, alm de
3
Fato ocorrido entre os meses de abril e setembro de 2009.
Folhas 410.
Folhas 442.
Folhas 449.
Folhas 514.
Folhas 15.
Folhas 20 e seguintes.
10
Folhas 306.

escoriaes e ferimentos na mo e na perna. Sua recuperao foi feita na

clnica e foi muito lenta, gerando sequela que lhe propiciou indenizao de 07
mil reais. Foram feitos diversos procedimentos: consultas, raio x, curativos,
fisioterapia. No Vale do Ribeira sua clnica a nica especializada para fazer
esse tipo de atendimento. Geralmente, como as vtimas no tinham condies
de pagar pelo tratamento, costumavam ceder os direitos do seguro DPVAT
clnica. O corru Lucas, seu filho, era o responsvel pela parte burocrtica da
clnica e por isso consta o nome dele nos documentos do seguro. O valor do
tratamento foi de R$ 2.170,00, mas a seguradora s pagou R$ 168,00. Existe
interesse da seguradora em evitar pagamentos do seguro DPVAT. Aumentou
em 15% o custo do seguro, mas os prmios continuam os mesmos. O ru
Lucas11 acrescentou que forneceu todos os documentos e pronturios relativos
ao paciente para a seguradora e para o auditor. O repasse do dinheiro do
seguro s instituies mdicas foi vetado posteriormente, mas eram
permitidos na poca. Com o sistema novo, a vtima recebia a indenizao e
depois pagava o tratamento. Afirmou que todos os procedimentos cobrados
foram efetivamente realizados.
O documento apresentado pelos rus12 estampa a assinatura do pacientevtima em todos os procedimentos realizados pela clnica.
A vtima Valdeir13 no se recorda em detalhes de todo o tratamento a
que foi submetido, mas afirmou que a clnica do ru prestou-lhe bom servio.
Um auditor do seguro foi uma vez sua casa, mas a vtima no estava e ele
conversou com o pai da vtima, que no foi inteirada do contedo da conversa.
O pai da vtima, Jos Rodrigues14 negou ter dito ao auditor que seu filho
foi apenas cinco vezes clnica do ru, at porque afirmou que seu filho foi
certamente mais de cinco vezes ao local. Tal informao, consta do documento
de folhas 35, mas o depoente afirmou ter assinado sem prestar ateno no
contedo. Afirmou, contudo, que seu filho no quebrou nenhum osso, mas
ficou com sequelas na mo.
O advogado da Seguradora, Pedro15, deps nos autos dizendo que ficou
sabendo que nem todos os procedimentos discriminados pela clnica do ru
seguradora eram submetidos vtima. Foi criada uma auditoria para apurar tais
fatos, mas a testemunha comeou a advogar para a Seguradora vtima apenas
aps a auditoria, pouco podendo esclarecer a respeito.
O auditor Roberto16 confirmou que preencheu o documento de folhas 35,
11
Folhas 308.
12
Folhas 312.
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Folhas 301.
14
Folhas 302.
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Folhas 303.
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Folhas 304.
dando para o pai de Valdeir assinar, mas que so verdadeiras as informaes ali
contidas. As concluses dos valores pagos pela clnica foram de
responsabilidade da seguradora e no soube dizer por que, embora
reconhecido na auditoria o valor de R$ 1.414,26, a seguradora pagou apenas
R$ 168,00. Tambm confirmou que nem sempre a vtima se recorda de todo o
tratamento aplicado pelo mdico.
Assim vistas s evidncias dos autos, no h nenhuma prova de que os
rus tenham pretendido receber mais dinheiro da seguradora do que o devido,
fraudando os documentos e pronturios da clnica.
Ao contrrio, o prprio auditor constatou que era devida quantia maior
do que o valor pago pela seguradora aos rus e o pai da vtima declarou
categoricamente que seu filho foi mais vezes clnica do que as cinco vezes
que a assistente de acusao pretende impingir, a fim de pagar menos
indenizao aos rus.
O que ficou provado que os rus submeteram a vtima Valdeir
a tratamento correto, pelo qual ela se mostra plenamente satisfeita, e que
a seguradora no lhes pagou o que devia pelo tratamento, valor este
reconhecido inclusive pelo auditor por ela contratado. Tais fatos, como se
pode ver, no se adequam descrio tpica do artigo 171, caput, do Cdigo
Penal.
Enfim, ausente prova da materialidade do estelionato, mantm-se o
non liquet lanado na sentena.
Ante o exposto, NEGO PROVIMENTO ao recurso.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000272923.2009.8.26.0474, da Comarca de Potirendaba, em que apelante OSVALDO
NEVIANI, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO
PAULO.
(Voto n 8495)
MOREIRA DA SILVA (Presidente) e MARCO ANTNIO COGAN.
So Paulo, 30 de janeiro de 2014
CAMILO LLLIS, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL - Estupro de

vulnervel em continuidade delitiva - PLEITO DE
ABSOLVIO - Impossibilidade. Declaraes

das vtimas, s quais se confere relevante fora
probatria. Crime que nem sempre deixa vestgios
DESCLASSIFICAO PARA ATO OBSCENO
OU
IMPORTUNAO
OFENSIVA
AO
PUDOR
- Descabimento. Toques nas pernas, ndegas e
regio genital, por diversas vezes, praticados com o
intuito de satisfazer a prpria concupiscncia - Pena
criteriosamente aplicada - Recurso no provido.
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VOTO
Vistos.
A r. sentena de fls. 180/185 condenou Osvaldo Neviani pena de 12
anos de recluso, em regime inicial fechado, por infrao ao arts. 217-A, c.c.
art. 71, ambos do Cdigo Penal.
Inconformado, apela o ru em busca da absolvio por insuficincia
probatria. Subsidiariamente, pleiteia a desclassificao para o art. 233 do
Cdigo Penal ou art. 61 da Lei de Contravenes Penais (fls. 191/206).
Contrariado o recurso (fls. 211/215), subiram os autos, tendo a douta
Procuradoria Geral de Justia opinado pelo no provimento do apelo (fls.
219/225).
o relatrio.
A imputao a de que, em meados de novembro de 2009, por diversas
vezes, em horrios no determinados, no interior do nibus que fornece o
transporte escolar municipal, na cidade de Nova Aliana, na comarca de
Potirendaba, o apelante praticou ato libidinoso com S. A. B. A., com 11 anos;
B.
G. N. F., com 10 anos; S. G. B., com 10 anos; T. C. M. S., com10 anos; e A. S.
C., com 10 anos, todas menores de 14 anos poca dos fatos.
Apurou-se que Osvaldo, funcionrio pblico municipal, exercendo a
funo de motorista do nibus que faz o transporte de alunos no Municpio
de Nova Aliana, aproveitando-se da ausncia de vigilncia durante o trajeto,
praticou, por diversas vezes, atos libidinosos com as crianas S. e B.,
consistentes em passar as mos pelo corpo das menores (pernas e coxas),
inclusive no rgo genital de S..
No caso de S., Osvaldo no parava no local onde a criana deveria
descer e a deixava para ser entregue por ltimo, oportunidade em que se
aproveitava para praticar os atos libidinosos com ela.
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Uma vez que os fatos vieram tona, o Conselho Tutelar de Nova

Aliana procurou a escola onde as vtimas estudavam e acabou por
identificar outras vtimas de Osvaldo, as crianas S., T. e A., tambm com 10
anos de idade, as
quais relataram conduta semelhante do acusado, que se aproveitava do fato de

as menores estarem sentadas na primeira poltrona, logo aps o seu assento e
esticava o brao para trs, passando as mos em suas pernas.
A autoria certa
Interrogado, o acusado negou a prtica dos fatos e disse que nem por
brincadeira passou a mo nas meninas. Ademais, nunca viajou sozinho com
elas, pois tambm transportava mes e professores (fls. 106/108 e 167/168).
Tal negativa, entretanto, foi infirmada pelo conjunto probatrio.
As vtimas ofertaram declaraes unssonas e coerentes, amplamente
desfavorveis ao apelante.
S. asseverou que o acusado passou a mo na declarante por diversas
vezes da cintura para baixo, nas pernas, ndegas e vagina. Algumas vezes,
deixou de tomar a conduo, pois no queria ser incomodada e molestada pelo
ru. Ele tambm passava as mos em B., S. e T.. No contou aos pais por
medo (fls. 155).
B. afirmou que todas as vezes que usou o transporte, o ru passava as
mos nas crianas. Ele dizia que a declarante era bonita e, por isso, acariciava
suas pernas. Viu o acusado passar as mos em S. (fls. 156).
S. tambm relatou que Osvaldo passava as mos em suas pernas e ndegas
e dizia que era sua namorada. Viu o ru acariciar T. e A. (fls. 157).
Acesso ao Sumrio
A. aduziu ter o ru, por uma vez, passado a mo em suas pernas.

Presenciou
ele fazer o mesmo com S. e T. (fls. 158).
Por fim, T., ouvida somente na fase extrajudicial, no ofertou
declaraes diferentes. Disse que o apelante a convidava a se sentar no motor
do nibus, que ficava ao lado do motorista, ocasio em que passava as mos
em suas pernas e dizia que a declarante era bonita. Fez isso umas trs vezes
(fls. 84/85).
Sabe-se que pacfico o entendimento de que s declaraes da
ofendida deve ser conferido relevante valor probatrio, visto que os crimes de
natureza sexual, como se sabe, so comumente perpetrados na
clandestinidade, no sendo raras as situaes em que se encontram no
contexto ftico apenas o agente e a vtima. Por isso, a importncia probatria
das declaraes das ofendidas, quando os demais elementos probatrios as
robustecem.
Nesse sentido:
Cabe frisar que, a despeito da tese sustentada pela combativa
defensoria tcnica alegao de fragilidade probatria -, a palavra da
vtima de fundamental importncia na elucidao dos fatos e da sua

autoria, em matria de crimes sexuais, visto que perpetrados, no mais
das vezes, sob o signo da clandestinidade. (Ap. n 003011115.2005.8.26.0576, Rel. Moreira da Silva, 8. Cm. j. em 29.09.2011).
Mas no s.
D. S. B. e V. M. relataram que questionaram a ofendida S. acerca do

porqu de voltar a p da escola, ao invs de pegar o nibus. De incio, S.
desconversou, mas depois disse que no queria mais ir de nibus, pois o
acusado estava passando as mos nela e em outras garotas. A depoente
conversou com as outras meninas, as quais confirmaram os fatos (fls.
162/163).
E J. B. C., T. A. N. B. e L. G. N. relataram ter tomado conhecimento dos
fatos atravs das vtimas (fls. 159/161).
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Por outro lado, as testemunhas A. R. S. C. e F. S. disseram que nunca

viram nada de errado. No entanto, a primeira confirmou que no fazia o trajeto
da escola at a Cohab e a segunda, que no pegava o nibus todos os dias (fls.
165/166).
Indubitvel, portanto, que o acusado praticou atos libidinosos diversos
da conjuno carnal, por diversas vezes, nas vtimas menores de 14 anos.
Tais condutas somente foram postas em relevo, porque a me de S.
estranhou o fato de a menina no querer mais voltar da escola de nibus e
optar por andar a p para casa.
No h o menor indicativo de que todas as cinco ofendidas quisessem
incriminar injustamente o apelante. Seus relatos se mostraram unssonos com
os ofertados a seus genitores e psicloga da prefeitura municipal (fls. 30), bem
como ao Conselho Tutelar (fls. 60), adquirindo, assim, relevante fora
probante.
Cumpre frisar que o estupro (aqui englobada a figura do antigo atentado
violento ao pudor em razo da nova redao dada pela Lei n 12.015 de 07 de
agosto de 2009) nem sempre deixa vestgios, ainda mais na modalidade em
que praticada no caso em apreo, de sorte que a prova oral se revela
suficiente a comprovar a consumao do crime.
Neste sentido, julgado desta Colenda Cmara Criminal:
bem de ver, ainda, que no se exige prova tcnica demonstrao da
materialidade, em se tratando de crime cuja espcie nem sempre deixa
vestgios e sua comprovao pode assentar-se perfeitamente na prova
oral, de modo que, mesmo se existisse qualquer deficincia no laudo de
exame de corpo de delito, no seria suficiente para descaracterizar
a materialidade do delito. (Apelao n 0005733-20.2004.8.26.0191,
Rel. Moreira da Silva, j. em 21/06/2012).
Prescindvel, ademais, para a configurao e consumao do delito ter o
acusado alcanado o orgasmo ou no, o qual se traduziria em mero
exaurimento do crime, pois j satisfeita sua lascvia.

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Deste modo no h que se cogitar da desclassificao para o delito de ato

obsceno ou para a contraveno penal de importunao ofensiva ao pudor.
Ora, o acusado tocou nas pernas e ndegas das vtimas menores de 14

Acesso ao Sumrio
anos, por diversas vezes e, no caso de S., chegou a acariciar sua regio genital,
sempre quando estava sozinho com as meninas ao largo dos olhares de adultos.
E, assim, o fez com o claro intuito de satisfazer a prpria concupiscncia.
Claramente, no se tratou de mero ato de contedo sexual atentatrio, ofensivo
ou ultrajante ao pudor pblico.
Colaciona-se julgado do Superior Tribunal de Justia a respeito:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
PENAL. CRIME DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. VIOLNCIA
PRESUMIDA. CONDUTA QUE SE AMOLDA, EM TESE, AO
DELITO DO ART. 214 DO CDIGO PENAL. PRECEDENTES.
DESCLASSIFICAO DA CONDUTA PARA A TIPIFICADA NO
ART. 61 DA LEI DAS CONTRAVENES PENAIS. REEXAME DE
PROVAS. IMPOSSIBILIDADE. ENUNCIADO N. 7 DA SMULA DO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. AGRAVO DESPROVIDO.
1. Segundo a jurisprudncia desta Corte, o contato fsico do Acusado
com as vtimas, consistente em passar as mos nas ndegas e pernas
para satisfazer a lascvia, suficiente para caracterizar o delito de
atentado violento ao pudor. Precedentes. (...) (AgRg no AgRg no
AREsp 152704/ SP, 5 Turma, Rel. Min. Laurita Vaz, DJe 01/07/2013).
Confira-se, a propsito, julgado desta Colenda Cmara Criminal:
DESCLASSIFICAO - IMPORTUNAO OFENSIVA AO PUDOR DESCABIMENTO - Contraveno que se caracteriza pela realizao de
determinados atos libidinosos de modo furtivo, sem emprego de
violncia ou ameaa - Conduta imputada ao acusado praticada com
violncia presumida, em razo da idade das vtimas - Atos, ademais,
que no foram perpetrados na via pblica ou em lugar acessvel ao
pblico. (Apelao n 0006262-77.2005.8.26.0070, Rel. Amado de
Faria, j. em 21/06/2012).
A reprimenda foi criteriosamente estipulada, levando em considerao
concretamente o delito em tela e no comporta modificao.
O quantum de pena superior a 08 anos e, sobretudo, a gravidade em
concreto dos fatos, demanda a fixao do regime mais gravoso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 010110035.2005.8.26.0224, da Comarca de Guarulhos, em que apelante MARCELO
EDUARDO MORO, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: No conheceram do recurso. V.U.,
25.251)
O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores SAN
JUAN FRANA (Presidente sem voto), CARDOSO PERPTUO E
AUGUSTO DE SIQUEIRA.
REN RICUPERO, Relator
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Ementa: EXTORSO - Art. 158, 1, do CP Alterao do fundamento da absolvio - Ausncia

de interesse de agir no mbito penal - Recurso no
conhecido.
VOTO
Ao relatrio da r. sentena (fls. 324/327), acrescenta-se que o acusado
MARCELO EDUARDO MORO foi absolvido, com fundamento no art. 386,
VII, do CPP, do crime previsto no artigo 158, 1, do Cdigo Penal.
A Defesa apelou para pleitear a alterao do fundamento da absolvio,
alegando estar provada a inexistncia do fato (fls. 330, 350/351 e 358/363).
Apresentadas as contrarrazes (fls. 384/386), opinou a douta
Procuradoria Geral de Justia pelo seu desprovimento (fls. 388/390).
o relatrio.
O interesse constitui pressuposto sem o qual a parte no est legitimada
a recorrer (pargrafo nico do art. 577 do Cdigo de Processo Penal).
A dvida na condenao, como bem ressaltado na sentena (fl. 326,
segundo pargrafo), est relacionada autoria dos fatos.
De efeito, no restou provada a inexistncia dos fatos, tendo em vista
que MARCELO no juntou aos fatos os documentos que disse ter
apresentado na corregedoria de polcia, no sentido de que escoltava um
detento por ocasio da prtica delitiva, mas de insuficincia de indcios de
autoria, circunstncia que motivou a absolvio do ru.
Inexiste, portanto, sucumbncia, que a desconformidade entre o que
foi pedido e o que foi concedido. Por conseqncia, no h tambm o interesse
de recorrer, pois a sucumbncia se afere no cotejo do pedido com a parte
dispositiva da sentena, no com o fundamento que a ditou.
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Ao julgar o Recurso em Sentido Estrito n 1.015.241/6, da comarca de

Acesso ao Sumrio
So Paulo, aos 28.06.1996, a C. 14 Cmara do Tribunal de Alada Criminal,

sendo relator o ora signatrio, que visava ao recebimento de apelao rejeitada
por falta de interesse de agir, assentou que:
inadmissvel o acolhimento do apelo do ru que pretende alterar
a fundamentao de sentena absolutria, por falta de interesse do
recorrente no mbito criminal (RJDTACRIM 31/365).
Realmente, assinala-se na doutrina que, tendo ocorrido a absolvio,
a questo remanescente exclusivamente civil, devendo ser suscitada na rea
cvel, no tendo mais a Justia Penal competncia para examin-la (Vicente
Greco Filho, Manual de Processo Penal, Saraiva, 1992, 2 edio, p. 328).
Em lcido voto proferido no julgamento da apelao criminal n 58.7373-SP, j. em 17.2.1988, pela 6 Cmara deste E. Tribunal de Justia de So
Paulo, o eminente Desembargador REYNALDO AYROSA defendeu a mesma
tese:
O interesse que torna admissvel o recurso e ao qual se refere o
pargrafo nico do art. 577 do Cdigo de Processo Penal, s pode
ser aquele circunscrito ao campo do Direito Penal substantivo ou
adjetivo, sob cujos princpios e regras se desenvolveu a lide, e no
todo e qualquer interesse amplamente considerado, de natureza jurdica
ou simplesmente moral. Alcanada que foi a absolvio, pela
improcedncia da ao penal, extinguiu-se para o ru todo o interesse
no apontado mbito criminal, pois, atravs dela, ficou livre ou a salvo
de qualquer restrio fundada em leis dessa natureza, pelo fato que lhe
fora imputado.
Assim, pelas razes ora expostas e, com fundamento no art. 577,
pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, no conheceram da apelao.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900000763.2010.8.26.0396, da Comarca de Novo Horizonte, em que apelante
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado
IVAN MARCOS PAIXO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso
ministerial, para condenar o apelado Ivan Marcos Paixo pena de 2 (dois)
anos, 9 (nove) meses e 18 (dezoito) dias de recluso, em regime inicial
semiaberto, e pagamento de 13 (doze) dias-multa, no piso mnimo, como
incurso no artigo 155, 4, IV, do Cdigo Penal. Com o trnsito em julgado,
expea-se mandado de priso. V.U., de conformidade com o voto do

Relator, que integra este

O julgamento teve a participao dos Exmo. Desembargadores SRGIO
COELHO (Presidente), PENTEADO NAVARRO E SOUZA NERY.
SRGIO COELHO, Relator
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Ementa: Apelao. Furto qualificado. Absolvio em

primeira instncia. Recurso do Ministrio Pblico.
Acolhimento. Autoria e materialidade comprovadas.
Existncia de amplo conjunto
probatrio,
suficiente para autorizar a prolao do decreto
condenatrio. Sentena que absolveu o ru mediante
o reconhecimento do princpio da insignificncia
reformada. Comportamento do ru que revela
relativa periculosidade social e significativo grau de
reprovabilidade. Recurso ministerial provido.
VOTO
Pela r. sentena de fls. 285/293, cujo relatrio adoto, Ivan Marcos
Paixo foi absolvido da acusao de estar incurso no artigo 155, 4, IV, do
Cdigo Penal, com fundamento no artigo 386, III, do Cdigo de Processo
Penal.
No se conformando apelou o Ministrio Pblico, buscando a reforma
do julgado, para que o acusado seja condenado nos exatos termos da denncia
(fls. 312/320).
O recurso foi regularmente processado, com contrarrazes (fls.
323/324), manifestando-se a douta Procuradoria Geral de Justia pelo
provimento do apelo (fls. 330/331).
Este o relatrio.
A apelao comporta provimento.
Com efeito, restou seguramente comprovado que no dia 20 de maio
de 2010, por volta das 14h00min, no Mercado Alvorada, cidade e comarca
de Novo Horizonte, o apelado Ivan Marcos Paixo - em relao a quem foi
determinado o desmembramento (fl. 08 do ltimo apenso) -, juntamente com
os corrus Renato Di Genova, Diego Rerison de Sousa e Rafael de Paula em relao aos quais foi suspenso o andamento processual para a realizao
de exame de dependncia toxicolgica (fl. 188/189 e 219/220) -, agindo em
concurso e previamente ajustados, subtraiu, para si e seus comparsas, 1 (uma)
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lata de atum e 1 (um) condicionador; na sequncia, no Mercado Derli e Neli,

o apelado, juntamente com os mencionados corrus, subtraiu, para si e seus
Acesso ao Sumrio
comparsas, 2 (dois) desodorantes e 1 (um) condicionador; e, logo aps, no

Mercado Paraso III, o apelado, juntamente com os corrus, subtraiu, para
si e seus comparsas, 1 (um) desodorante, 5 (cinco) barras de chocolate marca
Garoto e 1 (uma) barra de chocolate marca Hersheys.
Realmente, o conjunto probatrio slido e demonstra saciedade a
conduta criminosa do acusado Ivan Marcos Paixo.
No aspecto material, o crime ficou comprovado pelo auto de priso em
flagrante (fls. 02/14), boletim de ocorrncia (fls. 16/19), autos de exibio e
apreenso (fls. 20/21 e 22/23), de avaliao (fls. 24 e 25) e de entrega (fls. 89),
bem como pela prova oral produzida no decorrer do processo.
A autoria , por igual, induvidosa, malgrado o silncio dos acusados na
fase policial (fl. 11/14) e a negativa de autoria de todos em Juzo (fls. 195/196,
197/198, 221/222 e 223/224).
Anoto, nesse passo, que no convence a verso do ru Ivan de que
estava voltando para casa sozinho, quando encontrou o corru Rafael que j
trazia consigo a sacola com os bens subtrados. Ora, alm de destoar das
verses apresentadas pelos corrus, a verso do apelado restou isolada nos
autos, em aberto conflito com a realidade probatria.
Ressalte-se, ademais, que as verses dos corrus Diego, Rafael e Renato
tm em comum somente um detalhe, de relevncia, qual seja, os trs admitiram
que em algum momento anterior abordagem policial estiveram juntos diversamente do que apontou o apelado Ivan. Renato e Diego alegaram que
estiveram pintando ou reformando uma casa e Rafael disse que encontrou os
demais acusados na rua, enquanto caminhava (fls. 197/198, 221/222 e
223/224). Rafael disse, ainda, contrariando as palavras do ora apelado,
que eram os corrus Diego, Renato e Ivan que carregavam as sacolas com os
bens descritos na denncia.
Alm disso, os relatos seguros e verossimilhantes dos policiais militares
Adenilson Antonio Bergmans (fl. 193) e Morisson Sutti (fl. 194), colhidos em
pretrio, incriminam sobremaneira o apelado.
Os milicianos relataram que faziam o patrulhamento de rotina, quando
abordaram o corru Rafael e o apelado Ivan - os dois j conhecidos nos meios
policiais -, os quais traziam consigo duas sacolas com os bens subtrados.
Rafael e Ivan deram explicaes pouco convincentes para a posse das duas
sacolas e, ao final, ambos disseram que as tinham recebido do corru Renato.
Os policiais foram claros em afirmar que Diego e Renato confessaram que
realizaram furtos em diversos supermercados em companhia de Rafael e Ivan.
Salientaram, ainda, que as vtimas reconheceram os bens subtrados.
Ora, de real valia a palavra dos policiais quanto aos atos de diligncia,
priso e apreenso, sendo oportuno salientar que, no caso em tela, em nenhum
momento, restou evidenciada m-f ou abuso de poder por parte dos agentes
do Poder Pblico. Por sinal, o apelado no mencionou qualquer circunstncia,
anterior ou contempornea aos fatos, que ao menos indicasse um motivo para
que os policiais militares lanassem falsa acusao contra ele.
No bastassem essas razes, h ainda uma peculiaridade que no pode
ser ignorada. O ru Ivan foi surpreendido na posse de parte de res furtiva e no
logrou trazer uma justificativa aceitvel para tanto, como indispensavelmente
lhe cumpria. A alegao de que teria encontrado Rafael na rua e que este j
trazia consigo as sacolas contendo os bens subtrados, como j se disse, ficou
escoteira nos autos, em aberto conflito com a realidade probatria.
Demais disso, h, tambm, os depoimentos dos representantes dos
supermercados que reconheceram os bens subtrados e que foram recuperados
(fls. 190, 191 e 192).
Eduardo Aparecido da Silva Galindo descreveu que todos os rus
estiveram em seu estabelecimento comercial (supermercado Derly e Neli);
ressaltou que um dos rus distraiu os funcionrios, dois subtraram os objetos
descritos na denncia e o quarto permaneceu do lado de fora do
estabelecimento, vigiando (fl. 191).
Srgio Zenelatto, representante do supermercado Alvorada, afirmou que
enquanto Diego ficou conversando com o depoente, os demais foram para o
interior do estabelecimento, instante em que percebeu que um deles, ao sair,
trazia algo sob a camisa. Disse que na hora no desconfiou da inteno dos
acusados, sendo comunicado, posteriormente, que eles haviam subtrado
alguns objetos de seu comrcio, bens estes que foram apreendidos e
reconhecidos (fl. 192).
O representante do supermercado Paraso, Lus Henrique Cardoso,
apesar de no ter presenciado a subtrao, esclareceu que viu Ivan dentro do
estabelecimento. Relatou que reconheceu os bens subtrados (fl. 190).
Por outro lado, preservado o posicionamento do douto Magistrado
de primeiro grau, entendo que no o caso de aplicao do princpio da
insignificncia, o qual - diga-se de passagem -, embora ganhe a cada dia mais
adeptos, no ainda uma unanimidade e nem foi agasalhado pela legislao.
Observe-se, nesse sentido, que o fato do valor dos bens subtrados pelo apelado
no ser expressivo, no autoriza, por si s, o reconhecimento do furto de
bagatela; no se pode confundir o pequeno valor do objeto material do delito,
ou a ausncia de prejuzo das vtimas, com a irrelevncia da conduta do
agente. Realmente, segundo a jurisprudncia dos Tribunais Superiores, o
princpio da insignificncia, nos crimes contra o patrimnio, no pode ser
aplicado apenas e to somente com base no valor da coisa subtrada. Devem
ser considerados, tambm, outros requisitos, como a mnima ofensividade da
conduta do agente, a
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nenhuma periculosidade social da ao, o reduzidssimo grau de

reprovabilidade do comportamento e a inexpressividade da leso jurdica
provocada. Nesse sentido: STF - HC 98.152, rel. Min. CELSO DE
MELLO, DJ 05.06.09; HC 97.012-RS, 2 T., rel. Min. JOAQUIM
BARBOSA, v.u., j. 09.02.10; HC 97.772- RS, 1 T., rel. Min. CRMEN
LCIA, j. 03.11.2009, v.u; RHC 103552/DF, 2 T., rel. Min. EROS GRAU,
j. 01.06.10, v.u.; HC 96757/RS, 1 T., rel. Min. DIAS TOFFOLI, j. 03.11.09,
v.u.; STJ - HC 83.027-PE, 6 T., Rel. Min. PAULO GALLOTTI, j. 16.09.09,
v.u.
E no caso em tela tais requisitos no se fazem simultaneamente
presentes, na medida em que a conduta, tal como narrada na pea
acusatria, passa ao largo da inexpressividade penal, tratando-se de trs
furtos praticados durante o dia, em estabelecimentos comerciais diversos,
mediante concurso de agentes e com extrema desfaatez, j que os
furtadores no se intimidaram com a presena nos locais dos funcionrios
e representantes das vtimas, revelando o comportamento do ora apelado
relativa periculosidade social e significativo grau de reprovabilidade.
No fora por isso, oportuno frisar que a prevalecer a tese do crime de
bagatela, os pequenos comerciantes - como no presente caso - estariam
fadados falncia, pois qualquer um poderia entrar em seus estabelecimentos e
saquear, vontade, mercadorias de pequeno valor, o que, convenhamos, soa
absurdo.
Para que no fique sem registro, anoto que a qualificadora do concurso
de agentes ficou sobejamente comprovada pela prova oral colhida. Bem por
isso, no tem cabimento o reconhecimento do privilgio previsto no artigo
155, 2, do CP, posto que incompatvel com a forma qualificada do delito de
furto. Ora, pela prpria topologia do artigo, verifica-se que a benesse incide
apenas no furto simples (artigo 155, caput, do CP) e no no qualificado
(artigo 155, 4, do CP). Ademais, a maior ousadia e periculosidade do
agente, nesse caso - e isto ficou seguramente comprovado na hiptese
concreta dos autos -, desaconselha a concesso do privilgio, que deve ser
aplicado somente aos autores de delitos de pequena monta, sem maior
repercusso social. Confira- se, a propsito, a jurisprudncia: No tem
cabimento a aplicao do benefcio da substituio da pena de recluso pela
de deteno, ou aplicao somente da pena de multa, quando se cuida de
furto qualificado. Interpretao do 2 do art. 155 do CP. Dissdio
jurisprudencial comprovado. (STF - 2 T. - RE 109.541-SP - Rel. Min.
DJACI FALCO - RTJ 118/858). Furto qualificado e furto simples.
Desvalor da ao e desvalor do resultado. Inaplicabilidade ao primeiro dos
benefcios do art. 155, 2 do CP. - A interpretao teleolgica desse
preceito no pode considerar apenas o desvalor do resultado, fazendo
tabula rasa das circunstncias tpicas que, ao qualificar a conduta criminosa,

a tornam valorativamente bem mais grave do que um furto simples (STF - 1
T. - RE 91.788-SP - Rel. Min. THOMPSON FLORES - RTJ 95/887). Furto
qualificado. Sua incompatibilidade com a figura do furto privilegiado.

Divergncia jurisprudencial comprovada. Recurso extraordinrio conhecido
e provido. - Ambas as Turmas do STF j firmaram o entendimento de
que a soluo a que alude o 2 do art. 155 do CP no aplicvel ao
furto qualificado (RTJ 99/949) (STF - 1 T. - RE 101.252-SP - Rel. Min.
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SOARES MUOZ - RTJ

109/1271). Furto. Benefcios do 2 do art. 155 do CP. Sua inaplicabilidade
s hipteses de furto qualificado. Precedentes do STF. (STF - 1 T. - RE
96.555-SP - Rel. Min. NRI DA SILVEIRA - RTJ 104/822). No crime de furto
impossvel a concesso do privilgio sendo o delito qualificado, mxime se
ausente o pequeno valor da res (TACRIM-SP. - 13 C. - Ap. 677.995/5 - Rel.
ROBERTO MORTARI - j. 29.03.94 - RJD 21/160). Impossvel ser deferido
o privilgio do 2 do art. 155 do CP, quando presentes as qualificadoras,
pois a maior ousadia e periculosidade do agente no so compatveis com o
benefcio que se defere aos autores de pequenos delitos, sem maior alarme
social (TACRIM-SP. - 13 C. - Ap. 670.255/7 - j. 12/04/94 - Rel.
TEIXEIRA DE FREITAS - RJD 22/211).

Nessa conjuntura, bem comprovado o animus furandi, impunha-se a
condenao do ru Ivan por furto qualificado pelo concurso de agentes, nos
exatos termos da denncia, com a observao de que ficou evidente que os
acusados agiram em conjunto, ora permanecendo em atitude vigilante, ora
distraindo as pessoas dentro do estabelecimento, condutas que se equiparam,
para os fins de configurao da coautoria, do comparsa que executa
materialmente os atos de subtrao.
Quanto reprimenda, a bsica fixada em 1/6 (um sexto) acima do
mnimo legal, pois h diversos processos em andamento para apurao de
suposta prtica de furtos em face do ora apelado Ivan (fls. 25, 26, 27, 35, 36,
45 e 46), ostentando ele, ainda, condenaes no definitivas, trs por furto e
uma por leso corporal (fls. 31, 32, 33 e 34), o que revela que possui conduta
social inadequada e personalidade voltada para a prtica de crimes. Na
segunda fase, no h agravantes e/ou atenuantes a serem reconhecidas. Na
derradeira fase, imponho o aumento de 1/5 (um quinto) pelo crime
continuado, j que foram trs os estabelecimentos que tiveram bens furtados,
do que resulta a pena final de 2 (dois) anos, 9 (nove) meses e 18 (dezoito)
dias de recluso e pagamento de 13 (doze) dias-multa, no piso mnimo.
O regime de cumprimento o semiaberto e no se vislumbra a
possibilidade de concesso de penas alternativas, pois no preenche o apelado
os requisitos previstos no artigo 44, inciso III, do Cdigo Penal. De fato, ainda
que no tenham transitado em julgado as quatro sentenas que condenaram o
ora apelado pela prtica de furtos e leso corporal (fls. 31, 32, 33 e 34), como
j se disse, no h como negar que ele possui conduta social inadequada e
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personalidade voltada para a criminalidade. Logo, a fixao do regime mais

benfico, assim como a substituio por penas alternativas so medidas que
no se mostram suficientes para a reprovao e preveno dos crimes por ele

praticado, trazendo insegurana e intranquilidade para a populao, bem como
um sentimento de impunidade. Outrossim, no o caso de fixao do regime
mais rigoroso, considerando o quantum final fixado para a pena privativa de
liberdade e o fato do ru Ivan no ser reincidente.
Ante o exposto, dou provimento ao recurso ministerial, para condenar
o apelado Ivan Marcos Paixo pena de 2 (dois) anos, 9 (nove) meses e 18
(dezoito) dias de recluso, em regime inicial semiaberto, e pagamento de 13
(doze) dias-multa, no piso mnimo, como incurso no artigo 155, 4, IV, do
Cdigo Penal. Com o trnsito em julgado, expea-se mandado de priso.
ACRDO
Acesso ao Sumrio
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000034439.2011.8.26.0052, da Comarca de So Paulo, em que apelante/recorrido
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO,
apelado/recorrente WILTON SANTOS DA SILVA.
ACORDAM, em 2 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal de
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram provimento
ao recurso. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
CARLOS BUENO (Presidente) e REN RICUPERO.
EDUARDO ABDALLA, Relator
Ementa:
HOMICDIO
QUALIFICADO,
OCULTAO DE CADVER E INCNDIO.
Irresignaes bilaterais concomitantes contra as
sentenas de sucumbncia recproca no sumrio da
culpa, que, por terem naturezas distintas, aps a
edio da Lei n 11.689/08, sero analisadas, em
captulos distintos, em nica Deciso Colegiada.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO DA DEFESA
LIMITADO
AO
AFASTAMENTO
DA
QUALIFICADORA RELATIVA AO RECURSO
QUE DIFICULTOU
A DEFESA DA VTIMA. Manuteno. Prevalece
o entendimento, nessa fase, que a dvida razovel
sobre a configurao ou no de qualificadora

o quanto basta para se remeter a questo ao
Tribunal do Jri. Improvimento. APELAO
MINISTERIAL CONTRA O CAPTULO QUE
AFASTOU A QUALIFICADORA DO MEIO
CRUEL E IMPRONUNCIOU O APELADO DO
CRIME DE
INCNDIO. Ausncia de indicativos de sadismo ou
mesmo outro meio que objetivasse maior sofrimento
vtima. Concluso pericial de que a vtima faleceu
devido a traumatismo cranioenceflico por ao
de instrumento contundente. Ausncia de dvidas.
Correto o afastamento. Mantida a impronncia do
crime de incndio, por se tratar de post factum
impunvel, absorvido pelo delito ocultao de
cadver, somado a ausncia de prova do risco efetivo
a vida, integridade fsica ou a patrimnio de terceiro.
Improvimento.
VOTO
Trata-se de RECURSO EM SENTIDO ESTRITO tirado por WILTON
SANTOS DA SILVA e APELAO CRIMINAL interposta pelo
MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO contra a sentena proferida pelo
Juzo da 1 Vara do Tribunal do Jri de So Paulo, que pronunciou aquele
como incurso no art. 121, 2, II e IV e no art. 211, ambos do Cdigo Penal;
afastou a qualificadora da utilizao de meio cruel e o impronunciou da
imputao prevista no art. 250 do mesmo Cdigo (fls. 200/206).
De um lado, WILTON requer o afastamento da qualificadora relativa ao
recurso que dificultou a defesa da vtima, por ser incompatvel com a descrio
ftica (fls. 273/278). J do outro, o Parquet pugna pelo reconhecimento da
qualificadora afastada (meio cruel), bem como pela pronncia de WILTON
tambm pelo crime previsto no art. 250, 1, I, b), do Cdigo Penal (fls.
247/257).
Contrariados os recursos, a deciso foi mantida (fls. 303), opinando a
Procuradoria-Geral de Justia pelo improvimento de ambos (fls. 261/265,
280/286 e 307/318).
O RELATRIO.
A partir da vigncia da Lei n 11.689/08 (responsvel pela modificao
significativa do procedimento dos processos da competncia do Tribunal
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do Jri), as irresignaes concomitantes contra as sentenas de sucumbncia

recproca no sumrio da culpa, passaram a ter naturezas distintas, como se v
na hiptese.
Acesso ao Sumrio
E, consoante CNDIDO RANGEL DINAMARCO (in Captulos de

Sentena, 5 edio, ano 2013, Ed. Malheiros) tal fenmeno no impede a
anlise por captulos em nico Acrdo, inclusive por medida de economia
processual.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO DEFENSIVO
Pelo que se deduz da prova coligida, WILTON, por motivo ftil, teria
efetuado facadas e marteladas em Carlos Eduardo, mediante recurso que
dificultou a defesa deste, determinantes de sua morte.
Como se sabe, a deciso de pronncia, por ter natureza jurdica de mero
juzo de admissibilidade da acusao, exige apenas dois requisitos: prova da
materialidade do fato e existncia de indcios suficientes de autoria.
Nesse contexto, ambas esto demonstradas pelo laudo de fls. 148/150 e
depoimento de testemunhas, tanto que a defesa no se volta contra a submisso
do Recorrente ao plenrio, mas sim em relao confirmao da qualificadora
relativa ao recurso que dificultou a defesa da vtima, inarredvel na hiptese,
porque o laudo antropolgico atesta ferimento cortocontuso na regio da
clavcula direita do ofendido, de modo a confirmar que, em tese, WILTON
apunhalou Carlos pelas costas, para facilitar o restante da ao.
Alis, oportuno registrar que a dvida razovel sobre a sua configurao
ou no, nesta fase, quanto basta para se remeter a questo em sua inteireza ao
Tribunal do Jri.
A este teor, confira-se:
As circunstncias qualificadoras s podem ser excludas da sentena
de pronncia quando se revelarem manifestamente improcedentes, sob pena
de usurpao da competncia do Tribunal do Jri, juiz natural dos crimes
dolosos contra a vida, a quem cabe valorar o conjunto probatrio discutido em
plenrio e confirmar ou no sua ocorrncia (AgRg no AREsp 263415/MG -
Ministra MARILZA MAYNARD - Quinta Turma - DJe 12/04/2013).

Destarte, de rigor a manuteno da qualificadora.
APELAO MINISTERIAL
Correto se afigurou o afastamento da qualificadora do meio cruel, diante
da ausncia de indicativos de sadismo, por parte do ora Apelado, ou mesmo
outro meio que objetivasse sofrimento mais intenso vtima.
Muito pelo contrrio, a concluso pericial (fls. 148/150) de que a
vtima faleceu devido a traumatismo cranioenceflico por ao de instrumento
contundente.
Como bem ponderou a Magistrada, os elementos so de que se valeu,
o agente, dos meios de que detinha para a execuo de delito, objetivando o
resultado morte, o que j componente do fato tpico (fls. 203).
Alm disso, alertou a Procuradoria-Geral de Justia que a prpria

denncia
do Ministrio Pblico reconheceu claramente que os golpes desferidos pelo

ru com o martelo e com o faco causaram a morte imediata da vtima, ou
seja, o prprio Ministrio Pblico afastou a inteno do ru de causar
sofrimento desnecessrio vtima, prolongando o seu sofrimento (fls. 308).
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E, colacionou:
A simples reiterao de golpes, s por si no qualifica o homicdio pelo
emprego de meio cruel (TJSP-RT 588/321).
Portanto, invivel o reconhecimento da qualificadora reclamada.

Da mesma forma, mantm-se a impronncia quanto ao crime de
incndio, por se tratar de post factum impunvel, absorvido pelo delito
ocultao de cadver, cuja materialidade e indicativos de autoria esto
presentes.
Alm disso, nenhuma prova foi feita de que o fogo, ateado sobre a cama
onde estava o corpo da vtima, criara risco efetivo vida, integridade fsica ou
a patrimnio de terceiros, at porque, pelas fotografias de fls. 106/129,
verifica-se que no foi alastrado para fora do cmodo.
Nesse sentido, confira-se o precedente da Corte Superior:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. CRIME DE INCNDIO.
AUSNCIA DE EXAME PERICIAL. NECESSIDADE. ARTS. 158 E 173 DO
CPP. MATERIALIDADE NO COMPROVADA. ORDEM CONCEDIDA. 1.
Relativamente s infraes que deixam vestgios, a realizao de exame
pericial se mostra indispensvel, podendo ser suprida pela prova testemunhal
apenas se os vestgios do crime tiverem desaparecido. 2. Na hiptese,
tratando-se de delito de incndio, inserido entre os que deixam vestgios,
apenas poderia ter sido comprovada a materialidade do crime por meio de
exame pericial, j que os vestgios no haviam desaparecido. 3. No caso de
incndio, os peritos verificaro a causa e o lugar em que houver comeado, o
perigo que dele tiver resultado para a vida ou para o patrimnio alheio, a
extenso do dano e o seu valor e as demais circunstncias que interessarem
elucidao do fato (art. 173 do CPP). 4. Ordem concedida para
restabelecer a sentena absolutria. (STJ - HC 65667/RS - Ministro
ARNALDO ESTEVES LIMA - Quinta Turma

- DJe 15/09/2008).
Assim, irretocvel a bem lanada sentena.
Diante do exposto, nega-se provimento aos recursos.
ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000110155.2006.8.26.0360, da Comarca de Mococa, em que apelante/apelado
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado/apelante
ALEX SANDRO ZANIN.

Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: 1. Negaram provimento ao
recurso do Ministrio Pblico; 2. Deram por prejudicado o recurso do Ru; 3.
De ofcio, e nos termos do artigo 61 do Cdigo de Processo Penal, declararam
extinta a punibilidade do Ru, com base no artigo 107, inciso IV, primeira
figura, do Cdigo Penal. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SOUZA
NERY (Presidente) e OTVIO HENRIQUE.
ZORZI ROCHA, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao. Crime de maus-tratos. Apelao

do Ministrio Pblico. Condenao pelo crime de
tortura. Impossibilidade. Prova do excesso
empregado nos meios de correo e disciplina.
Caracterizao do crime previsto no artigo 136 do
Cdigo Penal. No configurao da figura tpica
prevista no artigo 1 da Lei n 9.455/07. Recurso do
Ru. Diminuio da pena. Prejudicada a anlise do
recurso. Reconhecimento, de ofcio, da extino da
punibilidade pela ocorrncia da prescrio. No
provimento ao recurso do Ministrio Pblico.
Prejudicada a Apelao do Ru. Extino da
punibilidade pela prescrio.
VOTO
Adotado o relatrio j existente (fls.195/196), acrescenta-se que se trata
agora de apelaes da sentena de fls.195/200 que, pela acusao do crime
de tortura (artigo 1, inciso II, e 4, inciso II, todos da Lei n 9.455/97),
desclassificou o crime e condenou o Ru pelo crime de maus-tratos (artigo
136,
3, do Cdigo Penal) pena de 01 (um) ano e 06 (seis) dias de deteno,
em regime inicial aberto (substituda por pena restritiva de direito consistente
em prestao de servios comunidade). Pretendem: 1. o Ministrio Pblico:
a condenao do Ru pelo crime de tortura, nos exatos termos da denncia
(fls.206/215); 2. o Ru: diminuio da pena (fls.229/235).
Os recursos foram regularmente processados e respondidos (Ru fls.236/243; Ministrio Pblico - fls.245/246).
A Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pelo no provimento dos
recursos (fls.255/257v).

o relatrio.
Os recursos sero analisados em conjunto.
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A materialidade necessria ficou demonstrada: 1. pelo boletim de

ocorrncia (fls.08/09); 2. pelo atestado mdico (fls.07); 3. laudo de exame
de corpo de delito (fls.30); 4. pelas fotografias (fls.32/33); 5. pelo relatrio
psicolgico (fls.70/73).
A responsabilidade do Ru foi reconhecida e segura.
O Ru confessou os fatos na fase administrativa (fls.21), narrando que
deu chineladas na filha para repreend-la, mas que no pretendia acertar seu
rosto. Afirmou que a filha muito arteira e s vezes tem que aplicar algum
corretivo.
Em Juzo (fls.138/139), o Ru narrou que: 1. bateu na filha com o
chinelo, pois ficou nervoso; 2. deu duas ou trs chineladas; 3. nunca tinha
agredido sua filha antes desses fatos; 4. estava nervoso por falta de dinheiro e
pela cobrana familiar; 5. desde os fatos no se envolveu em nenhum
outro incidente de agresso com a filha ou com sua esposa.
Note-se que o Ru no negou os fatos em nenhum momento, mas, ao
contrrio, afirmou que era nervoso e que andava ainda mais nervoso pela falta
de dinheiro e pela presso familiar que vinha sofrendo em razo desse fato.
As agresses do Ru contra a prpria filha foram confirmadas pela
prova oral (Jacqueline - fls.154/155; Carlos Henrique - fls.156; Maria
Aparecida
- fls.157) que demonstrou que o Ru exagerava quando repreendia a filha,
aplicando-lhe severas surras.
Nesse panorama, ficou evidente que a vtima sofreu graves
consequncias pelos excessos praticados pelo Ru, mas a prova dos autos
demonstrou que esses excessos - ressalte-se: graves, injustificados e
criminosos - no tinham como objetivo manter a vtima sobre intenso e
contnuo sofrimento fsico, psicolgico ou moral, como demanda a figura
tpica prevista no artigo 1 da Lei n 9.455/97, mas repreender seus atos em
circunstncias isoladas e rotineiras.
Dessa forma, com maior razo a subsuno da conduta do Ru figura
tpica prevista no artigo 136 do Cdigo Penal porque o excesso em suas aes
isoladas de repreenso filha, embora repugnantes, demonstram claramente o
abuso nos meios de correo ou de disciplina, mas no se confundem com o
crime de tortura, figura tpica que requer a presena da vontade deliberada de
causar intenso sofrimento vtima, castigo pessoal ou mesmo uma medida de
carter preventivo. Nenhuma dessas figuras ficou demonstrada com a prova
dos autos.
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importante ressaltar que a prova oral tambm favoreceu o Ru,

especialmente no tocante narrativa das testemunhas de Defesa Carlos
Donizete (fls.158), Maria Jos (fls.159) e Jaime (fls.160), afirmando que, aps
os fatos ora
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analisados, o Ru no se envolveu em outro incidente de agresso a sua filha ou

a sua esposa, com quem convive atualmente.
O carter isolado dos fatos tambm ficou provado pelo ofcio expedido
pela Conselheira Tutelar Zulmira (fls.188), informando ao Juzo que, em visita
domiciliar, foi constatada a regularidade da situao familiar, com a
manuteno da integridade fsica da vtima que se encontrava bem
fisicamente, com aspecto saudvel e sem sinais de maus-tratos.
A manuteno da condenao, pois, medida de rigor.
O recurso do Ru especfico para diminuio da pena; contudo, sua
apreciao fica prejudicada ante o no provimento do recurso do Ministrio
Pblico, porque, como consequncia, de se reconhecer, de ofcio, a extino
da punibilidade pela ocorrncia da prescrio.
A sentena condenatria foi publicada em 14.05.2010, conforme se v da
data de sua publicao na certido de fls.201.
Acesso ao Sumrio
A pena privativa de liberdade foi fixada em 01 (um) ano e 06 (seis) dias

de deteno.
Transcorreram, assim, mais de 03 (trs) anos entre a prolatao da
sentena e esta data.
Desse modo, sabendo-se que o prazo prescricional - contado metade
por ser o Ru menor de idade poca dos fatos - de 04 (quatro) anos, e nos
termos do artigo 109, inciso V, e artigo 115, ambos do Cdigo Penal, de se
declarar extinta a punibilidade pela incidncia da prescrio.
Ante o exposto: 1. nega-se provimento ao recurso do Ministrio Pblico;
2. d-se por prejudicado o recurso do Ru; 3. de ofcio, e nos termos do artigo
61 do Cdigo de Processo Penal, declara-se extinta a punibilidade do Ru, com
base no artigo 107, inciso IV, primeira figura, do Cdigo Penal.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 003681377.2009.8.26.0562, da Comarca de Santos, em que apelante/apelado FELIPE
MENEZES DE LIMA, apelado/apelante MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO e apelado LUIZ FELIPE TRINDADE LOPES.
Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: REJEITARAM a matria
preliminar, NEGARAM PROVIMENTO ao recurso defensivo interposto por
Felipe Menezes de Lima, com a OBSERVAO que em seu favor
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reconhecida a existncia de circunstncia atenuante genrica, visto que era

ele menor de
21 (vinte e um) anos na data do cometimento do delito, sem modificao das

sanes cominadas (Smula 231 do STJ) e DERAM PARCIAL
PROVIMENTO ao reclamo ministerial para, realinhando a frao da
minorante prevista no artigo 33, 4, da Lei de Drogas, fixar a sano de
FELIPE MENEZES DE LIMA e LUIZ FELIPE TRINDADE LOPES em 02
(dois) anos e 06 (seis) meses de recluso, a ser iniciada no regime prisional
fechado, alm do pagamento de 250 (duzentas e cinquenta) dirias mnimas.
n 3.086)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SOUZA
NERY (Presidente) e OTVIO HENRIQUE.
SILMAR FERNANDES, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL - Trfico ilcito de
substncia qumica destinada preparao de drogas
- Artigo 33, 1, inciso I, da Lei n 11.343/2006 - 1.
Recurso defensivo - PRELIMINAR - Cerceamento
de defesa em decorrncia do indeferimento de
instaurao de incidente de dependncia qumicotoxicolgica - Inocorrncia - Acusado que alegou
judicialmente ser usurio eventual de substncias
entorpecentes - Deciso denegatria adequadamente
motivada pelo d. Juzo a quo - Precedentes REJEIO - MRITO - Materialidade e autoria
devidamente comprovadas - Desclassificao da
conduta para aquela prevista no artigo 28 da
Lei de Drogas - Descabimento - Destinao do
entorpecente
apreendido
evidenciada
pelos
elementos de convico amealhados aos autos Condenao mantida - 2. Recurso ministerial Dosimetria penal
- Reconhecimento, sem alterao nas penas (Smula
231 STJ), de circunstncia atenuante genrica em
favor do apelante Felipe (ser ele menor de vinte e um
anos na data do cometimento do delito) - Concesso
da redutora prevista no artigo 33, 4, da Lei de
Drogas - Manuteno - Recorridos que preenchem
os quesitos previstos no bojo do preceito penal Reconhecimento
de
maus
antecedentes
Impossibilidade - Certides cartorrias que
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registram que os crimes ali descritos ocorreram

aps a prtica do delito processado
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nestes autos - Frao mxima eleita pelo juzo a
quo - Adequao - Necessidade - Apreenso de 43
(quarenta e trs) pores de substncia entorpecente
conhecida como lol (clorofrmio), bem como
garrafa contendo 110ml (cento e dez mililitros) deste
mesmo estupefaciente, para posterior fracionamento
- Quantum de minorao ora fixado na metade Penas fixadas em 02 (dois) anos e 06 (seis) meses
de recluso, com o pagamento de 250 (duzentas
e cinquenta) dirias mnimas - Afastamento do
sursis por impeditivo legal, decorrente da sano
carcerria ora cominada - Substituio da pena
privativa de liberdade por sanes restritivas de
direitos - Impossibilidade - Medida que no se
mostra, in casu, suficiente - Regime prisional
inicial fechado que se mostra adequado no caso em
concreto
- RECURSO DEFENSIVO NO PROVIDO, COM
OBSERVAO E PARCIAL ACOLHIMENTO
DO RECLAMO MINISTERIAL.
VOTO
1. Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de fls. 130/135
- declarada s fls. 143 -, que julgou parcialmente procedente a acusao e
condenou Felipe Menezes de Lima e Luiz Felipe Trindade Lopes a cumprirem,
em regime prisional inicial aberto, a pena de 01 (um) ano e 08 (oito) meses
de recluso - suspensa condicionalmente nos termos do artigo 77 do Cdigo
Penal -, e a pagarem 166 (cento e sessenta e seis) dias-multa, no valor mnimo
legal, como incursos no delito tipificado no artigo 33, 1, inciso I, da Lei n
11.343/2006.
Inconformados, recorre o ru Felipe e a Justia Pblica.
O sentenciado pleiteia, preliminarmente, a anulao do processo por
cerceamento de defesa, decorrente do indeferimento de incidente de
dependncia qumico-toxicolgica. No mrito, pugna pela desclassificao da
conduta para aquela prevista no artigo 28 da Lei de Drogas (fls. 228/241).
De sua parte, a douta representante do Parquet postula o afastamento da
benesse prevista no artigo 33, 4, da Lei n 11.343/2006 ou, ainda, a
minorao do quantum fixado; a fixao do regime prisional inicial fechado; o
afastamento do sursis ou, ainda, a imposio de condies para seu
cumprimento (fls. 147/158).
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Ofertadas contrarrazes (fls. 178/205, 215/217 e 247/254), a douta
Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela rejeio da matria

prejudicial e, na questo de fundo, pelo acolhimento do reclamo ministerial e o
desprovimento do recurso defensivo (fls. 256/265).
o relatrio.
2. Ab initio, destaco que a circunstncia de a defesa tcnica do apelante
Felipe haver ofertado suas razes recursais intempestivamente (fls. 242) no
prejudicar a anlise do apelo, eis que este foi interposto no prazo legal (fls.
139).
Destaco que inadmissvel ser o acusado prejudicado pela desdia de
seu defensor constitudo que, apesar de regularmente intimado pela Secretaria
desta Corte para a apresentao das razes de recurso nos termos do artigo
600, 4, da Lei Adjetiva Penal, no agiu com a diligncia que se espera dos
causdicos, mormente no mbito criminal.
No que se refere matria prejudicial arguida, preliminarmente, de
nulidade no se cogita.
No obstante tenha o apelante alegado ser usurio de maconha e de
lol, certo que em ambas as oportunidades em que foi inquirido (fls. 18 e
89/90), no apresentou ele indicativo algum de que estivesse com sua
capacidade cognitiva comprometida em razo do uso de drogas. No se deve
olvidar que o vcio, de per si, sem reflexo na sade mental do agente, no
exclui o delito nem a culpabilidade, ex vi do disposto no artigo 28, inciso II, do
Cdigo Penal.
Registro, pela pertinncia, o posicionamento sobre o tema do Pretrio
Excelso, no sentido de que ...a percia necessria: a) quando houver dvida
a respeito do poder de autodeterminao do acusado; b) quando houver
evidncia de que a conduta foi realizada em virtude de dependncia do uso de
substncia entorpecente... (HC n 70.268 - 1 T. - rel. Min. Celso de Mello in DJU de 17-06-1994 - pg. 15708); complementando que ...o
reconhecimento feito pelo prprio acusado de que viciado no basta para
que o Juiz ordene a realizao do exame de dependncia toxicolgica, pois
a prpria Lei n 6.368/76 no define em quais hipteses ser obrigatria a
percia, desde que justifique fundamentadamente suas razes... (STF, HC
76.581-4- MG, 1 T., j. 18-08-1998, Rel. Min. Octvio Gallotti, DJU de 13-111998, RT 761/523).
Desse modo, no era mesmo o caso de realizao da percia, eis que
segundo se infere dos autos, no h indcio algum de dependncia toxicolgica
importante, sobretudo poca dos fatos, no constituindo elemento idneo
autorizador da instaurao do incidente o mero fato de o ru se declarar
usurio eventual (fls. 90) de substncia entorpecente, especialmente mngua
de elementos de prova.
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De fato, no havendo indcios de que a alegada dependncia tenha

influenciado a capacidade do ru, mostrava-se prescindvel a realizao da
Acesso ao Sumrio
excepcional providncia.
Alis, nesse sentido, tambm se pronunciou, em casos anlogos, o
Colendo Superior Tribunal de Justia e este Egrgio Tribunal de Justia de So
Paulo, como se v:
HABEAS CORPUS. TRFICO INTERESTADUAL DE DROGAS.
ALEGAO DE CERCEAMENTO DE DEFESA POR FALTA DE
REALIZAO DE EXAME DE DEPENDNCIA TOXICOLGICA.
NO OCORRNCIA. ORDEM DENEGADA.
1. Cabe ao condutor do processo, que forma o seu convencimento
pela livre apreciao da prova, efetuar o juzo de necessidade da
sua produo, evitando aquelas desnecessrias ou que tenham
carter meramente protelatrio, no estando obrigado a determinar a
realizao de todas as provas requeridas pela defesa.
2. No merece qualquer reparo a deciso do magistrado de primeiro grau
que indefere, motivadamente, a realizao de exame de
dependncia toxicolgica, sendo certo, ademais, que a simples
alegao de que a paciente usuria em drogas no tem o condo
de impor a realizao do referido exame.
3. Habeas corpus denegado. (STJ, 6. Turma, HC 116513 / MG, Rel.
Min. Haroldo Rodrigues, j. 26.10.2010).
PENAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. TRFICO
DE ENTORPECENTES. CRIME HEDIONDO. PRELIMINAR NULIDADE - DEPENDNCIA QUMICA - EXAME TOXICOLGICO INSTAURAO DE INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL.
NULIDADE DO ACRDO. CERCEAMENTO DE DEFESA.
DESCLASSIFICAO. IMPOSSIBILIDADE.
A simples declarao do ru de ser dependente de drogas no
obriga o juiz do processo a determinar a realizao do exame
toxicolgico, cabendo ao julgador aferir a real necessidade de
sua realizao para a formao de sua convico em cada caso
concreto, dentro de sua discricionariedade regrada. Precedentes
desta Corte e do Supremo Tribunal Federal.
Em sede de habeas corpus afigura-se invivel a decretao de
nulidade do acrdo por julgamento contrrio prova dos autos, no
que toca desclassificao do delito, eis que para tanto faz-se
necessrio percuciente reexame do conjunto ftico-probatrio.
Ordem concedida, em parte, para o efeito de afastar a vedao
legal progresso de regime, possibilitando o exame dos requisitos de
concesso do direito, pelo Juzo competente (STJ, 6. Turma, HC
51619
/ RJ, Rel. Min. Paulo Medina, j. 09.11.2006). (Destaque meu).
A efetiva necessidade de instaurao do incidente decorre da
existncia de indicativos fticos a suscitar dvida acerca da
normalidade psquica do acusado.
Deve-se observar que o magistrado no est obrigado a

determinar a realizao do aludido incidente quando verificar que o
acusado no apresenta indcios de ser portador de qualquer molstia
mental, como no caso em apreo. No houve indicativos de
comprometimento e demonstrou-se totalmente articulado e lcido no
ato do interrogatrio (TJSP, 2 Cmara de Direito Criminal, Apelao
n 0004680- 97.2008.8.26.0438, Rel. Des. Paulo Rossi, j. 02/05/2011,
V.U.)
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Observo, outrossim, que tal pleito foi formulado pelos defensores

tcnicos dos rus na audincia de instruo, debate e julgamento ocorrida aos
30 de junho de 2010, sendo adequadamente rechaado pelo douto Magistrado
exatamente pelo fato de os acusados declararem, durante seus interrogatrios,
serem usurios eventuais de substncias proscritas (fls. 81).
Rejeito, pois, a matria preliminar.
No mrito, consta dos autos que nas condies de tempo e lugar
mencionadas na exordial acusatria, Felipe Menezes de Lima e Luiz Felipe
Trindade Lopes, previamente ajustados e com unidades de desgnios entre si e
com o adolescente L.F.S.G., traziam consigo, objetivando a entrega ao
consumo de terceiros, 43 (quarenta e trs) frascos plsticos contendo
clorofrmio, bem como uma garrafa plstica contendo 110ml (cento e dez
mililitros) deste mesmo produto qumico destinado preparao de drogas; o
que faziam sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou
regulamentar.
da dinmica ftico-probatria, decorrente da instruo: policiais do
Grupo de Operaes Especiais realizavam patrulhamento no local dos fatos
em viatura descaracterizada; divisaram os acusados, juntamente com um
adolescente, sendo certo que um dos imputveis levava uma sacola plstica nas
mos. Por tal, a abordagem foi realizada, sendo que no interior da referida
sacola foram localizadas uma garrafa pet contendo 110 ml (cento e dez
mililitros) de clorofrmio - substncia classificada como produto de
preparao para drogas pela portaria SVS/MS n 344/1998 (lista D2) - bem
como 24 (vinte e quatro) embalagens plsticas vazias, habitualmente usadas
para o acondicionamento da poro individual deste estupefaciente. Em
revista pessoal, foram encontradas, ocultadas nos calados dos corrus, 43
(quarenta e trs) pores individuais deste mesmo produto qumico. Ao
serem indagados, os acusados informaram aos policiais que tal entorpecente
era conhecido como lol, sendo que objetivavam comercializ-lo em um
baile, pelo valor unitrio de R$ 5,00 (cinco) reais.
A materialidade restou comprovada pela portaria de fls. 02/03, boletim
de ocorrncia (fls. 04/06), auto de exibio e apreenso (fls. 07/08) e,
sobretudo, pelo laudo qumico-toxicolgico (fls.12).
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Anoto que a apreenso e propriedade das drogas so incontroversas; no

que se refere sua destinao ao comrcio esprio, tem-se que tal
circunstncia
Acesso ao Sumrio
restou satisfatoriamente evidenciada nos autos.

Prefacialmente, anoto que ambos os acusados restaram silentes em solo
inquisitorial (fls. 18 e 22).
Em Juzo, o apelante Felipe (fls. 89/90 e 110) destacou que a substncia
apreendida seria utilizada no baile para o qual se dirigia com o corru, sendo
certo que no as venderia. Esclareceu que o adolescente desistiu de ir ao
evento, sendo que despejou as pores por si adquiridas na garrafa plstica.
Aduziu, ainda, que juntamente com o codenunciado, adquiriu 40 (quarenta)
pores do produto - 20 (vinte) pores cada um -, sendo que gastou a quantia
de R$ 100,00 (cem reais). Comprei vinte porque pequeno e evapora
rpido... (fls. 90). Rechaou conhecer anteriormente os policiais
responsveis pela ocorrncia. Alegou, ainda, ser usurio eventual de maconha
e da substncia consigo apreendida. Declarou que estava preso em decorrncia
de processo diverso - no qual foi condenado pelo delito de associao
narcotraficncia -, esclarecendo que o feito estava em andamento. Informou
que realizava bicos com seu padrasto e genitora, auferindo aproximadamente
R$ 500,00 (quinhentos reais) mensais. O adolescente L. no possua ligao
alguma com a substncia encontrada - disse -, enfatizando que desconhecia
a circunstncia de ser ele menor de 18 (dezoito) anos.
Ainda tenha se conformado com o decreto condenatrio (certido de
trnsito em julgado s fls. 213), anoto que o apelado Luiz Felipe (fls. 86/88)
corroborou a verso apresentada pelo corru ao douto juzo a quo,
acrescentando que ambos se dirigiam ao baile fantastic choperia;
frequentavam o local todos os domingos, sempre levando, cada qual, 20
(vinte) pores da substncia apreendida para consumo conjunto com
demais colegas, sendo que divido [a substncia], mas no cobro nada...
(fls. 87). Declarou, ainda, que foi ... condenado uma vez no art. 157 estou
cumprindo pena, oito anos de pena... (idem). Por fim, informou ser
consumidor eventual da substncia apreendida, bem como de Cannabis
Sativa L.
A verso apresentada pelo apelante Felipe, no que se refere destinao
da substncia apreendida, contudo, no encontrou eco nos demais substratos
probatrios - nem mesmo nos informes prestados pelo corru, o qual destacou
que eu ia usar os meus frascos e sempre encontro colegas com quem divido,
mas no cobro nada. Felipe Meneses tambm faz isso... (fls. 87 - sem
destaques no original).
No se olvide que o 1, do artigo 33, da Lei de Drogas prescreve que
incorrer nas mesmas penas previstas no caput o agente que importa,
exporta, remete, produz, fabrica, adquire, vende, expe venda, oferece,
fornece, tem em depsito, transporta, traz consigo ou guarda, ainda que
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou

regulamentar, matria-
prima, insumo ou produto qumico destinado preparao de drogas... (grifos

meus).
No bastasse, em depoimentos harmnicos entre si e aos informes
prestados em solo inquisitorial (fls. 26 e 27), os policiais do GOE Fbio
Marcos Galvo (fls. 93/94) e Wagner de Morais Godoy (fls. 91/92)
corroboraram a dinmica dos fatos, esclarecendo que no houve priso em
flagrante delito porquanto a autoridade policial determinou a realizao de
exame toxicolgico na substncia apreendida para constatao de sua
ilicitude. Confirmaram, outrossim, a confisso informal de um dos acusados.
Neste ponto, destaco que inexiste qualquer fato que ponha em suspeio
os depoimentos prestados pelos policiais civis, os quais prestam servio de
extrema relevncia sociedade e no possuem, a priori, motivo algum para
sordidamente incriminarem os acusados.
No se deve olvidar que os depoimentos dos agentes pblicos valem
como prova pois, no exerccio de suas funes, gozam de presuno juris
tantum de que agem escorreitamente, sobretudo quando suas afirmaes so
compatveis com o conjunto probatrio. Alm disso A simples condio de
policial no torna a testemunha impedida ou suspeita (STF, RTJ 68/54).
A propsito, vem decidindo o Colendo Superior Tribunal de Justia que:
(...) assente nesta Corte o entendimento de que so vlidos os depoimentos
dos policiais em juzo, mormente quando submetidos ao necessrio
contraditrio e corroborados pelas demais provas colhidas e pelas
circunstncias em que ocorreu o delito. Incidncia do enunciado 83 da
Smula desta Corte (STJ, AgRg no Ag 1158921/SP, Rel. Min. Maria
Thereza de Assis Moura, 6 Turma, j. 17.05.11, DJ 01.06.11).
Sobre a validade dos depoimentos prestados por policiais j se
posicionou a jurisprudncia, in verbis:
PROVA CRIMINAL - Depoimento de policial responsvel pela priso
- Admissibilidade - nimo inexistente de incriminar o ru Credibilidade do relato - Ausncia de razo concreta para suspeio
- Recurso no provido. Os funcionrios da Polcia merecem nos seus
relatos, a normal credibilidade dos testemunhos em geral, a no ser
quando se apresente razo concreta de suspeio. (Apelao Criminal
n. 168.650-3 - Mato
- Relator: Jarbas Mazzoni - CCRIM 1 - V.U. - 06.03.95).
Ressalto que no existe dispositivo legal que vede ao policial
servir como testemunha. Alm disso, no se acredita que servidores
pblicos, inclusive os policiais civis, empossados que so aps
compromisso de fielmente cumprirem seus deveres iriam
apresentar testemunhos ou provas ideologicamente falsas, com o
simples intuito de inculpar inocentes. Ao contrrio, tem os
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funcionrios pblicos a presuno de que no desempenho de suas

atuaes agem escorreitamente. (TJSP,
Acesso ao Sumrio
1
6 Cmara de Direito Criminal do Tribunal de Justia de So Paulo,

Apelao n. 0355425-27.2009.8.26.0000, Rel. Desembargador Marco
Antonio Marques da Silva).
Enfatizo, tambm, que no se produziu qualquer prova da suspeio ou

impedimento dos agentes pblicos, apesar de tida a oportunidade para tanto,
nos termos do artigo 156, caput, do Cdigo de Processo Penal.
Desse modo, a verso apresentada pelo apelante Felipe, no que se refere
destinao do clorofrmio, mostrou-se inverossmil.
No se olvide que o pargrafo nico do artigo 186 do Cdigo de
Processo Penal1, adotando o princpio do nemo tenetur se detegere, previsto
na Constituio Federal2, determina que o silncio do acusado no poder ser
considerado em seu desfavor em processo criminal; todavia, as inverdades por
ele proferidas em interrogatrio judicial constituem-se em mais um elemento a
ser considerado pelo Magistrado no momento da formao de sua convico.
Nesse sentido, ponderou o Eminente Desembargador Jos Raul Gavio
de Almeida que ...se o ru optar por falar, no interrogatrio, dever
medir suas palavras, porque elas podero ser utilizadas tambm em seu
desfavor. o que ocorre na hiptese do acusado apresentar verso contrria
ao convincente conjunto probatrio. Identificado que faltou com a verdade,
esse comportamento e o teor da inexatido podem ser considerados pelo
julgador, pois no existe direito mentira, como no h a correspondente
obrigao de ignorar a inverdade... (TJSP, 6 Cmara de Direito Criminal,
Apelao n 990.10.390742-6, Voto n 10.943).
Destarte, em razo das circunstncias fticas da priso; da incontroversa
apreenso da substncia proscrita; de sua expressiva quantidade; de sua forma
de acondicionamento; da apreenso de 24 (vinte e quatro) embalagens
plsticas vazias; dos informes judiciais prestados pelo corru; circunstncias
conjugadas, ainda, aos relatos coesos dos policiais civis durante a
persecuo criminal, restou nitidamente evidenciada a apreenso dos
narcticos tal como descrita na exordial acusatria, bem como sua destinao
mercantilista, sendo os elementos probatrios existentes nos autos aptos a
sustentar, com percucincia, o dito condenatrio por trfico ilcito de
drogas prolatado em desfavor do acusado Felipe, no havendo falar-se em
desclassificao da conduta para aquela prevista no artigo 28 da Lei n
11.343/2006.
Oportuno realar que a condio de usurio no afasta, necessariamente,
Artigo 186, CPP: Depois de devidamente qualificado e cientificado do inteiro teor da acusao, o acusado
ser informado pelo juiz, antes de iniciar o interrogatrio, do seu direito de permanecer calado e de no
responder perguntas que lhe forem formuladas.
Pargrafo nico. O silncio, que no importar em confisso, no poder ser interpretado em prejuzo da
defesa.
2
In verbis: Artigo 5, inciso LXIII: o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado.

a de traficante, pois, como sabido, na maioria das vezes, os usurios se valem

do comrcio ilcito de entorpecentes para sustentar o prprio vcio, de modo
que uma conduta no exclui a outra.
Conforme entendimento consolidado desta Egrgia Corte, ...para
configurao do crime de trfico imputado ao ru, no se exige qualquer ato
de trfico, bastando que o agente traga consigo, tenha em depsito ou guarde
a substncia entorpecente, no se exigindo a traditio, para consumao do
delito (RJTJSP vol. 97, pgina 512), salientando que eventual condio de
usurio por si s no afasta a de traficante... (Apelao Criminal n
990.09.083925-2, Relator Marco Antonio Marques da Silva).
No mesmo sentido, decidiu o Supremo Tribunal Federal. Confira-se:
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A condenao penal pelo crime de trfico no vedada pelo fato de

ser tambm o agente um usurio da droga. No descaracteriza o
delito de trfico de substncia entorpecente o fato de a Polcia haver
apreendido pequena quantidade do txico em poder do ru (STF 1 T. - HC n. 74.420-6/RJ, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de 19.12.96,
p. 51.768).
No se olvide que A expressiva quantidade de entorpecentes

apreendida em poder do acusado, normalmente, suficiente para
configurar o injusto previsto no art. 12 da Lei de Drogas, somente afastado
quando o elemento para exclusivo uso prprio encontra relevante respaldo
na prova dos autos. O tipo previsto no art. 12 congruente ou congruente
simtrico, esgotando-se o tipo subjetivo no dolo. (STJ - REsp 347.909/SP,
Rel. Ministro FELIX FISCHER, QUINTA TURMA, julgado em 05/02/2002,
DJ 04/03/2002, p. 290).
A condenao do recorrente Felipe pelo delito previsto no artigo 33,
1, inciso I, da Lei n 11.343/2006 foi, pois, correta resposta s provas dos
autos.
No que se refere dosimetria penal, anoto que as basilares foram
fixadas na minimidade, restando inalteradas, na segunda etapa, ausentes
circunstncias agravantes ou atenuantes. Na terceira fase, foram as sanes
reduzidas de 2/3 (dois teros) - totalizando 01 (um) ano e 08 (oito) meses de
recluso - suspensa nos termos do artigo 77 do Cdigo Penal -, com o
pagamento de 166 (cento e sessenta e seis) dias-multa, no valor unitrio
mnimo, em razo da concesso da benesse prevista no artigo 33, 4, da Lei
de Drogas.
Anoto que era mesmo o caso de concesso da redutora, porquanto as
certides judiciais acostadas nos autos - Luiz Felipe (fls. 115) e Felipe (fls.
118) - no so aptas caracterizao de antecedentes desabonadores, eis que
as condenaes recorrveis naqueles documentos registradas so originrias de
fatos ocorridos aps o cometimento do delito processado no presente feito.
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No se olvide que Consoante orientao sedimentada nesta Corte

Superior, inquritos policiais ou aes penais em andamento ou sem
certificao do trnsito em julgado, ou mesmo condenaes transitadas em
julgado por
Acesso ao Sumrio
fatos posteriores, no podem ser considerados como maus antecedentes,

m conduta social ou personalidade desajustada, sob pena de malferir o
princpio constitucional da presuno de no-culpabilidade. Exegese do
enunciado 444 da Smula deste STJ... (STJ - AgRg no AREsp
220.180/MG, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA,
SEXTA TURMA, julgado em
08/10/2013, DJe 17/10/2013 - sem destaques no original).
Todavia, a frao utilizada pelo douto juzo a quo h de ser realinhada,
porquanto a quantidade localizada de clorofrmio - 43 (quarenta e trs)
pores prontas para o repasse no varejo (contendo cada uma
aproximadamente cinco mililitros3), bem como 110ml (cento e dez mililitros)
a ser subdivididos - os quais perfariam, considerando-se as demais pores
localizadas, outras 22 (vinte e duas) pores - e considerando-se, ainda, que
tal estupefaciente seria distribudo em baile, so circunstncias que indicam
que a minorao das penas na metade atende ao princpio da individualizao
da pena.
Desse modo, readquo a frao de minorao, fixando-a na metade, com
corolria elevao das penas dos acusados para 02 (dois) anos e 05 (cinco)
meses de recluso, com o pagamento de 250 (duzentos e cinquenta) diasmulta, no valor unitrio mnimo.
Demais disso, ainda no tenha influncia nas sanes cominadas porquanto as basilares foram fixadas no piso (Smula 231 do STJ) - reconheo
a existncia de circunstncia atenuante em favor do apelante Felipe, visto que
era ele menor de 21 (vinte e um) anos na data do cometimento do delito.
Ante o quantum de sano carcerria ora fixado, de rigor o afastamento
do sursis, por impeditivo legal (art. 77 do CP).
No se verifica o preenchimento dos quesitos subjetivos para a concesso
do benefcio previsto no artigo 44 do Cdigo Penal.
Com efeito, no se olvide que se trata do cometimento do delito de
trfico ilcito de produtos destinados preparao de drogas, o qual denota
conduta absolutamente perniciosa sociedade, sobretudo por contribuir com
a disseminao da substncia ilcita entre a populao, fato que, por alcanar
patamares insuportveis, coloca em risco, inclusive, a tranquilidade social
e a ordem pblica, mormente por ser causa mediata de vrios outros delitos,
notadamente aqueles de natureza patrimonial.
Desse modo, o Magistrado, ao aferir os requisitos legais para a
concesso da benesse, no deve adotar uma postura contraftica, devendo
lanar mo do conhecimento tcnico, da experincia e de sua sensibilidade
humana, pois, como ressaltou o eminente jurista Carlos Maximiliano: (...) Os
juzes, oriundos do povo, devem ficar ao lado dele, e ter inteligncia e
corao atentos aos seus interesses e necessidades. A atividade dos pretrios

no meramente intelectual
3
Segundo laudo de exame qumico toxicolgico acostado s fls. 12.
e abstrata; deve ter um cunho prtico e humano; revelar a existncia de

bons sentimentos, tato, conhecimento exato das realidades duras da vida
(...) (in Hermenutica e Aplicao do Direito. 18 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2000, p. 60).
De rigor realar que o apelante praticou delito equiparado a hediondo,
cuja perniciosidade, a manifesta reprovao social e a previso, pelo legislador
constituinte, de regime especial (Constituio da Repblica, artigo 5, inciso
XLIII).
Demais disso, a quantidade de drogas apreendidas, bem como o local
em que seriam distribudas, no indicam que essa substituio seja
suficiente (art. 44, inc. III, do CP).
Pelas mesmas razes supra, a fixao do regime prisional mais gravoso
era mesmo a mais adequada. Confira-se:
PENAL. HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO
ESPECIAL. DESCABIMENTO. MODIFICAO DO ENTENDIMENTO
JURISPRUDENCIAL
DO
STJ,
EM
CONSONNCIA
COM
ORIENTAO ADOTADA
PELO
PRETRIO
EXCELSO.
TRFICO ILCITO DE SUBSTNCIAS ENTORPECENTES. REGIME
INICIAL DE CUMPRIMENTO DA PENA. INCONSTITUCIONALIDADE
DO ART. 2,
1, DA LEI N 8.072/1990 DECLARADA PELO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL. ART. 33 DO CP E 42 DA LEI N.
11.343/2006. GRANDE QUANTIDADE DE DROGA. REGIME
FECHADO. SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
POR RESTRITIVA DE DIREITOS. INVIABILIDADE. INEXISTNCIA
DE ILEGALIDADE. HABEAS CORPUS NO CONHECIDO.
O Supremo Tribunal Federal, pela sua Primeira Turma, passou a
adotar orientao no sentido de no mais admitir habeas corpus
substitutivo de recurso prprio. Precedentes: HC 109.956/PR, Rel. Min.
Marco Aurlio, DJe de 11.9.2012, e HC 104.045/RJ, Rel. Min. Rosa
Weber, DJe de 6.9.2012, dentre outros.
O Superior Tribunal de Justia, na esteira desse entendimento, tem
amoldado o cabimento do remdio herico, sem perder de vista,
contudo, princpios constitucionais, sobretudo o do devido processo
legal e da ampla defesa. Nessa toada, tem-se analisado as questes
suscitadas na exordial a fim de se verificar a existncia de
constrangimento ilegal para, se for o caso, deferir-se a ordem de ofcio.
A propsito: HC 221.200/DF, Rel. Min. Laurita Vaz, DJe de 19.9.2012.
A obrigatoriedade do regime inicial fechado para os condenados
por crime hediondo e os a ele equiparados foi declarada
inconstitucional pelo
c. Pretrio Excelso, em 27.6.2012, por ocasio do julgamento do
HC 111.840/ES. Assim, a identificao do regime inicial mais
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adequado represso e preveno dos delitos deve observar os

critrios do art. 33,
2 e 3 do Cdigo Penal, bem como do art. 42 da Lei 11.343/2006,
quando se tratar de delitos previstos nessa Lei.

No caso, apesar de a pena ter sido fixada em 1 (um) ano e 8
(oito) meses de recluso, a gravidade concreta do delito,
evidenciada pelas circunstncias em que ocorreu (posse de
variada e expressiva quantidade de entorpecentes 19 cpsulas de
cocana e 36 papelotes de maconha), justifica a imposio do
regime inicial fechado, bem como inviabiliza a substituio da
pena por restritiva de direitos, nos termos do art. 44, III, do CP.
Habeas corpus no conhecido. (STJ - HC 240.443/SP, Rel. Ministra
MARILZA MAYNARD - DESEMBARGADORA CONVOCADA DO TJ/
SE -, QUINTA TURMA, julgado em 19/03/2013, DJe 22/03/2013 - sem
destaques no original).
3. Ante o exposto, REJEITO a matria preliminar, NEGO

PROVIMENTO ao recurso defensivo interposto por Felipe Menezes de
Lima, com a OBSERVAO que em seu favor reconhecida a existncia de
circunstncia atenuante genrica, visto que era ele menor de 21 (vinte e um)
anos na data do cometimento do delito, sem modificao das sanes
cominadas (Smula 231 do STJ) e DOU PARCIAL PROVIMENTO ao
reclamo ministerial para, realinhando a frao da minorante prevista no artigo
33, 4, da Lei de Drogas, fixar a sano de FELIPE MENEZES DE
LIMA e LUIZ FELIPE TRINDADE LOPES em 02 (dois) anos e 06 (seis)
meses de recluso, a ser iniciada no regime prisional fechado, alm do
pagamento de 250 (duzentas e cinquenta) dirias mnimas.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000076978.2012.8.26.0360, da Comarca de Mococa, em que apelante JOO PAULO
RODRIGUES ALVES VITAL DA SILVA, apelado MINISTRIO PBLICO
DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso Deram parcial provimento ao apelo
defensivo para reconhecer a forma tentada de um dos crimes de leso corporal
dolosa e, em consequncia, reduzir a pena relativa a este delito para um ms e
dez dias de deteno, mantida, no mais, a r. sentena combatida, tambm por
seus fundamentos. V.U., de conformidade com o voto do Relator deste
SRGIO COELHO (Presidente) e PENTEADO NAVARRO.
ROBERTO MIDOLLA, Relator

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Ementa: APELAO CRIMINAL. ART. 129,

9, POR DUAS VEZES, E ART. 147 DO CDIGO
PENAL. PRETENSO DE ABSOLVIO POR
FALTA DE PROVAS. MATERIALIDADE E
AUTORIA COMPROVADAS. CONDENAO
MANTIDA. RECONHECIMENTO DA FORMA
TENTADA EM RELAO A UM DOS DELITOS
DE
LESO
CORPORAL
DOLOSA.
NECESSIDADE.
RECURSO
PROVIDO
PARCIALMENTE PARA RECONHECER A
TENTATIVA EM RELAO A UM DOS
DELITOS DE LESO CORPORAL, COM
REDUO DA PENA.
VOTO
Ao relatrio da r. sentena de fls. 143/146, prolatada pela MM. Juza de
Direito, Dra. FERNANDA YUMI FURUKAWA HATA, acrescento que
JOO PAULO RODRIGUES ALVES VITAL DA SILVA foi condenado a oito
meses de deteno, como incurso no art. 129, 9, do Cdigo Penal,
substitudos por prestao de servios comunidade, mais um ms e quinze
dias de deteno, em regime aberto, por infrao ao art. 147 do mesmo Codex.
Inconformado, apela o ru em busca da absolvio sumria (fls.
165/167).
Processado o recurso, com contrarrazes (fls. 169/171), subiram os autos
a esta E. Corte de Justia.
A D. Procuradoria Geral de Justia opinou pelo parcial provimento do
apelo (fls. 183/186).
o relatrio.
JOO PAULO foi condenado porque, no dia, hora e local indicados na
denncia, teve uma discusso com a vtima MICHELI APARECIDA
IZIDORO, com quem amasiado h dez anos, razo pela qual pegou uma
faca, ferindo-a no meio da briga.
No mesmo dia, no interior das dependncias da Delegacia, tentou
novamente esganar sua companheira.
Pois bem.
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A materialidade delitiva restou comprovada pelo Auto de Priso em

Flagrante Delito (fls. 02), Boletim de Ocorrncia (fls. 13/15), Auto de
Exibio e Apreenso (fls. 16), Laudos de Exame do Instrumento do Crime
(fls. 72/74),
Acesso ao Sumrio
Laudo de Exame de Corpo de Delito (fls. 102/103), tudo em consonncia com

as demais provas amealhadas aos autos.
Da mesma forma, a autoria inconteste.
Na Polcia, o apelante disse que foi a vtima quem investiu contra ele
que empunhava uma faca e ela acabou se ferindo. Encaminhado Delegacia de
Polcia, confirmou ter investido contra a ofendida e a esganado, sendo contido
pelos policiais (fls. 09).
Em Juzo, o apelante esclareceu que a vtima estava na escada, um
degrau acima, enquanto ele estava abaixo, com uma faca na mo,
oportunidade em que ela escorregou e se feriu na perna. J na unidade policial,
disse que s pegou no rosto dela.
Todavia, a narrativa no encontra amparo na prova amealhada aos autos;
ao contrrio, por ela infirmada.
MICHELE APARECIDA esclareceu que discutia com o ru, pois no
queria que ele fosse a uma festa, momento em que ele foi at a cozinha e
pegou uma faca, oportunidade em que acabou se ferindo na perna. Na
Delegacia o apelante ficou mais nervoso, pegou no seu rosto e disse para
sumir da vida dele. Negou ter sofrido ameaas.
RONALDO APARECIDA esclareceu ter atendido ocorrncia e, ao
chegar ao local, a vtima se apresentava machucada na perna e nas mos e
relatou que o ru estava alterado e partiu para cima dela. Na oportunidade, o
apelante confessou informalmente os fatos e j na Delegacia voltou a se alterar
e tentou esganar a vtima, dizendo que iria mat-la.
MARCO ALVES apresentou narrativa semelhante do colega e reiterou
ter presenciado o ru esganar e ameaar a vtima nas dependncias da unidade
policial, oportunidade em que foi contido.
No mesmo sentido foram as palavras de CLVIS PINA.
As palavras dos policiais so vlidas a ensejar condenao criminal,
excetuando-se as hipteses em que sejam infirmadas pelo restante das provas,
o que, a toda evidncia, no o caso destes autos.
No crvel que as testemunhas armariam uma situao para incriminar
o apelante de forma gratuita. Nada que oferea relevncia nos autos nos
conduz a entender que tais depoimentos no meream total credibilidade.
Nesse diapaso o entendimento desta C. Cmara:
(...) Ora, no h razo para se duvidar da veracidade do relato
do policial, que merece f at prova em contrrio, assim como o de
qualquer pessoa idnea. A presuno juris tantum de que agiu
escorreitamente no exerccio de suas funes no ficou sequer
arranhada. Vale observar, ainda, por relevante, que a jurisprudncia
dominante tem se inclinado para admitir que os testemunhos de

policiais devem merecer
credibilidade desde que no evidenciada m-f ou abuso de poder

por parte dos agentes do Poder Pblico, o que no se verifica na
hiptese dos autos, tanto assim que nada se comprovou a respeito.
(Apelao
n
0014933-92.2010.8.26.0077,
Relator:
SRGIO
COELHO, Comarca:
Birigui, data do julgamento: 06.06.2013)
(...) Trata-se, pois, de depoimentos coerentes, harmnicos e
verossimilhantes, que no demonstraram o propsito de querer
enganar. Como seu valor no se pe em dvida, eles podem ser
considerados fonte de convico. Observe-se, por oportuno, que
os depoimentos de autoridades policiais e seus agentes no podem
ser desprezados somente porque eles so funcionrios incumbidos
da segurana pblica. (Apelao n 0098442-65.2011.8.26.0050,
Relator: PENTEADO NAVARRO, Comarca: So Paulo, data do
julgamento: 06.06.2013)
Destarte, em que pese os esforos desenvolvidos pela combativa Defesa,

o convencimento firmado a partir das provas no sentido de que o recorrente
praticou o delito, conforme narrativa acusatria. Os elementos probatrios
trazidos aos autos so mais que suficientes para incutir no julgador o juzo de
certeza necessrio condenao.
Ademais, as leses corporais sofridas por CRISTIANE so compatveis
com a narrativa acusatria.
Ao contrrio do alegado pela D. Defesa, comprovou-se pela
materialidade e pelas provas oral e pericial que se formaram nos autos que os
fatos se deram tal como expostos na denncia.
Todavia, assiste razo a D. Procuradoria Geral de Justia ao pleitear o
reconhecimento da forma tentada em relao a um dos crimes de leso
corporal, aquele ocorrido nas dependncias da unidade policial, uma vez que
ao investir contra a vtima o ru foi imediatamente contido pelos policiais que
ali estavam, no tendo consumado o delito por circunstncias alheias sua
vontade.
Resta a anlise das penas, sendo alterada to somente aquela relativa ao
crime de leso corporal, cuja tentativa ora reconhecida, com a incidncia da
reduo mxima de dois teros, para torn-la definitiva em um ms e dez dias
de deteno. Assim, somada pena da leso corporal consumada, fica
definitiva em cinco meses e dez dias de deteno.
O regime aberto foi aplicado de forma correta e bem fundamentada. No
h reparo a ser feito.
Posto isso, dou parcial provimento ao apelo defensivo para reconhecer a
forma tentada de um dos crimes de leso corporal dolosa e, em consequncia,

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reduzir a pena relativa a este delito para um ms e dez dias de deteno,

mantida, no mais, a r. sentena combatida, tambm por seus fundamentos.

Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 300073873.2013.8.26.0262, da Comarca de Itapeva, em que apelante EDENILSON
CLIO DE ALMEIDA, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE
SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso do
ru Edenilson Clio de Almeida, em parte, a fim de substituir a sua pena
privativa de liberdade, por uma restritiva de direitos, consistente em prestao
de servios comunidade, por igual perodo, bem como reduzir o prazo
da suspenso para dirigir veculo automotor para dois (2) meses e dez (10)
dias. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 19.744)
SRGIO COELHO (Presidente sem voto), SOUZA NERY E ROBERTO
MIDOLLA.
PENTEADO NAVARRO, Relator
Ementa: Condenao pela prtica do crime de dirigir
embriagado (CTB, art. 306, com a redao dada pela
Lei n 12.760/2012). Conduo de automotor com a
capacidade psicomotora alterada, por ingesto de
lcool. Recusa do condutor em assoprar o etilmetro.
Materialidade do delito comprovada pelas: a)
apreenso do veculo, em cujo interior havia doze
garrafas vazias de cerveja; b) pelos depoimentos de
policiais militares, os quais descrevem a aparncia,
atitude, elocuo, andar e coordenao do condutor.
Crime de perigo abstrato, para o qual no importa o
resultado, bastando a comprovao de que o
motorista embriagado estava com a sua capacidade
psicomotora reduzida. Possibilidade de se verificar
tal condio por todos os meios de prova em direito
admitidos, inclusive a testemunhal (art. 306, 2).
Aplicao do princpio da liberdade probatria.
Pena corporal e de multa fixadas dentro das
margens legais. Reduo do prazo de suspenso
para dirigir veculo. Tal perodo deve ser fixado
segundo o critrio usado para a aplicao da pena

privativa de liberdade. Substituio da pena
carcerria por restritiva de direito, consistente em
prestao de servios comunidade, nada obstante

a reincidncia do condenado. Medida socialmente
recomendvel. Manuteno do regime semiaberto
para incio da pena corporal. Recurso ao qual se d
provimento parcial.
VOTO
Vistos estes autos n 3000738-73.2013.8.26.0262 de ao penal,
originrios do Foro Distrital de Itaber da Comarca de Itapeva, em que
Edenilson Clio de Almeida restou condenado, por incurso nas sanes do
art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, impondo-se-lhe sete meses de
deteno, com incio em regime semiaberto, bem como onze dias-multa, com
a unidade no valor mnimo; suspensa, ainda, a habilitao para dirigir veculo
automotor, pelo prazo de dois anos (fls. 96/101).
Inconformado com tal decisum, o ru apela (fls. 102), com o objetivo
de buscar a sua absolvio, sob o fundamento de insuficincia de prova para o
veredicto condenatrio. Por meio de pedido subsidirio, pretende a aplicao
das sanes no mnimo legal e a substituio da carcerria, por restritiva de
direitos. Expe, ainda, que inexiste nos autos a prova de estar conduzindo o
seu veculo com a capacidade psicomotora alterada, pela influncia de haver
ingerido bebida alcolica (fls. 108/113).
Em contrarrazes, o rgo da acusao penal reitera os argumentos
expendidos anteriormente, conforme autorizado pelo art. 2 do Ato Normativo
n 536/08 da PGJ/CGMP, pugnando pela manuteno da sentena recorrida,
visto que procede a acusao acolhida pelo juiz singular, tendo sido a pena
estabelecida no mnimo legal (fls. 117/120).
Opina a douta Procuradoria Geral de Justia pelo provimento parcial do
recurso interposto, a fim de que seja substituda a pena privativa de liberdade,
por restritiva de direitos, e reduzido, para um ano, o prazo de suspenso da
carteira de habilitao, em vista das consideraes de fato e de direito feitas
sobre a espcie em exame (fls. 124/126).
Esse o relatrio, em acrscimo ao da sentena (fls. 96/97).
Conforme a imputao posta na denncia, resumidamente, por volta
das 17h20min de 30/06/2013, na Rua So Pedro, Municpio de Itaber, o ru
apelante Edenilson Clio de Almeida conduziu o veculo Volkswagen Saveiro,
placa BMT-8079, com a capacidade psicomotora alterada, pela influncia de
lcool. Ainda expe a inicial que, no dia mencionado, o condutor acusado
bebeu trs garrafas de cerveja, quando se encontrava num rancho no Rio
Pirituba e, ao depois, dirigiu a sua caminhonete na via pblica, em visvel
estado de embriaguez ao volante. Policiais militares, ento, receberam
informao de
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que o motorista Edenilson Clio estava dirigindo embriagado a sua picape.

Em seguida, avistaram-no, ainda trafegando, sem manter-se na direo a ser
seguida, vindo a subir numa calada, at encostar a perua numa parede. Deram
conta, assim, de que a capacidade psicomotora do chofer estava reduzida, pelo
seu etilismo acentuado. Ao se aproximarem dele, os milicianos notaram que
tal piloto se apresentava com os olhos avermelhados, voz pastosa, hlito com
odor etlico, agressividade e dificuldade para caminhar. Na ocasio, o motorista
Edenilson Clio admitiu-lhes haver bebido somente trs cervejas, mas recusou
a se submeter ao exame de ebriedade, pelo etilmetro (fls. 1d/2d).
Cumpre assinalar, desde logo, que esta ao penal pblica
incondicionada (ver STF, 1 T., HC 82.517/CE, rel Min Ellen Gracie, RTJ,
186/287).
A materialidade do fato criminoso pode ser verificada pelos autos de
exibio e apreenso da caminhonete guiada pelo ru contendo, no seu interior,
doze garrafas de cerveja vazias e uma cheia (fls. 14/17), bem como pela prova
oral coligida nos autos.
Incontroverso tambm o crime e sua autoria, no que toca ao ru apelante
Edenilson Clio de Almeida.
Na fase inquisitiva, o acusado Edenilson Clio admitiu haver bebido
de trs garrafas de cerveja, antes de conduzir o veculo pela via pblica.
Confirmou, ainda, que foram encontradas, dentro da sua caminhonete, diversas
garrafas vazias da referida bebida (fls. 8). Em juzo, alterou a verso anterior,
sem explicar porque o fez, dizendo haver consumido s trs latinhas de
cerveja, negando, porm, que foi detido enquanto pilotava a picape aludida,
porque se encontrava fora dela ao ser interceptado pelos policiais militares
(fls. 93 e 95 - mdia).
Observe-se, por oportuno, que o ru sempre admitiu haver consumido
bebida alcolica, antes de dirigir a sua caminhonete, onde havia doze garrafas
vazias de cerveja (= fermentao com 3,5 a 6% de lcool). Mas, tentando
afastar a sua culpabilidade, asseverou que os milicianos o encontraram fora
dessa perua, pois a mesma estava quebrada (= no trafegava). Argumentou,
tambm, que a ingesto das cervejas tinha ocorrido s na parte da manh,
daquele dia, antes de conduzir o seu automotor utilitrio. Alm do mais,
havia dormido a tarde inteira, justificando, pois, o vermelho dos seus olhos.
Vale dizer, com tal afirmao, o ru apelante deu a entender que no
estava com a sua capacidade psicomotora alterada, em razo da influncia de
lcool. Porm, contrariando a sua afirmao, recusou-se, sintomaticamente, a
fazer o teste de alcoolemia (por meio do bafmetro ou etilmetro).
Sucede, porm, que tal verso do motorista acusado, sobre o etilismo
suportvel, no encontra respaldo no seu cotejo com os demais elementos de
convico do processo sub judice.
Com efeito, o policial militar Rafael Jlio Brisola Mendes Martins

relatou haver recebido informao dando conta de que o ru apelante
conduzia a sua caminhonete em estado de ebriedade. Chegando ao local
indicado, deparou-se com a perua Saveiro do acusado, parada em cima da
calada e, ao sair dela, o condutor Edenilson Clio se encontrava bbado,
porque apresentava olhos avermelhados, agressividade e falta de
coordenao motora; alm de exalar forte odor etlico. Indagado sobre tal
situao ftica, o condutor acusado confirmou que havia ingerido bebida
alcolica, alm de se encontrar, na sua picape Volkswagen Saveiro, vrias
garrafas vazias de cerveja. Tal condutor, porm, recusou-se a fazer o teste do
etilmetro, que lhe foi solicitado (fls. 90 e 95 - mdia).
Corroboram com o depoimento acima, os esclarecimentos prestados
pelo outro miliciano, que tambm participou da diligncia. Nilson de Oliveira
Ferreira informou que, nada obstante estar com dificuldade para descrever o
fato criminoso de forma exata, lembrou-se de que o motorista do veculo
utilitrio estava com a voz pastosa, dificuldade para andar e, ainda, exaltou-se
com ao deles policiais no local da ocorrncia (fls. 89 e 95 - mdia).
Como se verifica, pelo exame dos elementos de prova oral, ao ser
surpreendido pelos milicianos, em diligncia, o ru condutor Edenilson Clio
no havia conseguido manter-se na pista de rolamento, ou seja, o veculo no
seu curso normal, subindo na calada da via pblica (= no operava os
comandos corretamente). A conduta do chofer acusado, pois, demonstrava que
ele no tinha o domnio da direo da sua picape (= estava com a percepo
comprometida, desorientado ou sem reflexos). Esse motorista tambm
apresentava olhos vermelhos (= transtorno no globo ocular) e hlito (=
odor) alcolico. A sua atitude, ao ver os milicianos no local, foi agressiva,
denotando estar exaltado com a presena desses agentes da autoridade (= falta
de serenidade). Faltava-lhe a coordenao motora (= autocontrole), a qual
altera o equilbrio e, ademais, acarreta confuso no comando do veculo que
se est a conduzir (= falta de habilidade para conduzir e diminuio da
ateno). O caminhar desse chofer acusado (com dificuldade e sem
orientao), tambm demonstrava a perturbao psicomotora, que tambm
sinal de embriaguez (=concentrao alcolica sangunea em alto teor). As
dificuldades na articulao ou na elocuo, pelo ru motorista, verificadas
pela sua voz pastosa, resultavam da sua ebriedade. Inegvel, portanto, o
estado de etlico do condutor acusado, o qual at mesmo trazia no seu veculo
doze garrafas vazias de cerveja, que pode ter ingerido. A interpretao
decorrente do conjunto dos sinais (= sintomatologia) no pode ser diversa:
houve pilotagem em alto estado de ebriedade.
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A propsito, no indivduo vivo, o diagnstico da embriaguez alcolica

pode ser feito tambm pela observao comum, que decorre dos depoimentos
das testemunhas oculares (RJDTACrim, 14/67; LexJTJ, 42/78; RT, 575/396 e
Acesso ao Sumrio
814/686).
Destarte, ao contrrio do sustentado pela combativa defesa, o motorista
apelante Edenilson Clio de Almeida se encontrava embriagado (= privado
de autocontrole, sem entendimento e ateno diminuda), quando da sua
interceptao pelos policiais militares aludidos. Realmente, o chofer acusado
apresentava os principais sintomas de embriaguez ao volante (= desvalor da
conduta do agente), verificados pelas narrativas dos milicianos.
Importa destacar, por oportuno, que os depoimentos das testemunhas,
ambas integrantes da Polcia Militar paulista, so coerentes, harmnicos e
verossimilhantes, que no demonstram o propsito de querer enganar nem do
motivo de suspeio. Como o seu valor no se pe em dvida, eles podem ser
considerados fonte de convico para este julgamento (ver CF, art. 93, IX; CPP,
art. 155, caput; RTJ, 143/160 e 201/637; RSTJ, 200/101, 204/122, 204/145 e
217/62).
Por sua parte, a defesa tcnica no conseguiu produzir qualquer prova
apta a elidir a responsabilidade do ru apelante (= prova indireta, contraprova
ou prova ex adverso), uma vez que as testemunhas, arroladas pela defesa,
nada esclareceram sobre o ocorrido, limitando-se a mencionar que no tiveram
contato direto com o motorista Edenilson Clio, porquanto chegaram ao local
do fato objeto da ao penal quando ele j havia sido detido pelos policiais
militares (fls. 91/92 e 95 - mdia).
No demais lembrar que, nos termos do art. 306, 1, inc. II, da Lei n
9.503/1997, as condutas previstas no caput do tipo penal tambm podem ser
verificadas por sinais que indiquem, na forma disciplinada pelo CONTRAN, a
alterao da capacidade psicomotora.
Isso no significa, todavia, que se est diante de uma norma penal em
branco, porquanto o complemento a que faz meno o aludido dispositivo tem
por escopo, apenas, acrescentar outros meios para a verificao da embriaguez
do agente, ou motorista do veculo automotor.
Tal assertiva pode ser deduzida pela leitura, em conjunto, do 2 do
citado dispositivo legal, estabelecendo que a verificao do disposto nesse
artigo poder vir do teste de alcoolemia, do exame clnico, da percia, do
vdeo, da prova testemunhal ou outros meios de prova em direito admitidos,
observado o direito contraprova.
Destarte, o legislador deixou evidente que a comprovao da reduo da
capacidade psicomotora do motorista acusado poder ser obtida mediante
todos os meios de prova em direito admitidos, at pelo depoimento de
testemunha ocular, ampliando, assim, as formas de verificao, para que outros
sinais possam tambm servir de elementos de prova para apurar a alterao
da capacidade psicomotora do condutor acusado, alm dos exames clnicos,

periciais, etc.
Sob outro aspecto, entendo que a Resoluo n 432 do Conselho

Nacional de Trnsito - CONTRAN deve ser observada to somente pelas
autoridades de trnsito e seus agentes, quando da fiscalizao do consumo
de lcool ou de outra substncia psicoativa que determine dependncia, para
aplicao do disposto nos arts. 165, 276, 277 e 306 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro, posto que estabelecidos os procedimentos a serem adotados por
aquelas autoridades e seus agentes. Vale dizer, o aludido ato normativo tem
como destinatrios apenas os agentes de trnsito, os quais se utilizam do
mesmo para definirem os procedimentos a serem adotados durante a
fiscalizao.
Demais disso, cuida-se de um crime em que os meios de prova esto
disciplinados tanto na Lei n 12.760/2012 como no Cdigo de Processo Penal.
Tal prova, portanto, deve ser prevista na legislao federal, consoante o art.
22, inc. I, da Constituio da Repblica, que trata da competncia legislativa
privativa da Unio.
Em resumo, o CONTRAN no tem competncia para emitir normas
sobre questes processuais, sendo perfeitamente vlidos os depoimentos das
testemunhas policiais, a fim de se aferir a capacidade psicomotora do agente
acusado, ao dirigir seu veculo automotor, depois da ingesto de bebida
alcolica que ele admitiu, negando apenas a ebriedade enquanto trafegava.
Alm do mais, o delito previsto no art. 306 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro, com a redao estabelecida pela Lei n 12.760/2012, continua sendo
de perigo abstrato da conduta, no se exigindo prova da situao potencial de
dano. O perigo abstrato o suficiente para caracterizar o ilcito penal em
exame.
Seguem essa diretriz os julgados desta Corte Estadual (cf., p. ex., TJ-SP,
4 Cmara, Apelao n 0012833-25.2010.8.26.0576, rel. Des. Maurcio
Valala, j. em 05/12/13; TJ-SP, 10 Cmara, Apelao n 000853844.2013.8.26.0024, rel. Des. Fbio Gouva, j. em 27/01/14).
Em sntese: pelo novo texto do art. 306 do CTB, dado pela Lei n
12.760/2012, no mais se exige a demonstrao do grau de concentrao
alcolica no sangue do motorista, mas, somente, a alterao da capacidade
psicomotora pela influncia de lcool ou outra substncia psicomotiva,
verificada mediante teste de alcoolemia, exame clnico, percia, prova
testemunhal ou outros meios de prova em direito admitidos, observado o
direito contraprova. Aplica-se hiptese, portanto, o princpio da liberdade
probatria (CTB, arts. 306, 2, e 291, caput, c/c CPP, arts. 155, caput, e
239). Da segue a concluso de que o etilismo aceitvel, para o motorista ao
volante, foi ampliado, com maior rigor. E mais, os sintomas de embriaguez
desse condutor podem ser demonstrados por todos os meios de prova em
direito admitidos (= princpio da liberdade probatria), inclusive os
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inominados ou atpicos, excetuando-se os ilegtimos e os ilcitos (CPP, art.

157, caput; CF, art. 5, LVI). Por igual, o entendimento
Acesso ao Sumrio
da jurisprudncia, mediante interpretao a contrario sensu (cf. STJ, 6 T., HC

246.553/MT, rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJe, 17/10/2013).
Concluindo, o conjunto probatrio dos autos da ao penal suficiente
para dar credibilidade acusao contida na denncia, pela sua persuaso
racional.
Ao seu tempo, o clculo das reprimendas no merece reparo, pois,
mantidas as penas-base no mnimo legal, o juiz singular realizou um acrscimo
de um sexto (+1/6) pela reincidncia do apelante (ver fls. 55/57), totalizando
sete meses de deteno e onze dias-multa, com a unidade no mnimo.
Convm anotar que a agravante da reincidncia prepondera sobre a
atenuante da confisso espontnea, sendo correto o acrscimo efetivado na
primeira fase da dosimetria (art. 67 do CP).
Veste como luva para o caso, julgado do colendo Superior Tribunal de
Justia, no qual restou esclarecido que: I - pacfica a jurisprudncia desta
Corte no sentido de que, nos termos do que dispe o artigo 67 do Cdigo
Penal, a reincidncia causa que prepondera sobre a confisso, devendo, no
momento da escolha da resposta penal, receber maior valorao, ou seja, a
pena-base deve ser agravada em maior proporo do que atenuada (v.
LexSTJ, 196/182 e 197/327; LexJTJ, 181/280).
Sem dissenso, h outro aresto afirmando que No a confisso,
simpliciter, que atenua a pena, mas a confisso espontnea. Alm disso, no
cabe neutralizar a agravante de reincidncia com a atenuante de confisso
espontnea, porque isso implicaria negar vigncia norma inscrita no art. 67,
CP. Precedentes cnsonos do STJ (ver RJDTACrim, 53/66).
Cabe observar, a propsito, que, por ser incompleta (= parcial), nem
mesmo seria o caso de ser reconhecida a referida atenuante. Ou seja, apesar de
admitir a ingesto de bebida alcolica (3 latinhas de cerveja) antes de dirigir,
o ru condutor Edenilson Clio tentou elidir a sua responsabilidade criminal,
dizendo que no estava com a sua capacidade psicomotora alterada ou
reduzida. Porm, mesmo negando tal embriaguez, recusou-se a fazer o
teste com o etilmetro.
Deveras, na lio do festejado Jlio Fabbrini Mirabete, A pena
atenuada quando o agente confessa espontaneamente, perante a autoridade,
a autoria do crime. Beneficia-se o autor do ilcito como estmulo verdade
processual, no se exigindo, como na lei anterior, que o ilcito seja de autoria
ignorada ou imputada a outrem. No basta, porm, a simples confisso para
que se configure a atenuante: exige a lei que seja ela espontnea, de
iniciativa do autor do crime, que seja completa e movida por um motivo
moral, altrustico, demonstrando arrependimento (Cdigo Penal Interpretado,
7 ed., Atlas, 2011, n 65. 7, pg. 353, grifei). Dessa exegese no foge a
jurisprudncia majoritria
(cf., p. ex., STF, 2 T., HC 77.134, rel. Min. Maurcio Corra, DJ, 16/10/98,
pg. 7; RTJ, 83/322, 123/524 e 158/890; LexSTF, 223/284; RSTJ, 83/322 e
117/497; LexSTJ, 186/105; RJTACrim, 30/77, 31/84 e 33/56; RT, 608/301,
677/382, 724/655, 733/646, 764/533, 782/641 e 812/632).
Nada obstante o condenado ser reincidente, entendo cabvel a
substituio da pena corporal por uma restritiva de direitos, consistente em
prestao de servios comunidade, por igual perodo, nos termos do art. 44,
2 e 3, do Cdigo Penal.
Por sua vez, a pena de suspenso da habilitao para dirigir veculo
automotor, prevista, cumulativamente, com a privativa de liberdade e multa,
deve guardar proporcionalidade com a primeira (carcerria), seguindo os
mesmos critrios para a fixao do prazo (confira-se, por exemplo, TJ-SP,
9 Cmara da Seo Criminal, Apelao n 0001006-08.2005.8.26.0280, rel.
Des. Otvio Henrique, j. de 21/06/12; RT, 781/604 e 814/686).
Em consequncia, nos termos do caput do art. 293 do Cdigo de
Trnsito Brasileiro, diminuo o tempo de suspenso da habilitao do ru
apelante para dois (2) meses e dez (10) dias, considerada a agravante anotada
(reincidncia). Durante o lapso da suspenso para dirigir, a Carteira Nacional
de Habilitao do motorista condenado ficar depositada, no cartrio
judicial do processo de conhecimento, nos termos do 1 do art. 293, para
que no seja violada a proibio prevista no art. 307, ambos do Cdigo de
Trnsito Brasileiro.
No mais, fica mantido o regime intermedirio, porquanto, tratando-se de
condenado reincidente, qualquer que seja a pena de deteno imposta, deve ser
ela iniciada no semiaberto (v. STJ, 5 T., HC 196.844/DF, rel. Min. Laurita
Vaz, DJe, 26/03/2013; STJ, 5 T., HC 56.150/RS, rel. Min. Gilson Dipp, DJU,
09/10/2006, pg. 324; STJ, 5 T., HC 27.713/SP, rel. Min. Felix Fischer, in RT,
826/544; RT, 735/591, 781/599, 783/625 e 794/633; RJTJESP, 110/521,
123/460 e 140/481; LexJTJ, 163/128 e 236/298; RJDTACrim, 2/113 e 21/286;
JTACrim, 98/212).
Pelo exposto, dou provimento ao recurso de Edenilson Clio de
Almeida, em parte, a fim de substituir a sua pena privativa de liberdade, por
uma restritiva de direito, consistente em prestao de servios comunidade,
por igual perodo, a critrio do juiz da execuo, bem como reduzir o prazo
da suspenso para dirigir veculo automotor, para dois (2) meses e dez (10)
dias, procedendo-se na forma do 1 do art. 293 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 0044703-
Acesso ao Sumrio
54.2011.8.26.0576, da Comarca de So Jos do Rio Preto, em que apelante

LUIZINHO PEREIRA DA SILVA JUNIOR, apelado MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
(Voto n 3731)
EUVALDO CHAIB (Presidente) e LUIS SOARES DE MELLO.
IVANA DAVID, Relatora
Ementa: TRFICO DE ENTORPECENTES AUTORIA
E
MATERIALIDADE
COMPROVADAS
- DESCLASSIFICAO PARA O DELITO
DE USO - IMPOSSIBILIDADE DIANTE DAS
CIRCUNSTNCIAS
DESCABIMENTO
REDUO DA PENA PREVISTA NO ART. 33,
4, DA LEI N. 11.343/06 OPERADA EM PATAMAR
INTERMEDIRIO,
ADEQUADO
QUANTIDADE
E
VARIEDADE
DE
ENTORPECENTES
PENA E REGIME
CORRETAMENTE FIXADOS - SUBSTITUIO
DA REPRIMENDA POR PENA RESTRITIVAS
DE
DIREITOS
INSUFICIENTE
PARA
REPRESSO E PREVENO DO DELITO GRAVIDADE DO CRIME QUE IMPE A
FIXAO
DE
REGIME
FECHADO
ENTENDIMENTO - RECURSO NO PROVIDO.
VOTO
Vistos.
Pela r. sentena de fls. 63/66, prolatada pelo MM. Juiz Caio Cesar
Melluso, cujo relatrio se adota, LUIZINHO PEREIRA DA SILVA
JUNIOR restou condenado como incurso no art. 33, caput, da Lei n.
11.343/06, s penas de 03 (trs) anos de recluso e ao pagamento de 300
(trezentos) dias-multa, razo de 1/30 do maior salrio mnimo vigente
poca dos fatos.
Inconformada, recorreu a Defensoria Pblica em busca da

desclassificao da conduta para a de uso de entorpecentes, com a
consequente absolvio em decorrncia da alegada inconstitucionalidade do
art. 28, da Lei n. 11.343/06.
Subsidiariamente, pretende a aplicao do redutor previsto no 4 do art. 33

da mesma lei no seu patamar mximo, bem como a substituio da pena
privativa de liberdade pela restritiva de direito e fixao do regime aberto para
incio do cumprimento da pena.
Processado e contra-arrazoado o recurso, a Douta Procuradoria Geral de
Justia manifestou-se pelo provimento em parte do recurso.
o relatrio.
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O recurso no merece prosperar.

O apelante foi acusado da prtica do crime do art. 33 da Lei n. 11.343/06
porque, segundo a denncia, na data dos fatos, aps adquirir de pessoa no
identificada, trazia consigo e guardava, com intuito de fornecer ou entregar a
consumo, ainda que gratuitamente, as substncias apreendidas.
Consoante consta da acusao, o ora apelante teria sido abordado por
policiais que, em patrulhamento de rotina, viram um ciclista e acharam
suspeita sua atitude, que ao avist-los, jogou um pacotinho na calada e saiu
do local. Em seu poder encontraram quatro tabletes de maconha, alm de R$
115,15 (cento e quinze reais e quinze centavos). No pacotinho desprezado na
calada havia dezessete pedras de cocana em forma de crack.
Nenhum reparo merece a sentena recorrida, uma vez que a condenao
do acusado foi bem decretada e est fundamentada em prova firme e suficiente.
A materialidade restou plenamente demonstrada pelo auto de exibio
e apreenso de fls. 11/12, laudo de constatao preliminar de fls. 20 e laudo
de exame qumico-toxicolgico de fls. 43/45, atestando tratar-se o material
apreendido de 4,460g (quatro gramas e quatrocentos e sessenta miligramas) de
maconha, em quatro pores e de 4,4g (quatro gramas e quatrocentos
miligramas) de cocana na forma de crack, divididas em dezessete
embalagens plsticas.
Importa consignar que no se exige qualquer ato de trfico para
configurao do tipo penal previsto no art. 33 da Lei n. 11.343/06, bastando
que a conduta do agente conste dentre os ncleos verbais nele referidos, no
presente caso, aqueles de adquirir, trazer consigo e guardar a substncia
entorpecente.
Essencial ressaltar aqui ser inexigvel at mesmo a traditio para a
consumao do delito.
A esse respeito j tm decidido os Tribunais:
Para que haja trfico, no mister seja o infrator colhido no prprio ato
de venda da mercadoria proibida. O prprio art. 37 da Lei Antitxicos
(atual 28, 2, da Lei n 11.343/06, contrario sensu), d as
coordenadas da caracterizao do trfico ao estipular que essa
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classificao se far em consonncia com a natureza e a quantidade

da substncia apreendida, o local e as condies em que se
desenvolveu a ao criminosa, as circunstncias da priso, bem
como a conduta e os antecedentes do
Acesso ao Sumrio
agente. (RT 584/347).
A autoria tambm inconteste.

O apelante admitiu a posse da maconha na fase policial (fls. 06) e
tambm em juzo (fls. 67/67v), afirmando ser dependente e portanto a
droga seria destinada exclusivamente ao seu prprio consumo, negando
estivesse portando a droga que teria sido encontrada no cho.
A negativa do trfico, no entanto, encontra-se totalmente divorciada da
prova carreada aos autos.
Ocorre que a razovel quantidade de entorpecente encontrada, a
variedade e forma como estava acondicionada - dividida em pequenas pores
-, vem ao encontro da tese ofertada na denncia, de que a droga era destinada a
entrega e consumo de terceiros.
As declaraes prestadas pelos policiais que participaram da diligncia
so suficientemente detalhadas ao descreverem as circunstncias que cercaram
a priso do agente e a apreenso dos entorpecentes com Luisinho e tambm no
pacote que o viram jogando na calada, no havendo como desvincul-lo da
autoria do delito.
Octvio Custdio da Silva (fls. 68), policial militar, confirmou as
declaraes prestadas em inqurito, afirmando que estava em patrulhamento
no local dos fatos e Luisinho transitava de bicicleta em direo a eles, mas,
ao avist-los, deu meia volta e dispensou uma sacola branca no cho. Na
abordagem encontraram com ele quatro tabletes de maconha e R$ 115,15.
Logo aps localizaram o pacote plstico e nele continha droga semelhante a
crack.
Josu Alves Cipriano (fls. 69), tambm policial, afirmou que patrulhava
pelo Santo Antnio quando avistaram o ru vindo em direo a ele, de
bicicleta, e quando notou a presena deles deu a volta e jogou alguma coisa no
cho. Que na abordagem encontraram com ele maconha e no pacote
encontrado no cho apreenderam crack.
Quanto validade dos depoimentos prestados pelos policiais,
inadmissvel que sejam objeto de anlises preconceituosas to somente por
sua condio funcional.
Tais declaraes, colhidas na fase judicial e com a garantia do
contraditrio, estando em conformidade com as demais provas dos autos e
inexistindo quaisquer indcios que demonstrem inteno dos depoentes em
incriminar um inocente, merecem credibilidade como elemento apto
formao da convico do magistrado.
Nesse sentido a jurisprudncia dos Tribunais Superiores:
A simples condio de policial no torna a testemunha impedida ou
suspeita (STF, RTJ 68/54).
Os policiais no se encontram legalmente impedidos de depor sobre atos

de ofcio nos processos de cuja fase investigatria tenham participado,

no exerccio de suas funes, revestindo-se tais depoimentos de
inquestionvel eficcia probatria, sobretudo quando prestados em
juzo, sob a garantia do contraditrio. Precedentes desta Corte e do
Supremo Tribunal Federal. (STJ, HC 149.540/SP, Rel. Ministra Laurita
Vaz, Quinta Turma, j.12/04/2011, DJe 04/05/2011)
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Assim, no procede o pedido de desclassificao do delito de trfico

para o de uso de entorpecentes, como pretende o apelante, pois a simples
alegao de ser viciado no impede a configurao do crime de trfico.
Alm disso, no se pode considerar nfima a quantidade de entorpecentes
apreendida, cuja posse e intuito de venda restaram suficientemente
demonstrados em face da incompatibilidade da quantidade de droga
apreendida com o simples uso.
Uma vez evidenciado o dolo genrico de traficar tipificado no art. 33
da Lei n. 11.343/06, no cabe a desclassificao para o seu art. 28, at porque,
pelo local e condies em que se deu o fato criminoso, bem como pelos
demais indcios apontados pelo conjunto probatrio produzido durante a
instruo criminal, somados confisso, impossvel o acolhimento da tese
defensiva.
Neste sentido:
A alegao de viciado no obsta o reconhecimento da figura do
traficante, mormente na hiptese vertente, em que ambas se mesclam
num mesmo agente, preponderando a ltima, de maior gravidade.
(RJTJSP 101/498).
Assim, afastada a hiptese de desclassificao da conduta do apelante

Luisinho, resta prejudicada a arguio de inconstitucionalidade do art. 28 da
Lei n. 11.343/06.
A pena, criteriosamente dosada e fundamentada em perfeita consonncia
com o sistema trifsico de aplicao da pena, no comporta qualquer reparo.
Quanto ao redutor previsto no art. 33, 4, da Lei n. 11.343/06, o
dispositivo faculta ao Magistrado sua concesso, que est livre ainda para
estabelec-lo no patamar que entender adequado, diante da anlise do caso
concreto, respeitando-se o princpio da individualizao da pena.
E aqui, embora o apelante seja primrio e possua bons antecedentes, a
reduo mxima apresenta-se incompatvel com a quantidade e principalmente
a variedade das substncias entorpecentes apreendidas, maconha e crack,
suficientes a afastarem os requisitos subjetivos necessrios para o
reconhecimento e aplicao da benesse.
Nesse sentido j decidiu o E. STF:
O Magistrado no est obrigado a aplicar a causa de diminuio
prevista no 4 do art. 33 da Lei n 11.343/06 em seu patamar
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mximo quando presentes os requisitos para a concesso de tal

benefcio, tendo plena autonomia para aplicar a reduo no quantum
reputado adequado de acordo com as peculiaridades do caso
concreto (STF, HC 99.440/SP,
Acesso ao Sumrio
Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJe-090 de 16 de maio de 2011).
No tocante ao regime prisional, correta a fixao do regime inicial

fechado
para cumprimento da reprimenda corporal.
No se desconhece a deciso do Tribunal Pleno do E. STF (HC 111.840/
ES, Rel. Min. Dias Toffoli, j. 14.06.2012) que declarou a inconstitucionalidade
do art. 2, 1, da Lei de Crimes Hediondos, o qual prev o cumprimento da
pena em regime inicialmente fechado aos condenados por crimes hediondos e
equiparados.
Importa consignar que tal deciso deu-se incidentalmente, sem efeito
erga omnes.
Ademais, entende esta c. Cmara pela aplicabilidade da referida norma,
o que obriga fixao do regime inicial mais severo, como se retira do teor de
recente acrdo da lavra do Eminente Des. Edison Brando:
Por fim, mantenho o regime inicial fechado para incio do desconto da
corporal, sendo o nico compatvel com o delito, dada a determinao
legal em se tratando de crime hediondo (art. 2, 1, da Lei n
8.072/90).
Cumpre observar que o ilcito do qual ora se trata, equiparado a
hediondo, tem como principal engrenagem motora a dependncia
qumica e psquica, principalmente por parte de jovens de diferentes
classes sociais, o que acaba por resultar no aumento da criminalidade
pelo cometimento de crimes mais graves em prol do sustento de tal
vcio.
Da o reconhecimento da alta periculosidade da conduta, de forma que
o cumprimento de pena privativa de liberdade em regime fechado
permitir aos rus uma maior recuperao, bem como a
importante reflexo quanto ao impacto social e a gravidade de sua
conduta. (TJSP - AP 0002479-41.2010, Rel. Edison Brando, j.
02/07/2013)
Por esta razo, mesmo que a quantidade da pena imposta permita que
seja estabelecido regime inicial mais benfico, sempre depender, em ltima
anlise, do exame da culpabilidade da agente, de seus antecedentes, de sua
conduta social, de sua personalidade, bem como dos motivos, das
circunstncias e das consequncias do crime, alm do comportamento da
vtima.
Dessa forma, diante da anlise do caso concreto, consoante os termos
dos arts. 59 e 33 do CP, levando-se em considerao a conduta e as gravssimas
consequncias causadas sociedade pelo crime de trfico de entorpecentes,
impe-se a adoo do regime mais gravoso.
Assim, a modalidade menos severa para o cumprimento da pena mostrase insuficiente e inadequada represso do delito, mantendo-se o regime
inicial fechado para o cumprimento da reprimenda.
In fine, tambm no h falar-se em substituio da pena corporal por
restritivas de direitos.
Muito embora o Plenrio do STF, da mesma forma, tenha reconhecido
incidentalmente a inconstitucionalidade da expresso vedada a converso em

penas restritivas de direitos, contida no 4, do art. 33, da Lei n. 11.343/06
(HC n. 97.256/RS, Rel. Min. Ayres Britto, j. 01.09.2010) e o Senado Federal
tenha suspendido, no dia 15.02.2012, a executividade da referida expresso
(Resoluo n 5/2012), o apelante, de fato, no preenche os requisitos
subjetivos que permitiriam tal converso.
A substituio da reprimenda corporal por restritiva de direitos medida
excepcional, de natureza alternativa, empregada nos delitos de menor
gravidade e atendidas as exigncias contidas nos incisos do art. 44 do CP.
Ainda que o crime tenha sido cometido sem violncia ou grave ameaa
pessoa e no seja o ru reincidente em crime doloso, em se tratando do crime
de trfico, entende- se que, considerados a culpabilidade, os antecedentes,
a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e
as circunstncias, a mencionada converso apresenta-se inadequada e
insuficiente ao fim da sano penal.
Trata-se de crime de natureza grave, de reprovabilidade acentuada e
cujas circunstncias (lucro fcil em detrimento da sade de outrem) e
consequncias (desestabilizao familiar e social), impedem a substituio,
sob o risco de a retribuio estatal ao ilcito tornar-se incua.
No mesmo sentido o entendimento desta Veneranda 4 Cmara de
Direito Criminal:
TRFICO DE ENTORPECENTES - RECURSO MINISTERIAL
OBJETIVANDOAIMPOSIO
DE
REGIME
PRISIONALMAIS
GRAVOSO E AFASTAMENTO DA SUBSTITUIO DA PENA
CORPORAL NOS TERMOS DO ART. 44 DO CP - POSSIBILIDADE.
Diante da extrema
gravidade do delito, equiparado a hediondo pela lei, de rigor a fixao
do regime fechado, independente do montante da privativa de liberdade
estabelecida. Invivel, tambm, a substituio da pena carcerria por
restritiva de direitos, pelo fato de tal medida gerar incentivo reiterao
da nefasta prtica do trfico, causando sociedade a sensao de
impunidade e banalizao de um crime to execrvel. RECURSO
PROVIDO. (Apelao Criminal n 0028324-30.2012.8.26.0050, Rel.
Willian Campos, j. 25/06/2013)
Ante o exposto, nega-se provimento ao recurso, mantida a r. sentena

por seus prprios fundamentos.
ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000561193.2011.8.26.0568, da Comarca de So Joo da Boa Vista, em que so
apelantes
Acesso ao Sumrio
KAMILA CRISTINA TAVARES e JAQUELINE ROBERTA PAINA, apelado

MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Por V.U. rejeitaram a preliminar e
negaram provimento aos recursos., de conformidade com o voto do Relator,
BARBIERO (Presidente sem voto), GRASSI NETO E CAMILO LLLIS.
MOREIRA DA SILVA, Relator
Ementa: Apelao criminal - Trfico ilcito de
entorpecente e associao para o trfico - Sentena
condenatria - Apelo das rs objetivando,
preliminarmente, a nulidade do feito ou sua
converso em diligncia para que seja realizado o
exame de dependncia toxicolgica na r - Rejeio
- No cuidou a defesa de demonstrar, em nenhum
momento, haver dvida sobre a higidez mental ou
dependncia da apelante Jaqueline, ao tempo dos
fatos - No mrito, as apelantes pugnam pela
absolvio ou pela desclassificao do crime de
trfico para o previsto no artigo 28 da Lei n
11.343/06 - Inadmissibilidade
- Materialidade e autoria demonstradas - Penas e
regime prisional escorreitamente fixados - Gravidade
concreta da conduta das apelantes que revela a sua
elevada danosidade social, a reclamar, portanto, a
manuteno do regime eleito, servindo, de resto,
ao lado do quantum punitivo, como obstculo
substituio das penas corporais por restritivas de
direitos - Recursos improvidos.
VOTO
1. Ao relatrio da r. sentena monocrtica da lavra do MM. Juiz de Direito Dr.
Danilo Pinheiro Spessotto, acrescenta-se que Kamila Cristina Tavares e
Jaqueline Roberta Paina, por infrao aos artigos 33, caput, e 35, caput,
ambos da Lei n 11.343/06, foram condenadas s penas de 8 (oito) anos de
recluso, em regime inicial fechado, e 1.200 (um mil e duzentos) dias-multa,
no mnimo legal.
Inconformadas, recorrem.
Jaqueline, preliminarmente, pugna pela nulidade do feito ou pela

sua converso em diligncia para que seja avaliada a higidez intelectual da
condenada. No mrito, acenando com a fragilidade probatria, pugna pela
absolvio ou pela desclassificao do crime de trfico para o delito previsto
no artigo 28 da Lei n 11.343/06.
Kamila, tambm alegando fragilidade probatria, pleiteia a
desclassificao do crime de trfico para uso de entorpecente e a absolvio do
crime de associao para o trfico.
Processados e contra-arrazoados os recursos, em que o apelado opina
pela rejeio da preliminar e, no mrito, pelo improvimento, manifesta-se a d.
Procuradoria Geral de Justia em igual sentido.
o relatrio.
2. A preliminar no comporta acolhida.
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A alegada nulidade por ausncia de exame de dependncia toxicolgica,

corretamente afastada pelo douto Magistrado de Primeiro Grau, aqui deve
seguir a mesma sorte.
Ora, no h que se falar em cerceamento de defesa, mxime em se
considerando a lucidez da apelante Jaqueline, quando de seu interrogatrio
judicial, principalmente ao afirmar que inclusive trabalhava em uma lavoura
no stio Boa Esperana.
Ademais, no cuidou a defesa de demonstrar, em nenhum momento,
haver dvida sobre a higidez mental ou dependncia de Jaqueline, ao tempo
dos fatos. Cabe assinalar, a propsito, ter se pronunciado o Colendo
Supremo
Tribunal Federal no sentido de que a percia necessria: a) quando
houver dvida a respeito do poder de autodeterminao do acusado;
b) quando houver evidncia de que a conduta foi realizada em virtude
de dependncia do uso de substncia entorpecente1, hipteses estas
inocorrentes na espcie.
Logo, no h que se falar em nulidade diante da no realizao de
exame de dependncia toxicolgica ou em necessidade de se converter o
julgamento em diligncia para tal fim.
No mrito, os recursos no comportam provimento.
As apelantes foram processadas e condenadas pelos crimes de trfico
ilcito de substncias entorpecentes e associao para o trfico, porque, por
volta das 11h25min, do dia 03 de junho de 2011, na Rua Graziela Vasconcelos
Godoy, bloco 15, apto. 2-B - Conjunto Habitacional Prof. Cavalcante Jardim Nova Repblica, na cidade de So Joo da Boa Vista, guardavam, para
fins de trfico, cerca de 14,5g. de Cannabis sativa L, cerca de 17,0g. de
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cocana e cerca de 10,0g. de crack, sem qualquer autorizao, e estavam

associadas para a prtica
1
- STF-HC 70.268 - 1a. Turma - in DJU 17.06.94 - p. 15.708.
Acesso ao Sumrio
de trfico (fls. 01-D/03-D).

2.1. Do crime de trfico de entorpecentes
A materialidade do delito apresenta-se cumpridamente demonstrada no
apenas pelos autos de priso em flagrante (fls. 02/13) e de exibio e
apreenso (fls. 33/34), seno tambm pelos laudos de constatao prvia (fls.
35/37) e de exame qumico-toxicolgico (fls. 209), que apresentaram
resultados positivos para Cannabis sativa L, cocana e crack.
A autoria atribuda s apelantes, igualmente, exsurge incontroversa.
Na delegacia, Kamila negou a propriedade das drogas encontradas em
sua residncia, afirmando que era usuria de crack, maconha, cocana e cola,
e alegou que a denncia recebida pela polcia militar devia ter sido forjada por
algum inimigo, j que a sua casa foi vistoriada por diversas vezes e nada foi
encontrado (fls. 10).
Jaqueline afirmou que estava residindo na casa de Kamila h
aproximadamente um ms, em razo de sua me morar na zona rural, e que, na
data dos fatos, estava dormindo quando os policiais entraram no apartamento
de sua amiga para realizar uma vistoria, momento em que ela os alertou acerca
da possibilidade de encontrarem alguma ponta de maconha no quarto, pois
ela costumava usar esse tipo de droga (fls. 12).
Em Juzo, Kamila negou a propriedade das drogas e a prtica do trfico,
alegando que trabalhava na empresa Canudos Maschio h seis meses e recebia
o valor de R$ 800,00 (oitocentos reais) por ms. Afirmou, ainda, que usava
maconha diariamente e cocana em algumas festas, que tinha comprado um
faqueiro de um cigano, pelo qual tinha desembolsado 20 ou 30 reais, e que
tinha sido companheira de Adriano (pai de seus filhos), que estava preso por
trfico (fls. 233/238).
Jaqueline afirmou, em Juzo, que no morava no apartamento de Kamila
e que, naquela oportunidade, tinha ido casa da amiga para dormir, pois iam
passear juntas no dia seguinte. Asseverou que no presenciou o encontro da
droga. Salientou que trabalhava na roa e fumava maconha diariamente e
cheirava cocana nas festas (fls. 240/245).
Malgrado as verses exculpatrias, a prova produzida nos autos lhes
adversa.
Com efeito, o policial militar Eisenhower Dener Jeronimo, corroborado
pelo tambm policial militar Diego Martins Francioli (fls. 251/255), relatou
que, em virtude de um mandado de busca domiciliar expedido para ser
cumprido na residncia das apelantes, bem como em razo de denncias de
que no local se desenvolvia o trfico e os bens eram produto do nefasto
comrcio, para l se dirigiu e encontrou Kamila, Vanessa e Jaqueline
dormindo no quarto. Quando indagadas acerca da existncia de objetos

ilcitos, Jaqueline afirmou que a
maconha era dela.Aps vistoria, localizou R$ 760,00 (setecentos e sessenta

reais), dentro de uma bolsa que pertencia a Kamila, alm de um cigarro de
maconha, uma mquina fotogrfica rosa, 4 celulares e um mural contendo
fotografias das apelantes usando drogas. No quarto da me de Kamila, foi
encontrada uma mquina fotogrfica preta e, na cozinha, um faqueiro
citado no mandado de busca. Em seguida, um cachorro derrubou o lixo que
estava ao lado do fogo, na cozinha, sendo localizadas, ento, uma poro
pequena de maconha, 26 pedras embaladas em plstico verde e uma poro
de cocana. Neste momento, Kamila assumiu a propriedade do crack e da
cocana e Jaqueline confirmou ser proprietria da maconha e do restante do
material apreendido. Afirmou, ainda, que Kamila no tinha ocupao, pois
sempre era vista na residncia cuidando de uma criana pequena, quando
faziam patrulhamento pelo local. Anotou que as apelantes e a terceira
jovem moravam juntas e que existiam diversas informaes no sentido de
que as trs realizavam o trfico (fls. 246/250).
O policial militar Leandro Narcizo Moreira do Carmo, que apresentou a
mesma narrativa dos fatos, acrescentou que tinha recebido informaes de que
o amsio de Kamila usava a casa dela para praticar o trfico e tinha acabado de
sair da priso (fls. 256/258).
No se pode olvidar que tais depoimentos merecem inteira acolhida,
j porque os policiais no conheciam as apelantes e no tinham motivo
para incrimin-las, se elas no estivessem mesmo a cometer o crime; j
porque prestaram depoimentos uniformes e harmnicos quanto aos pontos
fundamentais, de modo a elucidar convincentemente a verdade dos fatos; j
porque no h prova de m-f ou suspeita de falsidade; j porque inexiste
razo para desprestigiar agentes pblicos quando comparecem perante a
Justia a fim de prestar contas de suas atividades.
Bem a propsito, j se decidiu que a simples condio de policial,
segundo a Suprema Corte (RTJ 68/64), no torna a testemunha impedida
ou suspeita. Em RT 530/372, por outro lado, j se decidiu ser inaceitvel
a preconceituosa alegao de que o depoimento policial deve ser
sempre recebido com reservas, porque parcial. O policial no est
legalmente impedido de depor e o valor do depoimento prestado
no pode ser sumariamente desprezado. Como todo e qualquer
testemunho deve ser avaliado no contexto de um exame global do
quadro probatrio (no mesmo sentido RT 574/401, 588/513, 591/313,
594/332, 594/392, 597/330, 609/394, 610/369, 614/275, 616/286, 634/276 e
654/278; JUTACRIM 83/454,
95/101 e 96/230).2
E mais: Os depoimentos policiais devem ser cridos at prova em

contrrio. No teria sentido o Estado credenciar agentes para exercer
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servio pblico de represso ao crime e garantir a segurana da

sociedade
2
- Apelao Criminal n 726.557/8 - 7 Cmara de Frias - Rel. Juiz Luis Ambra - v.u., j. de
22.07.93, cit. in RJDTACRIM 19/96.
Acesso ao Sumrio
e ao depois negar-lhes crdito quando fossem dar conta de suas tarefas

no exerccio de funes precpuas.3
Importante registrar, tambm, como j se teve oportunidade de decidir:

Assente, de forma pacfica, na jurisprudncia dos Tribunais ptrios,
que os depoimentos de policiais quando coerentes e sem discrepncia
entre si tm a validade de quaisquer outras declaraes, no podendo
ser desprezados sem prova de m-f ou suspeita de falsidade.4
De se salientar que eventuais contradies existentes na prova oral

no tm o condo de comprometer ou obnubilar o slido conjunto probatrio
construdo neste processo, mormente em se considerando que, no concernente
aos aspectos fundamentais dos fatos, tal acervo se revela coeso, consistente e
convincente.
Demais disso, as apelantes no cuidaram de demonstrar, concretamente,
a efetiva ocorrncia da alegada falsa incriminao dos policiais ou de supostos
inimigos, o que afasta as verses exculpatrias por elas ensaiadas (fls.
232/245), as quais restaram de todo isoladas, sem qualquer amparo em algum
adminculo probante.
Assim, a teor do que dispe o artigo 156 do Cdigo de Processo Penal,
consoante j proclamou a jurisprudncia:
No se afigura como ilegal sentena condenatria que
desconsidera libi apresentado pela defesa e no comprovado...5
E mais. No se mostra crvel que pessoas estranhas s apelantes
estivessem, sem qualquer motivo aparente, dispostas a conspirar contra elas.
Ademais, a assertiva de Jaqueline no sentido de que no residia no local
e apenas dormia eventualmente na casa de sua amiga Kamila foi contrariada
pela prpria genitora de Kamila, Sra. Elaine Cristina Cypriano, que afirmou na
delegacia que era genitora da autuada Kamila Cristina Tavares, a qual reside
consigo, sendo que Kamila trouxe para morar junto sua amiga Jaqueline a
cerca de um ms6 (sic), o que foi confirmado pelos depoimentos dos policiais
Eisenhower7 e Diego8 em Juzo.
Importante ressaltar, ainda, as informaes trazidas pela Conselheira
Tutelar Cristiane M. S. Taliba Aurilietti, que corroboraram o slido conjunto
3
- RDTJRJ 7/287.
- TJSC - JC 59/314.
5 - STJ-HC 20620/SP - Relator Ministro Jos Arnaldo da Fonseca - Quinta Turma - Julgamento
04/06/2002 - DJ 01.07.2002, p. 365. Em igual sentido: STJ-RHC 5376/SP - Relator Ministro Jos Dantas Quinta Turma - Julgamento 27/05/1996 - DJ 24.06.1996, p. 22781.
6
- Fls. 08/09.
- Fls. 246/250.
- Fls. 251/255.
probatrio produzido nos presentes autos: na data de 25 de maio p.p.,

recebemos denncia de que os pais das referidas crianas so traficantes;
que as crianas falam muitos palavres e no respeitam ningum; que o
genitor saiu da priso h pouco tempo e est morando no local. Em 31 de
maio p.p. recebemos nova denncia de que a genitora recebe muitas
crianas em sua residncia; que usam drogas, oferecidas pela mesma e
depois usa as crianas de aviozinho. Na mesma data, a Conselheira
Rosngela esteve no local, encontrou a genitora dormindo e no conseguia
acord-la, apesar de que a casa estava toda aberta e de chamar pela
mesma em alto tom. Em conversa com um vizinho, que transitava pelo local
no momento da diligncia, o mesmo informou que Kamila passa a noite toda
fora de casa, por isso, dorme at tarde durante o dia. A Conselheira
Rosngela conseguiu acordar Kamila, que estava na casa com uma amiga,
orientou e advertiu a genitora, notificando-a para comparecimento na sede
deste rgo, na mesma data. Ocorre que a genitora Kamila no compareceu
notificao expedida; apenas sua me, a av materna das crianas... a Sra.
Eliane informou que na casa residem ela, as crianas, um filho de 17 anos e
sua filha Kamila, a qual no para em casa, disse ainda que Kamila usa
drogas, no sabendo informar quais drogas... A Sra. Elaine no sabia
informar se a filha tambm traficante, mas disse que seria possvel uma vez
que ela no tem outros meios para manter o vcio. Informou ainda que o pai
das crianas, Sr. Adriano, novamente foi preso, em razo das drogas, mas no
soube informar se por uso ou trfico.9
Vale registrar, tambm, que as substncias entorpecentes que as
apelantes guardavam, pela sua diversidade, quantidade e forma de
acondicionamento (uma poro de Cannabis sativa L, com peso lquido de
13,5g.; uma poro de cocana, com peso lquido de 16,2g., e 26 invlucros de
crack, com peso lquido de 9,3g.) denotam, j por si, que se destinavam ao
comrcio ilcito e, pois, ao consumo de terceiros.
No ocioso recordar, nesse passo, que a apreenso de expressiva
quantidade de substncias entorpecentes em poder do agente, alm da
circunstncia de estarem separadas em unidades diferentes ou divididas em
pores, conduz segura concluso de que se destinam ao comrcio ilcito, e
no ao uso prprio, como tem proclamado iterativamente a jurisprudncia.10
Some-se a isto o fato de que, alm da variedade e da expressiva
quantidade de drogas, foram apreendidos R$ 760,00 (setecentos e
sessenta reais) em dinheiro e diversos objetos que seriam produto do trfico
(fls. 34).
No bastasse isso, nunca demais lembrar que, para a configurao do
crime de trfico de droga, no mister que acontea a operao de venda da
9
- Fls. 60/62.
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- JTACrim 63/240. Em igual sentido, confiram-se: RT 537/335, 538/380, 540/315, 581/350;
RJTJESP 84/382; JTACrim 47/301,49/250, 58/25, 59/254, 61/197 etc.
substncia entorpecente, bastando que seja detectado e demonstrado, como no

caso em exame, que as drogas destinavam-se ao fornecimento a terceiros.
Bem de ver, nesse passo, que outro no tem sido o entendimento desta
Colenda Corte, consoante se dessume do v. acrdo da lavra do Eminente
Desembargador Marco Antonio Marques da Silva:
Para configurao do crime imputado ao apelante, no se
exige qualquer ato de trfico, bastando que o agente traga
consigo, tenha em depsito ou guarde a substncia entorpecente,
no se exigindo a traditio, para consumao do delito (RJTJSP
vol. 97, pgina 512).11
Cumpre enfatizar, outrossim, que o fato de as apelantes serem usurias

de substncias entorpecentes, o que no se pretende infirmar, no as exonera
da responsabilidade pela prtica da narcotraficncia, principalmente porque
elas poderiam realizar o trfico exatamente para garantir a continuidade da
situao de usurias.
Nesse sentido, o entendimento emanado do Supremo Tribunal Federal:
A condenao penal pelo crime de trfico no vedada pelo
fato de ser tambm o agente um usurio da droga...12
Assim tambm decidiu esta Colenda 8 Cmara de Direito Criminal, em
v. acrdo da relatoria E. Desembargador Camilo Lllis:
... mesmo que o apelante fosse usurio de drogas, tal
Acesso ao Sumrio
circunstncia no excluiria a possibilidade de que tambm se

dedicasse comercializao de entorpecentes, sendo, portanto,
a anlise das provas colhidas determinante da real destinao
das substncias ilcitas.13
11
Portanto, ao contrrio dos argumentos sustentados pela combativa

defensoria e a despeito dos depoimentos das testemunhas de defesa Eliete
Silvrio Balbino (fls. 259/262), que apenas afirmou que a apelante Kamila
trabalhava na empresa de canudos e era usuria de maconha e cocana, e
Amanda da Fonseca Maschio (fls. 263/264), que somente confirmou que a
apelante Kamila trabalhava em sua empresa de canudos, o elenco probatrio
permite concluir que as apelantes guardavam as pores das substncias
entorpecentes que restaram apreendidas e tinham para as mesmas, guisa de
finalidade, a traficncia, mormente em se considerando as informaes de que
estaria ocorrendo trfico de drogas no local dos fatos; a existncia de diversos
objetos indicados nas delaes annimas como sendo produto da traficncia,
sem que a apelante Kamila pudesse comprovar a origem lcita dos mesmos; a
- Apelao Criminal n 0014608-83.2011.8.26.0562, 6 Cmara de Direito Criminal, Julgado em 30/08/2012.
12
- HC n 74.420-6/RJ, Relator: Min. Celso de Mello, 1 Turma, DJU de 19/12/96, p. 51.768.
13
- TJSP - Apelao Criminal n 0040280-14.2010.8.26.0050, 8 Cmara de Direito Criminal, Rel. Des. Camilo
Lllis, j. 25.10.2012, v.u.
apreenso de expressiva quantidade e variedade de entorpecentes na residncia

de Kamila, local onde Jaqueline passou a residir um ms antes dos fatos, alm
de grande quantidade de dinheiro (R$ 760,00).
Destarte, suficientemente provadas a materialidade e a autoria resultantes
da ao descrita na incoativa, cuja tipicidade - sob os aspectos objetivo e
subjetivo
-, antijuridicidade e culpabilidade encontram-se, igualmente, demonstradas,
sem qualquer causa de excluso da ilicitude ou da culpabilidade, tudo est a
indicar mesmo a violao, pelas apelantes, da norma de proibio insculpida
no artigo 33, caput, da Lei n 11.343/2006, a revelar total incompatibilidade
com os pleitos desclassificatrios, razo por que era mesmo inarredvel o
provimento condenatrio por trfico ilcito de entorpecentes, como bem
proclamado pelo eminente Magistrado sentenciante.
As penas no comportam reparo, mxime porque, por se apresentarem
em perfeita consonncia com os preceitos da Carta Constitucional de 1988,
em especial com as normas-princpio da individualizao da pena e da
proporcionalidade, foram fixadas com critrio e assim sero mantidas.
Importante frisar que as penas bsicas foram escorreitamente fixadas
no mnimo legal e assim permaneceram, mesmo em face da atenuante da
menoridade, tendo em vista o comando normativo da Smula n 231 do
Colendo Superior Tribunal de Justia: A incidncia da circunstncia
atenuante no pode conduzir a pena abaixo do mnimo legal.
Ademais, a causa de diminuio da pena prevista no pargrafo 4 do
artigo 33 da Lei n 11.343/06 afigura-se inaplicvel na espcie, pois restou
comprovado que as apelantes se dedicavam atividade criminosa e integravam
associao criminosa.
2.2. Do crime de associao para o trfico
Quanto ao crime de associao, previsto no artigo 35 da Lei n
11.343/06, o acervo probatrio revela-se assaz elucidativo e contundente a
respeito, seja por conta da quantidade de drogas e dinheiro apreendidos com
as apelantes; seja em razo das assertivas dos policiais militares Eisenhower
Dener Jeronimo e Diego Martins Francioli no sentido de que havia
informaes de que as apelantes realizavam o trfico h muito tempo no local
dos fatos; seja pela confirmao pela apelante Jaqueline e pela me de
Kamila, na delegacia, bem como pelos policiais militares, de que Jaqueline
tinha se mudado para a residncia de Kamila h um ms aproximadamente;
seja pelo encontro de diversos objetos na residncia, sem comprovao da
origem lcita dos mesmos pelas apelantes; seja pela confirmao pela
apelante Kamila acerca da propriedade do crack e pela apelante Jaqueline da
propriedade da maconha e do restante do material apreendido; permitindo-se
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que se vislumbre a presena da estabilidade e permanncia caracterizadoras

da societas sceleris.

Acesso ao Sumrio
Logo se v que o quadro probatrio produzido neste caderno processual

revela-se convincente acerca da materialidade e autoria delitiva atribudas s
apelantes, autorizando tranquilamente o desate condenatrio, pelo crime de
associao para o trfico.
As penas no comportam reparo, mxime porque, por se apresentarem
em perfeita consonncia com os preceitos da Carta Constitucional de 1988,
em especial com as normas-princpios da individualizao da pena e da
proporcionalidade, foram fixadas com critrio e assim sero mantidas.
Vlido registrar que as penas bsicas foram corretamente fixadas
no mnimo legal e assim se mantiveram, mesmo em face da atenuante da
menoridade, tendo em vista o comando normativo da Smula n 231 do
Colendo Superior Tribunal de Justia: A incidncia da circunstncia
atenuante no pode conduzir a pena abaixo do mnimo legal.
2.3. Do regime prisional
Por fim, no tocante ao regime prisional eleito na r. sentena, h de se
ressaltar que as apelantes viram-se condenadas pela prtica de associao
para o trfico e pelo crime de trfico ilcito de entorpecentes, este ltimo se
classifica sabidamente, no sistema jurdico ptrio, como crime assemelhado
aos hediondos, consoante o preceito do artigo 2, caput, da Lei n 8.072/90,
com a redao dada pela Lei n 11.464/07, merecendo tratamento mais
rigoroso e severo, recomendado a partir da Constituio Federal (art. 5,
XLIII).
E mais, a gravidade concreta da conduta das apelantes, decorrente da
natureza e quantidade das substncias entorpecentes, capazes de atingir um
universo de aproximadamente cento e cinquenta usurios, revela a sua elevada
danosidade social, a reclamar, portanto, a manuteno do regime eleito,
servindo, de resto, ao lado do quantum punitivo, como obstculo substituio
das penas corporais por restritivas de direitos, mxime porque estas no se
mostrariam suficientes e socialmente recomendveis (art. 44, III, CP).
Cumpre salientar, a propsito, que o Colendo Superior Tribunal de
Justia assim j se pronunciou:
... No obstante o afastamento da vedao legal, constata-se
que, no caso em apreo, a converso da pena privativa de liberdade em
sanes restritivas de direitos no se mostra socialmente recomendvel,
em razo da natureza da droga apreendida - 12 (doze) pedras de crack.
Precedentes. 3. (...) 4. Ordem denegada.14
3. Pelo exposto, rejeitada a preliminar, nega-se provimento aos recursos.
14
- HC 191101 / SC - HABEAS CORPUS - 2010/0215109-3; MIN. LAURITA VAZ (1120); T5 -
QUINTA TURMA, Data do Julgamento 25/10/2011; Data da Publicao e Fonte DJe 07/11/2011.
ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000682766.2009.8.26.0081, da Comarca de Adamantina, em que apelante
WELINTON DIEGO DA SILVA, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
ACORDAM, em 4 Cmara Criminal Extraordinria do Tribunal
de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao
recurso para, com fundamento no art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo
Penal, absolver Welinton Diego da Silva da acusao que lhe foi feita. V.U.,
2900)
SALLES ABREU (Presidente) e EUVALDO CHAIB.
ALEXANDRE ALMEIDA, Relator
Ementa: Coao no curso do processo - Ameaa
exercida contra testemunha em Boletim de
Ocorrncia
- Ausncia de prova documental da condio de
testemunha ou da instaurao de inqurito - Crime
no caracterizado - Absolvio decretada - Recurso
provido.
VOTO
Vistos.
WELINTON DIEGO DA SILVA, qualificado nos autos, foi
denunciado e processado perante o juzo da 1 Vara da Comarca de
Adamantina, apontado como incurso por duas vezes no art. 344, do Cdigo
Penal.
Segundo a inicial, no dia 20 de setembro de 2009, por volta das 3h00min
e das 11h00min, na Rua Rio Grande, n 340, Jd. Brasil, na cidade de
Adamantina, usou de grave ameaa contra Tais Cristina Alves, testemunha
em inqurito policial, com finalidade de favorecer interesse prprio.
Aps regular instruo, sobreveio a r. sentena de fls. 77/80, prolatada
pelo MM. Juiz de Direito Dr. Fbio Alexandre Marinelli Sola, que julgou
procedente a ao penal e condenou o acusado por infrao ao art. 344, do
Cdigo Penal, ao cumprimento da pena de 1 ano, 4 meses e 20 dias de
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recluso em regime inicial fechado e ao pagamento de 20 dias-multa, de valor

unitrio mnimo.
Inconformada apela a Defesa buscando a absolvio, sob o argumento
de que a prova frgil e insuficiente para justificar a condenao imposta (fls.
86/88).
Acesso ao Sumrio
Recebido o recurso (fls. 85), vieram aos autos as contrarrazes (fls.

90/92). Bem processado o apelo, a d. Procuradoria de Justia opinou
pela desclassificao da conduta para o crime de ameaa, tendo em vista que a
coao
no ocorreu em procedimento judicial, administrativo ou arbitral (fls. 100/102).
Anote-se que o processo foi inicialmente distribudo para a Col. 13
Cmara de Direito Criminal (fls. 99), mas acabou redistribudo para essa E. 4
Cmara Criminal Extraordinria em 24 de setembro de 2013 (fls. 105).
o relatrio.
Cuida-se de apelao interposta por Welinton Diego da Silva contra a r.
sentena de fls. 77/80 que o condenou, por infrao ao art. 344, do Cdigo
Penal, ao cumprimento da pena de 1 ano, 4 meses e 20 dias de recluso em
regime inicial fechado e ao pagamento de 20 dias-multa, de valor unitrio
mnimo.
E, na anlise da pretenso recursal, foroso concluir que procede o
inconformismo da Defesa, j que mal demonstrado o crime de coao no curso
do processo.
De fato, ainda que comprovada a grave ameaa contra a vtima Tas
Cristina Alves, que teria presenciado uma agresso do ru contra outra pessoa
e indicado como testemunha em boletim de ocorrncia (BO n 768/09, da
delegacia de Adamantina), o que se tem, na verdade, que o crime de coao
no curso do processo tem como elemento integrante do tipo penal que a
ameaa seja praticada contra pessoa chamada a intervir em processo judicial,
policial, administrativo ou em juzo arbitral, e, por aqui, isso no restou
demonstrado, como, alis, bem observou o parecer da d. Procuradoria de
Justia.
Na verdade, a coao teria acontecido, conforme as declaraes da
vtima, em simples boletim de ocorrncia, mero ato administrativo de
informao, de sorte que, para a caracterizao do delito em questo, seria
imprescindvel que houvesse prova de que esse ato deu origem a
procedimento administrativo (inqurito policial), ou processo criminal.
No caso dos autos, embora exista referncia na prova oral ao fato da
vtima ter sido arrolada no boletim de ocorrncia, esse documento sequer foi
juntado aos autos, razo pela qual no se tem como aperfeioado o elemento
objetivo do art. 344, do Cdigo Penal, na medida em que a ameaa praticada
pelo apelante no visou impedir o testemunho em inqurito policial, j que
existe simples referncia a notcia de infrao, mas no prova de que existiu o
inqurito.
Nesse sentido o ensinamento de Damsio de Jesus:
A existncia de um procedimento em curso configura elemento do

tipo. De modo que, no havendo em curso um processo judicial ou
administrativo, ou um inqurito policial etc..., o fato relativamente
atpico, subsistindo o crime residual (ameaa, leso corporal etc.)
(Cdigo Penal Anotado, 21 edio, editora Saraiva, pgina 1.253).
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Desse posicionamento no se afasta o Egrgio Tribunal de Justia de So

Paulo:
Para que se configure o crime de coao no curso do processo
(art. 344 do CP) mister se faz a coexistncia de um feito judicial, policial,
administrativo ou simplesmente arbitral. A grave ameaa, com o fito de
obstar ou dificultar a apurao de abuso de poder, proferida antes da
instaurao do inqurito policial - no dirigida, portanto, a autoridade,
parte ou qualquer outra pessoa que estivesse funcionando ou tivesse sido
chamada a intervir no processo policial - obriga a desclassificar a conduta
para a figura tpica do art. 147 do CP (ameaa) (RT 656/282).
No presente caso, tem razo a d. Procuradoria de Justia quando entende
que a questo mais se enquadra na definio do crime de ameaa, mas a esta
altura, ainda que fosse o caso de desclassificao, a prescrio j teria atingido
o delito em face da pena a ele imposta.
Bem por isso, de rigor a absolvio do apelante.
Diante do exposto, D-SE PROVIMENTO AO RECURSO para,
com fundamento no art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal,
absolver Welinton Diego da Silva da acusao que lhe foi feita.
Custas na forma da lei.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Apelao n 000790024.2011.8.26.0495, da Comarca de Registro, em que apelante GIVANILDO
FRANKLIN DOS SANTOS, apelado MINISTRIO PBLICO DO
ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: deram parcial provimento ao apelo
ajuizado em favor de Givanildo Franklin dos Santos, para o absolver da
imputao da prtica do crime previsto no artigo 330, do Cdigo Penal, com
fundamento no artigo 386, III, do Cdigo de Processo Penal, devendo cumprir
a pena de 01 (um) ms de deteno, em regime prisional aberto, sendo-lhe
concedido sursis pelo prazo de 02 (dois) anos, mediante cumprimento das
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condies estabelecidas no artigo 78, 2, a, b e c, do Cdigo Penal, por

incurso nas sanes do artigo 147, do mesmo Diploma Legal. V.U., de
19.938)
BARBIERO (Presidente) e MOREIRA DA SILVA.
Acesso ao Sumrio

MARCO ANTNIO COGAN, Relator
Ementa: APELAO CRIMINAL - ALEGAO
DE FRAGILIDADE DAS PROVAS A ENSEJAR
O DESLINDE CONDENATRIO.
CONDENAO ESTRIBADA NOS ARTS. 330 E
147, CAPUT, AMBOS DO CP.
CASO EM QUE, NO TOCANTE AO DELITO DE
DESOBEDINCIA,
A
EXISTNCIA
DE
PREVISO LEGISLATIVA DE SANO EM
CASO DE DESCUMPRIMENTO DE MEDIDA
PROTETIVA, QUE PODE SER AT MESMO DE
PRISO PREVENTIVA, TORNA ATPICA A
CONDUTA IMPUTADA,
A
ENSEJAR
A
ABSOLVIO.
CONJUNTO PROBATRIO ROBUSTO EM
INCRIMINAR O APELANTE QUANTO
PRTICA DO CRIME DE AMEAA NA FORMA
RECEPCIONADA NA R. SENTENA.
SITUAO A ENSEJAR
AFASTAMENTO
DA CONDIO ESPECIAL VINCULADA AO
REGIME PRISIONAL ABERTO ESTABELECIDO,
COMO TAMBM DA CONDIO IMPOSTA AO
SURSIS.
Recurso parcialmente provido.
VOTO
1 - Trata-se de apelao interposta em favor de Givanildo Franklin dos Santos,
que foi condenado ao cumprimento de pena corporal de um ms e quinze
dias de deteno, em regime prisional aberto (com a condio especial de
prestar servios comunitrios, pelo prazo de seis meses e quinze dias, em
entidade a ser designada no Juzo das Execues), mais o pagamento de dez
dias-multa, fixados no piso mnimo, lhe tendo sido concedido o sursis, com a
condio de prestar servios comunitrios no primeiro ano, por infrao aos
ditames dos artigos 330 e 147, caput, ambos do Cdigo Penal (fls. 115/119).
Aduz a Defesa do apelante que a r. sentena deve ser reformada, a fim
de que ele seja absolvido, por entender que as provas so frgeis para justificar
o deslinde condenatrio, mormente porque a vtima negou em Juzo que o ru
tenha proferido ameaas contra ela, como tambm porque a testemunha nada
presenciou (fls. 135/136).

O recurso foi contrarrazoado pelo doutor Promotor de Justia, que
requer o seu desprovimento, tendo reiterado as alegaes finais antes
ofertadas, acrescentando que as penas no esto a merecer, igualmente,
qualquer alterao (fls. 138/140).
E a D. Procuradoria de Justia, em r. parecer da lavra do doutor Cesar
Pinheiro Rodrigues, se pronunciou pelo desprovimento do apelo e pela
manuteno da r. sentena (fls. 146/150).
Este, em sntese, o relatrio.
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2 - H que se dar parcial provimento ao recurso.

Por primeiro, h que se reconhecer a atipicidade do delito de
desobedincia, absolvendo-se o ru quanto a tal.
Isso porque, no caso concreto, trata-se de descumprimento de medida
protetiva imposta com base na Lei n 11.340/2006, para o qual h previso de
adoo de outras providncias visando garantir a efetividade das medidas de
urgncia determinadas, que podem culminar, inclusive, nos termos do artigo
313, III, do Cdigo de Processo Penal, com a decretao da priso preventiva
do agressor.
Assim, havendo cominao de sanes especficas para os casos de
descumprimento da ordem judicial de afastamento do lar decorrente de
situao de violncia domstica e familiar contra a mulher, que pode ser
at a de priso preventiva, no h que se falar em imputao da prtica do
crime de desobedincia, sequer citado na legislao como sendo passvel de
ser cumulado com tais sanes processuais cautelares.
Nesse sentido j se manifestou o Colendo Supremo Tribunal Federal: AO PENAL. Crime de desobedincia. Atipicidade. Caracterizao.
Desatendimento a ordem judicial expedida com a cominao expressa de
pena de multa. (...). Descumprimento do preceito. Irrelevncia penal. Falta
de justa causa. Trancamento da ao penal. HC concedido para esse fim.
Inteligncia do art. 330 do Cdigo Penal. Precedentes. No configura
crime de desobedincia o comportamento da pessoa que, suposto
desatenda a ordem judicial que lhe dirigida, se sujeita, com isso, ao
pagamento de multa cominada com a finalidade de a compelir ao
cumprimento do preceito. (HC 88572, Rel. Min. Cezar Peluso, Segunda
Turma, julg. em 08/08/2006, DJ 08-09-2006).
Como tambm: - CRIME DE DESOBEDINCIA - COMINAO
DE MULTA DIRIA SE DESRESPEITADA A OBRIGAO DE NO
FAZER IMPOSTA EM SEDE CAUTELAR - INOBSERVNCIA DA
ORDEM JUDICIAL E CONSEQUENTE DESCUMPRIMENTO DO
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PRECEITO
CORPUS
-ATIPICIDADE
PENALDACONDUTA
HABEAS
Acesso ao Sumrio
DEFERIDO. - No se reveste de tipicidade penal - descaracterizandose, desse modo, o delito de desobedincia (CP, art. 330) - a conduta do
agente, que, embora no atendendo a ordem judicial que lhe foi dirigida,
expe-se, por efeito de tal insubmisso, ao pagamento de multa diria
(astreinte) fixada pelo magistrado com a finalidade especfica de
compelir, legitimamente, o devedor a cumprir o preceito. Doutrina e
jurisprudncia. (HC 86254/RS - Rel. Min. Celso de Mello - julg.
25/10/2005).
No mesmo sentido decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia: HABEAS
CORPUS.
PROCESSUAL
PENAL.
VIOLNCIA
DOMSTICA CONTRAAMULHER. LIBERDADE PROVISRIA.
INDEFERIMENTO.
FUNDAMENTAO
IDNEA.
ACAUTELAMENTO DA INTEGRIDADE FSICA DAS VTIMAS.
CONSTRANGIMENTO ILEGAL NO EVIDENCIADO. CRIME
APENADO COM DETENO. POSSIBILIDADE DE DECRETAO
DA CUSTDIA. INTELIGNCIA
DO ART. 313, INCISO IV, DO CPP. 1. legal a deciso que indeferiu o
pedido de liberdade provisria que, partindo da singularidade do caso
concreto, assevera a necessidade de acautelamento da integridade,
sobretudo fsica, das vtimas, as quais, ao que consta dos autos, correm
risco de sofrerem novas agresses, em se considerando o histrico do
Paciente. 2. A despeito de os crimes pelos quais responde o Paciente serem
punidos com deteno, o prprio ordenamento jurdico - art. 313, inciso
IV, do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei n.
11.340/2006
- prev a possibilidade de decretao de priso preventiva nessas
hipteses, em circunstncias especiais, com vistas a garantir a execuo
de medidas protetivas de urgncia. 3. Ordem denegada. (HC
170.962/DF, Rel. Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, julg. em 03/05/2011, DJe
17/05/2011).
E ainda: - CRIMINAL. DESOBEDINCIA. ORDEM JUDICIAL.
AUSNCIADE
INTIMAO
PESSOALDO
PACIENTE
ENGENHEIRO QUE CUMPRIA ORDENS DA MUNICIPALIDADE.
PENA DE MULTA PREVISTA. ATIPICIDADE DA CONDUTA.
RECURSO DESPROVIDO.
1-(...). 2. Para a configurao do delito de desobedincia, no basta apenas
o no cumprimento de uma ordem judicial, sendo indispensvel que
inexista a previso de sano especfica em caso de seu descumprimento.
Precedentes.
3. Ordem concedida para trancar o procedimento instaurado contra o
paciente. (HC 115.504/SP, Sexta Turma, Rel. Min. Jane Silva (convocada),
DJe 09/02/2009).
Fica, pois, o apelante, absolvido quanto ao crime em tela, por

atipicidade da sua conduta, com fundamento no artigo 386, III, do Cdigo
de Processo Penal.
No tocante ao delito de ameaa, a autoria certa.
O apelante, em seu interrogatrio judicial, apesar de ter negado sua

prtica, confirmou que esteve na residncia da vtima, alegando que precisava
de dinheiro, frisando que eu estava embriagado, e ela nervosa tambm e
ficou com medo, eu no ia bater nela (fl. 91), todavia no se recordando
de t-la ameaado, no mais mencionando no ter sido antes processado (fls.
90/94).
J a vtima Rosilta Pereira Franklin, na Delegacia, asseverou que o
ru era dado ao consumo de bebidas alcolicas, em ocasies em que ficava
extremamente agressivo (fl. 09), chegando a proferir ameaas e at mesmo
praticar agresses contra seus familiares, o que a levou a ingressar junto ao
Poder Judicirio com pedido de concesso de medida protetiva, para que ele
se afastasse do lar, sendo atendida. Frisou que apesar disso, em razo do receio
que tem dele, passou a pernoitar na casa de vizinhos, sendo que, naquele dia,
ao retornar para sua moradia na companhia de seu genro, ele l ingressou e
solicitou dinheiro para viajar, destacando que, diante da sua informao de que
no o tinha, ele ficou agressivo e passou a amea-la de agresso (fl. 10),
tendo ento seu genro chamado a polcia, que o deteve, no sem antes a
ameaar novamente, dizendo que quando o soltassem ele mataria a
Declarante e o pai dele (fl. 10).
Todavia, em Juzo, procurou minimizar a responsabilidade penal do
acusado, confirmando que ele esteve em sua casa, apesar da medida protetiva
que o impedia, a fim de lhe pedir dinheiro, negando que a tenha ameaado,
ressaltando que s estava abusando, a chamei a vizinha e pedi para chamar a
polcia (fl. 77), observando-se que ao ser a ofendida questionada quanto a ter
ele antes a agredido, afirmou que No, ele falava, mas nunca chegou perto
(fl. 79), o que guarda relao com sua primeira narrativa, somando-se a tal
que o comportamento do ru inclusive a fez novamente se dirigir moradia de
sua vizinha, por bvio devido ao temor que sentia dele colocar em prtica as
ameaas proferidas (fls. 75/80).
E a testemunha Joo Apolnio da Silva, cunhado do acusado, que na
fase inquisitiva confirmou as declaraes da vtima, ao asseverar que inclusive
presenciou quando o ru a ameaou de morte diante da sua negativa em lhe
dar dinheiro, em Juzo, sintomaticamente, afirmou que Eu no ouvi, eu estava
longe, parecia que ele queria pegar ela, mas ela corria e ele ia atrs (fl. 86),
todavia confirmando que a ofendida chegou a passar a noite em sua residncia,
em razo de terem quebrado a janela de sua casa, fato esse que foi imputado ao
acusado pela ofendida (fls. 84/89), a denotar o temor que sentia quanto a esse
(fls. 84/89).
J o policial militar Crcio Pereira da Silva confirmou amplamente seu
relato inicial e as declaraes da vtima na fase inquisitiva, ao asseverar que
ela estava no imvel vizinho quando l chegou, tendo sido por ela informado
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que o ru estava alterado e havia quebrado uma janela para ingressar na

moradia, alm
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de t-la ameaado, tendo a mesma apresentado a ordem judicial que impedia a

aproximao dele, o que motivou sua priso (fls. 81/83).
Quanto ao crime de ameaa, pois, acertado o deslinde condenatrio do
apelante, tendo sido a pena corporal fixada no patamar mnimo de um ms de
deteno.
Todavia, observa-se que, fixado o regime prisional aberto para o
desconto da pena, foi estabelecida, no stimo pargrafo de fl. 118, no dito
monocrtico, condio especial de prestao de servios comunidade pelo
prazo da sano corporal, sem qualquer justificativa para tal, motivo pelo qual
fica afastada.
Tambm se mostra excessiva a imposio da prestao de servios
comunitrios pelo apelante no primeiro ano do prazo do sursis que lhe foi
concedido, vez que as circunstncias do artigo 59, do Cdigo Penal, lhe so
favorveis, mostrando-se mais adequado que sejam observadas as condies
previstas no 2, a, b e c, do artigo 78, do Estatuto Repressivo.
Isto posto, d-se parcial provimento ao apelo ajuizado em favor de
Givanildo Franklin dos Santos, para absolv-lo da imputao da prtica do
crime previsto no artigo 330, do Cdigo Penal, com fundamento no artigo 386,
III, do Cdigo de Processo Penal, devendo cumprir a pena de 01 (um) ms de
deteno, em regime prisional aberto, sendo-lhe concedido sursis pelo prazo
de 02 (dois) anos, mediante cumprimento das condies estabelecidas no
artigo 78,
2, a, b e c, do Cdigo Penal, por incurso nas sanes do artigo 147,
do mesmo Diploma Legal.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 075963860.2008.8.26.0577, da Comarca de So Jos dos Campos, em que apelante/
a.m.p. Z.A.S.S. (REPRESENTANDO MENOR(ES)) e Apelante MINISTRIO
PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado DOMINGOS SVIO
GOMES DE SIQUEIRA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Aps a sustentao oral do Ilmo.
Dr. Marcos Paulo Galvo Freire, e uso da palavra pelo Exmo. Sr. Procurador
de Justia, Dr. Paulo Juricic, negaram provimento ao recurso. V.U., de
16931)

OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO (Presidente), PEDRO MENIN E
ALBERTO MARIZ DE OLIVEIRA.

OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO, Relator
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Ementa: Homicdio culposo e leso corporal culposa

causados por eletrocusso. Imputao que recai
sobre o supervisor da companhia eltrica responsvel
pelo fornecimento e manuteno do sistema de
energia local. Culpa no provada. Negligncia que
no foi demonstrada. Ausncia de liame subjetivo
entre a conduta e o resultado. Inadmissibilidade da
responsabilizao objetiva em face da funo
exercida pelo irrogado. Absolvio mantida. Apelo
ministerial improvido.
VOTO
1. DOMINGOS SVIO GOMES DE SIQUEIRA (RG 29.135.865) foi
denunciado porque, no dia 01 de maro de 2008, por volta das 21 horas e 55
minutos, na Avenida ..., Jardim ..., nesta cidade e comarca, supostamente
agindo com negligncia, teria concorrido, de qualquer forma, para a morte de
M.A.A.
D. e para as leses corporais de natureza gravssima sofridas por Y.A.A.D.
Processado, foi absolvido, em sentena proferida pelo Dr. Brenno
Gimenes
Cesca, MM. Juiz de Direito da 2 Vara Criminal da Comarca de So Jos dos
Campos, com fundamento no art. 386, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Inconformada, apela a representante do Ministrio Pblico, pleiteando a
condenao do apelado, sustentando, para tanto, ter se afigurado a negligncia
do indigitado, que deu causa aos resultados acima descritos. Afirma que o
conjunto probatrio foi capaz de comprovar que o ru concorreu para as
infraes penais que lhe foram imputadas, sendo, desse modo, injustificvel a
absolvio.
Prossegue alegando que a conduta negligente consistiu em deixar
de determinar o atendimento prioritrio na regio do Banhado, com vistas
reparao dos danos ocorridos na rede eltrica, bem como em deixar de
certificar o efetivo e integral reparo da rede, por meio de sua equipe de
trabalho, antes de determinar o restabelecimento, ainda que momentneo, da
energia eltrica na regio.

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Por tais argumentos, busca o provimento do recurso, para que seja o

apelado condenado como incurso nos artigos 121, 3 e 129, 6, ambos do
Cdigo Penal, nos exatos termos da denncia (fls. 395/400).
A assistncia da acusao apresentou razes s fls. 406/411,
sustentando, em sntese, que a negligncia do sentenciado se configurou ao
no ter consertado

Acesso ao Sumrio
o cabo eltrico ou no ter determinado priorizao ao atendimento da regio,

mesmo tendo sido cientificado da existncia do problema na rede eltrica.
Foram oferecidas contrarrazes s fls. 416/426.
A douta Procuradoria Geral de Justia, em parecer muito bem lavrado
pelo i. Dr. Silvio Hiroshi Oyama, opina pelo no provimento dos recursos.
o relatrio.
2. Os recursos do Ministrio Pblico e da assistente da acusao no devem
prosperar.
O apelado, DOMINGOS SVIO, era, poca dos fatos, supervisor
do Centro de Operaes da empresa Bandeirante de Energia S/A. Na data
dos crimes a ele imputados, segundo a denncia, ele teria sido negligente por
no ter determinado que fosse dada prioridade de atendimento para reparo da
fiao eltrica no local dos fatos e no ter se certificado de que o reparo havia
sido efetivado, mesmo tendo sido notificado da existncia de rompimento de
fios na regio conhecida como Banhado. Alm disso, no ter impedido o
restabelecimento da energia quela localidade.
A alegada negligncia teria assim dado causa morte da vtima M. e
s leses corporais sofridas por Y., consistente em deformidade permanente
no p esquerdo, porquanto, ao passarem pelo local, no perodo noturno, teriam
recebido forte descarga eltrica.
Ao apreciar todo o conjunto probatrio, bem decidiu o MM. Juiz de
Direito da Vara de origem, ao fundamentar a absolvio do apelado da
seguinte forma:
Se os reparos necessrios no foram feitos a contento pelos
funcionrios que l estiveram, no pode o ru, que ali no esteve, responder
pela omisso deles.
No demais lembrar, ainda, que o local no fora corretamente isolado,
como bem ressaltou a me das ofendidas, procedimento este que no era
da alada do acusado.
Sumulando, embora haja nestes autos elementos a indicar a
responsabilidade civil da empresa, no menos concreto que a
responsabilidade pessoal e penal do ru que no est suficientemente clara.
Impende frisar que o direito penal repudia a responsabilidade
objetiva. Algum, nesta seara, no pode ser punido pela posio que ocupa,
mas apenas pela conduta efetivamente praticada... (fls. 392).
A absolvio irreparvel.
Interrogado, o apelado admitiu ser o responsvel pelo atendimento
referente s reclamaes relacionadas ao funcionamento da rede eltrica que
englobava o local dos fatos. Contudo, esclareceu que apenas as comunicaes
de vulto eram retransmitidas a ele. Relatou, ainda, que no dia da morte da
vtima M. e das leses sofridas por Y., eventos climticos atpicos ocorreram,
provocando a queda de rvore, mas que nenhuma informao sobre a
existncia de fios eltricos na via pblica lhe foi transmitida.
Algumas das testemunhas, de fato, narraram que a empresa Bandeirante
de Energia foi comunicada sobre a existncia de fiao eltrica em via pblica
da regio do Banhado, na cidade de So Jos dos Campos. No entanto, dessas
declaraes no foi possvel a comprovao de que isso tenha sido repassado
ao conhecimento de DOMINGOS.
De todo o contexto probatrio, a nica comprovao que se extrai a de
que houve demora no atendimento ao dano existente na fiao eltrica da
regio do Banhado pela Empresa Bandeirante, responsvel pelo atendimento
adequado espcie.
No entanto, no h nexo de causalidade entre qualquer conduta seja
ativa ou omissiva do apelado e os resultados dos crimes a ele atribudos.
Como bem explanou o i. Procurador de Justia em seu parecer, a
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demora da empresa Bandeirante em providenciar, na medida do razovel e a

despeito da fora da tempestade que atingiu a cidade, o clere reparo da
rede eltrica, foi determinante para a supervenincia do sinistro.
Ocorre que esse quadro, per si, no enseja a responsabilidade criminal
do sentenciado.
Dessa forma, no h como imputar-lhe a negligncia que teria

acarretado a fatalidade ocorrida com as ofendidas, pois ainda que a empresa
tenha sido cientificada de que cabos eltricos de alta tenso teriam se
rompido e fios estariam cados na via pblica, isso no suficiente para
demonstrar a suposta culpa imputada a DOMINGOS.
De outra banda, no despiciendo acrescentar que em nosso
ordenamento no admitida a responsabilizao objetiva de agentes
pblicos. E, no presente caso, o que se nota exatamente uma tentativa de
punir o apelado, que era agente pblico, poca dos fatos, pela funo que
desempenhava de supervisor do Centro de Operaes da Empresa
Bandeirante de Energia, sem que fosse comprovada sua culpa no evento ou
estabelecido o vnculo entre o seu comportamento e o resultado-morte.
Sobre o tema decidiu o Colendo Superior Tribunal de Justia:
PENAL - RELAO DE CAUSALIDADE - RESULTADO DELITUOSO ELEMENTO SUBJETIVO - EXISTNCIA - TRANCAMENTO DA AO
PENAL
- IMPOSSIBILIDADE.
- O Cdigo Penal, ao adotar a conditio sine qua non (Teoria dos antecedentes
causais) para a aferio entre o comportamento do agente e o resultado,
o fez limitando sua amplitude pelo exame do elemento subjetivo (somente
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assume relevo a causalidade dirigida pela manifestao da vontade do

agente - culposa ou dolosamente).

- Dentro da ao, a relao causal estabelece o vnculo entre o

comportamento em sentido estrito e o resultado. Ela permite concluir se o
fazer ou no fazer do agente foi ou no o que ocasionou a ocorrncia tpica,
e este o problema inicial de toda investigao que tenha por fim incluir o
agente no acontecer punvel e fixar a sua responsabilidade penal.
... (RHC 11.685/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUINTA
TURMA, julgado em 05/09/2002, DJ 18/11/2002, p. 235).
Com efeito, apontar o apelado como pessoa capaz de evitar os

resultados concluir que, como supervisor, de tudo tinha conhecimento e que
tudo poderia determinar para que os danos fiao fossem reparados, sem que
essa condio fosse comprovada, ou seja, seria responsabiliz-lo pelo resultado
sem que exista o liame subjetivo.
Por tais argumentos, a medida que se impunha era mesmo sua absolvio.
3. Em face do acima exposto, pelo meu voto, nego provimento aos recursos
do Ministrio Pblico e da assistncia de acusao.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 900014331.2010.8.26.0050, da Comarca de So Paulo, em que apelante/a.m.p
ARTHUR LUNDGREN TECIDOS S.A. - CASAS PERNAMBUCANAS,
so apelados ADAUTO KIYOTA, PEDRO PAULO PUGLISI ASSUMPO,
RENATO MARTIN FERRARI, HENRIQUE JOSE DE MAGALHAES,
MILTON MOLINARI MORETE, PEDRO PAULO BERGAMASCHI DE
LEONI RAMOS, JOO MAURO BOSCHIERO, JOS EMLIO MEDEIROS
CALADO, ANTONIO DARCILIO RODRIGUES PERESTRELO e
ADILSON LUIZ RODRIGUES PERESTRELO.
(Voto n 17966)
RACHID VAZ DE ALMEIDA (Presidente), CARLOS BUENO E
FRANCISCO BRUNO.
RACHID VAZ DE ALMEIDA, Relatora
Ementa: Apelao Criminal. ARRESTO DE BENS.
Medida cautelar de natureza real. Ausncia dos
requisitos legais. Fumus boni iuris e Periculum in

mora. Necessidade da medida restritiva de direito
fundamental. Excepcionalidade no evidenciada.
Quebra do sigilo fiscal. Interpretao restritiva.
Localizao de bens para futura execuo civil que
no se encontra dentro de suas finalidades. Negado
provimento ao apelo.
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VOTO
Trata-se de apelao interposta contra a r. deciso de fls. 163 que
indeferiu o pedido de arresto de bens mveis e imveis, de propriedade dos
apelados, ajuizado por Arthur Lundgren Tecidos S/A - Casas Pernambucanas
habilitado nos autos da ao penal originria como Assistente de Acusao.
No conformado, apela Instncia Superior postulando a reforma da
deciso objurgada com a concesso do arresto dos bens mveis e imveis
amparando-se nos artigos 136 a 144 c/c o artigo 63, ambos do Cdigo de
Processo Penal e no artigo 475-N do Cdigo de Processo Civil.
Recurso contrariado (fls. 299/304, 308/318, 325/335, 337/344, 487/503,
514/516, 521/528, 531/537, 543/558), o parecer da Procuradoria-Geral de
Justia pelo provimento da apelao (fls. 607/614).
o relatrio.
Em que pesem os slidos argumentos despendidos pelo recorrente, o

apelo no deve prosperar.
A matria de fundo relaciona-se prtica, em tese, de crime de
estelionato praticado pelos rus em desfavor do recorrente, ora assistente de
acusao, e de outras vtimas, consistente em ludibri-las fazendo com que
elas acreditassem na lisura de operao fiscal, no autorizada em lei, de
modo a lhes causar vultoso prejuzo patrimonial aps autuao realizada pela
Secretaria da Fazenda do Estado de So Paulo.
O ponto controverso gira em torno da necessidade da concesso da
medida cautelar de natureza real, abrangendo os bens mveis e imveis dos
apelados, e se esto presentes os requisitos necessrios para lhe garantir a
necessria legalidade, cuja finalidade principal assegurar a futura reparao
do dano em decorrncia da prtica de crime (ao civil ex delicto).
A medida cautelar almejada, de cunho instrumental relao processual
subjacente, deve observar os estritos limites legais, segundo a doutrina,
notadamente a presena do binmio fumus boni iuris e o periculum in mora1.
1
O pressuposto fundamental da providncia cautelar o periculum in mora. Como existe uma inevitvel
dilao temporal - ensina Jaime Guasp - entre o nascer de um processo e a obteno do ato decisrio
que a ele pe termo e a que esto vinculados seus efeitos bsicos, esse constante periculum in mora,
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A constrio de bens, antes de sentena condenatria, medida

excepcional, porquanto lhes restringe a disponibilidade e, por consequncia,
afeta diretamente o direito de propriedade - garantia de natureza constitucional
- em um de seus elementos essenciais (artigo 1228 do Cdigo Civil).
A natureza jurdica do instituto, embora previsto na legislao
processual penal, no se desnatura enquanto providncia cautelar cujos
principais fundamentos encontram-se na seara cvel e exigem extremo
cuidado, zelo e precauo para que no haja restrio indevida ao patrimnio
alheio.
Neste sentido a lio do ilustre professor mineiro Humberto Theodoro
Jnior2, in verbis:
Acesso ao Sumrio
O arresto no ato de simples conservao de direito, como,

por exemplo o protesto e a interpelao. No , tambm, execuo
dada a sua provisoriedade. Mas, embora no satisfaa ao direito
material do credor, certo que, ao garantir sua exequibilidade,
incomoda, restringe a liberdade do devedor, ferindo-a com uma
relativa proibio de dispor. A jurisprudncia o considera medida de
exceo, de natureza extremamente vexatria, e recomenda
acautelar-se sua concesso mediante requisitos essenciais, que
reduzam ao mnimo a probabilidade de ser concedido abusivamente.
No caso, no obstante os respeitveis argumentos do recorrente, no

vejo como lhe deferir o pleito almejado, pois no se encontram devidamente
demonstrados os requisitos necessrios para autorizar a concesso da medida
em cognio no exauriente.
Apesar de alegar a presena de justa causa para a concesso da medida
apoiando-se no prvio recebimento da pea acusatria (indcios de autoria e
prova da materialidade) e na posterior confirmao que refutou os argumentos
defensivos na resposta acusao, o certo que o juzo de probabilidade,
exigido pelas cautelares, inclusive a de arresto, mais denso e demanda
maiores elementos probatrios.
O juzo de probabilidade comporta graus, podendo estar mais prximo,
ou no, ao juzo de certeza.
Neste sentido, colaciono a lio do Professor Alar Caff Alves3, in
verbis:
A probabilidade luz imperfeita sob o qual o verdadeiro frequentemente
que semelhante dilao supe, deve ser eliminado atravs de precauo, cautela ou garantia que
diretamente facilitem os efeitos da sentena definitiva afetada por semelhante risco probatrio. Se a
providncia acautelatria no se torna imprescindvel, porquanto os efeitos dilatrios do processo no
colocam em perigo a proteo ao bem jurdico que nele se procura assegurar, no h o periculum in mora
e a medida cautelar no deve ser concedida. (Marques, Jos Frederico. Elementos de Direito Processual
Penal, Volume IV, 2 edio atualizada, editora Millennium, Campinas/SP, p. 13).
2
Processo Cautelar. 20 edio - Editora Leud - 2002, p.207.

Lgica - Pensamento Formal e Argumentao. 2 edio, Editora Quartier Latin, So Paulo, p.330.

aparece ao nosso esprito, determinando nele o estado de opinio.

Diz- se: isso provvel; portanto esta minha opinio. Admite graus:
pode se aproximar-se indefinidamente da certeza, sem nunca atingla. (grifo nosso).
O rgo julgador para a concesso de medida extrema e excepcional,

restringindo direito fundamental, deve realizar juzo mais prximo ao de
certeza fazendo prognstico do provvel sucesso da demanda, sob pena de
conceder providncia jurisdicional absolutamente intil.
Admitido o raciocnio do apelante em sentido contrrio, o mero
recebimento da denncia j vincularia o juiz a deferir, posteriormente, todas
as medidas assecuratrias, reais ou pessoais, pleiteadas no curso da relao
processual sem necessidade de avali-las fundamentadamente luz dos
pressupostos e requisitos exigidos em lei, o que, decerto, no o caso.
Ainda que a instncia penal seja independente da cvel4, no se
vinculando a ela de regra, no h como se desconsiderar o quanto produzido
naquela ocasio, especialmente se os fatos narrados so similares aos do
processo crime, tal como ocorre nos presentes autos (fls. 83/131).
Poder ser utilizado como elemento de convico para compor quadro
probatrio em conjunto com os outros meios de provas porventura produzidos
em sede penal e, assim, embasar juzo de convencimento luz do princpio da
persuaso racional, tal como o fez a r. deciso objurgada ao sopes-los com as
provas at ento produzidas pelas partes.
De outro lado, diante da natureza cautelar da medida, j anteriormente
mencionado, era nus da parte comprovar concretamente a existncia de
perigo imediato, relacionada eventual dilapidao ou perecimento dos bens
dos rus que ensejasse a necessidade de imediata interveno jurisdicional,
no sendo suficiente para tanto meras alegaes genricas sem respaldo ftico.
No se extrai dos autos que os rus estejam se desfazendo de seu
patrimnio para evitar eventual reparao civil.
Nesse sentido, Aury Lopes Jnior5 ao realizar leitura constitucional
sobre o instituto, in verbis:
Incumbe ao acusador demonstrar, efetivamente, o risco de dilapidao
do patrimnio do imputado, com a inteno de fraudar o
pagamento da indenizao decorrente de eventual sentena
condenatria. Essa prova, em geral, no feita, e os juzes e
tribunais, desprezando o imenso custo que representa tal medida, a
decretam sem o necessrio rigor na anlise do fumus commissi
delicti e do periculum in mora. luz da presuno de inocncia,
no se pode presumir que o imputado ir fraudar a responsabilidade
civil decorrente do delito, como tambm
4
Artigo 935 do Cdigo Civil.
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Direito Processual Penal, 10 edio, Editora Saraiva, p. 929.
Acesso ao Sumrio
no se pode presumir que v fugir, para decretar a priso preventiva.

A presuno de inocncia impe que se presuma que o ru ir atender
ao chamamento judicial e assumir eventual responsabilidade penal e
civil. Cabe ao acusador ou a assistente de acusao demonstrar
efetivamente a necessidade da medida. Trata-se de prova suficiente
para dar conta do imenso custo da cautelar, baseada em suporte
ftico real, no fruto de presunes ou ilaes despidas de base
probatria verossmel. (grifo nosso)
Os fatos narrados na denncia datam de 08 (oito) anos atrs e no h

notcia de que tenha havido diminuio patrimonial dos recorridos neste
perodo, pelo que no vejo urgncia, tampouco necessidade, em proceder a
constrio dos bens na etapa em que se encontra a relao processual
atualmente.
Alm do mais, a eventual constrio dos bens relacionados seria de
pouca utilidade uma vez que os respectivos valores, como j mencionado pelo
prprio apelante, no so suficientes para cobrir o eventual prejuzo sofrido
que, em tese, os rus teriam lhe causado.
Em relao quebra do sigilo fiscal (disclosure), de igual modo, no
h como reconhec-lo em virtude da ausncia dos requisitos constitucionais e
legais.
Por obstaculizar e restringir garantia constitucional, a intimidade e a
privacidade, a interpretao deve ser a mais restritiva possvel, configurandose medida excepcional, cuja finalidade est atrelada aos interesses da
persecuo penal na obteno de provas a respeito de prtica de infrao
penal, tendo em conta o teor do artigo 1, 4 da Lei Complementar n
105/2001, perfeitamente aplicvel espcie, e no para a simples localizao
de patrimnio alheio sobre o qual poder recair futura execuo.
De acordo com a jurisprudncia prevalente, exige-se a presena de
situaes legtimas, seja o interesse pblico, seja o interesse da justia, para
justificar o afastamento temporrio das garantias constitucionais6.
Nenhum deles est presente, porquanto a mera varredura sobre o
patrimnio alheio, luz do princpio da proporcionalidade entre os meios e os
fins7, no se encaixa no esprito da medida excepcional que, repita-se, deve
ser analisada com reserva e no comporta elasticidade interpretativa diante da
restrio a direito fundamental que ser imposta por ela8.
Artigo 5, inciso X da Constituio Federal - So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
Curso de Direito Constitucional Contemporneo: os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo.

Barroso, Lus Roberto. So Paulo, Saraiva, 2009, p. 259.
HC n 191378/DF - Superior Tribunal de Justia - Ministro Relator Sebastio Reis Junior 6 Turma,
julgado em 15/09/2011 e HC n 160646/SP - Superior Tribunal de Justia - Ministro Relator Jorge Mussi
5 Turma, julgado em 21/06/2010.
Destaco, a ttulo de argumentao, o entendimento prevalente dos

Tribunais Superiores, extremamente restritivo, no sentido de exigir o prvio
esgotamento dos meios ordinrios para encontrar os bens dos rus antes de se
lhes decretar a medida restritiva da intimidade, ainda mais quando no h
sequer ttulo judicial transitado em julgado como ocorre nestes autos9.
Por no estar dentro suas finalidades a genrica varredura sobre o
patrimnio alheio a fim de resguardar e viabilizar futura e incerta reparao do
dano no mbito civil, deixo de acolher tambm o pedido de quebra de sigilo
fiscal dos apelados.
Ante o exposto, pelo meu voto, nego provimento ao apelo.
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ACRDO
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, apelado
RODRIGO ESTEVES CAMILO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento ao recurso de
apelao interposto pelo Ministrio Pblico, para reconhecer a qualificadora
do emprego de chave falsa e aumentar a reprimenda imposta ao ru Rodrigo
Esteves Camilo ao patamar de 02 (dois) anos de recluso e pagamento de 10
(dez) dias-multa, no piso, substituda a pena privativa de liberdade por duas
restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade,
pelo mesmo perodo da pena corprea, e multa, no equivalente a 10 (dez) diasmulta, no mnimo valor unitrio, por incurso no artigo 155, 4, inciso III, do
Cdigo Penal, mantida, no mais, a r. sentena recorrida, por seus prprios e
jurdicos fundamentos. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que
SALLES ABREU (Presidente), PAIVA COUTINHO e MARIA TEREZA DO
AMARAL.
SALLES ABREU, Relator
9
Nesse sentido, a jurisprudncia do STJ que nega pedido de quebra de sigilo bancrio ou fiscal para fins de
localizao de devedores bem como de seus bens (STJ, AgRg 150244, DJ de 30/08/1999). O interesse da
Justia em compor o prejuzo do autor somente supera o direito privacidade se estiverem esgotados os
meios ordinrios para encontrar o ru e os seus bens (REsp 8.806 - RSTJ, 36/313) (Ferreira Mendes, Gilmar,
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Mrtires Coelho, Inocncio e Gonet Branco, Paulo Gustavo: Curso de Direito Constitucional - 4 edio Editora Saraiva - p. 429).
Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao - Furto simples (art. 155,

caput, do Cdigo Penal) - Condenao - Recurso
ministerial - Qualificadora do emprego de chave
falsa - Provimento - Prova oral dando conta do uso
de micha - Confisso - Objeto submetido percia
e constatao da possibilidade de uso - Ausncia
de prova pericial no veculo - Prescindibilidade Precedentes jurisprudenciais.
Dosimetria - Necessria adequao da pena forma
qualificada do delito - Reprimenda fixada no mnimo
previsto para a espcie - Regime aberto mantido Adaptao da substituio penal nova pena
imposta
- Recurso provido.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico
contra a r. sentena de fls. 103/106, que julgou parcialmente procedente a
ao penal, afastando a qualificadora do emprego de chave falsa, e
condenando Rodrigo Esteves Camilo ao cumprimento da pena de 01 (um)
ano de recluso, no regime inicial aberto, e ao pagamento de 10 (dez) diasmulta, no mnimo valor unitrio, substituda a pena privativa de liberdade por
uma restritiva de direitos, consistente em prestao de servios comunidade,
pelo mesmo perodo da pena corprea, por incurso no artigo 155, caput, do
Cdigo Penal. Inconformada, recorre a d. representante do parquet,
buscando o reconhecimento da qualificadora em questo (fls. 123/127).
O recurso foi bem processado, com contrariedade oferecida pela defesa,
que refuta os argumentos trazidos nas razes do inconformismo (fls. 134/135).
Instada, a se manifestar, a i. Procuradoria de Justia opinou pelo
provimento do apelo ministerial (fls. 139/142).
Este, em apertada sntese, o relatrio, acrescido ao da r. sentena
proferida pelo d. magistrado Richard Francisco Chequini.
O recurso interposto merece provimento, conforme ser demonstrado.
Consta da inicial acusatria que no dia 18 de janeiro de 2012,
aproximadamente s 11h05min, na Rua Luiz Goes, Vila Mariana, na cidade
de So Paulo, o ru Rodrigo Esteves Camilo subtraiu, para si, com emprego de
chave falsa, o automvel qualificado na denncia, avaliado em R$ 20.000,00
(vinte mil reais), de propriedade de Roger Magnani Camargo.
Apurou-se que a vtima estacionou seu veculo na via pblica e, aps

algum tempo, o acusado ingressou no carro, ligou o motor fazendo uso de uma
chave do tipo micha, evadindo-se at a cidade de Santo Andr.
Rodrigo estacionou o automvel na esquina da Rua Agenor de Camargo

com a Rua Guilherme Marconi.
Policiais militares, com a notcia do furto, iniciaram diligncias para
encontrar o carro. Localizaram o ru estacionando o veculo e efetuaram a
abordagem. Em sua posse, foi encontrada uma chave tipo micha. Indagado,
o acusado confessou informalmente o furto.
A materialidade e a autoria delitiva esto devidamente comprovadas e
sequer so impugnadas pela defesa, que se conformou com a condenao do
acusado, no tendo apresentado recurso de apelao.
O Ministrio Pblico, por sua vez, busca, com o apelo interposto, o
reconhecimento da qualificadora do emprego de chave falsa.
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Passemos prova oral.

Os policiais militares Ronie Martins Nascimento e Rogerio Sampaio
de Oliveira narraram ter localizado o carro furtado, do qual saa o ru, pela
porta do motorista. Abordado, foi com ele apreendida uma chave tipo micha.
Indagado, o acusado confessou aos depoentes que havia subtrado o veculo,
fazendo uso daquele objeto.
A vtima Roger Magnani Camargo nada soube dizer quanto aos fatos
em apreo, apenas confirmando o furto.
O recorrido Rodrigo Esteves Camilo restou silente em delegacia. Em
juzo, negou a subtrao de maneira simplista.
A testemunha de defesa nada acrescentou sobre o delito em tela.
De acordo com os depoimentos prestados, temos que os policiais
militares responsveis pela diligncia foram firmes e unssonos, em ambas as
etapas da persecuo penal, ao informar que o apelado foi preso ao sair do
veculo furtado, na posse de uma chave tipo micha.
Indagado, admitiu a prtica do furto, fazendo uso daquele objeto.
A princpio, se faz imperioso o esclarecimento de que nada h nos autos
que seja capaz de infirmar a validade do depoimento dos policiais militares,
que deve ser recebido com total credibilidade, haja vista que no h qualquer
motivo lgico para que incriminassem falsamente o ru, ou afirmassem, de
forma leviana e mentirosa, suposta confisso acerca do emprego da chave falsa
para a concretizao do delito.
Ademais, temos que referido objeto foi apreendido e devidamente
periciado (fls. 63), constatando-se que pode ser utilizada como mixa ou chave
falsa, dependendo da habilidade de quem a manuseie.
O afastamento da qualificadora se deu em razo da ausncia de percia
no veculo furtado. Porm, entendemos ser esta prescindvel, considerando-se
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as demais provas constantes nos autos que, conforme mencionado

anteriormente,

Acesso ao Sumrio
so suficientes ao reconhecimento do emprego de chave falsa, mesmo porque se

trata de delito que nem sempre deixa vestgios.
E nesse sentido, j se manifestou o C. STJ:
HABEAS CORPUS. FURTO QUALIFICADO. EMPREGO DE
CHAVE FALSA. AUSNCIA DE LAUDO PERICIAL. CONDENAO
COM BASE NA PROVA TESTEMUNHAL. LIVRE CONVENCIMENTO
DO
MAGISTRADO.
CONSTRANGIMENTO
ILEGAL
NO
EVIDENCIADO.
1. De acordo com o sistema de valorao de provas institudo no processo
penal brasileiro, o magistrado livre para formar o seu convencimento
acerca dos fatos submetidos persecuo penal, desde que devidamente
fundamentado com arrimo no conjunto probatrio produzido nos autos. 2. No
se podendo falar, portanto, em hierarquia de provas, no h ilegalidade
na condenao do paciente pelo crime de tentativa de furto qualificado em
razo do emprego de chave falsa, com base apenas nos depoimentos
colhidos no mbito do devido processo legal. PROVA PERICIAL.
NECESSIDADE DE PRODUO. VIOLAO AO DISPOSTO NO
ARTIGO 158 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. INOCORRNCIA.
CRIME QUE NO DEIXA VESTGIOS. PRECEDENTE DO SUPREMO
TRIBUNAL FEDERAL. 1. A produo da prova pericial reclama a
necessidade de elucidar fatos que demandam conhecimentos especficos em
determinada rea do conhecimento, excepcionalidade no encontrada na
hiptese, j que a utilizao da chave falsa foi confirmada pelas testemunhas
ouvidas em juzo. 2. Ademais, como a figura delitiva em apreo no deixa
vestgios, inexiste a obrigao de se proceder ao exame de corpo de delito
previsto no artigo 158 do Cdigo de Processo Penal. Precedente do STF. (...)
(STJ, HC 96665/ES, 5 Turma, Min. Jorge Mussi, jg. 15/09/2009, DJe
13/10/2009).
Portanto, devidamente amparada no conjunto probatrio, temos que se
faz necessrio o reconhecimento da qualificadora do emprego de chave falsa,
nos termos do artigo 155, 4, inciso III, do Cdigo Penal, o que impe o
necessrio reparo na reprimenda imposta ao ru.
A pena-base foi fixada no patamar mnimo e assim finalizada, diante da
ausncia de agravantes ou causas de aumento e diminuio de pena.
Nestes termos, temos que apenas merece reparo, porquanto deve se
adequar reprimenda prevista para a forma qualificada do crime de furto, qual
seja 02 (dois) anos de recluso e pagamento de 10 (dez) dias-multa, no
mnimo valor unitrio.
O regime aberto no se modifica.
A substituio penal deve ser igualmente adequada nova pena imposta,

com o que, alm da prestao de servios comunidade, pelo mesmo perodo
da pena corprea - fazendo a ressalva de que houve o aumento desta ltima, o
que deve ser acompanhado pela restritiva -, e multa, no equivalente a 10 (dez)

dias-multa, no piso.
Isto posto, pelo meu voto, d-se provimento ao recurso de apelao
interposto pelo Ministrio Pblico, para reconhecer a qualificadora do
emprego de chave falsa e aumentar a reprimenda imposta ao ru Rodrigo
Esteves Camilo ao patamar de 02 (dois) anos de recluso e pagamento de 10
(dez) dias-multa, no piso, substituda a pena privativa de liberdade por duas
restritivas de direitos, consistentes em prestao de servios comunidade,
pelo mesmo perodo da pena corprea, e multa, no equivalente a 10 (dez)
dias-multa, no mnimo valor unitrio, por incurso no artigo 155, 4, inciso
III, do Cdigo Penal, mantida, no mais, a r. sentena recorrida, por seus
prprios e jurdicos fundamentos.
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 002753706.2007.8.26.0590, da Comarca de So Vicente, em que apelante D.P.V.,
apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao
recurso de D.P.V. (A.B.S.) para conden-lo a pena de 12 anos de recluso, em
regime fechado, por infrao ao artigo 159, 1, c.c. artigo 29, caput, ambos
do Cdigo Penal. V.U. Sustentou oralmente o I. Defensor Pblico, Dr.
Cesar Augusto Luiz Leonardo, e usou da palavra a Exma. Procuradora de
Justia, Dra. Sandra Jardim., de conformidade com o voto do Relator, que
EUVALDO CHAIB (Presidente) e EDISON BRANDO.
WILLIAN CAMPOS, Relator
Ementa: NULIDADE - INVERSO ORDEM
LEGAL DE OITIVA DAS TESTEMUNHAS
- ARTIGO 212 DO CPP - INOCORRNCIA AUSNCIA DE PREJUZO PARA O RU.
PROVA - RECONHECIMENTO FOTOGRFICO
VALIDADE.
Reconhecimento
fotogrfico
regularmente realizado pela vtima na polcia e
confirmado em Juzo prova apta para embasar a
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condenao.
EXTORSO
MEDIANTE
SEQUESTRO
AUTORIA
DELITIVA
PROVADA
CONDENAO
MANTIDA. Suficientes os elementos probatrios
a demonstrar a autoria de agente que sequestrou
a vtima, juntamente com outros agentes, e exigiu
quantia a ttulo de resgate, mantendo-a em
cativeiro por perodo superior a vinte e quatro
horas, de rigor o dito condenatrio pelo crime de
extorso mediante sequestro na forma qualificada.
RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO PARA
AFASTAR A AGRAVANTE E REDIMENSIONAR
A REPRIMENDA.
VOTO
Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de fls.
582/586, que julgou procedente a ao penal promovida pela JUSTIA
PBLICA em face de D.P.V. (ou A.B.S.), para conden-lo pena privativa de
liberdade de 14 anos de recluso, em regime inicial fechado, por incurso
nas penas do artigo 159, 1, c.c. artigo 29, ambos do Cdigo Penal.
Inconformado, apela o ru (fls. 595/617).Alega, preliminarmente,
nulidade do feito porquanto no observada a regra do artigo 212 do Cdigo de
Processo Penal, uma vez que as testemunhas foram inquiridas em primeiro
lugar pelo magistrado. No mrito, postula absolvio por invalidade do
reconhecimento fotogrfico, j que violou o artigo 226 do Cdigo de
Processo Penal. Pugna, ainda, pela absolvio por insuficincia de provas.
O recurso foi processado, com contrariedade oferecida pelo Ministrio
Pblico (fls. 619/622). A douta Procuradoria de Justia manifestou-se pelo
no provimento do recurso (fls.628/635).
o Relatrio.
No h nulidade a ser reconhecida.
No vinga o argumento de que houve violao ao disposto no artigo 212
do Cdigo de Processo Penal, nos termos da nova redao que lhe deu a Lei n
11.690/20081.
Isso porque, o fato de o douto magistrado ter iniciado as indagaes s
testemunhas ouvidas no configurou inverso ordem legal ali prevista, alm
de no ter trazido nenhum prejuzo ao apelante.
1
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o
juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de
outra j respondida.
Sobre o tema, Guilherme de Souza Nucci preleciona que a inovao

introduzida pela Lei n 11.690/2008 ao art. 212 do Cdigo de Processo Penal
no altera o sistema inicial de inquirio, vale dizer, quem comea a ouvir a
testemunha o juiz, como de praxe e agindo como presidente dos trabalhos e
da colheita da prova. Nada se alterou nesse sentido. A nova redao dada ao
art. 212 manteve o bsico. Se, antes, dizia-se que as perguntas das partes
sero requeridas ao juiz, que formular testemunha, agora se diz que as
perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunhas (...).
Nota-se, pois, que absolutamente nenhuma modificao foi introduzida no
tradicional mtodo de inquirio, iniciado sempre pelo magistrado. Porm
quanto s perguntas das partes (denominadas reperguntas na prtica
forense), em lugar de passarem pela intermediao do juiz, sero dirigidas
diretamente s testemunhas. Depois que o magistrado esgotar suas
indagaes, passa a palavra parte que arrolou a pessoa depoente (in
Cdigo de Processo Penal Comentado, art. 212, item 69, pp. 502, RT, So
Paulo, 11 ed., 2012).
Nesse sentido, j entendeu o colendo Superior Tribunal de Justia:
HABEAS CORPUS (...) INTERPRETAO DO ART. 212 DO CPP.
INVERSO NA ORDEM DE FORMULAO DE PERGUNTAS.
INEXISTNCIA DE NULIDADE. PRISO CAUTELAR MOTIVADA. (...)
A Lei n 11.690, de 9 de junho de 2008, alterou a redao do art. 212
do Cdigo de Processo Penal, passando-se a adotar o
procedimento do Direito Norte-Americano, chamado crossexamination, no qual as testemunhas so questionadas diretamente
pela parte que as arrolou, facultada parte contrria, a seguir, sua
inquirio (exame direto e cruzado), e ao juiz os esclarecimentos
remanescentes e o poder de fiscalizao. Entretanto, ainda que se
admita que a nova redao do art. 212 do Cdigo de Processo Penal
tenha estabelecido uma ordem de inquiridores de testemunhas, luz
de uma interpretao sistemtica, a no observncia dessa regra
pode gerar, no mximo, nulidade relativa, por se tratar de simples
inverso, dado que no foi suprimida do juiz a possibilidade de efetuar
as suas perguntas, ainda que subsidiariamente, para o esclarecimento
da verdade real, sendo certo que, aqui, o interesse protegido
exclusivo das partes. No se pode olvidar, ainda, o disposto no art.
566 do CPP: no ser declarada a nulidade de ato processual que
no houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso
da causa (...) Ordem denegada (HC 151357/RJ, Rel. Ministro OG
FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 21/10/2010, DJe
16/11/2010)
Registre-se, ainda, que a Defesa no arguiu a suposta nulidade no

momento oportuno, ocorrendo, portanto, precluso da questo. Demais disso,
no se pode olvidar, tambm, que nenhum ato ser declarado nulo, se da
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nulidade no resultar prejuzo para a Acusao ou para a Defesa (art. 563

do Cdigo de
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Processo Penal) o que, em nenhum momento, foi demonstrado pelo recorrente.

Afastado o pleito preliminar, passa-se anlise do mrito recursal.
Deflui dos autos que, no dia 02 de julho de 2007, na Rua ..., na comarca
de ..., D.P.V. (A.B.S.), previamente ajustado e com unidade de desgnios com
C.C.S., J.A.F. e outros indivduos no identificados, sequestraram a vtima
D.M.G., com o fim de obter vantagem no valor de R$ 100.000,00 (cem mil
reais) como condio de resgate; o sequestro durou mais de vinte e quatro
horas.
Conforme apurado, a vtima estacionara seu veculo na via pblica
quando foi abordada por D. (A.) e outro indivduo no identificado, que,
exibindo uma arma de fogo, ordenaram que entrasse no carro. Um dos
sequestradores passou a conduzir veculo, enquanto o apelante mantinha D.
sob ameaa, apontando uma arma, no banco de passageiros.
A vtima foi levada at uma casa na cidade de ..., onde teve seus
pertences subtrados. Deste local, onde os sequestradores se reuniram com
mais trs comparsas, foi encapuzado e levado at uma casa na cidade de ...,
seu cativeiro. Obrigaram-no a ligar para seus amigos e parentes e pedir R$
100.000,00 a ttulo de resgate. A vtima permaneceu amordaada e amarrada
sobre uma cama.
A esposa do ofendido entregou aos sequestradores a quantia de R$
21.000,00 em ponto de encontro no bairro de ..., valor no suficiente para
libertao de D.. Naquela noite, contudo, o ofendido percebeu ter sido deixado
sozinho, e pulou a janela de seu cativeiro, conseguindo avisar a polcia.
Apurou-se, ainda, que o local do cativeiro foi locado por R.A.S. para o
acusado C., o qual foi reconhecido pela vtima como um dos agentes
responsveis por ser o carcereiro.
Os autos foram desmembrados em relao ao corru J.A., que foi
processado e condenado (fls. 365). C. tambm foi condenado pelo crime em
apreo (fls. 441/446).
Diante dos elementos coligidos a demonstrar a autoria delitiva,
incontroverso o envolvimento do apelante D. (A. - fls. 479/485).
A vtima o reconheceu com segurana como um dos agentes o abordou e
estava armado. Afirmou, ainda, que D. (A.) permaneceu com a arma apontada
para sua direo enquanto estavam no carro. Aduziu, outrossim, que o apelante
esteve no cativeiro e acreditava ser ele o negociador (fls. 61, 175 e 281/282).
No segundo depoimento judicial (fls. 540/542), a vtima disse que no tinha
certeza quanto ao reconhecimento pessoal de D. (A.), tendo em vista que se
passaram cinco anos da data dos fatos. Entretanto, disse que o ru D. possua
as caractersticas do agente que reconheceu, e est fotografado s fls. 175.
O ru, em Juzo, negou a imputao. Disse que no sabia por que estava
sendo acusado. Afirmou que, poca dos fatos, estava em Bauru. Asseverou
que no conhece os corrus J.A. e C. (fls. 561/563).
Esta alegao, contudo, no foi demonstrada pela Defesa do acusado,

como deveria ocorrer nos termos do artigo 156 do Cdigo de Processo Penal.
Tocante o reconhecimento fotogrfico realizado pela vtima quando da
produo antecipada de provas, no h qualquer irregularidade a ser sanada.
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Inicialmente, frise-se que a produo antecipada de provas foi

determinada pela deciso de fls. 256, que tambm suspendeu o curso da ao
penal e do prazo prescricional.
A Defensoria Pblica tomou cincia desta deciso (fls. 256) e nada
impugnou. Nos atos seguintes, realizados tambm por antecipao de provas, a
Defesa tomou cincia e no se insurgiu (fls. 261; 345).
Assim, produzida mediante contraditrio e ampla defesa, a prova
amealhada vlida.
Ressalte-se, por fim, que inquestionvel a validade do reconhecimento
fotogrfico como meio de prova no processo penal condenatrio. Assim tem
entendido, reiteradamente, a Corte Suprema:
HABEAS CORPUS. PENAL E PROCESSUAL PENAL. PACIENTE
CONDENADO POR ROUBO DUPLAMENTE QUALIFICADO.
AUSNCIA DE PROVAS SUFICIENTES PARA A CONDENAO.
NO
OCORRNCIA.
RECONHECIMENTO
FOTOGRFICO
CONFIRMADO PELOS DEMAIS ELEMENTOS PROBATRIOS
(...). ORDEM
DENEGADA. I - O reconhecimento fotogrfico feito, inicialmente,
no inqurito policial e, depois, em juzo, foi corroborado pelas
demais evidncias colhidas no transcorrer da ao penal (...) II Nessas circunstncias, no h como afirmar que a condenao
tenha se dado sem o suficiente lastro probatrio (...). V - Ordem
denegada (HC 107437, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI,
Primeira Turma, j. 02/08/2011).
PENAL E PROCESSUAL PENAL. RECURSO
ORDINRIO
EM HABEAS CORPUS. DELITOS DE ROUBO (...). SENTENA
FUNDAMENTADA NO RECONHECIMENTO FOTOGRFICO E NOS
DEPOIMENTOS DAS VTIMAS. INEXISTNCIA DE NULIDADE. (...)
Observo que a sentena de primeiro grau no se baseou apenas
no reconhecimento do recorrente feito em sede policial, mas,
tambm, nos depoimentos prestados pelas vtimas. Recurso
parcialmente conhecido e desprovido (RHC 99786, Rel. Min.
ELLEN GRACIE, Segunda Turma, j. 29/09/2009).
E a fotografia acostada aos autos permite clara identificao da feio

do ru (fls. 175). Saliente-se que a vtima no o conhecia, no tendo motivos
para incrimin-lo falsamente.
Nesse sentido, a Jurisprudncia:
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(...) A jurisprudncia desta Corte Superior de Justia consolidouse no sentido de que eventuais irregularidades verificadas no
decorrer
do inqurito policial no contaminam a ao penal, considerando o

fato de que o procedimento inquisitivo apenas se presta a fornecer
ao Ministrio Pblico ou ao ofendido, conforme a natureza da
infrao, os elementos necessrios para a propositura da ao
penal, podendo, inclusive, ser dispensado. (HC 185.256/MG, Rel.
Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 14/08/2012, DJe
20/08/2012).
Demais disso, a condenao do acusado no restou fundada apenas neste

ato, mas sim no conjunto probatrio produzido sob o crivo do contraditrio.
Destarte, o conjunto probatrio farto a incriminar o apelante, que,
embora negando o delito, no foi capaz de infirmar os elementos produzidos
nos autos, sem conseguir explicar o reconhecimento seguro da vtima.
A condenao era de rigor.
Passa-se anlise da reprimenda.
Acesso ao Sumrio
A pena-base foi bem estabelecida na forma qualificada do artigo 159,

1, do Cdigo Penal, considerando-se a durao do sequestro, superior a vinte e
quatro horas, consoante as palavras da vtima, e foi fixada no mnimo legal: 12
anos de recluso.
Em seguida, presente a agravante da reincidncia (certido de fls. 371), a
reprimenda foi majorada de 1/6.
Todavia, a certido apontada pelo magistrado (fls. 371 c.c. certido de
fls. 518/519) no apta a configurar reincidncia, tendo em vista que o trnsito
em julgado daquele processo ocorreu em data posterior aos fatos tratados no
presente feito.
Assim, resulta definitiva a pena de D. (A.) em 12 anos de recluso.
Escorreito, por fim, o regime inicialmente fechado, considerando a pena
aplicada e as circunstncias do crime cometido pelo ru, que agride, de forma
intensa, a sociedade ao causar a intranquilidade pelo temor de sofrer agresses
fsicas nos sequestros, e a repercusso social desse crime decorre da
banalizao da vida em relao ao patrimnio obtido pelo criminoso.
Diante do exposto, d-se parcial provimento ao recurso de D.P.V.
(A.B.S.) para conden-lo a pena de 12 anos de recluso, em regime
fechado, por infrao ao artigo 159, 1, c.c. artigo 29, caput, ambos
do Cdigo Penal.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 0009255Revista Eletrnica de Jurisprudncia doTribunal de Justia de So Paulo
50.2006.8.26.0073, da Comarca de Avar, em que apelante JOSELYR

BENEDITO SILVESTRE, apelado MINISTRIO PBLICO DO ESTADO
DE SO PAULO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deram provimento parcial ao
recurso, nos termos que constaro do acrdo. V.U. Sustentou oralmente a
Ilma. Dra. Ivete Maria Ribeiro e fez uso da palavra o Exmo. Sr. Procurador de
Justia Dr. Paulo Juricic., de conformidade com o voto do Relator, que
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores J.
MARTINS (Presidente) e DE PAULA SANTOS.
ENCINAS MANFR, Relator
Ementa: Crime de responsabilidade de prefeito.
Artigo 1, II, do Decreto-Lei 206/1967. Utilizao pelo
recorrente de bem e servios pblicos em benefcio
prprio que se verificou. Servidores da Prefeitura
Municipal que realizaram instalao de cmeras de
segurana e promoveram conserto em linha
telefnica na residncia desse ru, ento chefe do
Executivo. Alegao a respeito de insuficincia de
provas cujo desacolhimento de rigor. Hiptese na
qual slidos os demonstrativos de carter material
e da autoria. Condenao que se mantm. Sem
embargo, alterao pena imposta que se impe.
Outrossim, afastamento de pena restritiva de direito
referente perda e inabilitao para exerccio de
cargo ou funo pblica, eletivo ou de nomeao,
pelo prazo de cinco (5) anos. Portanto, recurso
provido em parte.
VOTO
Trata-se de apelao (folhas 550 a 575) por Joselyr Benedito Silvestre
respeitvel sentena (folhas 424 a 436) pela qual condenado em razo de
infringir o artigo 1, II, do Decreto-Lei 201/1967 a cumprir cinco (5) anos de
recluso, regime inicial semiaberto, assim como perda do cargo pblico e
inabilitao por cinco (5) anos para exerccio correspondente, a partir da data
do trnsito em julgado dessa deciso.
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Esse apelante, com efeito, alegou, em suma, o seguinte: a) inexistir

justa causa para a respectiva condenao; b) ter utilizado bens e servios em
Acesso ao Sumrio
prol da administrao pblica; c) ser atpico esse imputado fato; d) a sala

anexa residncia dele prestava-se a escritrio para o exerccio do mnus
pblico de Prefeito Municipal; e) o telefone instalado nessa sala era usado
com exclusividade para atendimento aos interesses da administrao pblica
e prestao de servios em favor da coletividade; f) no considerao aos
princpios da razoabilidade e proporcionalidade; g) por sinal, dado o volume
de trabalho, executava ele, recorrente, atividades fora do expediente; h) terem
as testemunhas da defesa confirmado a respeito de contato dirio com ele,
ento prefeito, nesse local; i) constatada essa particularidade, a instalao de
sistema de segurana se revelou imprescindvel; j) ausncia de dolo; k)
inexistncia de utilizao de dinheiro pblico para pagamento de sistema
de segurana ou enriquecimento ilcito; l) por sinal, os valores por esses
servios foram ressarcidos municipalidade conforme consta dos autos de
ao civil pblica a cujo respeito, alis, absolvido; m) no serem crveis os
depoimentos das testemunhas da acusao, pois opositoras polticas e
inimigas pessoais dele, ru;
n) o ato praticado no se revestira de lesividade; o) aplicao do princpio da
interveno mnima; p) afastamento de aumento em razo de maus
antecedentes dado no haver condenao criminal com trnsito em julgado;
q) portanto, requerer absolvio ou para que afastada a aplicao de pena
privativa de liberdade, ou, subsidiariamente, imposio de sano no mnimo
legal, regime inicial aberto e substituio por restritivas de direito.
A digna Promotoria de Justia respondeu (folhas 578 a 585), sustentado,
em resumo, no prevalecer o argumentado por esse recorrente e, assim, ser
caso de manuteno dessa respeitvel sentena, porquanto verificado o
imputado delito e no ser caso de alterao pena.
Houve parecer da douta Procuradoria de Justia (folhas 587 a 591) no
sentido do improvimento desse apelo.
Sobreveio manifestao oral da ilustre defesa na sesso de julgamento
contendo, em sntese, a supracitada sustentao.
o relatrio, preservado, no mais, o dessa deciso a quo.
Impe-se dar parcial provimento ao recurso to somente para reduzir-se
a pena imposta com fixao do regime inicial aberto e substituio da sano
privativa de liberdade por restritivas de direito.
A propsito, slidas as provas de carter material e de autoria referentes
ao imputado delito.
Com efeito, os seguros demonstrativos de carter material esto
consubstanciados em fotografias da residncia desse apelante quando
realizados servios particulares em favor dele por servidores pblicos
municipais (folhas 5/11), documentos pelos quais comprovadas essas
condies funcionais de Marco Antonio Vona e Israel Leme dos Santos

(folhas 94 e 98/106), que, alis,
estavam em horrio de expediente no momento desse fato (folhas 109 e 133),

bem ainda ofcios promanados de Telefnica mediante os quais constatada a
existncia de duas linhas de telefonia instaladas nessa residncia, uma em nome
desse ru e outra no de Elisandra Pedroso Ferreira (folhas 167/169 e 180/182).
Alm disso, ajustada a essa prova material est a da autoria consistente
em depoimentos de testemunhas da acusao e da defesa.
Por sinal, Jos Ricardo Cardoso Barreto (folhas 292, numerao em
conformidade certido a folhas 301), sob o crivo do contraditrio, revelou
ter avistado na data dessa ocorrncia veculo Kombi pertencente Prefeitura
Municipal de Avar estacionado em frente casa do ru, ento chefe do
Executivo. Aduziu que dois funcionrios da administrao pblica realizavam
instalaes nessa residncia.
Ademais, esclareceu que, em razo de desconfiana acerca de
utilizaes indevidas de bem e servios pblicos, solicitara a funcionrio
da Cmara Municipal se dirigisse localidade e fotografasse essa prtica
delituosa.
Asseverou, ainda, nunca ter participado de reunio na residncia do
prefeito enquanto vereador, mas apenas no Pao Municipal.
Por sua vez, o depoente Cristiano Augusto Porto Ferreira (folhas 293)
afirmou ser, poca, diretor-geral da Cmara Municipal de Avar e que, aps
a narrativa de Jos Ricardo Cardoso Barreto, ento presidente dessa Casa, se
dirigira ao endereo informado e verificara haver escada nesse local no qual
funcionrios municipais faziam instalao de cmeras de vigilncia.
Assegurou, tambm, somente ter sabido depois ser esse imvel a
residncia do ento prefeito, ora recorrente, no qual ele s vezes despachava
como se fosse uma extenso da prefeitura.
Outrossim, embora alegasse a ilustre defesa fossem esses depoentes
inimigos do ora apelante, nada se comprovou a respeito. Por sinal, esse ru no
apresentou informao ou documento suficiente a comprovar tivessem essas
testemunhas da acusao inteno de prejudic-lo.
Ademais, somente em relao ao depoente Jos Ricardo Cardozo
Barreto houvera arguio de defeito. Contudo, essa testemunha assegurou
ser apenas adversrio poltico desse recorrente.
Alm disso, registra-se que Todo e qualquer testemunho, por cedio,
de valor relativo, pouco importando a profisso, sexo, credo, grau de
instruo, posio social ou outro qualificativo do testificante. Em outras
palavras, de valia afervel em face do conjunto instrutrio, somente
podendo ser, total ou parcialmente, desqualificado, se outros elementos do
acervo probatrio assim o demonstrarem ou se o testemunho for prestado
por inimigo capital ou parente ou amigo ntimo do acusado, ou,
ainda, por qualquer pessoa particularmente interessada no resultado
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do julgamento, defeitos estes, porm, sujeitos a demonstrao e

comprovao por meio de contradita
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e, conquanto assim, se o testificante, luz do conjunto de provas, da

verdade real se apartar.1
Logo, no h razo para se desconsiderar o contedo desses

testemunhos. Isso no bastasse, Marco Antonio Vona (folhas 294) afirmou
ter sido contratado pela administrao pblica municipal poca desse fato e
que fora
ao imvel do acusado para prestao de servio. Por sinal, tambm revelou
que as cmeras poderiam ter sido instaladas no dia em que foram tiradas
as fotografias de fls. 05/11.
Com efeito, esse depoente esclareceu acerca de idas a esse endereo
por vrias vezes para verificao da linha telefnica, a qual pertencia
municipalidade, e poucas vezes para mexer nas cmeras. Aduziu saber que
o ru trabalhava em casa e necessitava dessas mquinas para a respectiva
segurana.
A testemunha Israel Leme dos Santos, por sua vez (folhas 295),
asseverou ser contratado da municipalidade poca desse fato na funo de
ajudante geral. Ademais, era subordinado de Marco Antonio Vona.
Alm disso, confirmou acerca de ida casa do ora recorrente na qual
tirou um chiado de linha telefnica, como tambm instalara duas cmeras de
vigilncia na frente desse imvel. Esclareceu ainda a respeito de nova estada
nessa residncia para ajuste nas cmeras.
Aduziu, ao final, saber ser utilizado esse endereo pelo prefeito como
escritrio, sem, no entanto, poder revelar acerca de pessoas outras terem
procurado o acusado enquanto permanecera no local para prestao desse
servio.
De outra parte, so presentes os depoimentos das testemunhas da
defesa Clovis de Oliveira (folhas 296), Celso Ferreira da Silva Filho (folhas
297), Rosemaria de Goes (folhas 298) e Itamar Arajo (folhas 299), as quais
narraram ter ido algumas vezes moradia desse ora apelante, ento chefe do
Executivo, para despachar em relao a documentos da administrao pblica.
Acrescentaram, por sinal, trabalhar esse ex-prefeito no Pao Municipal e
tambm em casa.
Ainda presente que esses depoentes, exceo a Clovis de Oliveira, o
qual tomou conhecimento pela mdia, desconheciam em relao a esses fatos.
Tambm de relevo que a testemunha da defesa Wagner Correa Silvestre
(folhas 318) nada soube afirmar sobre esse acontecimento.
No bastasse a sobredita prova, ainda de considerao a declarao
desse acusado digna autoridade policial (folhas 26) a respeito de que, (...)
fora
Trecho referente apelao 0921493-28.2012.8.26.0506, relator o desembargador Ericson Maranho da 6

Cmara de Direito Criminal, julgamento em 7 de novembro de 2013. Sem esses grifos e destaques no
texto original copiado.
do expediente normal da Prefeitura, despacha servios da municipalidade,

bem como trata de interesses prprios do servio pblico municipal,
inerentes ao seu cargo, utilizando-se assim do telefone existente na
moradia, no interesse da execuo das atividades do municpio (...)
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Acrescentou ainda acerca da existncia de linha telefnica nessa

residncia no custeada pelo Municpio. Por sinal, (...) tendo apresentado
problemas de rudos, com suspeita de escuta ilegal, solicitou os servios do
Vona, que alm de comissionado na prefeitura, presta outros servios de
carter particular (...).
Por outro lado, em Juzo, esse ento ru preferiu manter-se em silncio

(folhas 326/327).
Assim, solidamente demonstrado est que esse ora apelante utilizasse
servios pblicos para fins particulares.
Como assinalado, houve determinao a esses servidores pblicos
para que promovessem a verificao em linha telefnica de responsabilidade
desse sentenciado, bem ainda instalassem cmeras de vigilncia na respectiva
residncia em horrio de expediente.
Contrariamente tambm ao sustentado pelo apelante, slida a prova do
dolo com o qual infringira o disposto no artigo 1, II, do Decreto-Lei 201/1967.
que, ainda se verificassem tambm essas atuaes pelo recorrente na
respectiva casa, a ele no era dado utilizar os bens ou servios pertencentes ao
poder pblico.
Ademais, houvera determinao dele para que as informaes acerca do
responsvel por essa linha telefnica fossem mantidas em sigilo (folhas 167,
169, 180 e 182). Portanto, tem-se srio demonstrativo a respeito do carter
privado desse bem (embora pudesse ser usado por ele tambm para eventual
resoluo de assuntos da administrao pblica).
Em relao s cmeras de segurana, no havia justificativa plausvel,
ainda que respondesse por parte do expediente em casa, para que fossem elas
instaladas por funcionrio pblico municipal. E nem sequer meno nos autos
consta a respeito de que esse ru sofresse eventual ameaa. Outrossim, ainda
que presente, poderia ele solicitar providncias outras para a respectiva
proteo enquanto prefeito.
Assim, a instalao desse maquinrio no imvel do ru - que no
expressou justificao razovel para deixar de responder pelo expediente no
Pao municipal - somente seria admissvel mediante contratao e custeio por
ele, sentenciado, em relao prestao de servios por empresa privada ou
outra pessoa.
Isso no bastasse, de registro trecho de aresto desta Cmara segundo
o qual (...) a conduta dolosa nada mais do que a plena conscincia
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e voluntariedade da ao praticada, associada ao igual conhecimento

da
Acesso ao Sumrio
produo do resultado (...)2, o qual, alis, objetivado pelo agente.
No se olvida, tambm, deverem os atos administrativos ter por

objeto apenas o interesse pblico. Assim, demonstrada a utilizao de bem e
servios pblicos com desbordamento dos limites da legalidade, moralidade
administrativa e razoabilidade, os quais previstos no artigo 37 da Constituio
da Repblica, de rigor reconhecer-se ter havido dolo nessa conduta e, por
conseguinte, subsuno desse fato norma penal supracitada.
Itera-se: seguro, assim, est reconhecer-se que o conserto de linha
telefnica e a instalao de cmera de vigilncia providenciados na residncia
desse prefeito se prestaram ao respectivo uso particular. No se beneficiou,
portanto, coletividade.
Ainda a esse respeito destaca-se, mutatis mutandis, aresto do Superior
Tribunal de Justia cuja ementa, em parte, a seguinte:
RECURSO ESPECIAL. CRIME DE RESPONSABILIDADE DE
PREFEITO. 1. EMBARGOS DE DECLARAO OPOSTOS CONTRA
ACRDO QUE CONFIRMOU EM PARTE A SENTENA CONDENATRIA.
OMISSO E CONTRADIO. INEXISTNCIA. 2. ATIPICIDADE DA
CONDUTA. AUSNCIA DE DOLO. NO OCORRNCIA. VIOLAO DAS
NORMAS MUNICIPAIS E DO INTERESSE PBLICO. (...)
2. A redao do inciso II do art. 1 do Decreto-Lei n. 201/1967, obriga o
intrprete a verificar no Direito Administrativo a licitude da conduta imputada
ao Prefeito Municipal para que, a partir de ento, concluindo pela sua
inadequao norma, aperfeioe a subsuno do fato ao tipo penal. Ser
a partir desse processo de verificao da adequao tpica, que poder o
hermeneuta avaliar a ofensa aos valores tutelados pela norma penal,
trazendodo Direito Administrativo os conceitos de legalidade e moralidade
administrativa.
3. Demonstrada que a utilizao de bens e servios da Prefeitura extrapolou
os limites da legislao, bem
como ofendeu a moralidade
administrativa, porquanto foram empregados para auxiliar e consolidar ilegal
invaso de loteamento, pertencente ao Estado de Gois, por pessoas da
relao poltica, familiar e de amizade do ru, ento Prefeito Municipal, e,
inclusive, por ele prprio, deve ser mantida sua condenao pela prtica do
crime previsto no artigo 1, inciso II, do Decreto-Lei n 201/1967.
(...)
5. Recurso especial conhecido em parte e, nessa extenso, parcialmente
provido.3
Outrossim, de relevo haver disposio na Lei Orgnica do Municpio

de Avar (artigo 120 - folhas 50) pelo qual permitida a cesso a particulares,
2
Apelao 993.06.063835-1, relator o desembargador Pedro Gagliardi, julgamento em 29 de julho de 2010.
Recurso especial 1.162.179-GO, relator o ministro Marco Aurlio Bellizze, Quinta Turma, julgamento
em 26 de junho de 2012.
para servios transitrios, de mquinas e operadores da Prefeitura, desde

que inexistente prejuzo para os trabalhos do Municpio e haja recolhimento
prvio pelo interessado de remunerao arbitrada e assinatura de termo de
responsabilidade pela conservao e devoluo dos bens recebidos.
Alis, no se fez prova de que o ento prefeito, ora recorrente, na
qualidade de particular - fora dos perodos de expediente como homem pblico
-, solicitasse essa cesso, bem ainda providenciasse o cumprimento das demais
exigncias descritas nessa norma jurdica.
Os demonstrativos no caso ora sob exame esto, isso sim, no sentido da
utilizao por esse ento prefeito de bem e servios pblicos com finalidades
particulares, ou seja, voltadas a interesse pessoal dele.
Ademais, no pesa argumentao acerca de inexistncia de utilizao de
dinheiro pblico ou ressarcimento de valores, pois, em relao ao primeiro,
o tipo penal trata do uso, tambm, de bem e servios pblicos por prefeito, o
qual, consoante a prova amealhada, se verificou.
Alm disso, no tocante ao ressarcimento de valores, de relevo que este
se dera em decorrncia de condenao desse ru (e no absolvio como por
ele argumentado) por improbidade administrativa decorrente da prtica desse
fato (folhas 257/288) ora a ele imputado para de responsabilizao penal.
A bem ver, tambm, no h prova a respeito dessa efetivao e, ainda
fosse ela apresentada, esse ressarcimento no eximiria o ora apelante de
responder por esse delito.4
Destarte, de rigor manter-se a condenao desse recorrente por
infringncia ao artigo 1, II, do Decreto-Lei 201/1967.
No que concerne dosimetria da pena, entretanto, a respeitvel sentena
comporta pequeno reparo.
A propsito, considerando ter esse ru se utilizado de dois funcionrios
pblicos e veculo pertencente administrao pblica, como tambm por
haver sido condenado em decorrncia de ao de improbidade administrativa
e apresentar anteriores condenaes pela prtica de crimes desse Decreto-Lei e
da Lei 8.666/1993, o digno juiz da causa fixou a respectiva pena-base em
cinco
(5) anos de recluso.
Por sinal, tornou-a definitiva em razo da ausncia de outras
circunstncias ou causas modificadoras.
Contudo, e sem embargo do respeito a essa convico, demasiado, por
isso, fixar-se essa pena-base acima do mnimo legal.
Deveras, as circunstncias do crime no desbordaram as elementares do
tipo penal.
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Nesse sentido, de considerao, mutatis mutandis, apelao 01111364.3/8-0000-000 desta Cmara,

relator o desembargador Ribeiro dos Santos, julgamento em 12 de fevereiro de 2008.
Acesso ao Sumrio
O nmero de funcionrios pblicos destacados para realizao de

servios na residncia desse agente - dois - no se revelou exagerado.
Outrossim, esses servidores se dirigiram moradia desse acusado
mediante uso de veculo pertencente ao Municpio.
Ademais, embora condenado em decorrncia de ao relativa a
improbidade administrativa (certido: folhas 57/63 dos autos em apenso), a
respectiva condenao cvel no pode ser considerada circunstncia judicial
desfavorvel a justificar, tambm, a fixao da pena-base acima do mnimo
cominado.
Alm disso, de relevo no constar em certides prprias sobre trnsito
em julgado de anteriores condenaes impostas a esse ru.
Com efeito, em relao ao processo 788/2008, cuja certido est a folhas
97 dos autos em apenso, houve tambm a juntada aos autos correspondentes de
cpia do acrdo (folhas 405/422) pelo qual evidenciada a manuteno por
esta Corte de condenao imposta a esse recorrente pela prtica de crime
previsto no artigo 89 da Lei 8.666/1999. Todavia, no h registro por
documento ou em sobredita certido (a qual somente revela at o
encaminhamento dos autos ao Tribunal) de que tivesse esse aresto transitado
em julgado.
Logo, no pode ser esse expediente considerado para reconhecimento de
mau antecedente ou que tivesse esse acusado personalidade voltada prtica
de crime.
As certides a folhas 108, 110 e 117 dos autos em apenso tambm
indicam a respeito da existncia de sentena condenatria proferida em
desfavor desse ru pela prtica de delitos previstos no Decreto-Lei 201/1967.
Entretanto, e assim como no caso supradito, elas no retratam registro
de definitividade dessas condenaes. Por sinal, revelam acerca da
interposio de recursos pela defesa, os quais dependem de respectivos
julgamentos nesta Corte.
Por sua vez, o expediente a folhas 21 desses autos em apenso
consubstancia informao a respeito do reconhecimento de prescrio da
pretenso punitiva mediante julgamento de apelao.
Deveras, reconhecida essa causa extintiva de punibilidade, no
subsistem os efeitos da condenao e nem sequer pode ser ela reputada
circunstncia judicial desfavorvel.
A certido a folhas 44 desses autos em apenso (considerada pelo Juzo)
refere-se a processo no qual, consoante documento a folhas 99, houve tambm
reconhecimento de extino da punibilidade em decorrncia de prescrio da
pretenso punitiva.
Ainda presente que os documentos a folhas 95, 98, 102, 103, 104, 105,
106, 107, 111, 113, 114 e 116, assim como anotado pelo digno juiz da causa,
revelam a existncia de processos em andamento.
Por sinal, a esse respeito, destaca-se o disposto na Smula 444 do
Superior Tribunal de Justia, segundo a qual vedada a utilizao de
inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a pena-base.
Logo, ausentes circunstncias judiciais desfavorveis, fixa-se a pena-base
desse acusado no mnimo cominado.
Inexistentes outras causas ou circunstncias modificadoras, faz-se
definitiva a sano desse ora apelante em dois (2) anos de recluso.
Presentes essa pena privativa de liberdade e a primariedade desse
apelante, substitui-se-a por duas (2) restritivas de direito (artigo 44, 2,
parte final, do Cdigo Penal) a serem fixadas pelo Juzo da Execuo. Da, de
outra parte, no se lhes conceder sursis (artigo 77, III, desse diploma).
Na hiptese de converso, porquanto proporcional s especificidades do
caso em foco, dever-se- observar o regime inicial aberto (artigo 33, 2, c, do
referido Cdigo).
Ainda destaca-se que, no obstante o lapso temporal transcorrido, no
est prescrita a pretenso punitiva.
Considerada a pena ora infligida, no decorreram quatro anos contados
da prtica desse fato (utilizao indevida de bem e servios pblicos em 18 de
julho de 2006, folhas 2) e do recebimento da denncia (31 de maio de 2010,
folhas 224).
Por fim, afasta-se condenao perda de cargo e a inabilitao para o
exerccio de correspondente ou de funo pblica, eletivo ou de nomeao,
pelo prazo de cinco (5) anos, consoante o artigo 1, pargrafo 2, do
Decreto-Lei 201/1967.
que esse efeito da condenao, em conformidade ao Supremo Tribunal
Federal, no automtico e nem depende to somente dos elementos objetivos
do tipo penal. Por sinal, consoante trecho de ementa de aresto dessa Corte,
(...) ao motivar a imposio da perda de cargo, funo ou mandato, o
juiz deve levar em considerao o alcance do dano causado, a natureza do
fato, as condies pessoais do agente, o grau de sua culpa, etc., para concluir
sobre a necessidade da medida no caso concreto. Doutrina5
Ademais, do mrito desse decisrio constou ainda o seguinte: Como

bem destacado por Rui Stoco (ibidem, p. 1411-1412), como no h perfeita
correspondncia entre a hiptese de perda do cargo prevista no Dec.-lei
201/67 e aquela contida no Cdigo Penal, prevalece a lei especial, em face
do princpio da especialidade, nos termos do que dispe o art. 12 deste
ltimo estatuto
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Ao penal 441, So Paulo, relator o ministro Dias Toffoli, Tribunal Pleno, julgamento em 8 de maro de
2012. Sem esses grifos no texto original copiado.
penal. Mas a perda do cargo ou a inabilitao para o seu exerccio pelo

Prefeito Municipal, como efeito da condenao definitiva, com base em um
dos incisos da lei especial, no de aplicao automtica. Como a lei que
prev e define os crimes de responsabilidade de Prefeitos omissa a
respeito, incide o pargrafo nico do art. 92 do CP, dispondo que os efeitos de
que trata este artigo no so automticos, devendo ser motivadamente
declarados na sentena, por fora do prprio art. 12 do CP, considerando
que a omisso ou impreviso redunda em no dispor de modo diverso, na
expresso do texto citado. No fora isso, da tradio de nosso Direito a
aplicao da lex mitior aos fatos passados, por fora retroativa e ultra-ativa
e, para o futuro, h de prevalecer o princpio do favor rei, se o resultado da
interpretao dos textos fosse desfavorvel ao agente. Para os crimes
comuns, a perda do cargo s ocorre se o funcionrio receber pena superior
a quatro anos, devendo a imposio ser motivada. Ora, em 13 dos 15 incisos
do art. 1 do Dec.-lei 201/67, a pena prevista in abstrato tem suas margens
em trs meses e trs anos. O Prefeito Municipal condenado pena mnima
de trs meses, por no ter emitido uma nota de empenho, perder o
cargo ou funo pblica, enquanto que um funcionrio pblico, que no
exerccio do cargo se apropria de numerrio de que tem a guarda, ou desvia
valores ou bens e que venha a ser condenado a pena inferior a quatro
anos manter esse cargo. Alis, mesmo que recebendo pena superior a
quatro anos poder no perder o cargo se o magistrado optar pela no
imposio do efeito da condenao. Por a j se depreende que aquele efeito
da condenao no de aplicao automtica, devendo o julgador analisar
cada caso concreto e, motivadamente, decidir pela sua imposio, ou no,
sob pena de se cometer injustias, premiando maus funcionrios e alijando
aqueles que tero praticado meras irregularidades administrativas, mas que a
lei especial, por excesso de rigor, erigiu em fatos delituosos tpicos.6
Acesso ao Sumrio
Alm disso, como assinalado, a esse ru fixou-se pena de dois (2) anos
de recluso.
Outrossim, pela menor lesividade desse fato, bem ainda, como
assinalado, dado haver condenao desse recorrente trnsita em julgado
em relao a improbidade administrativa a ressarcir dano ao errio,
prescindvel imposio desse jaez ao ru (pena restritiva de direito).
Portanto, exceo a esses reparos, desacolhe-se o alegado pela ilustre
defesa (descrito resumidamente no relatrio deste voto) e, assim, mantm-se
a respeitvel sentena, alis, tambm, pelas respectivas razes, as quais, como
sobredito, ora reiteradas.
Derradeiramente, presente o parecer da douta Procuradoria de Justia,
o qual, em decorrncia da supracitada fundamentao, acolhido em parte.
vista do exposto, d-se parcial provimento ao recurso.
como voto.
Sem esses grifos no texto original copiado.
Habeas Corpus
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 018251637.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente LUCAS
RAMOS DOS SANTOS e Impetrante LCIA THOM REINERT,
impetrado MM. JUIZ (A) DE DIREITO DO PLANTO JUDICIRIO DE 1
INSTNCIA DA CAPITAL.
Criminal do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso:
Concederam a ordem. V.U., de conformidade com o voto do relator, que
O julgamento teve a participao dos Desembargadores SRGIO
COELHO (Presidente) e PENTEADO NAVARRO.
OTVIO HENRIQUE, Relator
Ementa: HABEAS CORPUS. RECEPTAO.
CONCESSO DE LIBERDADE PROVISRIA
MEDIANTE
FIANA.
IMPOSSIBILIDADE.
ORDEM CONCEDIDA.
VOTO
A Defensora Pblica Lcia Thom Reinert impetrou a presente
ORDEM DE HABEAS-CORPUS a favor de LUCAS RAMOS DOS
SANTOS, alegando em sntese, que o mesmo est suportando constrangimento
ilegal, decorrente do arbitramento de fiana pela r. deciso que lhe concedeu
liberdade provisria, apesar de incapacitado economicamente para prest-la
(fls. 02/06).
Deferida a liminar pleiteada (fls. 15), foram solicitadas as informaes
de praxe, vindo as mesmas para os autos s fls. 24/25.
A Douta PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA, no Parecer de fls.
34/35, opinou pela concesso desta ORDEM DE HABEAS-CORPUS.
o relatrio.
A presente ORDEM deve ser concedida.
Segundo consta dos autos, o PACIENTE foi preso em flagrante delito
22.09.2013, pela suposta prtica de receptao.
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A Autoridade Judiciria apontada como coatora concedeu-lhe liberdade
provisria mediante o pagamento de fiana no valor de R$ 1.400,00.

Mas sem razo.
A fiana, segundo foi concebida, no detm o condo de reposio
patrimonial, mesmo porque ela recolhida em prol do Estado, sem qualquer
repercusso na minimizao do prejuzo suportado pela vtima, devendo aterse s caractersticas prprias do crime e, principalmente, possibilidade
financeira de ser recolhida, evitando-se que o menos protegido
pecuniariamente fique preso enquanto que o mais abastado seja solto. A
fiana no uma medida scio-econmica, mas sim mero requisito
processual para incutir naquele que est sendo solto uma responsabilidade
patrimonial ante o delito que cometeu.
O PACIENTE declarou ser ajudante, razo pela qual, o valor adotado
para a fiana era elevado e em virtude disto fica o mesmo afastado,
entendendo- se que a liberdade provisria deferida o foi independentemente de
fiana.
entendimento deste Desembargador de longa data que o fator
financeiro (fiana) no pode distinguir quem fica preso ou solto, devendo
todos obter o mesmo direito indistintamente.
Presente o constrangimento ilegal representado pela manuteno do
PACIENTE no crcere, deve ser a ele concedida liberdade provisria.
Acesso ao Sumrio
Assim, concede-se a ORDEM DE HABEAS-CORPUS, para deferir

liberdade provisria com a dispensa do pagamento de fiana a LUCAS
RAMOS DOS SANTOS, ratificando-se a liminar.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Habeas Corpus n 204164787.2013.8.26.0000, da Comarca de Araraquara, em que paciente RICARDO
MIRANDA FERREIRA MARTINS e Impetrante FREDERICO TEUBNER
DE ALMEIDA E MONTEIRO.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam a ordem de habeas
corpus para declarar a FUNAP e a Defensoria Pblica do Estado legitimadas
a postular em favor do paciente o pedido de progresso de regime prisional,
independentemente de Defensor constitudo no processo de conhecimento,
tornando-se definitiva a liminar concedida. V.U., de conformidade com o
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores POAS

LEITO (Presidente) e J. MARTINS.
NELSON FONSECA JUNIOR, Relator

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Ementa: Habeas Corpus - Execuo Penal - No

conhecimento do pedido de progresso de regime
formulado por advogado conveniado FUNAP,
sob a alegao de falta de capacidade postulatria
- Impossibilidade - Atuao anterior da Defensoria
Pblica na fase de execuo da pena - Irregularidade
quanto representao tcnica que pode ser sanada
no decorrer da apreciao do pedido formulado Ordem concedida, tornando-se definitiva a liminar
deferida.
VOTO
Cuida-se de habeas corpus impetrado pelo Defensor Pblico Frederico
Teubner de Almeida e Monteiro, em favor de Ricardo Miranda Ferreira
Martins, apontando como autoridade coatora o MM. Juiz de Direito da Vara
da do Jri e das Execues Criminais da Comarca de Araraquara - SP,
alegando, em sntese, que o paciente est sofrendo constrangimento ilegal, uma
vez que foi indeferido o processamento do pedido de progresso de regime
prisional formulado por advogado da FUNAP, tendo em vista que o paciente
possui Defensor constitudo. Argumenta que o referido patrono acompanhou
apenas o processo de conhecimento e no h nos autos de execuo qualquer
procurao que indique constituio de advogado por parte do sentenciado, ora
paciente. Salienta que a Defensoria Pblica defendeu os interesses do paciente
em outras oportunidades durante a execuo da sua pena.
Aduz, por fim, que ainda que o paciente tivesse condies financeiras
para constituir Defensor, no seria o caso de indeferimento liminar do pedido
de progresso de regime, por ser a irregularidade sanvel. At porque, a Lei de
Execuo Penal permite que a progresso de regime possa ser iniciada de
ofcio pelo Juzo das Execues.
Pede, em razo disso, a concesso da ordem para declarar a FUNAP e a
Defensoria Pblica do Estado legitimadas a iniciar o pedido de progresso de
regime, ainda que exista advogado constitudo no processo de conhecimento
(fls. 01/06).
Deferida a liminar (fls. 19/20), foram prestadas informaes, com
documentos (fls. 25/33).
A Douta Procuradoria de Justia manifestou-se pela concesso da ordem
(fls. 35/38).
o relatrio.
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Acesso ao Sumrio
A ordem deve ser concedida, confirmando-se a liminar j deferida.

Conforme se depreende das informaes prestadas pela autoridade
coatora, o pedido de progresso de regime prisional, formulado em favor do
paciente, no foi conhecido diante da ausncia de capacidade postulatria da
FUNAP.
Entendeu o Magistrado a quo que o condenado no pode ser
considerado desprovido de recursos, uma vez que constituiu Defensor, o que
torna o pedido contrrio s disposies do artigo 134 da Constituio
Federal, da Lei Complementar n 80/94 e do artigo 194 da Lei de Execuo
Penal.
Sucede, no entanto, que o argumento apresentado para no conhecer o
pedido de progresso de regime prisional, formulado por advogado da
FUNAP, restringiu ilegalmente a possibilidade de anlise da concesso do
benefcio pleiteado pelo paciente.
Isto porque, como analisado na deciso liminar de fls. 19/20, j houve
atuao da Defensoria Pblica no processo de execuo penal do paciente (cf.
documento de fls. 17). Ainda que assim no fosse, questes concernentes
irregularidade de representao tcnica podem ser sanadas a qualquer tempo
pelo Juzo das Execues.
Logo, evidenciado o constrangimento ilegal, concede-se a ordem de
habeas corpus para declarar a FUNAP e a Defensoria Pblica do Estado
legitimadas a postular em favor do paciente o pedido de progresso de
regime prisional, independentemente de Defensor constitudo no processo
de conhecimento, tornando-se definitiva a liminar concedida.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 019518270.2013.8.26.0000, da Comarca de Piraju, em que paciente A.B.P.S e
Impetrante R.B.M..
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem, V.U., de
25.352)
ROSSI (Presidente sem voto), ANGLICA DE ALMEIDA E BRENO
GUIMARES.


JOO MORENGHI, Relator

Ementa: PRISO PREVENTIVA. Indcios de

autoria e prova da materialidade. Existncia,
ademais, de outros fortes elementos indicadores da
gravidade do crime. Elementos favorveis ao ru.
Irrelevncia.
Encarceramento
provisrio.
Manuteno. Possibilidade.
- Presentes indcios de autoria e a prova da
materialidade delitiva, pressupostos necessrios para
a manuteno da custdia cautelar, ex vi do art. 312
do CPP, deve ser mantida a priso preventiva do ru
quando as circunstncias da priso, as apreenses
feitas e a conduta adotada pelo acusado indicam a
ocorrncia da traficncia - crime grave - e, alm
disso, no h dados que enfraqueam os fortes
elementos justificantes da priso processual.
EXCESSO DE PRAZO. Multiplicidade de rus.
Circunstncia ensejadora de maior demora para
o trmino da instruo. Constrangimento ilegal.
Inocorrncia.
- Em sede de excesso de prazo, quando h
multiplicidade de rus, mister a flexibilizao do
prazo para o encerramento da instruo, uma vez
que tal elemento naturalmente impinge maior
demora para o trmino do processo.
VOTO
1. Em favor de A.B.P.S., o bel. R.B.M. impetrou o presente habeas corpus
postulando, sob alegao de constrangimento ilegal, a concesso da ordem
para sua imediata libertao.
Narra que a paciente, que est presa cautelarmente h oito meses,
acusada de trfico de drogas, pleiteou a substituio da priso preventiva pela
domiciliar, eis que estava no stimo ms de gestao, no entanto o pedido foi
indeferido pelo Juzo a quo. Reitera agora o pedido atravs deste writ,
informando que deu luz em condies precrias, e de forma prematura.
Alega que o estabelecimento prisional no possui as condies mnimas para
satisfao das necessidades da paciente e de seu filho. Sustenta, ainda, a
ocorrncia de excesso de prazo na formao de culpa, pois se encontra
encarcerada h mais de 240 dias, sem que instruo processual tenha se
concludo. Evidente, assim, o constrangimento ilegal, sanvel por esta ordem
(fls. 2-13).
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Juntados documentos comprobatrios da impetrao (fls. 14-58) e
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indeferida a liminar pleiteada (fls. 60), prestou informaes a d. autoridade

coatora - Juzo de Direito da 1 Vara da Comarca de Piraju (fls. 64-78), com
documentos (fls. 79-140).
Aps, manifestou-se a d. Procuradoria Geral de Justia pela denegao
da ordem (fls. 142-4).
o relatrio.
2. Narra a denncia:
Consta do incluso inqurito policial que no dia 1 de maro de
2013, por volta das 21h40min, na Rua ..., cidade de ..., comarca de ...,
F.J.S., vulgo ..., portador do R.G. ..., qualificado a fls. 22,
A.B.P.S., portadora do R.G. ..., qualificada a fls. 22, e G.A.C.P.,
vulgo ..., portador do R.G. ..., qualificado a fls. 23, traziam consigo e
guardavam, ilegalmente, para fins de trfico, 0,23g (duzentos e trinta
miligramas) de cocana acondicionadas em plstico verde
transparente, bem como 37,43g (trinta e sete gramas, quatrocentos e
trinta miligramas) de cocana, acondicionadas em uma trouxa em
plstico branco e azul e fechado com barbante de algodo,
substncia ilcita que causa dependncia qumica, sem autorizao
ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar (laudos de
fls. 135/138 e 139/142).
Desde meados de 2012, a polcia militar vinha recebendo vrias
denncias annimas de que os denunciados, em associao, estavam
comercializando drogas na cidade de ....
Houve, inclusive, informao de que G. financiava o trfico de
drogas para outros pequenos traficantes da regio. A menor
J.R.P.S. seria uma das usurias de drogas que vinha mantendo contato
com G.
Constatou-se, inclusive, que G. promovia o trfico de drogas com
adolescentes em troca de favores sexuais, como tambm agenciava
o transporte de traficantes, a fim de que estes buscassem drogas em
cidades da regio.
Um dos fornecedores de drogas de G. F., cunhado da
adolescente
J..
A., irm de J. e amsia de F., tambm participa do trfico cuidando
de preparar e realizar a entrega das drogas para usurios que se
deslocavam at sua residncia para este fim.
Neste ponto, cabe ressaltar que, realizada interceptao da linha
telefnica mvel ..., de uso do denunciado G., constatou-se o esquema
criminoso em que os denunciados estavam envolvidos (v. fls. 82/124).
Durante as investigaes, a polcia militar soube que, na data dos
fatos, J. estaria na Praa Central onde havia acabado de realizar a
venda de drogas a mando de F. e ali aguardava G. que, juntamente

com F., levariam mais drogas para ela.
No local, foi identificada a testemunha D.O.R., que afirmou ser
usuria de drogas e ter comprado R$ 40,00 (quarenta reais) de cocana

na casa de F. e A., momentos antes.

Realizadas diligncias a fim de se localizar os denunciados,
inicialmente foi abordada a adolescente J. Na posse desta, nada foi
encontrado.
Em seguida, prximo ao local dos fatos, os policiais resolveram
interceptar o veculo VW Parati, placas ..., de propriedade de G..
No momento em que G. assumiu a direo de seu automvel, F.
tomou o assento do banco do passageiro, ao lado do motorista.
O automvel foi perseguido pela equipe de polcia e detido
logo aps, uma vez que ao notarem a presena da polcia, tentaram
empreender fuga.
Submetidos revista pessoal, foi encontrado em poder de G. um
telefone celular com chip da linha alvo interceptada. Tambm com ele
apreendeu-se um pino de cocana, escondido no interior da meia que
usava, pesando aproximadamente 0,23g (duzentos e trinta miligramas).
Em posse de F. foi apreendida a quantia de R$ 95,00 (noventa e cinco
reais) em diversas cdulas.
Diligncias foram realizadas tambm no interior da residncia de
F. e A., onde foi localizada, debaixo da pia do banheiro, 01 (uma) trouxa,
envolvida em plstico azul e branco, fechado com barbante de algodo
branco, contendo 37,43g (trinta e sete gramas, quatrocentos e trinta
miligramas) de cocana.
Inquiridos a respeito da procedncia e destinao das drogas
encontradas, os denunciados G., F. e A., reservaram-se no direito de
permanecerem calados e somente se manifestarem a respeito da
acusao em Juzo.
Diante dos indcios, foi dada voz de priso em flagrante delito aos
denunciados, sendo, posteriormente, todos conduzidos at a Unidade
Policial de ... .
A quantidade de droga apreendida, a forma em que estava
acondicionada a droga, bem como o dinheiro apreendido evidencia que
a conduta dos denunciados se destinava ao trfico ilcito de drogas.
Do mesmo modo se encontra demonstrada a associao para os
fins de trfico, j que as diligncias realizadas pelos policiais do conta
de que os denunciados agiam conjuntamente no comrcio ilegal.
A., amsia de G., juntamente com a adolescente J.R.P.S.,
auxiliavam G. na prtica do delito, uma vez que realizavam a venda das
drogas.
F., por sua vez, se utilizava do aparelho celular de G. para
promover a administrao do trfico de drogas. Os contatos
telefnicos atravs deste celular, entre os denunciados, eram quase
dirios.
A ordem no merece concesso.
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Como cedio, o sistema processual penal brasileiro, aps a edio da
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Constituio da Repblica de 1988, adotou o entendimento de que a regra

liberdade e a exceo a segregao cautelar, logo, para o encarceramento
preventivo h que existir decreto judicial devidamente fundamentado, no qual
seja evidente a necessidade da medida.
Esta orientao ratificada pelas recentes modificaes operadas no
Cdigo de Processo Penal no que se refere priso processual. De acordo com
as alteraes realizadas pela Lei n 12.403, de 4.5.2011, em vigor desde
5.7.2011, a priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua
substituio por outra medida cautelar (art. 282, 6, CPC).
Desta forma, restou patente que a priso preventiva funciona como a
ultima ratio na proteo da sociedade e do processo, somente sendo decretada
quando concretamente demonstrados os requisitos de cautelaridade, o que
ocorre no presente caso.
Inicialmente, conforme disposio do art. 312, ltima parte, do CPP,
esto presentes os pressupostos da priso processual, pois h nos autos
relevantes indcios de autoria e prova da materialidade delitiva, eis que a
paciente foi presa em flagrante guardando drogas em sua residncia.
Com efeito, as condies da priso em flagrante (os policiais
investigavam a prtica de trfico pela paciente e seus comparsas,
investigao que contava, inclusive, com interceptao telefnica de
nmero apreendido com um dos traficantes) e as apreenses feitas (37g de
cocana, alm de dinheiro) indicam a ocorrncia do trfico de drogas.
Tais circunstncias denotam, em princpio, a periculosidade da paciente,
cuja segregao provisria se faz necessria para a garantia da ordem pblica,
que se viu seriamente abalada com a conduta delituosa e com a droga
apreendida. Alm disso, a impetrao no trouxe nenhum elemento que
pudesse enfraquecer os fortes elementos justificantes da priso processual da
paciente.
Neste passo, a presena dos predicados minimamente necessrios para
obteno da liberdade provisria - tais como primariedade e residncia fixa no se prestam para alcanar o fim que se espera deste writ, j que no
suplantam a necessidade da custdia provisria.
Invivel tambm a concesso da priso domiciliar.
Em primeiro lugar, o impetrante no comprovou cabalmente suas
alegaes; todo o alegado no foi documentalmente comprovado e, como
cedio, imprescindvel no habeas corpus a demonstrao do direito lquido e
certo, uma vez que este rito demanda prova pr-constituda, apta a comprovar
a ilegalidade aduzida desde logo.
Somado a isso, como bem anotou a d. autoridade judiciria, in verbis:
Ocorre que a novssima Penitenciria Feminina de Piraju conta
com boa estrutura para atender presas gestantes, assim como as mes e os
filhos aps o nascimento.

Nesse sentido, h ala mdica com estrutura fsica adequada,
bem como profissionais da rea de sade, capacitados para atender as
necessidades da me e da criana.
Eventuais casos de maior complexidade so solucionados na rede
regular de sade, em Piraju e Bauru.
No mais, h ala especfica para que, aps o parto, as mes
permaneam com seus filhos, at que sejam entregues famlia ou
encaminhadas casa abrigo de Piraju.
Alis, saliento que na Penitenciria Feminina de Piraju h
inmeras presas na condio de A..
Observo ainda que, nesta Comarca, grande a preocupao do
Juiz corregedor do referido estabelecimento prisional (1 Vara) e do d.
Juiz da Infncia e da Juventude (2 Vara), para que sejam observados os
melhores interesses das mes e das crianas, ressalvadas as limitaes
inerentes ao cumprimento de pena privativa de liberdade.
Destarte, no comprovada eventual carncia de atendimento mdico
para a paciente e seu beb, invivel a concesso do benefcio.
Tambm no merece guarida o pedido de reconhecimento de excesso de
prazo. Como cedio, em sede de excesso de prazo, o julgador deve formar seu
livre convencimento a partir das caractersticas prprias do caso em apreo,
visando sempre o princpio da razoabilidade.
Assim, em caso de multiplicidade de rus, mister a flexibilizao dos
prazos para o encerramento da instruo, elemento que naturalmente impinge
maior demora no curso da instruo criminal, justificando eventual demora no
processo.
Ademais, a mera superao do prazo global de 81 dias, em processo de
ru preso, no gera, automaticamente, constrangimento ilegal, pois a simples
soma aritmtica dos prazos previstos na lei processual penal no constitui
critrio nico e absoluto de avaliao da coao alegada, sendo imprescindvel
a avaliao de outros fatores, como a complexidade do feito - em especial a
realizao de percia nas gravaes obtidas atravs de interceptao telefnica
(fls. 73) - tambm devem ser considerados, para evitar o comprometimento da
ordem pblica, em face da gravidade do delito cometido.
Destarte, ausente no writ demonstrao cabal da ilegalidade suscitada
e, portanto, no comprovado o alegado constrangimento ilegal, de rigor a
denegao da ordem.
3. Pelo exposto, denega-se a ordem.
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 018707707.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente K.A. e
Impetrante F.L.C.R.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam a ordem para anular
a deciso de fls. 130 e determinar que o MM. Juiz profira outra em seu lugar,
fundamentada (ainda que de forma sucinta) abordando as teses de defesa
pela absolvio sumria, eis que arguidas no momento adequado. V.U., de
16850)
OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO (Presidente), PEDRO MENIN E
ALBERTO MARIZ DE OLIVEIRA.
OTVIO DE ALMEIDA TOLEDO, Relator
Ementa: HOMICDIO CULPOSO NA CONDUO
DE VECULO AUTOMOTOR. Alegao
de
inpcia da denncia. Falta de justa causa. Suposta
insuficincia de fundamentao do despacho que
recebeu a denncia. No apreciao dos argumentos.
Deciso que, reconhecidamente, no demanda
longa fundamentao. Caso em que no apresentou
qualquer fundamento pela rejeio dos argumentos
tecidos pela absolvio sumria. Impossibilidade.
Ainda que se reconhea que no demande longa
ilao, a prolao de deciso absolutamente
desprovida de fundamentao afronta o art. 93, IX,
CF. Ordem concedida para anular a deciso que
apreciou a resposta acusao, com determinao
de que uma nova seja proferida, enfrentando, ainda
que de forma sucinta, as teses apresentadas pela
defesa.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
VOTO
1. Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado pelo ...
F.L.C.R. em favor de K.A. alegando constrangimento ilegal por parte do Juzo
de Direito da 17 Vara Criminal da Comarca de So Paulo (autos n ...).

Sustenta que o paciente sofre constrangimento ilegal supostamente
perpetrado pela autoridade coatora, pois teria recebido denncia inepta em seu
desfavor, deflagrando ao penal sem que houvesse sido apreciada tese
ofertada em defesa preliminar, afrontando o princpio das decises
fundamentadas (fls. 2/16).
Alega que a deciso que recebeu efetivamente a denncia, depois
da resposta acusao, deixou de apresentar qualquer fundamentao, no
enfrentando as teses defensivas pela absolvio sumria do artigo 397 do
Cdigo de Processo Penal.
Inicialmente, a liminar foi indeferida (fls. 132/133), mas,
posteriormente, em reconsiderao, concedida (fls. 186/187).
A autoridade impetrada prestou as informaes necessrias (fls.
136/176), a douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela denegao
da ordem (fls. 178/180).
o relatrio.
2. A ordem deve ser concedida, eis que a deciso de fls. 130 deixou de
apreciar, ainda que minimamente, as teses defensivas apresentadas na resposta
acusao.
Posto que entenda que tal deciso dispense maior fundamentao, na
esteira da jurisprudncia das Cortes Suprema e Superiora, considero que a
deciso, como lanada, viola frontalmente a Constituio e atenta contra o
sistema processual forjado pela reforma de 2008.
Assim decidiu a autoridade impetrada, ao analisar a resposta acusao
apresentada pelo douto defensor do paciente: Vistos. No configurando
nenhuma das hipteses previstas no artigo 397 do C.P.P., designo audincia
de instruo, interrogatrio, debates e julgamento para o dia 05/02 p.f., s
14:00 horas. Intimem-se e, se o caso, requisitem-se (fls. 130).
De plano se pode notar que se trata de deciso padro, em momento
algum mencionando qualquer particularidade dos autos. No desprezo a
imensa e injusta carga de trabalho imposta aos nobres Magistrados de primeira
instncia, mas considero que, sob pena de subverso do sistema processual e,
em consequncia, da sagrada garantia do devido processo legal, simplesmente
ignorar as teses defensivas da resposta acusao nega vigncia ao rito
processual delineado pela reforma operada pela Lei 11.719 de 2008.
Creio correta a fundamentao concisa, principalmente quando o
defensor ataca apenas questes que devem ser reservadas ao julgamento de
mrito. Entretanto, no caso dos autos, em favor de K., seu defensor alegou
expressamente que haveria necessidade de absolvio sumria, argumentando
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longamente sobre a atipicidade evidente da conduta (artigo 397, inciso III,

CPP).
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Nem ao menos uma palavra sobre isso foi consignada pelo Magistrado
na deciso atacada.
Se a praxe superar as garantias do devido processo e da ampla defesa,
levando padronizao de decises absolutamente desprovidas de
fundamentao pela rejeio da resposta acusao, melhor seria reformar
novamente o Cdigo de Processo Penal para extirpar a necessidade de
apresentao dessa pea processual.
A j mencionada jurisprudncia dos C. Supremo Tribunal Federal e do
Superior Tribunal de Justia pacfica no sentido de que desnecessria longa
fundamentao, o que no significa que o acusado tenha que se contentar com
verdadeiros despachos desprovidos de qualquer meno s teses abordadas.
A ttulo de exemplo, transcrevo excerto do voto condutor de acrdo
proferido pelo Superior Tribunal, no qual ficou consignado que, embora
sucinta, a deciso h de ser fundamentada: Assim, na oportunidade do art.
397 do CPP que o Juiz dever se manifestar com mais vagar sobre as
teses suscitadas pelo acusado, caso alguma preliminar, exceo ou
excludente de ilicitude ou de culpabilidade sejam suscitadas em defesa prvia
para contestar a admissibilidade ab initio da persecuo penal, ou verificar a
possibilidade de absolvio sumria, caso presentes as circunstncias
autorizadoras descritas no referido artigo do CPP; mas, ainda assim, em
caso de prosseguimento da Ao Penal, essa manifestao no h de ser
exaustiva, pois se trata, ainda, de fase de mero juzo perfunctrio sobre a
acusao, sob pena de indesejvel antecipao do julgamento do mrito da
causa (HC 150925/PE, Min. Rel. Napoleo Nunes Maia Filho, 5 Turma,
julgado em 15/04/2010, v.u.).
Diferente seria se a argumentao levantada fosse toda de mrito, ou no
caso de no tocar a possibilidade de absolvio sumria.
Diante disso, reputo necessrio conceder a ordem para anular a deciso
de fls. 130 e determinar ao culto Magistrado que uma nova seja proferida em
seu lugar, desta vez apreciando, ainda que de forma minimamente
fundamentada, as teses defensivas entretecidas na pea apresentada pelo
defensor, pois no se mostram exclusivamente ligadas ao mrito da ao
penal, mas trazem matria de absolvio sumria, nos termos do artigo 397 do
Cdigo de Processo Penal.
3. Por tais fundamentos, pelo meu voto, concedo a ordem para anular
a deciso de fls. 130 e determinar que o MM. Juiz profira outra em seu lugar,
fundamentada (ainda que de forma sucinta) abordando as teses de defesa pela
absolvio sumria, eis que arguidas no momento adequado.

ACRDO
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 020326830.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente M. S. C.,
Impetrantes J.G.P.J. e M.L.E..
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de
29.960)
SALLES ABREU (Presidente), PAIVA COUTINHO e GUILHERME G.
STRENGER.
SALLES ABREU, Relator
Ementa: Habeas corpus - Paciente denunciado como
incurso nos artigos 157, 2, incisos I e II e artigo
288, ambos do Cdigo Penal.
Liberdade provisria - Inadmissibilidade Constrangimento ilegal - No ocorrncia - Presentes
os requisitos autorizadores da custdia cautelar, nos
termos do artigo 312, do Cdigo de Processo Penal.
O argumento utilizado pelos impetrantes de que
o paciente pessoa ntegra, portador de bons
antecedentes, que possui residncia fixa e ocupao
lcita no fator impeditivo da custdia cautelar.
Excesso de prazo na formao da culpa Constrangimento ilegal - No ocorrncia - Audincia
de instruo, debates e julgamento redesignada para
o dia 03.04.14 - No se configura coao ilegal
quando o excesso de prazo na formao da culpa
decorre de incidentes processuais no imputveis ao
juiz do processo - Aplicao do princpio da
razoabilidade.
Ordem denegada.
VOTO
Os advogados J.G.P.J. e M.L.E. impetram a presente ordem de habeas
corpus, com pedido liminar, em nome do paciente M. S. C., apontando como
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autoridade coatora o MM. Juiz de Direito da 9 Vara Criminal da comarca

da Capital, a quem afirmam a prtica de constrangimento ilegal. Alegam, em
sntese, que o paciente encontra-se preso desde 01 de outubro de 2013, pela
suposta prtica dos crimes previstos nos artigos 157, 2, incisos I e II e 288,
ambos do Cdigo Penal. Informam que o paciente pessoa ntegra, portador
de bons antecedentes, que possui residncia fixa e ocupao lcita, razo pela
qual faz jus ao benefcio de liberdade provisria, nos termos do artigo 310,
pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal. Asserem que esto ausentes os
requisitos autorizadores da priso preventiva, elencados no artigo 312, do
Cdigo de Processo Penal. Revelam que de acordo com o artigo 282, 6, do
Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei n 12.403/11, a priso
preventiva medida extrema e somente poder ser decretada quando no for
cabvel a sua substituio por uma das medidas cautelares previstas no artigo
319, do Cdigo de Processo Penal, com alteraes da nova legislao.
Argumentam com o princpio da presuno de inocncia. Contam que o
paciente teve indeferido o pedido de liberdade provisria, o que configura
ilegal constrangimento. Atestam que a gravidade em abstrato do delito no
pode servir de justificativa para a manuteno da custdia cautelar do
paciente. Apontam que h excesso de prazo na formao da culpa, pois at a
data da presente impetrao ainda no foi encerrada a instruo criminal, o
que configura ilegal constrangimento. Trouxeram colao julgados a respeito
do tema. Requerem, por fim, a concesso da liminar para que o paciente
possa aguardar o desenrolar do processo em liberdade, com a expedio do
competente alvar de soltura em seu favor.
Indeferida a liminar pleiteada (fls. 148/150), vieram aos autos as
informaes prestadas pela autoridade apontada coatora (fls. 154), que fez
juntar documentos essenciais do processo.
Aps, veio o parecer da douta Procuradoria Geral de Justia que pugna
pela denegao da ordem (fls. 163/166).
Acesso ao Sumrio
Este, em apertada sntese, o relatrio.

A ordem rogada em favor de M.S.C. de ser denegada, pois ausente o
apontado constrangimento ilegal.
Trata-se de paciente denunciado como incurso no artigo 157, 2,
incisos I e II e artigo 288, ambos do Cdigo Penal.
Pretendem, os impetrantes, com o presente remdio herico, a concesso
da ordem para que o paciente possa aguardar o desenrolar do processo em
liberdade.
Preenchidos os requisitos autorizadores da priso preventiva, elencados
no artigo 312, do Cdigo de Processo Penal, o paciente teve indeferidos os
pedidos de liberdade provisria (fls. 145 e 160).
A alegao de que inexistem indcios que pudessem justificar a
segregao provisria do paciente no merece prosperar, visto que a prova
acostada aos autos descreve fatos que, em tese, caracterizam ilcito penal,
sendo que h, at o momento, indcios plausveis que justificam o movimento

do aparato judicial

na presente ao penal.
Da mesma forma, a alegada ausncia de fundamentao da custdia
cautelar, ante a genrica repetio dos termos da lei, tambm no procede.
Como cedio, a fundamentao do decreto ou da denegao da priso
preventiva obrigao do juiz, imposta pela Constituio Federal, de emitir,
sempre, decises fundamentadas (artigo 93, IX), especialmente a que
determina a priso de algum (artigo 5, LXI). Contudo, entendo ser
desnecessria a fundamentao extensa do decreto de priso preventiva,
desde que sejam compreensveis os motivos alegados pelo juiz e encontrem
respaldo na prova coletada no inqurito ou no processo, como no caso sub
judice.
Nessa tica o pensamento do Superior Tribunal de Justia:
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. PRISO PREVENTIVA.
APONTADA AUSNCIA DE FUNDAMENTAO DO DECRETO PRISIONAL.
SEGREGAO CAUTELAR DEVIDAMENTE FUNDAMENTADA NA
GARANTIA DA ORDEM PBLICA. PECULIARIDADES DO CASO. I A
privao cautelar da liberdade individual reveste-se de carter excepcional
(HC 90.753/RJ, Segunda Turma, Rel. Min. Celso de Mello, DJU de
22/11/2007), sendo exceo regra (HC 90.398/SP, Primeira Turma, Rel.
Min. Ricardo Lewandowski, DJU de 17/05/2007). (...) Assim, a priso
preventiva se justifica desde que demonstrada a sua real necessidade com a
satisfao dos pressupostos a que se refere o art. 312 do Cdigo de Processo
Penal, no bastando, frise- se, a mera explicitao textual de tais
requisitos (HC 92.069/RJ, Segunda Turma, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJU
de 09/11/2007). No se exige, contudo fundamentao exaustiva, sendo
suficiente que o decreto constritivo, ainda que de forma sucinta, concisa,
analise a presena, no caso, dos requisitos legais ensejadores da priso
preventiva (RHC 89.972/GO, Primeira Turma, Rel. Min. Crmen Lcia,
DJU de 29/06/2007). (...) IV - Outrossim, condies pessoais favorveis no
tm o condo de, por si s, garantirem a revogao da priso preventiva, se
h nos autos, elementos hbeis a recomendar a manuteno da custdia
cautelar (Precedentes). Ordem denegada (STJ - HC n 125.059/ GO Quinta Turma - Rel. Min. Laurita Vaz - DJe 03/08/2009).
No h que se invocar o princpio da presuno de inocncia, disposto
no art. 5, LVII, da CF, uma vez que este no comporta interpretao extrema e
nem aplicao ilimitada, continuando o Estado com os meios processuais para
garantir a ordem pblica, ainda que em detrimento da liberdade do cidado.
O argumento utilizado pelos impetrantes de que o paciente pessoa
ntegra, portador de bons antecedentes, que possui residncia fixa e ocupao
lcita no fator impeditivo da custdia cautelar.
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Nesse sentido o entendimento jurisprudencial:

A manuteno da custdia preventiva do Paciente encontra-se
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suficientemente fundamentada, em face das circunstncias do caso pois, pelas

caractersticas delineadas, configura-se in concreto a periculosidade do
agente. Necessidade de sua segregao para a garantia da ordem pblica.
Condies pessoais favorveis, tais como primariedade, bons antecedentes
e residncia fixa no tm o condo de, por si ss, desconstiturem a
custdia antecipada, caso estejam presentes outros requisitos de ordem
objetiva e subjetiva que autorizem a decretao da medida extrema (STJ HC n 141.788/SP - Quinta Turma - Rel. Min. Laurita Vaz - DJe 23/11/2010).
No mais, insta salientar que o paciente est sendo acusado da prtica
de crime grave - roubo duplamente majorado - que atemoriza a sociedade, a
qual clama por justia e segurana. Nesse contexto, a nosso ver, plenamente
possvel levar em considerao a gravidade do delito para justificar a garantia
da ordem pblica. Alis, a garantia da ordem pblica deve ser verificada pelo
binmio gravidade da infrao e repercusso social. Quando o crime grave,
de particular repercusso, como no caso em tela, com reflexos negativos e
traumticos na vida de muitos, propiciam queles que tomam conhecimento da
sua realizao um forte sentimento de impunidade e de insegurana, cabendo,
por isso, ao Judicirio, determinar o recolhimento do agente.
Sobre este aspecto vale demonstrar o entendimento jurisprudencial:
H justa causa no decreto de priso preventiva para garantia da ordem
pblica, quando o agente se revela propenso a prtica delituosa,
demonstrando menosprezo pelas normas penais. Nesse caso, a no decretao
da priso pode representar indesejvel sensao de impunidade, que
incentiva o cometimento de crimes e abala a credibilidade do Poder
Judicirio (STF - HC n 83.868/ AM, Tribunal Pleno, Rel. Min. Ellen
Gracie, DJe de 17/04/2009).
Em igual prisma, admitindo que se leve em conta a gravidade do delito
para a decretao da priso preventiva, est o magistrio de Antonio
Magalhes Gomes Filho, ressaltando, inclusive, que a gravidade constatada
pela natureza da pena abstratamente cominada e permite que, quanto a esse
ponto da deciso, a motivao do juiz seja implcita.1
A respeito do tema, a doutrina tem ensinado que:
No h dvida de que certos tipos penais, como o latrocnio, o
homicdio, o seqestro, o roubo, o trfico de entorpecentes, os crimes sexuais
e tantos outros nos quais a falta de escrpulos, o desrespeito ao ser humano,
a perversidade e a insensatez se fazem presentes, ho de merecer tratamento
severo, impondo a segregao de seus autores, mesmo que seja para a
preservao especfica. (Martins, Jorge Henrique Schaefer - Direito Penal
no futuro: paradoxos e projees - RT 773/446).
Na esteira de tais consideraes, cabe referir que o Pretrio Excelso tem
A motivao das decises penais, p.221.
deixado assentado que o juiz, na interpretao da legislao penal, h de

encontrar-se atento realidade dos fatos e ao momento presente, no podendo
deixar de considerar a importncia de suas decises na conteno da onda de
violncia que se vem alastrando de maneira quase incontrolvel, alarmando a
populao e intranqilizando as famlias (RHC n 65.501-7 - Rel. Min. Aldir
Passarinho - RT 632/362).
Convm destacar que um dos delitos imputados ao paciente (roubo
duplamente qualificado) prev, no tipo bsico, pena privativa de liberdade
mxima superior a 04 (quatro) anos de recluso, o que justifica o decreto da
custdia cautelar do acusado, a teor do disposto no artigo 313, inciso I, do
Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei n 12.403/11, de modo
que se torna invivel a aplicao de quaisquer das medidas cautelares
elencadas no artigo 319, do Cdigo de Processo Penal.
Sustentam, ainda, os impetrantes, que h excesso de prazo na formao
da culpa, pois at a data da presente impetrao ainda no foi encerrada a
instruo criminal, o que configura ilegal constrangimento.
Cumpre ressaltar que, embora o paciente esteja preso h mais de 81
(oitenta e um) dias, tal prazo , sabidamente, fruto de criao jurisprudencial e,
por isto mesmo, no tem o carter peremptrio, o que significa que sua
superao no implica na automtica liberao do acusado.
A orientao jurisprudencial que sufragava prazo para o encerramento
da instruo criminal restou superada, prevalecendo atualmente, a esse
respeito, a aplicao do princpio da razoabilidade, que ensina que o excesso
de prazo de ser aferido caso a caso, em funo das circunstncias
especficas de cada processo.
Segundo informaes obtidas junto funcionria K.F. - matrcula n
812.606, lotada no 9 Ofcio Criminal da comarca da Capital, a audincia de
instruo, debates e julgamento marcada para o dia 06 de maro de 2014 foi
redesignada para o prximo dia 03 de abril de 2014, s 13h30min,
oportunidade em que o paciente poder ser julgado.
Destarte, to-s quando a demora no trmino da instruo criminal
decorra de desdia ou omisso do magistrado, de ato da acusao ou, ainda,
de falha cartorria, que se pode ter por devidamente caracterizado o
constrangimento ilegal decorrente de excesso de prazo.
Nesse sentido o v. acrdo in RSTJ, vol. 14, p. 93, ensina que: no
sendo comprovadamente imputvel ao Juiz processante o alegado excesso de
prazo, no h como configurar-se o constrangimento ilegal ensejador da
impetrao.
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Importante mencionar que no se configura coao ilegal quando o

excesso de prazo na formao da culpa decorre de incidentes processuais no
imputveis ao juiz do processo.
Acesso ao Sumrio
H de ser aplicado, em caso como o dos autos, o critrio da

razoabilidade, tendo-se em vista o grande nmero de feitos distribudos e a
complexidade cada vez maior das demandas.
Nesse sentido o entendimento jurisprudencial:
HABEAS CORPUS. EXCESSO DE PRAZO QUE NO
EXACERBADO,
TAMPOUCO, INJUSTIFICADO. PRINCPIO DA RAZOABILIDADE.
INSTRUO ENCERRADA, EM FASE DE ALEGAES FINAIS.
APLICAO DA SMULA N. 52 DO STJ. ORDEM DE HABEAS CORPUS
DENEGADA.
1. In casu, ainda que se vislumbrasse o atraso exacerbado na conduo
do feito - o que no o caso -, foram declinadas razes suficientes pelo
MM Juzo processante para justificar o no-encerramento da fase
instrutria. 2. Os prazos indicados para a consecuo da instruo criminal
servem apenas como parmetro geral, porquanto variam conforme as
peculiaridades de cada processo, razo pela qual a jurisprudncia unssona
os tem mitigado luz do princpio da razoabilidade, principalmente, diante
de feitos complexos, com necessidade de expedio de carta precatria,
como na espcie. Precedentes do Superior Tribunal de Justia. 3.
Verificado que a instruo encontra-se encerrada, estando na fase das
alegaes finais, resta superada a alegao de excesso de prazo, nos termos
da Smula n. 52 desta Corte Superior. 4. Ordem de habeas corpus
denegada (STJ - HC n 241.960/SP - Quinta Turma - Rel. Min. Laurita Vaz
- DJe 14.09.2012).
Destarte, a manuteno da custdia do paciente deve ser mantida, pois
presentes os requisitos da cautelaridade da segregao, elencados no artigo
312, do Cdigo de Processo Penal.
Por fim, ausente o apontado constrangimento ilegal, a denegao da
ordem de rigor.
Isto posto, pelo meu voto, denega-se a ordem de habeas corpus
impetrada em favor de M.S.C., nos termos acima descritos.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 020458478.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que paciente G.R.W.,
Impetrantes M.Z.M., D.D.C. e R.P..

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Concederam a ordem para, com
fulcro no artigo 395, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, trancar a ao
penal n ..., em trmite na ... Vara Criminal do Foro Central da comarca de
So Paulo ajuizada contra o paciente G.R.W.. V.U. Compareceu o Dr. R.P., de

conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 8489)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores ALEX
ZILENOVSKI (Presidente), ANTONIO LUIZ PIRES NETO e ALMEIDA
SAMPAIO.
ALEX ZILENOVSKI, Relator
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Ementa:
TRANCAMENTO
DAAO.
Possibilidade. Ausncia de justa causa. Inteligncia
do artigo 395, inciso II, do CPP. Ordem concedida.
VOTO
Vistos, etc...
Impetra-se a presente ordem de habeas corpus, com pedido liminar, em
favor de G.R.W., sob alegao de estar ele sofrendo constrangimento ilegal,
partido do MM. Juzo da ... Vara Criminal da comarca de So Paulo.
Segundo consta da impetrao, o paciente foi denunciado pela suposta
prtica dos delitos previstos nos artigos 303 e 306, caput, da Lei 9.503/97
(Cdigo de Trnsito Brasileiro), tendo o MM. Juiz rejeitado a pea vestibular
com relao ao delito tipificado no artigo 303 do CTB e a recebido no tocante
prtica de embriaguez ao volante.
Insurgem-se contra essa r. deciso.
Alegam os n. impetrantes, em sntese, que os fatos so anteriores
vigncia da Lei n 12.760/12, e que, no caso em concreto, o paciente no foi
submetido aos exames de sangue ou bafmetro no sendo, assim, possvel se
constatar a existncia de concentrao de lcool por litro de sangue igual ou
superior a 6 decigramas.
Aduzem, tambm, que a Lei n 12.760/12, que entrou em vigor no dia
20 de dezembro de 2012, no pode ser aplicada ao caso concreto em
homenagem ao princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa.
Asseveram, portanto, que os elementos de informao existentes nos
autos (depoimentos de testemunhas e laudo clnico do IML) no so hbeis
comprovao da materialidade delitiva.
Diante disto, requerem os n. impetrantes, liminarmente, a suspenso
imediata do prosseguimento da ao penal n ..., eis que presentes o fumus
boni iuris (consistente na violao do princpio da irretroatividade da lei penal
mais gravosa) e o periculum in mora (eis que a serventia do MM. Juzo j
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expediu carta precatria para a citao do paciente, a fim de que este

apresente sua
Acesso ao Sumrio
resposta acusao). No mrito, pleiteiam o trancamento da ao penal por

falta de justa causa, pois ausente a materialidade delitiva.
Deferida a liminar (fls. 89/91), prestadas as informaes de estilo, para
que seja concedida parcialmente a ordem, foi o parecer ministerial de fls.
124/127.
o relatrio.
A D. Autoridade, apontada como coatora, informou que a denncia foi
rejeitada no tocante ao crime previsto no artigo 303, caput, da Lei n
9.503/97, por ausncia de representao e recebeu-se com relao ao delito
previsto no artigo 306, caput, da Lei n 9.503/97, oportunidade em que se
determinou a citao do paciente.
O feito aguardava a citao do paciente quando foi concedida a medida
liminar e suspendeu o prosseguimento da ao.
Observa-se, inicialmente, que data dos fatos, o tipo penal previsto no
artigo 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro exigia, para sua configurao, que
houvesse prova da dosagem mnima de lcool no sangue do agente, o que, no
caso concreto, no foi possvel fazer, ante a recusa do paciente em se submeter
ao teste do etilmetro ou a fornecer sangue ou urina para exame de dosagem
alcolica.
certo que a Lei n 12.760/12, alterou a redao do referido delito, mas
no pode a mesma retroagir, eis que se mostra mais gravosa para o paciente.
Diante disto, foroso reconhecer que diante da ausncia de
materialidade delitiva no h justa causa para a mantena da ao penal,
devendo a mesma ser trancada.
Note-se que a douta Procuradoria Geral de Justia sustentou que o
artigo 34 da LCP deve funcionar como um soldado de reserva para os casos
em que no se aplica o artigo 306 do CTB, por falta de prova do grau de
embriaguez do agente, porm referido pleito deve ser rechaado.
Observa-se que pea vestibular, em momento algum, descreveu em que
consistiu a conduta do ru de expor em perigo a segurana alheia ao dirigir seu
veculo automotor, pelo contrrio, afirmou referida inicial, que o paciente
estava com sua capacidade psicomotora alterada em razo da influncia de
lcool ou de outra substncia psicoativa que determine dependncia.
H a considerar que o simples fato de o sujeito dirigir veculo em via
pblica em estado de embriaguez (o que no caso concreto se admite apenas
pelo amor ao debate) no configura a contraveno de direo perigosa,
exigindo-se que da conduta resulte perigo concreto. Trata-se de infrao de
perigo concreto necessitando de demonstrao de que o sujeito, com o seu
comportamento, exps realmente a segurana alheia a perigo de dano, sendo
neste sentido os julgados (RT, 416:270, 429:430, 537:333, JTACrimSP,

26:291 e 28:262).
E, ainda que assim no fosse, entende este relator que referido artigo 34
da LCP foi derrogado, pois o Cdigo de Trnsito Brasileiro, em vigor desde 23
de setembro de 1997, procurou disciplinar na maior completude possvel e de
modo sistemtico as normas concernentes ao trfego de veculos automotores
nas vias terrestres brasileiras, assim o Cdigo de Trnsito Brasileiro alm de
prever condutas mais especficas nos seus artigos 306, 308 e 311 do que a
prevista no artigo 34 da LCP, procurou, ainda, positivar regulao plena
aplicvel s condutas ocorrentes no trnsito, mantendo-se, no entanto,
presentes no artigo 34 da LCP algumas condutas como direo perigosa de
embarcao e todos os comportamentos de direo perigosa de veculo
automotor com exceo dos j mencionados artigos 306, 308 e 311 do CTB.
Posto isto, concede-se a ordem para, com fulcro no artigo 395, inciso
III, do Cdigo de Processo Penal, trancar a ao penal n ..., em trmite na ...
Vara Criminal do Foro Central da comarca de So Paulo ajuizada contra o
paciente G.R.W..
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 020015398.2013.8.26.0000, da Comarca de Sorocaba, em que paciente ROGER
PALMA e Impetrante GILBERTO VIEIRA.
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Denegaram a ordem. V.U., de
27.609)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores SAN
JUAN FRANA (Presidente sem voto), CARDOSO PERPTUO e
AUGUSTO DE SIQUEIRA.
REN RICUPERO, Relator
Ementa: HABEAS CORPUS Concusso Priso
preventiva Circunstncias fticas que evidenciam a
necessidade da segregao Notcia de outra coao
por parte do paciente Maior censurabilidade da
conduta Garantia da ordem pblica Risco
instruo criminal. Ordem denegada.

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VOTO
O advogado Gilberto Vieira impetra a presente ordem de habeas corpus,
com pedido de liminar, em favor de ROGER PALMA, aduzindo
constrangimento ilegal atribuvel ao MM. Juiz de Direito da 3 Vara
Criminal da Comarca de Sorocaba, no processo n 302897737.2013.8.26.0602.
Diz que o paciente est sendo processado pela prtica de concusso e
usurpao de funo pblica e, apesar da inexistncia de provas que sustentem
a imputao e da ausncia de demonstrao concreta da existncia de risco
ordem pblica, ao bom andamento e efetividade do processo, encontra-se
indevidamente custodiado por fora de deciso que reputa imotivada, sem
sequer atentar para as condies pessoais extremamente favorveis por ele
ostentadas, configurando constrangimento ilegal que requer sanado com a
concesso da ordem, revogando a constrio (fls. 02/18), instruindo a inicial
com documentos (fls. 19/22).
Denegada a liminar (fl. 24), foram prestadas as informaes de praxe (fl.
28), com cpias atinentes ao feito (fls. 29/63), tendo o impetrante peticionado
memoriais, alegando a ocorrncia de flagrante preparado (fls. 65/88).
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-se pela denegao da
ordem (fls. 102/109).
Acesso ao Sumrio
o relatrio.
O pedido improcedente.
Pese superado pela convolao da custdia, de nenhuma irregularidade
se ressente o auto de priso em flagrante, que est formalmente em ordem,
portanto, no comportando o relaxamento requerido.
Somente aps iniciado o delito, o paciente foi detido pelos policiais (fls.
36/37, 39/40, 41/42, e 43).
A respeito do tema, j decidiu o Supremo Tribunal Federal:
O flagrante preparado se distingue do flagrante esperado. No flagrante
preparado, desvirtua-se a atividade que tenha sido desenvolvida pelo
infrator, nos seus aspectos fundamentais da espontaneidade do querer,
exclusividade da ao e autenticidade dos fatos. No flagrante esperado,
a atividade policial apenas de alerta, sem instigar o mecanismo causal
da infrao. Procura colh-la ou frustr-la na sua consumao (RHC
Rel. Alfredo Buzaid DJU 05.08.1983, p. 11.245).
Demais disso, o crime de concusso, que muito se assemelha extorso
s que praticada pelo funcionrio pblico contra o particular que cede ou
vir ceder metu publicae potestatis (TJSP AC Rel. Djalma Lofrano RT
472/309), formal, configurando-se com a simples exigncia, no exigindo

resultado naturalstico, consistente no benefcio almejado pelo agente.
Assim:
Concusso.
Importncia em dinheiro exigida da vtima por

investigador para evitar a instaurao de inqurito policial. Prtica de
delito de concusso, com abuso da qualidade de funcionrio pblico.
Crime estruturalmente formal que se exaure com o simples ato de
exigir vantagem indevida. Delito comprovado na espcie (TJSP AC
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Rel. Felizardo Calil RJTJSP 19/448-449).

No mesmo sentido: STF: RTJ 174/245; TRF4: RT 802/714.
Inatendvel, igualmente, o pedido de revogao de sua custdia.
O crime imputado apenado com reprimenda superior a quatro anos
(artigo 313, I do CPP).
De outra parte, h o juzo de suficiente suspeita aferido da prova oral at
aqui colhida (fls. 36/47).
Adentrar mais que isto na prova importaria no exame valorativo e
aprofundado de questes fticas, imprprio ao rito procedimental do habeas
corpus, marcado pela cognio sumria de matria exclusivamente de direito, o
qual tampouco permite tecer quaisquer consideraes quanto impropriedade
da capitulao, meramente provisria, adotada na denncia.
Alm disso, sua segregao est devidamente justificada:
(...) Os crimes descritos no auto de priso em flagrante no se revestem
de violncia ou grave ameaa, porm, demonstra a falta de respeito a
figura do estado, por um de seus servidores, de modo que se torna
necessria a manuteno da custdia cautelar para garantia da ordem
pblica e para assegurar eventual aplicao da lei penal, eis que, se
oferecida a denncia e condenado ao final, o regime inicial seria o
fechado. Ademais, por convenincia da instruo, repita-se, caso
instaurada a ao penal, igualmente impe-se a subsistncia da priso,
dada a necessidade de se preservar as testemunhas e, eventual,
desvirtuamento da prova do delito. Ante o exposto, converto a priso
em flagrante em priso preventiva, na forma prevista no artigo 310,
inciso II, do Cdigo de Processo Penal, revelando-se inadequadas ou
insuficientes as medidas cautelares diversas da priso e, em
consequncia, indefiro o pedido de liberdade provisria. (fl. 20).
Andou bem.
Quanto alegao de ausncia de fundamentao da deciso constritiva,
ressalte-se que o requisito da motivao materialmente se consubstancia na
possibilidade das partes entenderem as razes da deciso judicial.
E no caso, a deciso impugnada contm fundamentao suficiente,
adequada gravidade do crime, s circunstncias do fato e s condies
pessoais do acusado.
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A gravidade concreta do crime considerado revela a necessidade da

custdia cautelar para garantir a ordem pblica de outros fatos semelhantes.
Na espcie, cuida-se de infrao gravssima praticada por agente
penitencirio que se fez passar por policial civil, o que, alm de gerar
intranquilidade e temor social, pe em descrdito a instituio da polcia
judiciria e de toda a Segurana Pblica o que, por si s, j suficiente para
legitimar a custdia cautelar.
De fato, o desprezo pela funo pblica e, por conseguinte, pela populao
a quem deveria servir justifica, in casu, a necessidade da custdia.
No bastasse, ao que parece, este no um episdio isolado em sua
vida, tendo a denncia referido a prtica anterior da mesma espcie do
delito em comento (fl. 31), indicativo que traduz inclinao prtica deste tipo
de crime.
Impende, ainda, considerar que consta dos autos a notcia de emprego de
arma para intimidao da vtima e, ao que se dessume de seu depoimento (fl.
46), foi suficiente para amedront-la, deixando entrever a real probabilidade
de, em liberdade, possa nela incutir temor potencialmente suficiente para
interferir na instruo criminal.
Ressalte-se, ainda, que no h incompatibilidade entre o princpio da
presuno da inocncia e a priso provisria, no sendo por outro motivo que
tanto aquele quanto esta esto disciplinados na Carta Magna (incisos LVII,
LXI e LXVI, do artigo 5 da Constituio Federal).
Assim, uma vez demonstrada a necessidade da priso preventiva e
no havendo circunstncias suficientemente demonstradas para modific-la,
afastada est a concesso de liberdade provisria e, por consequncia, a anlise
do cabimento de medidas cautelares alternativas.
Ante o exposto, denegaram a ordem.
Procedimentos Investigatrios do MP
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Procedimento Investigatrio

do MP (Peas de Informao) n 0094464-02.2012.8.26.0000, da Comarca de
Ribeiro Preto, em que, sindicado DARCY DA SILVA VERA (PREFEITA
DO MUNICPIO DE RIBEIRO PRETO).

de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Determinaram o arquivamento do
procedimento investigatrio, nos termos do acrdo. V.U., de conformidade
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EUVALDO CHAIB (Presidente), WILLIAN CAMPOS, EDISON
BRANDO E LUIS SOARES DE MELLO.
IVANA DAVID, Relatora
Ementa:
INQURITO
PROCEDIMENTO
INVESTIGATRIO PARA APURAO DO
DELITO DE DESOBEDINCIA E CRIME
DE RESPONSABILIDADE (CP, ART. 330;
DECRETO-LEI N 201/67, ART. 1, XIV)
- VEREADORES DO MUNICPIO
DE
RIBEIRO PRETO, QUE TERIAM NEGADO
CUMPRIMENTO A SENTENA PROFERIDA
EM AO POPULAR, DETERMINANDO A
DEVOLUO DE VALORES ILEGALMENTE
RECEBIDOS A TTULO DE AJUDA DE CUSTO,
JETONS E SESSES EXTRAORDINRIAS COMPETNCIA ORIGINRIA RESULTANTE
DE PRERROGATIVA DE FUNO DE UM
DOS INVESTIGADOS, ELEITO
PARA
O
CARGO DE PREFEITO - SUPERVENINCIA,
TODAVIA, DE ATOS DA MESA DA CMARA
MUNICIPAL QUE IMPUSERAM O DESCONTO
MENSAL DOS VALORES RECEBIDOS, ANTES
MESMO DO TRNSITO EM JULGADO DA
DECISO JUDICIAL - QUITAES DOS
VALORES COMPROVADAS, COM RESSALVA
RELATIVAMENTE A UM DOS INVESTIGADOS
- DELITO DO ARTIGO 1, XIV, DO DEC.-LEI
201/67 PARA O QUAL SE EXIGE A
COMPROVAO DO DOLO ESPECFICO,
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AUSENTE NA HIPTESE, NO
TIPIFICADO, TAMPOUCO,
RESTANDO
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O CRIME DE DESOBEDINCIA (ART. 330 DO
CP) - PRECEDENTES DA JURISPRUDNCIA CRIMES NO COMPROVADOS NO INQURITO
- DETERMINAO DE ARQUIVAMENTO,
COM OBSERVAO.
VOTO
Cuida-se de procedimento investigatrio, visando apurao da prtica
dos delitos descritos no artigo 330, do Cdigo Penal e do artigo 1, inciso XIV,
do Decreto-lei n 201/67 - desobedincia e crime de responsabilidade, por
Darcy da Silva Vera, depois eleita para o cargo de Prefeito Municipal, e outros,
Vereadores do Municpio de Ribeiro Preto, que teriam negado cumprimento
sentena proferida nos autos da Ao Popular n 2039/2001, confirmada por
acrdo desta Corte de Justia (Apelao Cvel n 336.821.5/0-00, rel. Laerte
Sampaio, j. em 27.2.2007), a qual reconheceu vcio constitucionalidade na Lei
Municipal n 8.949/2000 e determinou a devoluo de valores recebidos pelos
investigados a ttulo de ajuda de custo, jetons e sesses extraordinrias, tudo
corrigido monetariamente e acrescido de juros de mora.
A d. Procuradoria Geral de Justia se manifestou pelo arquivamento dos
autos, exceo do investigado Jos Alfredo de Carvalho (fls. 354/358).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
Impe-se acolher o pedido de arquivamento.

Em fevereiro de 2003, foi instaurado, pela Promotoria de Justia
Criminal de Ribeiro Preto, procedimento investigatrio destinado apurao
da notcia de prtica de crime contra a administrao pblica, pelo ento
Presidente da Cmara do Municpio, Donizete de Carvalho Rosa, e pelos
Vereadores da Casa (Amauri de Souza, Ccero Gomes da Silva, Darcy da
Silva Vera, Joana Leal Garcia, Jorge Eduardo Parada Hurtado, Jos Antnio
Corra Lages, Jos Carlos Sobral, Jos Nillo Couraci Neto, Jos Roberto
Scandiuzzi, Leopoldo Paulino, Luiz Felipe Tenuto Rossi, Luiz Geraldo Dias,
Luiz Roberto Alvez Cangussu, Merch Costa, Nicanor Antnio Lopes, Paulo
Csar Saquy, Silvana Aparecida Resende, Silvio Geraldo Martins Filho, Waldir
Domingos Villela, Walter Gomes de Oliveira), que teriam descumprido,
reiteradamente, sentena proferida em Ao Popular (n 2039/2001), porque
e-JTJ - 02
701
receberam valores a ttulo de ajuda de custo, jetons e sesses

extraordinrias, j reconhecidos pelo Poder Judicirio

como ilegais.
No obstante, em face de constatao de que a referida deciso judicial
era, poca, objeto de recursos, recebidos em ambos os efeitos (v. fls. 200),
aguardou-se o trnsito em julgado, verificado, afinal, com a publicao do
acrdo desta Corte de Justia (Apelao Cvel n 336.821.5/0-00, rel. Laerte
Sampaio, j. em 27.2.2007) (v. fls. 311/328), sem embargo do manejo de
recursos especial e extraordinrio, no admitidos (fls. 330/353; 361 e verso;
375 e verso).
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No curso do procedimento, anota-se que em virtude das eleies

municipais de 2008, uma das pessoas investigadas - Darcy da Silva Vera - foi
eleita para o cargo de Prefeito Municipal (v. fls. 380/383), e a competncia
para o processamento passou a ser desta e. Corte de Justia, a teor do
disposto no artigo 74, inciso I, da Constituio Estadual. E verificando-se a
continncia, assim tambm passou a ser com relao aos demais investigados,
na esteira da construo da jurisprudncia (Inqurito n 2.424/RJ, rel. Cezar
Peluso, DJe de 26/3/10; Inqurito-QO n Inq 2.245/MG, rel. Joaquim Barbosa,
j. em 6.12.2006).
A Fazenda Pblica Municipal de Ribeiro Preto prestou esclarecimentos
(fls. 405/409), e com o necessrio registro, aqui, de equvoco na numerao
das peas a partir do 3 volume, foram ouvidos o autor da ao popular
(Fernando Chiarelli) e os vereadores Luiz Geraldo Dias e Jos Alfredo de
Carvalho, o primeiro a dizer que havia j devolvido a totalidade das quantias
percebidas, e o segundo, a questionar a obrigao de devoluo e noticiando a
interposio de recurso, do qual aguardava julgamento (fls. 247, 261 e 340).
Vieram aos autos, ento, informes no sentido de que logo aps a
propositura da Ao Popular n 2039/2001 - cujo alegado descumprimento
da sentena proferida ensejou a instaurao do presente inqurito - a Mesa da
Cmara Municipal de Ribeiro Preto fez aprovar o Ato n 403, de 23 de agosto
de 2001, a determinar a suspenso dos pagamentos dos valores referentes a
sesses extraordinrias e o desconto mensal daqueles anteriormente pagos (v.
fls. 282/283), aprovando-se, ainda, em 1 de setembro de 2006, o Ato n 588,
que determinou, tambm, o desconto em parcelas mensais sucessivas, na
folha de pagamento dos investigados, da dvida remanescente (v. fl. 279/289).
E cumpridas aquelas determinaes, como d conta o demonstrativo de
fls. 290/330, a Secretaria da Fazenda do Municpio fez expedir as certides
de n 60/2013, 444/2013 e 445/2013, a comprovar a quitao dos valores (fls.
331/336).
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Enfim, a prova produzida no sentido de que os valores ilegalmente
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percebidos pelos investigados - inclusive, a Prefeita Municipal - foram
devolvidos mediante desconto mensal nos seus subsdios, exceo do exvereador Jos Alfredo Carvalho, que declarou no ter obedecido ao regramento
do Ato da Cmara n 588/2006, questionando-o judicialmente.
Com efeito, porque a conduta tipificada no inciso XIV do artigo 1 do
Dec.-lei 201/67, referido aquela de negar execuo a lei federal, estadual
ou municipal, ou deixar de cumprir ordem judicial, sem dar o motivo da
recusa ou da impossibilidade, por escrito, autoridade competente.
Sobre tal ilcito, j advertiu a Corte Suprema que o dever de cumprir
as decises emanadas do Poder Judicirio, notadamente nos casos em que
a condenao judicial tem por destinatrio o prprio Poder Pblico, muito
mais do que simples incumbncia de ordem processual, representa uma
incontornvel obrigao institucional a que no se pode subtrair o
aparelho de Estado, sob pena de grave comprometimento dos princpios
consagrados no texto da Constituio da Repblica (Int. Federal - QO n
590/CE, rel. Min. Celso de Mello, j. em 17.9.1998).
Mas para a caracterizao do delito, se afigura imprescindvel o dolo
especfico, vale dizer, a vontade livre e consciente de no cumprir com a
deciso judicial (Inqurito n 507/DF, rel. Min. Paulo Brossard, DJU
17.12.1993).
Acesso ao Sumrio
Por seu lado, no que toca ao crime de desobedincia, certo que o tipo
legal pressupe a obrigao de cumprimento da ordem expedida, exigindo-se,
tambm, o dolo da conduta.
E no caso, desse elemento subjetivo do tipo no se tem prova escorreita,
porquanto, em primeiro lugar, no se poderia falar em crime de
responsabilidade
- ou desobedincia - antes do trnsito em julgado da sentena que declarou
ilegal o recebimento das quantias, e ademais, porque, como j consignado, a
Cmara Municipal decidiu, j dois dias aps a propositura da Ao Popular n
2039/2001, arrimando-se em estudos jurdicos em andamento (v. fl. 282),
pela devoluo daqueles valores recebidos pelos investigados.
Destarte, no se comprovando nos autos deste procedimento
investigatrio a recusa injustificada no cumprimento de deciso judicial, crime
de responsabilidade ou de desobedincia no ocorreu, por isso que veio a
manifestao da d. Procuradoria Geral de Justia no sentido do arquivamento.
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Diante do exposto, determino o arquivamento do presente inqurito,
observadas as ressalvas do artigo 18 do Cdigo de Processo Penal, remetendo-
se os autos origem para apurao da conduta do investigado Jos Alfredo de

Carvalho.
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Recursos em Sentido Estrito

ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Recurso Em Sentido Estrito
n 0029619-45.2012.8.26.0554, da Comarca de Santo Andr, em que
recorrente/ querelante DONISETE PEREIRA BRAGA, recorrido
MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO, querelados
GEORGE GARCIA e BRUNO JOS DANIEL FILHO.
(Voto n 27.984)
SRGIO COELHO (Presidente) e PENTEADO NAVARRO.
OTVIO HENRIQUE, Relator
Ementa: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO.
CRIMES CONTRA A HONRA. REJEIO
DE
QUEIXA-CRIME.
AUSNCIA
DE
DEMONSTRAO DA JUSTA CAUSA. DECISO
MANTIDA. RECURSO DESPROVIDO.
VOTO
Ao relatrio da r. sentena de fls. 51/54 e Declarao de fls. 81, proferida
pela
Ilustre Magistrada TERESA CRISTINA CABRAL SANTANA RODRIGUES
DOS SANTOS, acrescenta-se que a QUEIXA-CRIME envolvendo as partes
supra mencionadas foi REJEITADA pela ausncia de demonstrao da justa
causa necessria para tanto.
Inconformado, tirou o RECORRENTE o presente RECURSO EM
SENTIDO ESTRITO, objetivando, em apertada sntese, o recebimento
daquela QUEIXA-CRIME, apontando a existncia da justa causa para tanto,
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posto que h a possibilidade da prtica de um crime contra a sua honra (fls.

63/68).
Pelo r. despacho de fls. 69, foi o presente recurso recepcionado,

mantendose a r. deciso proferida.
Os RECORRIDOS apresentaram as suas contrarrazes, argumentando,
tambm em breve sntese, a inexistncia de justa causa, posto que nenhum
crime foi perpetrado contra a entrevista formulada por BRUNO JOS e
veiculada a terceiros por GEORGE (fls. 86/91 e 95/99).
O MINISTRIO PBLICO, na manifestao de fls. 101/104, opinou
pela manuteno da r. sentena proferida no tocante a GEORGE, que agiu
dentro dos limites jornalsticos livres, sendo ele jornalista, mas aguardava o
provimento quanto a BRUNO JOS, posto que presente os indcios
necessrios da justa causa para tanto, face, em tese, do delito de calnia.
A Douta PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA, no Parecer de fls.
110/114, opinou pelo improvimento do recurso.
Acesso ao Sumrio
o relatrio.
A r. sentena recorrida deve ser mantida pelos seus prprios e slidos
fundamentos fticos e jurdicos.
A querela originou-se aps a publicao de uma reportagem 20.01.12,
envolvendo a morte de Celso Daniel, que fora patrocinada por seu irmo, o
RECORRIDO BRUNO JOS, onde teria ocorrido, segundo o
RECORRENTE, a indicao de um dos crimes contra a sua honra, mas sem
sucesso.
Efetivamente, aps uma leitura serena e atenta dos termos da declarao
em tela, o RECORRIDO BRUNO alegou que o telefone celular do
RECORRENTE fora rastreado e, nesta atividade, apontou-se a presena
daquele aparelho no cativeiro em que abrigava Celso Daniel antes da sua
morte, declarao esta que, de forma alguma, poderia ou poder atingir a
honra de DONISETE.
Tal situao foi produto de diligncia policial que tinha como escopo a
elucidao da morte de Celso Daniel, uma incgnita at os dias de hoje, sendo
patente a destruio de provas e comprometimento de esclarecimentos, com a
finalidade de encobrir fatos maiores e ligados administrao de certo partido
poltico na Cidade de Santo Andr, mas sem qualquer conotao contra a
honra do RECORRENTE, que se sentiu atingido sem razo aberta ou
passvel de apurao por intermdio de uma QUEIXA-CRIME.
A argumentao lanada na r. sentena recorrida, no sentido de que a
expresso ou quem sabe at participaram ou foram cmplices do crime, em
anlise integral do texto, refere-se a petistas genericamente considerados;
a meno ao deputado Donizete Braga, diz respeito exclusivamente
existncia de rastreamento do aparelho de telefonia celular no local do

cativeiro. Por conseguinte, no se pode inferir a atribuio de perpetrao
do delito. (fls. 53).
Ora, para o cometimento de um crime contra a honra, mister a indicao
de fato certo e determinado, situaes ausentes no caso em pauta, no

podendo- se admitir que pessoas indiquem-se vtima daquele tipo de
infrao penal s pelo fato de defenderem-se de situaes genricas ou,
quem sabe, que a subjetivamente e de forma recndita, o atingiram, como
aqui ocorrido, mas sempre sem a conotao devida para a instaurao de uma
lide penal.
Assim, nega-se provimento ao RECURSO EM SENTIDO ESTRITO,
confirmando-se a r. sentena recorrida em todos os seus termos.
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Revises Criminais
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos da Reviso Criminal n
0012413- 94.2013.8.26.0000, da Comarca de Pilar do Sul, em que
peticionrio N.S..
ACORDAM, em 1 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia
de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Deferiram parcialmente o pedido
revisional para reduzir a pena imposta a N.S. a 16 (dezesseis) anos e 04
(quatro) meses de recluso, por infrao norma penal contida no art.
217-A, por diversas vezes, c.c. o art. 226, inc. II, c.c. o art. 71, caput e
pargrafo nico, todos do Cdigo Penal; mantido o regime inicial fechado.
Comuniquem. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
MRCIO BRTOLI (Presidente), ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
PRICLES PIZA, FIGUEIREDO GONALVES, MRIO DEVIENNE
FERRAZ, FRANCISCO ORLANDO E IVO DE ALMEIDA.
ALEX ZILENOVSKI, Relator
Ementa: REFORMATIO IN PEJUS. OCORRNCIA.
Hiptese em que o peticionrio, condenado em
Primeira Instncia, teve agravada sua pena em
recurso exclusivo da Defesa. Petio deferida para,
reconhecida a reformatio in pejus e a continuidade

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delitiva entre todos os delitos perpetrados, reduzir a

pena.

VOTO
Vistos, etc...
N.S. foi processado e condenado pelo MM. Juzo de Direito da Comarca
de Pilar do Sul, pena de 18 anos de recluso, em regime inicial fechado, por
infrao norma penal contida no art. 213, caput, c.c. o art. 224, alnea a, e
226, inc. II, c.c. o art. 71, todos do Cdigo Penal, e art. 9, da Lei 8.072/90 e
pena de 09 anos e 09 meses de recluso, em regime inicial fechado, por
infrao norma penal contida no art. 214, caput, c.c. o art. 224, alnea a, e
art. 226, inc. II, todos do Cdigo Penal e art. 9, da Lei 8.072/90 (fls. 159/170,
do apenso).
Desta deciso houve interposio de recurso pela Defesa do peticionrio
e por V. Acrdo (fls. 241/248, do apenso), proferido pela C. 16 Cmara de
Direito Criminal deste E. Tribunal, no bojo do recurso de Apelao n ...,
Relatoria do Desembargador Souza Nucci foi dado parcial provimento ao
apelo defensivo para fixar a reprimenda em 33 anos de recluso. O V.
Acrdo transitou em julgado tanto para o Ministrio Pblico como para a
Defesa (fls. 250 e 262, do apenso).
Pretende agora o peticionrio seja reconhecida a reformatio in pejus
operada no julgamento da Apelao, bem como seja reduzida a pena a 25 anos,
08 meses e 16 dias de recluso (fls. 18/23).
A Douta Procuradoria de Justia manifesta-se pelo indeferimento do
pedido revisional (fls. 25 e s.).
Acesso ao Sumrio
o relato do necessrio.
Consta da denncia que, na Rua ..., comarca ..., N.S., por diversas vezes,
constrangeu K.C.L.S. conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa
presumida (vtima no maior de 14 anos).
Consta, ainda, que, na Rua ..., comarca ..., N.S., em dia indeterminado
do ms de maro de 2008, constrangeu F.L.S., mediante violncia ou grave
ameaa presumida (vtima no maior de 14 anos), a praticar ou permitir que
com ela se praticasse ato libidinoso diverso da conjuno carnal.
Observe-se que o pedido revisional no se insurge contra a condenao
do peticionrio, at porque materialidade e autoria exsurgem incontestes quer
seja pelo laudo de sexologia (fls. 18), auto de exibio e apreenso (fls. 36 e
80), laudo pericial dos objetos apreendidos (fls. 50/59), laudo de
investigao de paternidade (fls. 137/146), bem como diante da prova oral
coligida.
O peticionrio limita a contestar a pena fixada no v. Acrdo combatido,
alegando que houve reformatio in pejus. De tal sorte que passo direto ao cerne
do pedido revisional.
Assiste razo ao peticionrio.

Em primeiro grau de jurisdio, N. fora condenado por estupro, em
continuidade delitiva, e atentado violento ao pudor praticado contra duas vtimas

distintas, sobrinhas dele, menores de 14 anos de idade.
Em relao ao crime de estupro, o peticionrio teve a pena-base fixada
acima do patamar mnimo espcie, em 08 anos de recluso, com fundamento
nas circunstncias e consequncias do crime que recaiu sobre criana de 12
anos de idade, que inclusive gerou uma gravidez. Em seguida, a sano foi
aumentada de , por ser o acusado tio da vtima, com fundamento no art.
226, inc. II, do Cdigo Penal, alando a pena a 12 anos de recluso. Ainda na
terceira fase foi aplicada a causa de aumento do art. 9, da Lei 8.072/90,
exasperando a pena de , fixando-a em 18 anos de recluso. Por fim,
reconhecida a continuidade delitiva prevista no art. 71, caput, do Cdigo
Penal, a reprimenda foi elevada de 1/6 e restou ancorada em 21 anos de
recluso.
Quanto ao crime de atentado violento ao pudor, o peticionrio teve a
pena-base fixada em 06 anos e 06 meses de recluso, uma vez que o crime
recaiu sobre menor de 10 anos de idade. Em seguida, a sano foi aumentada
de , por ser o acusado tio da vtima, com fundamento no art. 226, inc. II, do
Cdigo Penal, alando a pena a 09 anos e 09 meses de recluso. Por fim,
aplicada a causa de aumento do art. 9, da Lei 8.072/90, a reprimenda restou
ancorada em 14 anos, 07 meses e 15 dias de recluso.
Todavia, no dispositivo da r. sentena as penas restaram fixadas em 18
anos de recluso, para o estupro e 09 anos e 09 meses de recluso para o
atentado violento ao pudor. Diante da ausncia de embargos de declarao ou
recurso de apelao, esta deciso transitou em julgado para o Ministrio
Pblico (fls. 207, do apenso). E, como sabido, transita em julgado o
dispositivo da deciso e no sua ratio decidendi, logo o peticionrio foi
condenado a um total de pena de 27 anos, 09 meses e 09 dias de recluso.
Ademais, em havendo em uma mesma sentena condenatria, dois clculos
divergentes e duas penas fixadas, deve ser adotada aquela que mais favorea
ao ru.
Em seguida, inconformado com o dito condenatrio, N. apelou. No
entanto, o V. Acrdo combatido operou a vedada reformatio in pejus. Seno
vejamos.
Diante da supervenincia da Lei 12.015/09, entendeu o D.
Desembargador Relator que deveria ser capitulada a conduta do
peticionrio, como aquela prevista no art. 217-A, do Cdigo Penal,
porquanto mais benfica a ele e nesta parte agiu corretamente. Todavia no se
atentou, que sendo recurso exclusivo da Defesa, a pena do acusado estava
limitada quela fixada na r. sentena, qual seja 27 anos, 09 meses e 09 dias.
Assim, deu parcial provimento ao recurso defensivo, contudo, fixou a pena em
33 anos recluso, o que merece ser reparado.
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Com o advento da Lei 12.015/09, tanto o estupro como o atentado

violento ao pudor contra menores de 14 anos, foram abarcados pelo art. 217-A,

Destarte, a pena-base do peticionrio, para cada um dos delitos

perpetrados
deve ser fixada em 08 anos de recluso.
Em seguida, sendo o peticionrio tio das vtimas as sanes devem ser
exasperadas de , com vistas ao art. 226, inc. II, do Cdigo Penal, alando-as
a 12 anos de recluso.
Em tempo, entendo no ser o caso de aplicao da causa de aumento
prevista no art. 234-A, inc. III, do Cdigo Penal, uma vez que tal majorante foi
criada por lei posterior ao delito em tela, destarte, impossvel sua retroao
para alcanar fatos anteriores.
Na sequncia deve ser reconhecida a continuidade delitiva em relao a
uma das vtimas, com fundamento no art. 71, caput, do Cdigo Penal, uma vez
que a ofendida K. foi estuprada durante anos, elevando assim a reprimenda de
1/6, fixando-a em 14 anos de recluso.
Por fim, acredito ser caso de aplicao da continuidade entre todos os
delitos ora analisados, com fundamento no pargrafo nico, do art. 71, do
Cdigo Penal. Isso porque, a pea acusatria no delimitou com exatido o
lapso temporal em que ocorreram os crimes. Ao contrrio, limitou-se a
consignar que a vtima K. foi constrangida a conjuno carnal, por diversas
vezes, por aproximadamente 03 anos, enquanto que sua irm F. foi
constrangida a praticar ou permitir que com ela se praticasse ato libidinoso
diverso da conjuno carnal, em dia indeterminado do ms de maro de 2008.
Assim sendo, diante da impreciso da denncia, tal dvida deve ser
interpretada em favor do acusado, reconhecendo-se assim a continuidade
delitiva entre todos os delitos e exasperando a pena mais grave (14 anos) de
1/6, restando a pena total ancorada em 16 anos e 04 meses de recluso.
Nada a alterar no regime prisional que permanece sendo o fechado,
mormente diante do quantum sancionatrio.
Posto isto, DEFERE-SE o pedido revisional para reduzir a pena
imposta a N.S. a 16 (dezesseis) anos e 04 (quatro) meses de recluso, por
infrao norma penal contida no art. 217-A, por diversas vezes, c.c. o art.
226, inc. II,
c.c. o art. 71, caput e pargrafo nico, todos do Cdigo Penal; mantido o regime
inicial fechado. Comuniquem.
Acesso ao Sumrio
do Cdigo Penal.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Reviso Criminal n

0093014- 87.2013.8.26.0000, da Comarca de Campinas, em que
peticionrio SIDNEY
LUIZ DA SILVA.
ACORDAM, em 6 Grupo de Direito Criminal do Tribunal de Justia de
So Paulo, proferir a seguinte deciso: Ante o exposto, conhece-se e indeferese o pedido revisional, formulado por Sidney Luiz da Silva, e de ofcio, altero
o regime prisional, de integral para inicial fechado. v.u., de conformidade
com o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 14159)
ROSSI (Presidente), VICO MAAS, JOO MORENGHI, ANGLICA DE
ALMEIDA, GUILHERME G. STRENGER, MARIA TEREZA DO
AMARAL, XAVIER DE SOUZA, SALLES ABREU E PAIVA COUTINHO.
PAULO ROSSI, Relator
Ementa: REVISO CRIMINAL - HOMICDIO
QUALIFICADO TENTADO - NULIDADES DO
ACRDO PELA VIOLAO DOS PRINCPIOS
DO CONTRADITRIO POR FALTA DE
OPORTUNIDADE DE MANIFESTAO DA
DEFESA APS PARECER DA PROCURADORIA
GERAL DE JUSTIA - Atuao expressamente
prevista em lei - Inteligncia dos artigos 610 e 613
do Cdigo de Processo Penal - Descabimento de
nova vista defesa aps o parecer - Nulidade no
configurada.
DECISO DO TRIBUNAL DO JRI CONTRRIA
EVIDNCIA DOS AUTOS - necessrio que
a deciso proferida pelo Tribunal do Jri esteja
totalmente divorciada das provas contidas nos
autos, isto , que haja manifesto erro judicirio;
no sendo essa a hiptese dos autos, impossvel
acolher o pleito revisional - AFASTAMENTO DAS
QUALIFICADORAS DO MOTIVO FTIL E DO
RECURSO QUE DIFICULTOU A DEFESA DA
VTIMA - Inadmissibilidade - REDUO PELA
TENTATIVA - A diminuio da pena, pela tentativa,
em 1/2, no merece reforma. De ofcio,
abrandamento do regime - O regime prisional, do
integral para o inicial fechado, em razo da
supervenincia da Lei n 11.464/2007 que deu nova
redao ao artigo 2e , da Lei n 8.072/90.
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Reviso conhecida e parcialmente indeferida e, de

ofcio abrandamento de regime de integral para
inicial fechado.
VOTO
Vistos.
1 - O peticionrio Sidney Luiz da Silva foi submetido a julgamento perante
a Vara do Jri da Comarca de Campinas como incurso nos artigos 121,
2, II e IV, c.c. o 14, II, do Cdigo Penal pena de 06 anos de recluso em
regime integralmente fechado (fls. 265/266 - dos autos principais).
Acesso ao Sumrio
A sentena penal condenatria foi confirmada pela Egrgia 10 Cmara

do 5 Grupo da Seo Criminal do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
(fls. 325/328 - autos principais).
A r. deciso transitou em julgado para o Ministrio Pblico aos 15 de
dezembro de 2006 e para a defesa aos 15 de janeiro de 2007 (fls. 331 - autos
principais).
Na presente ao de reviso criminal, postula o reconhecimento de
nulidade do acrdo proferido em sede de apelao defensiva por violao de
oportunidade de manifestao da defesa aps o parecer da Procuradoria Geral
de Justia e, no mrito, postula a absolvio, sob o argumento de que a deciso
condenatria seria contrria evidncia dos autos e, subsidiariamente, requer o
afastamento das qualificadoras e a diminuio da pena no mnimo legal, com a
reduo pela tentativa em dois teros (fls. 13/30).
Requisitados e apensados os autos da ao penal.
A d. Procuradoria de Justia opinou que seja conhecida parcialmente a
reviso, indeferindo-a no que for conhecida (fls. 32/37).
o relatrio.
2 - Conforme o Cdigo de Processo Penal disciplina as hipteses de
cabimento da Reviso Criminal da seguinte forma:
Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida:
I - quando a sentena condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal
ou evidncia dos autos;
II
- quando a sentena condenatria se fundar em depoimentos,
exames
ou documentos comprovadamente falsos;
III
- quando, aps a sentena, se descobrirem novas provas de inocncia
do condenado ou de circunstncia que determine ou autorize diminuio
especial da pena.
No obstante o art. 621, do CPP, dispor de hipteses de cabimento

bastante restritivas, certo que a jurisprudncia j se posicionou favorvel
possibilidade de conhecimento da revisional, quando se observa que a deciso

condenatria se funda em erro tcnico ou injustia evidente.
Impe-se o conhecimento do pedido revisional fundado no artigo
621, incisos I e III, do Cdigo de Processo Penal, se a alegao de
julgamento contrrio a texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos,
assim como de circunstncia que determine ou autorize diminuio especial
da pena. (TJMS. Reviso Criminal 2010.010310-1. Rel. Juiz Manoel
Mendes Carli. Seo Criminal. j. 21/07/2010. DJ 26/07/2010).
No o caso de no-conhecimento do pedido, s porque a pretenso
encerra mera reapreciao de tema j examinado em apelao, havendo
necessidade de anlise do pedido, para que fique evidenciada a
inocorrncia ou no de injustia e tambm para que o requerente entenda
as razes do indeferimento. (TJMS. Reviso Criminal 2005.017954-4.
Rel. Des. Carlos Stephanini. Seo Criminal. j. 20/03/2006. DJ 31/03/2006)
Desta forma, somente com o conhecimento da ao que ser possvel
analisar se a condenao contraria (ou no) a evidncia dos autos.
Primeiramente analiso o pleito da nulidade aventada:
Em preliminar a defesa do apelante, postulou pelo reconhecimento de
nulidade do acrdo proferido em sede de apelao defensiva por violao
de oportunidade de manifestao da defesa aps o parecer da Procuradoria
Geral de Justia, no seu entender, estaria configurada ofensa aos princpios do
contraditrio, da ampla defesa.
Em que pesem os judiciosos argumentos da combativa Defensora, no
merecem prosperar.
No h que se falar em abrir-se vista dos autos Defensoria Pblica
aps a apresentao do parecer da d. Procuradoria de Justia.
A remessa dos autos Procuradoria Geral de Justia decorre da prpria
lei. que tal diligncia est prevista no s no Cdigo de Processo Penal,
como tambm nos Regimentos Internos deste Egrgio Tribunal de Justia
(Art. 120,
1) e dos demais Tribunais Estaduais, e no Regimento Interno do colendo
Superior Tribunal de Justia (art. 159, 2). A anlise da matria, por esta
Corte, sem a prvia fiscalizao da Procuradoria, pode ensejar, inclusive, a
nulidade do feito.
Alis a funo da Procuradoria no reforar os termos da acusao,
mas funcionar como custos legis, com o poder/dever de buscar a melhor
aplicao da lei. O parecer da Procuradoria, inclusive, no est vinculado
Manifestao do Ministrio Pblico na 1 instncia.
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Como sabido, o artigo 610 do Cdigo de Processo Penal, preconiza

que, aps a distribuio do recurso de apelao, os autos sero remetidos ao
Procurador Geral de Justia.
Acesso ao Sumrio
Confira-se:
Art. 610 - Nos recursos em sentido estrito, com exceo do de habeas
corpus, e nas apelaes interpostas das sentenas em processo de
contraveno ou de crime a que a lei comine pena de deteno, os autos iro
imediatamente com vista ao procurador-geral pelo prazo de cinco dias, e, em
seguida, passaro, por igual prazo, ao relator, que pedir designao de dia
para o julgamento.
E, complementando, o art. 613 determina que as apelaes interpostas
das sentenas proferidas em processos por crime a que a lei comine pena de
recluso, devero ser processadas e julgadas pela forma estabelecida no art.
610, apenas e to somente com as modificaes previstas em seus trs
incisos, nos quais, em nenhum momento, se exclui a manifestao da
Procuradoria Geral de Justia, que tambm se impe na hiptese, nos termos
do referido art. 610.
Alis, no caso do art. 613, ainda mais se justifica tal manifestao,
porquanto, sendo mais graves os delitos apenados com recluso, maior deve
ser a cautela.
A propsito:
obrigatria a concesso de vista ao Ministrio Pblico para
parecer, nos termos do art. 610. A inobservncia dessa formalidade acarreta
nulidade processual, a qual se considera sanada se o rgo do
Ministrio Pblico comparecer sesso de julgamento do recurso sem
reclamar da omisso (STJ, REsp. 265.847, DJU 1.7.2002, p. 412, apud
Damsio de Jesus, CPP Anotado, 25 ed., Saraiva, So Paulo, p. 548).
PROCESSUAL PENAL. MINISTRIO PBLICO. PARECER.
SEGUNDO
GRAU
DE
JURISDIO.
CUSTOS
LEGIS.
CONTRADITRIO. INEXISTNCIA. MANIFESTAO DA DEFESA.
AUSNCIA. NULIDADE.
NO OCORRNCIA. A emisso de parecer pelo Ministrio Pblico, em
segundo grau de jurisdio, como custos legis, no rende ensejo a
contraditrio, no sendo causa de nulidade a falta de manifestao da defesa.
2. Atua o rgo do Parquet, em tal caso, como fiscal da lei e no como parte.
Precedentes do STJ e do STF. 3. Ordem denegada (HC 163972/MG, Rel.
Min. Maria Thereza De Assis Moura, Sexta Turma, j. em 04/11/2010)
APELAO - PRELIMINAR DE NULIDADE - MANIFESTAO
DA PROCURADORIA GERAL DE JUSTIA - INOCORRNCIA FURTO QUALIFICADO - ABSOLVIO - IMPOSSIBILIDADE CUSTAS
PROCESSUAIS - ISENO. No h falar em inconstitucionalidade da
MANIFESTAO da PROCURADORIA Geral de JUSTIA, pois a sua
atuao em segunda instncia no significa uma nova oportunidade para a

acusao, mas apenas o exerccio da funo de custos legis. Deve ser
mantida a condenao se, apesar da negativa de autoria, existirem provas nos
autos acerca da autoria e materialidade. Sendo o ru beneficirio
representado pela DEFENSORIA
PBLICA, deve ser concedida a iseno das custas processuais, nos termos
do art. 10, inciso II, da Lei Estadual n. 14.939/03. (TJMG, 1. C.Crim., Ap.
1.0145.08.438161-8/001, Rel. Des. Vieira de Brito, v.u., j. 18.06.2009; DOMG
de 20.07.2009).
A funo de fiscalizar a execuo da lei, chamada de custos
legis, constitui-se em atuao in ratione materiae. Trata-se do exerccio da
atribuio legal de fiscalizao, enquanto parecista, cuja posio no processo
de sujeito especial que no se vincula, necessariamente, ao interesse
manifestado enquanto parte da lide (...). Desse modo, no fere o
contraditrio e a ampla defesa, porque so manifestaes distintas, com a
finalidade precpua de cumprir a lei e defender os interesses do Estado e do
prprio ordenamento jurdico (TJMG
- AC 1.0145.08.435516-6/001 - Rel. Walter Pinto da Rocha - DJU
04/03/2009). Logo, no h que se falar em nulidade, pois,
independentemente da posio defendida, a Procuradoria Geral de Justia
atuou no exerccio de sua
misso legal e constitucional, nos termos do previsto nas normas processuais
aplicveis, em anlise de legalidade, manifestando-se por derradeiro nos autos,
como si acontecer, em geral, nos processos criminais em grau de recurso.
No ocorrendo nulidade, ficando rejeitada a preliminar arguida, passo a
analisar o mrito.
O revisionando foi condenado pela conduta assim descrita na denncia:
Consta de denncia que, no dia 28 de maio de 2000, por volta das
8h10min, na rua Mrio Martins Almeida, n 15, Jardim So Jos, na comarca de
Campinas, Sidney Luiz da Silva, agindo com propsito homicida, por motivo
ftil e valendo-se de recurso que dificultou a defesa da vtima, tentou matar
Sebastio Pereira de Assis, efetuando contra ele disparos de arma de fogo que
causaram os ferimentos descritos no laudo de corpo de delito, sendo que o
crime somente no se consumou em razo de circunstncias alheias sua
vontade.
Segundo apurado, no dia 27 de maio de 2000, o acusado e a vtima
estavam trabalhando juntos na SETEC e discutiram por motivo de pouca
importncia.
Consta que no dia 28 de maio de 2000, Sebastio Pereira seguia do
trabalho para a sua residncia quando foi abordado por Sidney que o
questionou sobre o desentendimento ocorrido no dia anterior, sendo que nesta
oportunidade Sidney sacou uma arma de fogo que trazia consigo e a apontou
para Sebastio, determinando que ele ajoelhasse.
Diante da ameaa Sebastio atendeu a ordem de Sidney e se ajoelhou,
clamando para que ele no disparasse o revlver, mas mesmo assim Sidney
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determinou que ele se virasse e, em seguida, efetuou um disparo contra a sua

cabea.
Ato contnuo Sidney determinou que Sebastio corresse, ocasio em que
efetuou outro disparo contra a cabea da vtima.
Acesso ao Sumrio
Ambos os projteis atingiram Sebastio e provocaram os ferimentos

descritos no laudo de exame de corpo de delito.
Depois de ter sido atingido pelos dois disparos, a vtima conseguiu
entrar em luta corporal com Sidney e evitar que novos disparos fossem
efetuados.
O homicdio somente no se consumou porque a vtima foi socorrida e
encaminhada a um hospital, onde recebeu tratamento mdico.
O crime foi praticado por motivo ftil haja vista que a conduta de
Sidney foi motivada por uma discusso de pouca importncia ocorrida no dia
anterior.
O acusado valeu-se de recurso que dificultou a defesa da vtima porque
atirou contra ela quando estava ajoelhada e subjugada, sem possibilidade de
exercer qualquer reao.
Improcedente a presente pretenso revisional.
Interrogado em Juzo e em Plenrio, o peticionrio negou a autoria do
delito e disse no ter discutido com a vtima e no Plenrio, tambm negou os
fatos, declarou que trabalhava com a vtima na empresa SETEC e que no
possua uma arma de fogo. No discutiu com o ofendido a mesma. Disse que a
porta da sala onde estava trabalhando local onde fica o carto de ponto e
estava fechada. A vtima veio para bater o carto de ponto no jantar e no
gostou, falando que a porta era para ficar aberta e esbravejou e saiu (fls. 99 e
246/252).
A vtima Sebastio Pereira de Assis relatou que estava trabalhando com
o acusado e, em dado momento, este reclamou que ela havia mexido em uma
porta e que, daquela forma, no estava conseguindo dormir. A vtima
respondeu que, quisesse o ru dormir, deveria faz-lo em casa. Disse que
um rapaz da JSV que prestava servios para a SETEC lhe falou: se cuida
que o Sidney vai aprontar para voc. Falou: que aprontar nada, ele gritou
deve ser por nervoso. Trabalharam na noite normalmente. No dia seguinte,
pela manh, a vtima deixou o servio e, ao chegar em uma passarela, l
estava o acusado, que disse que iria resolver o problema ali. O ru determinou
que a vtima ajoelhasse, ela obedeceu e ele atirou contra a cabea dela. Depois,
houve o segundo disparo e a vtima conseguiu escapar do ru, vindo a ser
socorrida; em Plenrio, disse que, no dia dos fatos, estava indo para sua casa e
ao chegar em cima da passarela da Santos Dumont encontrou com o acusado
que veio prximo e lhe disse que queria tirar uma bronca, respondeu que no
tinha bronca nenhuma, tendo ele sacado uma arma, mandando que ajoelhasse
e lhe deu um tiro. Depois pediu que levantasse e atirou novamente. Indagado
porque de tudo isso, respondeu: Bom, segundo o meu superior que hoje no
mais o superior de segurana, ele ia dar uma promoo para um de ns
como encarregado, s que ele no disse para quem e comeou uma

brincadeira de colegas de trabalho que seria ele por ter servido o exrcito. A,
depois, meu superior chegou e falou que no, se tiver vou dar a promoo
para o Assis (na empresa somos conhecidos pelo
sobrenome). Nessa brincadeira, comeou voc vai perder para ele, foi para
o exrcito, a ele passou a perseguir achando que eu pedi a promoo e no
existiu a promoo. Confirmou que houve discusso de bater na porta,
dizendo que: que estava indo no setor onde ele estava e existia o registro de
ponto, eu passei, bati o carto para a janta e no que eu puxei a porta onde
estava para fechar s que ela no fechou e voltou, a ele gritou comigo
para eu voltar e fechar a porta, no que voltei para fechar a porta e brinquei,
como tinha costume de brincar, brinquei com ele se quer dormir, vai dormir
na sua casa e sa, foi o que houve (fls. 132/135).
A testemunha Vilmar Evangelista Torres narrou que viu o ocorrido, uma
pessoa atirou duas vezes contra outra, que estava ajoelhada. No momento, no
viu quem eram aquelas pessoas, mas depois acabou concluindo que se tratava
do crime em tela (fls. 147).
A materialidade delitiva, incontroversa, est demonstrada pelo laudo de
exame de corpo de delito, que comprova que a vtima Sebastio foi atingida
por projeteis de arma de fogo (fls. 54).
Com efeito, da simples leitura do v. acrdo, no se tem dvida de que a
deciso dos jurados encontra-se em consonncia com as provas produzidas nos
autos, tendo eles apenas optado pela tese que lhes pareceu mais convincente,
sobretudo diante das declaraes da vtima, no tendo dvidas em apontar o
peticionrio como o autor do delito.
Ressalte-se que eventuais contradies existentes, como apontado pela
Defesa, no so suficientes para colocar em dvida os fatos principais ou
afastar a deciso condenatria, notadamente diante da circunstncia de que os
relatos no diferenciam nos aspectos principais, devendo ser vistos como
naturais e totalmente irrelevantes para a apurao da verdade real dos fatos.
PROVA CRIMINAL - Testemunha - Depoimento - Divergncias
apontadas pela Defesa - Ocorrncia que no tem o condo de invalidar o fato
principal sobre o qual ela testemunhou - Recurso no provido. As pequenas
contradies da prova decorrem das prprias imperfeies do psiquismo
humano, agravadas, em geral, pelas condies em que a prova realizada
(TJSP - Ap. Crim. n 226.607-3/SP - 4 Cm. Crim. - rel. Des. Passos de
Freitas
- j. 09.12.97 - v.u.).
Oportuno salientar que, somente quando o veredicto do Conselho de
Sentena no se coaduna com qualquer das verses existentes no processo a
respeito do fato delituoso, admite-se a anulao da deciso do Tribunal do Jri,
devendo ser o ru submetido a novo julgamento, o que no ocorre no caso dos
autos.
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Como cedio, deve-se preservar a soberania dos veredictos, somente

se admitindo a anulao da deciso do Conselho de Sentena, quando esta se
mostrar manifestamente contrria s provas dos autos (artigo 593, inciso III,
letra d, do Cdigo de Processo Penal), ou seja, totalmente divorciada das
provas produzidas, o que, no o caso dos autos.
Alis, para ser cassada a reviso, como contrria evidncia dos
autos, preciso que a condenao no tenha apoio em qualquer elemento de
convico (RT 678/296).
In casu, o juzo condenatrio firmado na 1 Instncia foi amplamente
alicerado pelos dados de provas amealhadas durante a instruo, notadamente
pela prova testemunhal que foi unssona em apontar a conduta ilcita de
Sidney, no deixando margem para dvidas de que ele praticou efetivamente o
crime.
Resta claro que o peticionrio pretende, na verdade, o reexame de provas
com vistas a modificar a deciso condenatria proferida pelo Tribunal do Jri.
Outrossim,
as
alegaes
defensivas,
ressalte-se,
vieram
desacompanhadas de qualquer elemento de prova no merecendo, pois,
qualquer crdito. Alis, cedio que em sede de reviso criminal, ocorre a
inverso do nus probatrio, competindo Defesa fazer a prova do
sustentado. Com efeito, a dvida, ainda que surgida - o que no o caso dos
autos, no se mostra hbil desconstituio da coisa julgada.
Assim sendo, seria necessrio que a Defesa fizesse a prova da alegada
inocncia.
Acesso ao Sumrio
A respeito do tema, no outro o entendimento jurisprudencial:

nus da prova - Condenado - Incumbncia - Ocorrncia. Em sede de
reviso criminal, o nus da prova pertence ao condenado. Este que tem que
provar o alegado para desconstituir sentena de 1 Grau (TACRIM-SP - Rev.
- Rel. Almeida Braga - RJD 13/211).
No mbito da reviso, como ocorre uma inverso do onus probandi,
se o condenado no comprovar o alegado de forma adequada e suficiente, sem
deixar qualquer dvida, a sua pretenso no poder ser atendida (TACRIMSP - Rev. - Rel. Benedito Camargo - RJD 18/196).
Reviso criminal - nus da prova. Em ao revisional no tem lugar o
princpio do in dubio pro reo. No reduto desta cabe ao requerente
demonstrar de maneira inequvoca e convincente o erro da deciso
condenatria hostilizada. Se o Tribunal Popular em deciso majoritria,
confirmada pela segunda instncia em recurso apelativo, sem incidncia de
limitaes de ordem geral ou de cunho especial e com estribo em segmento do
conjunto probatrio, optou pela condenao, no pode haver alterao desta
pela simples alegao de insuficincia de provas. Em reviso criminal
indaga-se somente se os autos verdadeiramente espelham uma realidade
diante da qual a condenao no possa subsistir, ou por desgarrada de

todos os elementos probatrios, ou por contrariar o texto da lei, ou ainda se
estiver estribada em prova falsa. Ausente
o erro judicirio, a reviso deve ser indeferida. Unnime (TJRGS - Rev. - j.

23.4.93 - Rel. Luiz Felipe Vasques de Magalhes - RJTJRGS 159/79).
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Reviso - Inverso do nus da prova - Necessidade de o requerente

demonstrar a sua inocncia e apresentar elementos que desfaam o
fundamento da condenao (TJSP - Rev. - Rel. Jarbas Mazzoni - RT 747/649).
Em sede revisional, o fato da sentena ser contrria evidncia dos
autos pressupe antagonismo absoluto entre a prova e a deciso, que no se
verifica, em face do princpio do livre convencimento, quando h, nos autos
elementos de convico em ordem a embasar o decreto condenatrio
(TACRIM-SP - Rev. - Rel. Passos de Freitas - RJD 17/225).
Deciso contrria evidncia dos autos s aquela inteiramente
divorciada do contexto da prova produzida, em conflito visvel com o teor
dessa prova existente nos autos com o que no se confunde e nem se equipara
a mera alegao de insuficincia probatria. Esta decorre da fragilidade
da prova considerada em seu todo; e aquela resulta da incompatibilidade
entre o teor dessa mesma prova e a sentena condenatria irrecorrvel
(TACRIM-SP - Rev. - j. 10.11.96 - Rel. Pires Neto - RJTACRIM 33/463).
Destarte, h de ser mantida a condenao do acusado.
DO AFASTAMENTO DAS QUALIFICADORAS
A pretexto de obter reviso, o requerente pretende contra-argumentar os
fundamentos da sentena e do acrdo, tentando tambm, excluir a
qualificadora do crime.
O pretendido afastamento no merece guarida.
Isto porque, as qualificadoras tambm tm amparo nas mesmas provas.
O motivo ftil do delito foi decorrente de banal discusso, alis o
prprio acusado admitiu ter discutido com a vtima por causa da porta (fls.
252) e com relao ao recurso que dificultou a defesa da vtima, tambm deve
ser mantida, pois alvejada quando estava completamente subjugada, de joelhos
no cho.
propsito:
APELAO CRIMINAL - NULIDADE POSTERIOR PRONNCIA
- PREJUZO NO COMPROVADO - HOMICDIO QUALIFICADO DECISO DO CONSELHO DE SENTENA NO MANIFESTAMENTE
CONTRRIA PROVA DOS AUTOS E AMPLAMENTE AMPARADA
PELO CONJUNTO PROBATRIO - DECOTE DE QUALIFICADORAS INVIABILIDADE RECURSO DESPROVIDO. I - No se desincumbindo a defesa de
demonstrar o real e efetivo prejuzo causado ao acusado, impossvel o
acolhimento da alegada nulidade posterior pronncia, na forma do art.
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563 do Cdigo de Processo Penal. II - Se a deciso do Jri se amparar em

elementos razoveis de prova, em uma interpretao razovel dos dados
instrutrios, dever a mesma
Acesso ao Sumrio
ser mantida, sob pena de ofensa ao princpio constitucional da soberania dos

veredictos populares. III - Invivel o decote das qualificadoras para efeito de
condenao por este Tribunal se os jurados reconheceram sua incidncia, em
consonncia com o conjunto probatrio produzido. (Apelao Criminal n.
1.0433.07.219051-8/001, Rel. Des. Adilson Lamounier, 5 Cmara Criminal do
TJMG, D. Julg. 16/03/2010). (grifo nosso).
Assim, invivel o afastamento da qualificadora do recurso que dificultou
a defesa da vtima.
Da dosimetria da pena
Firmou-se entendimento no sentido de que em situaes de evidente
injustia e erro tcnico de dosimetria da pena, possvel a correo da
reprimenda por meio da reviso. A respeito, colhe-se da jurisprudncia:
A reduo da pena em reviso criminal est condicionada ao
comprovado erro tcnico ou injustia explcita do julgado, caracterizadores
sempre, ainda que indiretamente, de violao do texto e/ou vontade da lei.
Inexistindo violao da lei e no demonstrada antecedente nulidade ou
ilegalidade, no se pode, no tem cabimento, deferir reviso criminal para
rever critrios de individualizao da reprimenda. Apenas deciso contra
legem autoriza reduo da pena em sede revisional (RJDTACRIM 6/250).
O MM. Juiz sentenciante fixou a pena no mnimo legal, ou seja, em 12
(doze) anos de recluso, no segundo momento de fixao de pena compensou
a segunda qualificadora reconhecida.
Na terceira fase, passo anlise da tentativa. No tema, o juiz
sentenciante utilizou-se da frao intermediria de diminuio, qual seja de
1/2 (metade), nada obstante, a defesa requer a aplicao da frao mxima
de reduo, 2/3 (dois teros).
Tal pleito no prospera.
Impende salientar que no foi estabelecido no Cdigo Penal qualquer
dispositivo legal que aumente ou diminua a reprimenda nesta fase com base
em valores fracionrios, devendo o aumento ou a diminuio da pena nesta
fase ser analisada sob o crivo dos Princpios da Razoabilidade e
Proporcionalidade, dentro da margem de discricionariedade conferida pela
norma legal ao Magistrado.
A margem de diminuio da pena em razo do crime na forma tentada
direcionada pelas etapas do iter criminis percorrido pelo autor do fato e no
pelo exame das circunstncias judiciais previstas no art. 59 do Cdigo Penal.
Nesse sentido j decidiu:
PENAL - PROCESSO PENAL - TRIBUNAL DO JRI - CONDENAO
- HOMICDIO QUALIFICADO - APELAO - REDUO - PENA-
BASE - ATENUANTE - DIMINUIO EM 1/5 - TENTATIVA - REDUO

PELA METADE - PROGRESSO DE REGIME - CRIME HEDIONDO
- INADMISSIBILIDADE - RECURSO IMPROVIDO - UNNIME. Se as
circunstncias judiciais no restam favorveis ao ru, correta a aplicao da
pena-base acima do mnimo legal. As circunstncias atenuantes so
fixadas atendendo discricionariedade judicial, eis que no h previso
legal para o quantum relativo referida diminuio. (...) (APR
2001.01.1.099781-0, 1. Turma Criminal, Rel. Des. Lecir Manoel da Luz, DJU
31/08/2005, pg. 120).
No presente caso, v-se que as trs etapas do iter criminis - atos
preparatrios, execuo e consumao - o apelante percorreu todas as etapas,
no conseguindo consumar o delito por circunstncias alheias sua vontade,
conforme se depreende das declaraes prestadas pela vtima, que: o ru
determinou que a vtima ajoelhasse, ela obedeceu ele atirou contra a cabea
dela. Depois, houve o segundo disparo e a vtima conseguiu escapar do ru,
vindo a ser socorrida.
Assim, na terceira etapa, ausentes as causas de aumento, e verificada a
causa especial de diminuio da pena pela tentativa, mantenho a reduo da
pena em 1/2 (metade), perfazendo a pena em 06 anos de recluso.
Um nico reparo merece o julgado, to somente em relao ao
regime prisional, o qual deve ser o inicial fechado, por fora, agora, da Lei
n 11.464/2007, que deu nova redao ao artigo 2 e , da Lei n 8.072/90,
concedendo de ofcio. E isto porque a progresso de regime prisional, em se
tratando de crimes hediondos, no era permitida antes da nova Lei e, por ser
esta mais benfica, de rigor a alterao.
3 - Ante o exposto, conhece-se e indefere-se o pedido revisional, formulado por
Sidney Luiz da Silva, e de ofcio, altero o regime prisional, de integral para
inicial fechado.
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Jurisprudncia - rgo Espercial

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RGO ESPECIAL
Aes Diretas de Inconstitucionalidade
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 0140770-92.2013.8.26.0000, da Comarca de So
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE SUZANO.
ACORDAM, em rgo Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO IMPROCEDENTE.
CASSADA A LIMINAR. V.U., de conformidade com o voto do Relator,
RENATO NALINI (Presidente), XAVIER DE AQUINO, ANTONIO LUIZ
PIRES NETO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS, FERREIRA
RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO
PADIN, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA
BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR
GAINO, VANDERCI LVARES, ARANTES THEODORO, TRISTO
RIBEIRO, EROS PICELI, JOS DAMIO PINHEIRO MACHADO
COGAN, MRCIO BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO
MORTARI E GONZAGA FRANCESCHINI.
GUERRIERI REZENDE, Relator
Ementa:
Ao
direta
objetivando
a
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 4.640, de
02 de maro de 2013 do Municpio de Suzano. O ato
normativo dispe sobre a implantao de caixas de
pronto atendimento adaptados acessibilidade dos
portadores de necessidades especiais e mobilidade
reduzida nas agncias bancrias localizadas no
Municpio e d outras providncias - Diploma que
no padece de vcio de iniciativa - Matria no
reservada ao Chefe do Poder Executivo - Exegese do
art. 24, 2, da Constituio Estadual, aplicvel

aos Municpios
por fora do disposto no art. 144 da mesma Carta

- No violao, ademais, da esfera de competncia
privativa da Unio - Precedente do C. STF - Norma
que tambm no est eivada dos vcios de desvio de
finalidade e de falta de razoabilidade - Ao julgada
improcedente, revogada a liminar.
VOTO
1. Cuida-se de ao direta de inconstitucionalidade proposta pelo Prefeito
Municipal de Suzano, contra os dispositivos da Lei Municipal n 4.640, de 02
de maro de 2013, promulgada pela Cmara Municipal aps rejeio do veto
integral ao projeto de Lei n 042/2012 pelo requerente. Referida norma dispe
sobre a implantao de caixas de pronto atendimento adaptados
acessibilidade dos portadores de necessidades especiais e mobilidade
reduzida nas agncias bancrias localizadas no Municpio de Suzano e d
outras providncias.
Alega, em sntese, o demandante que o Poder Legislativo local usurpou
competncia privativa do Chefe do Poder Executivo ao legislar sobre tema
relacionado direo superior da administrao e oramento, criando despesas
sem indicar os recursos disponveis para fazer frente aos novos encargos,
ferindo de morte o princpio da independncia e separao dos Poderes. Pede
liminarmente a suspenso da lei. Pugna, assim, pela procedncia da ao.
Concedida liminar (fls. 28/29). Citado, o Presidente da Cmara
Municipal ofertou informaes (fls. 45/78), defendendo a constitucionalidade
da lei.
Instado a se manifestar para os fins do artigo 90, 2, da Constituio
Bandeirante, o Procurador Geral do Estado externou desinteresse na defesa do
dispositivo impugnado, pois trata de matria exclusivamente local (fls. 41/42).
O Presidente da Cmara Municipal (fls. 45/78) manifestou-se pela
constitucionalidade da norma impugnada, sustentando que a matria nela
versada no seria de iniciativa reservada ao Chefe do Poder Executivo, uma
vez que no estaria inserida no rol do artigo 25, 2, 1 a 6, da Constituio do
Estado de So Paulo, que reproduz, de modo geral, o disposto no artigo 61,
1, da Magna Carta. Juntou os documentos de fls. 47/78.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pela improcedncia da ao (r.
parecer de fls. 80/93).
o relatrio.
2. A presente ao objetiva a declarao de inconstitucionalidade da Lei
Municipal n 4.640, de 02 de maro de 2013 (que Dispe sobre a implantao
de caixas de pronto atendimento adaptados acessibilidade dos portadores
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de necessidades especiais e mobilidade reduzida nas agncias bancrias

localizadas no Municpio de Suzano e d outras providncias), oriunda de

Acesso ao Sumrio
projeto de lei de autoria do Vereador Rafael Franchini Garcia (fls. 26).

De incio, registre-se que a matria tratada na lei hostilizada no de
iniciativa reservada ao Chefe do Poder Executivo. Da anlise do teor do artigo
24, 2, ns. 1 a 6, da Constituio do Estado de So Paulo, aplicvel aos
Municpios por fora do disposto no artigo 144 da mesma Constituio,
verifica- se que A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a
qualquer membro ou comisso da Assembleia Legislativa, ao Governador do
Estado, ao Tribunal de Justia, ao Procurador-Geral de Justia e aos
cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio (caput),
competindo exclusivamente ao Governador do Estado a iniciativa das leis
que disponham sobre:
1 - criao e extino de cargos, funes ou empregos pblicos na
administrao direta e autrquica, bem como a fixao da respectiva
remunerao;
2 - criao e extino das Secretarias de Estado e rgos da administrao
pblica, observado o disposto no art. 47, XIX;
3 - organizao da Procuradoria Geral do Estado e da Defensoria Pblica
do Estado, observadas as normas gerais da Unio;
4 - servidores pblicos do Estado, seu regime jurdico, provimento de
cargos, estabilidade e aposentadoria;
5 - militares, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes,
estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para inatividade, bem
como fixao ou alterao do efetivo da Polcia Militar;
6 - criao, alterao ou supresso de cartrios notariais e de registros
pblicos (pargrafo 2).
Como se v, a matria em questo no foi mencionada em nenhuma das
hipteses supra.
Sobre tema semelhante j se manifestou o rgo Especial desta Corte,
por ocasio do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n
0006249- 50.2012.8.26.0000, de relatoria do e. Desembargador Paulo Dimas
Mascaretti, cujo acrdo est assim ementado:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - Lei n 4.518, de
4 de outubro de 2011 do Municpio de Suzano que instituiu a obrigao de
fornecimento de cadeiras de rodas pelas agncias bancrias locais - Matria
de interesse local e tambm atinente proteo e garantia de direitos de
portadores de deficincia fsica e pessoas com mobilidade reduzida, em
relao qual era lcito ao Municpio legislar, nos exatos limites da
competncia definida nos artigos 23, inciso II, e 30, inciso I, da CF Inocorrncia, outrossim, de vcio de iniciativa do projeto de lei pelo
Legislativo, haja vista que a norma editada no regula questo estritamente
administrativa, afeta ao Chefe do Poder Executivo, delimitada pelos artigos

24, 2, 47, incisos XVII e XVIII, 166 e 174 da CE,
aplicveis ao ente municipal, por expressa imposio da norma contida

no artigo 144 daquela mesma Carta - Previso legal, na verdade, que
apenas impe obrigaes a particulares e no implica no aumento de
despesa do Municpio, uma vez que o dever de fiscalizao do cumprimento
das normas conatural aos atos normativos e no tem efeito de gerar gastos
extraordinrios
- Precedentes desta Corte - Ao Direta de Inconstitucionalidade julgada
improcedente (julgada em 12.09.2012).
Do corpo do aresto extrai-se que o dispositivo constitucional supracitado
deve ser interpretado restritivamente:
No caso vertente, a lei local versou acerca de tema de interesse geral
da populao, sem qualquer relao com matria estritamente administrativa,
afeta ao Poder Executivo, razo pela qual poderia mesmo decorrer de
iniciativa parlamentar. Bem de ver que a iniciativa do processo legislativo
reservada ao Chefe do Poder Executivo est perfeitamente delimitada na
Constituio Estadual em seus artigos 24, 2, 47, incisos XVII e XVIII, 166 e
174, aplicveis ao ente local por expressa imposio da norma do artigo
144 da mesma Carta Bandeirante; em nenhum deles, porm, insere-se a
matria versada na legislao municipal ora impugnada, tratando-se,
portanto, de questo afeta competncia comum dos poderes legislativo e
executivo.
Tambm no se cogita de violao da competncia privativa da Unio
para legislar sobre o tema. A questo, alis, j foi abordada pelo C. Supremo
Tribunal Federal, que assim se posicionou:
da competncia do municpio legislar sobre medidas que propiciem
segurana, conforto e rapidez aos usurios de servios bancrios, uma vez
que tratam de assuntos de interesse local (v. RE n 595.408/MG, relator
Ministro Ricardo Levandowski, j. 10/08/2011, DJe 17/08/2011).
Por fim, no se constata o alegado vcio de desvio de finalidade e de
falta de razoabilidade na norma impugnada. Ao contrrio do afirmado pela
autora, as obrigaes impostas aos bancos trazem sim benefcios segurana
dos usurios dos servios, como tambm segurana da prpria instituio
bancria.
Em hiptese bastante assemelhada, esta Corte firmou entendimento no
sentido de que no se pode negar que tudo aquilo dentro do proporcional e
razovel que vise prestigiar a segurana, evitando-se o destacado nmero de
crimes que so praticados contra usurios das agncias bancrias e
instituies financeiras, sem aviltamento dos parmetros legais prprios,
sempre deve ser prestigiado. No se pode negar, tambm, que a lei
municipal em questo vem a prestigiar interesse da prpria Entidade autora,
a medida que procura evitar eventuais aes criminosas, tambm, com
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certeza, em benefcio das agncias bancrias ali instaladas, prestigiando,

inclusive e especialmente, a melhoria da qualidade das relaes de consumo
existentes entre a instituio financeira

Acesso ao Sumrio
e seus clientes (rgo Especial, Ao Direta de Inconstitucionalidade n

0061047-58.2012.8.26.0000, de So Paulo, Relator Desembargador Antonio
Carlos Malheiros, julgada em 8/8/12).
3. Diante do exposto, no tendo a Lei Municipal n 4.640 de 02 de maro
de 2013, do Municpio de Suzano afrontado a Carta Bandeirante, julgase improcedente a ao, cassada a liminar.
ACRDO
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE ITAPETININGA,
ru PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE ITAPETININGA.
proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS, JULGARAM A
AO IMPROCEDENTE. ACRDO COM O EXMO. SR. DES.
EVARISTO DOS SANTOS. FAR DECLARAO DE VOTO O
EXMO. SR. DES.
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME., de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Desembargadores RENATO
NALINI (Presidente), XAVIER DE AQUINO, ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, ROBERTO MAC CRACKEN,
GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA,
ITAMAR GAINO, ARANTES THEODORO, EROS PICELI, MRCIO
BRTOLI, ROBERTO MORTARI, LUIZ AMBRA e FRANCISCO
CASCONI, julgando a ao
improcedente; e WALTER DE ALMEIDA GUILHERME (com declarao),
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, PRICLES PIZA, CAUDURO PADIN, LUIS
SOARES DE MELLO, VANDERCI LVARES, TRISTO RIBEIRO e
JOO
CARLOS SALETTI, julgando a ao procedente.
EVARISTO DOS SANTOS, Relator Designado
Ementa:
AO
DIRETA
DE
Lei Complementar n 41, de 20 de setembro de 2011,

do Municpio de Itapetininga, alterando dispositivos
da Lei Complementar n 25, de 28 de maro de
2008, ao dispor sobre a instalao de sistemas de
transmisso de telecomunicaes em geral e outros

sistemas de transmisses de radiao eletromagntica
no ionizante. Competncia privativa da Unio para
legislar sobre telecomunicaes no violada. Normas
locais regulamentando o uso e ocupao do solo.
Predominncia do interesse local. Preservao do
meio ambiente, segurana e sade pblica que devem
prevalecer sobre interesses econmicos.
Improcedente a ao.
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VOTO
1. Relatrio j nos autos (fls. 385/386).
2. Entendo improcedente a ao.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade contra a Lei
Complementa r n 41, de 20 de setembro de 2011, do Municpio de
Itapetininga, alterando dispositivos da Lei Complementar n 25, de 28 de
maro de 2008, ao dispor sobre a instalao de sistemas de transmisso de
telecomunicaes em geral e outros sistemas de transmisses de radiao
eletromagntica no ionizante, nos seguintes termos:
Art. 1 Os artigos 3 e 4 da Lei Complementar n 25, de 28
de maro de 2008, passam a vigorar com a seguinte redao:
Art. 3 As Estaes de Rdio-Bases (ERBs) passam a ser
enquadradas na categoria de Instalaes Compatveis com o Uso
Residencial, conforme o disposto na Lei de Zoneamento Urbano e
nesta Lei Complementar.
Art. 4 A base de sustentao de qualquer antena
transmissora dever estar, no mnimo, a 110 (cento e dez) metros de
distncia das divisas do local em que estiver instalada.
Art. 2 Fica acrescentado um pargrafo nico ao artigo 4 da
Lei Complementar n 25, de 28 de maro de 2008, com a seguinte
redao:
Art. 4
Pargrafo nico. O ponto de emisso de radiao da
antena transmissora dever estar, no mnimo, a 110 metros de
distncia da divisa do imvel onde estiver instalada.
Art. 3 Ficam revogados o art. 5 e o 1 do art. 8, ambos da
Lei Complementar n 25, de 28 de maro de 2008.
Art. 4 O artigo 13 da Lei Complementar n 25, de 28 de maro
de 2008, passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 13 As Estaes Rdio-Bases no podero ser
localizadas em uma distncia inferior a 100 (cem) metros de
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hospitais, postos de sade, maternidades, pronto-socorros, clnicas

mdicas com internao

Acesso ao Sumrio
e similares, berrios, escolas e creches.

Lei Complementar n 25, de 28 de maro de 2008, com a seguinte
redao:
Art. 13.
Pargrafo nico. As Estaes Rdio-Bases devero observar
uma distncia mnima de 500 (quinhentos) metros entre si para a
sua instalao.
Art. 6 As Torres e equipamentos de telecomunicaes j
instalados at a data da publicao desta Lei Complementar devero
ser regularizados no prazo mximo de 6 (seis) meses, desde que
atendam, no que couber, aos dispositivos e normas estabelecidas nos
Captulos I, II e III da Lei Complementar n 25, de 28 de maro de
2008.
Art. 7 Esta Lei Complementar entra em vigor na data de
sua publicao. (fls. 204/205).
Norma impugnada apenas alterou critrios j existentes para

instalao de sistemas de transmisso de telecomunicaes em geral e
sistemas de transmissores de radiao eletromagntica no ionizante (Lei
Complementar n 25, de 28.03.08 - fls. 22/26).
E nesse proceder inexiste inconstitucionalidade, em que pese a douta
opinio do I. Relator e outras em sentido em contrrio (ADIn n 044928293.2010.8.26.0000 - p.m. de v. de 24.08.11 - Rel. Des. XAVIER DE
AQUINO;
Arguio de Inconstitucionalidade n 0302410-75.2011.8.26.0000 - v.u. j. de
23.05.12 - Rel. Des. ANTONIO CARLOS MALHEIROS e ADIn n
0199044- 83.2012.8.26.0000 - v.u. j. de 10.04.13 - Rel. Des. WALTER DE
ALMEIDA GUILHERME).
Inequvoca a competncia privativa da Unio para legislar sobre
telecomunicaes (art. 22, inciso IV da CF).
Nesse sentido, qualquer ato praticado por outro Ente da Federao
tendente a alterar, ampliar ou restringir a prestao dos servios de
telecomunicaes, por manifesta invaso de competncia, afigura-se
inconstitucional.
Contudo, os critrios alterados, por atenderem ao interesse local, no
incorreram em violao a qualquer dispositivo constitucional.
A Constituio Federal conferiu aos Municpios competncia para
legislar sobre assuntos de interesse local (art. 30, inciso I) e suplementar a
legislao federal e estadual no que couber (art. 30, II).
Segundo ANTONIO SRGIO P. MERCIER, interesse local:
... diz respeito ao espao fsico do Municpio, ou seja, sua

rea territorial. Interesse tem a ver com tudo aquilo que possa trazer
benefcio coletividade; em linguagem comum, sinnimo de
utilidade, proveito. Pode ser tambm um estado de conscincia. No
caso do inciso em tela, trata-se do interesse pblico, particularmente o
local, ou seja, no mbito
territorial do Municpio, e que por isso deve estar sob sua proteo
ou vigilncia, requerendo, dessa forma, que se imponha normas
prprias. (Constituio Federal Interpretada Artigo por Artigo,
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Pargrafo por Pargrafo - Ed. Manole - 3 ed. - p. 225).

E acrescenta GIOVANI DA SILVA CORRALO:
atravs das competncias consignadas ao Municpio no
texto constitucional que possvel definir sua autonomia. Assim,
para que seja possvel compreender o alcance do processo legislativo
municipal, fundamental discorrer sobre as competncias do
Municpio na Federao Brasileira. Isso porque no possvel ao
Municpio legislar sobre matrias da competncia da Unio ou dos
Estados-membros. Ademais, reafirma-se que o locus adequado para
a consignao das competncias municipais a Constituio.
Nenhum outro instrumento pode ser utilizado para tal fim, uma vez que
somente a Constituio pode determinar as competncias dos entes
que integram a Federao.
(...)
A repartio de competncias na Constituio de 1988 tem

por foco um federalismo de cooperao, que busca a integrao e a
interao dos entes federados na efetivao das suas atribuies,
superando-se o federalismo dual, onde as competncias so exercidas
isoladamente.
A predominncia dos interesses o critrio mais relevante
na repartio de competncias, cabendo Unio as questes de
interesse geral e nacional, aos Estados as matrias de interesse
regional e aos Municpios tudo o que disser respeito ao interesse
local.
(...)
No que tange s competncias municipais, mais
especificamente, devem ser observados os arts. 29, 29-A e 30 da CF,
que constituem o ncleo fundante da autonomia municipal. (...).
Enquanto o art. 29 apresenta os preceitos norteadores das
leis orgnicas e o art. 29-A apresenta os limites de despesa do
Legislativo Municipal, o art. 30 apresenta um rol bastante abrangente
de matrias da competncia dos Municpios. O ponto nuclear deste
campo de atuao das Municipalidades o interesse local. Existindo
interesse local, pode o Municpio agir administrativamente e
normalizar legislativamente determinada matria.
(...)
... o interesse local deve ser apreendido consoante uma
compreenso sistmica da Constituio, que no pode ser
interpretada atravs de partes isoladas, j que o prprio texto impe
limites hermenuticos. (...).
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... compreender a existncia, ou no, do interesse local

depende, impreterivelmente, de uma anlise circunstanciada de cada

Acesso ao Sumrio
situao, analisando-se suas particularidades e singularidades. Isso

porque interesse local, como muitas expresses jurdicas,
conceito indeterminado, cuja determinao, no processo de
adjudicao de sentido levado a cabo por todo intrprete, depende de
considerao das circunstncias fticas e jurdicas incidentes no
processo interpretativo. Dentre as circunstncias jurdicas, alm da
Constituio Federal, salienta- se a prpria lei orgnica, cujo papel
central nessa determinao.
Diante dessa demarcao de competncia aos entes que

integram a Federao que se afirma a autonomia de cada qual para
a elaborao do seu sistema normativo, sem a possibilidade de
conflitos entre leis municipais, estaduais e federais em virtude de
uma posio hierrquica no contexto federativo. Nesse mesmo
sentido manifesta-se Maria Regina Macedo Nery Ferrari: Constata-se
que, em decorrncia da repartio rgida de competncias, tanto
Unio como Estados e Municpios devem atuar dentro do universo
para eles reservado pela Lei Fundamental. Desta forma, no pode
existir hierarquia entre as normas federais, estaduais e municipais,
pois a mesma matria no pode ser disciplinada validamente pelas
trs ordens jurdicas ora analisadas. (...) Desta forma, a lei municipal
deve prevalecer em todas as matrias que demonstrem interessar
apenas ou preponderantemente comuna, e, consequentemente, a
lei federal ou estadual no pode violar este campo de autonomia do
Municpio, sob pena de incorrer em inconstitucionalidade, por
desatender repartio de competncias previstas na Lei Maior do
Estado Brasileiro.
Reforando o exposto encontra-se o princpio da
subsidiariedade dos princpios informadores do federalismo, que
conduz a uma prevalncia dos entes locais na resoluo dos
problemas que no dependam dos demais ou cuja dependncia no
seja cabal a ponto de significar a assuno de tal competncia. (grifei
- O Poder Legislativo Municipal - Ed. Malheiros - 2008 - p. 49/55).
Assim, possvel as alteraes feitas na legislao local em vigor sem que
isso implique em afronta competncia privativa da Unio quanto prestao
dos servios de telecomunicaes.
A Lei Complementar n 41, de 20.09.11 em questo, apenas alterou os
critrios anteriormente estabelecidos de edificao e de uso e ocupao do
solo, impondo restries instalao como medida de proteo ao meio
ambiente e sade pblica, tudo em respeito a legislao federal que
regulamenta os servios, e em consonncia com o poder conferido pela
Constituio Federal (Agravo regimental em recurso extraordinrio. 2.
Direito de construir. Limitaes administrativas. Adequao ao
ordenamento territorial municipal. Planejamento e controle do uso e
ocupao do solo urbano. Competncia municipal. Precedentes.

3.
Construo.
Manifestao do direito
de propriedade que no prescinde de licena
para construir. No observncia das
regras aplicveis. Ausncia da faculdade de construir. Precedente. 4.

Agravo regimental a que se nega provimento. - grifei - STF - RE n 746.356
Arg/SP - DJ-e de 07.06.13 - Rel. Min. GILMAR MENDES).
Neste sentido julgou o Des. RENATO NALINI apreciando idntica
questo:
No que pertine alegada ausncia de competncia
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legislativa, a Constituio Federal, em seu art. 30, I, defere

competncia aos municpios para legislarem sobre matrias atinentes
ao interesse local. Tambm lhes foi conferida, pela letra do art. 30, II,
competncia para suplementar a legislao federal, no que couber.
Ademais, legislar sobre direito urbanstico atividade tpica da esfera
municipal, por fora do que dispe o par. 1 do art. 182. A definio
de padres urbansticos, ambientais e sanitrios envolvendo as
estaes de rdiobase tarefa multidisciplinar.
A Unio, que deveria esmiuar o assunto traando regras

claras e optando por padres de precauo, no o vem fazendo a
contento, restando espao para os estados-membros e municpios
suplementarem a legislao federal, de forma a torn-la mais
protetiva.
No obstante a existncia de normas expedidas pela Anatel
- Agncia Nacional de Telecomunicaes, cristalino que o Estadomembro, por fora dos dispositivos constitucionais inscritos nos
incisos I, VI, VII e XII do art. 24, e ao municpio, com base nos incisos
I e II do art. 30, legislarem a respeito do tema, desde que no o faam
de forma a assegurar proteo inferior quela estabelecida pelas
normas emanadas da Unio.
Caso as normas estaduais ou municipais sejam mais
restritivas que a Federal, esta cede espao quelas, pois, em matria
ambiental e de sade pblica, sempre h de ser aplicada a mais
protetiva.
A Anatel - Agncia Nacional de Telecomunicaes - certo,
possui competncia para fiscalizar e verificar o cumprimento das
condies tcnicas estabelecidas para funcionamento de estaes
de radiocomunicao, no que se refere aos parmetros de transmisso
tais como frequncia, potncia irradiada, ganho de antena e
modulao. Essas atribuies no excluem a dos Municpios para
legislar sobre posturas municipais e outras matrias de interesse
sanitrio-ambiental local.
Nesse sentido, a NGT 20/96, aprovada pela Portaria MC n.
1533, de 4 de novembro de 1996, cuidando das condies para
instalao e licenciamento de estaes de Servio Mvel Celular,
estabelece, em seu tpico 5.5.1.1., que A instalao do sistema, com
as correspondentes edificaes, torres e antenas, bem como a
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instalao de linhas fsicas em logradouros pblicos, ficar

condicionada ao cumprimento pela concessionria de posturas
municipais e outras exigncias legais
pertinentes a cada local.
O justo receio do MUNICPIO DE CAMPOS DO JORDO

com a possibilidade de danos a serem causados sade e ao
ambiente pela emisso de radiao, em virtude da operao de
estaes de telecomunicaes no territrio do municpio.
A Lei Municipal n 3.203, de 23 de maro de 2009, trata
apenas dos requisitos de ordem formal, material e tcnica para a
instalao de antenas, torres e equipamentos de telecomunicaes.
Dispe sobre a dimenso dos equipamentos e mecanismos de
segurana. Estabelece limites aos nveis de radiao eletromagntica
emitidos. Prev, enfim, distncias mnimas entre as extremidades da
base das torres e determinadas edificaes, tais aquelas que abrigam
hospitais, maternidades, pronto-socorros, clnicas mdicas com
internao e similares, berrios, escolas e creches.
Perceba-se, pois, que a norma no invade competncia
material ou legislativa da Unio, vez que no atribui ao Municpio a
prerrogativa de explorar, diretamente ou mediante concesso, os
servios de telecomunicaes. Tampouco defere ao Poder local a
faculdade de estabelecer regras sobre a prestao do servio ao
consumidor, tais as concernentes aos produtos oferecidos, nveis de
qualidade ou tarifas.
Acesso ao Sumrio
A norma impugnada dispe to-somente sobre o licenciamento

municipal para instalao de antenas transmissoras de rdio,
televiso, telefonia celular e telecomunicaes em geral. Vale dizer,
contm regras de proteo da sade pblica e do meio ambiente, e
no de disciplina de telecomunicaes.
Se assim no for, ou no se quiser entender, pondere-se que
entre o princpio federativo e o princpio da tutela ao meio ambiente,
este sobrepe-se ao primeiro. Mesmo porque, o direito fundamental ao
meio ambiente saudvel o primeiro interesse intergeracional
explicitado pelo constituinte.
Na
ponderao
de
valores
principiolgicos proposta por Canotilho, a dimenso deste se
encontra a anos luz em relevncia, se cotejado com o formalismo das
competncias federativas.
A salutar providncia adotada pelo Municpio de Campos
do Jordo est conforme com a orientao de uma Carta
Republicana que, no por acaso, cognominada Cidad. Garantir
que muitos dos princpios acolhidos no pacto sejam implementados
no mbito do municpio. Lugar onde as pessoas vivem, pois ningum
mora na Unio, nem no Estado. Mora na cidade. Agora convertida
em uma entidade federativa de hierarquia ontologicamente indistinta

em relao s demais. (Declarao de Voto na ADin n 0.449.282-
93.2010.8.26.0000 p.m. de v. de 24.08.11 - Rel. Des. XAVIER DE AQUINO).

Como recentemente aqui julgado:

Ao direta de inconstitucionalidade - Art. 17, da Lei n. 4.186,

de 10/10/07, do Municpio de Valinhos - Ordenao do uso e ocupao
do solo - Estabelecimento de locais prioritrios para instalao de
Estaes Rdio-Base - Matria que no adentra na competncia
privativa da Unio para legislar sobre telecomunicaes e radiodifuso
(art. 22, IV, da CF), tampouco que interfere na competncia da Unio
de explorar aludidos servios (art. 21, XI e XII, a, da CF) Regulamentao municipal que possui estrita finalidade de dispor
sobre o uso e ocupao do solo no territrio municipal, nos termos do
art. 30, VIII, da CF - Presena de peculiar interesse do Municpio Inconstitucionalidade formal no caracterizada - Ao improcedente.
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(ADIn n 0.074.653-22.2013.8.26.0000 - v.u. j. de

21.08.13 - Rel. Des. GRAVA BRAZIL).
No mesmo sentido:
No se olvida que a Constituio
Federal outorgou
competncia legislativa privativa Unio para legislar sobre
telecomunicaes e radiodifuso (art. 22, IV, da CF), tampouco que
lhe foi atribuda a competncia para explorao dos mencionados
servios (art. 21, XI e XII, a, da CF).
No entanto, o dispositivo impugnado est inserido na Lei

Municipal n. 4.186, de 10/10/07, que dispe sobre a ordenao do
uso e ocupao do solo no Municpio de Valinhos, e cuida da
previso de reas prioritrias para implantao de Estaes RdioBase no territrio municipal.
Ao disciplinar a ordem de preferncia dos locais para a
instalao da infra-estrutura para radiodifuso e telecomunicao, a lei
no interfere direta ou indiretamente na prestao dos servios,
tampouco busca conferir tratamento legal para tais matrias.
Extrai-se de sua leitura, que o comando emitido pelo ato
normativo atacado possui estrita finalidade de dispor sobre o uso e
ocupao do solo no territrio municipal, sendo que no cuida de
regras atinentes a servios de telecomunicaes ou servios de
radiodifuso, estes sim de competncia exclusiva da Unio.
Repise-se que o Municpio no est invadindo a competncia
da Unio porque a ele assiste o direito de regular sobre o uso e
ocupao do solo, em ateno ao art. 30, VIII, da Constituio
Federal, aplicvel por fora do art. 144, da Constituio Estadual.
Ademais, estabelecer critrios para identificar o local de

melhor viabilidade para instalao de Estaes Rdio-Base no
Municpio constitui matria de peculiar interesse municipal, sobre o qual
possvel o tratamento legislativo. (ADIn n 0.074.65322.2013.8.26.0000 - v.u. j. de 21.08.13 - Rel. Des. GRAVA BRAZIL).
Alm do mais, a circunstncia de competir Agncia Nacional de
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Telecomunicaes a fiscalizao do servio de comunicao no dispensa a

observncia das posturas municipais pelas concessionrias da Unio...
(grifei
- STF - RE n 661.497/SP - DJ-e de 09.12.11 - Rel. Min. CRMEN LCIA).
E ainda,
III - A Lei Federal n 9.472/1997, que dispe sobre a
organizao dos servios de telecomunicaes, defendeu as
atribuies dos Estados, Distrito Federal e Municpios, ao disciplinar no
artigo 74, verbis: A concesso, permisso ou autorizao de servio
de telecomunicaes no isenta a prestadora do atendimento s
normas de engenharia e s leis municipais, estaduais ou do Distrito
Federal relativas construo civil e instalao de cabos e
equipamentos em logradouros pblicos.
IV - Do acima disposto deflui a legalidade das normas locais,
as quais impem obrigaes decorrentes da execuo das
concesses, permisses ou autorizao dos servios de
telecomunicaes, vinculadas tais obrigaes s garantias e valores
difusos inerentes ao bem estar da populao. (grifei - STJ - RMS n
Acesso ao Sumrio
22885/DF - DJ-e de 17.04.08 - Rel. Min. FRANCISCO FALCO).

Tal o caso dos autos.
Norma impugnada houve por bem zelar pela segurana e sade
pblica, ressalte-se, no mbito exclusivamente local, que devem prevalecer
sobre qualquer outro interesse econmico a exemplo do que ocorre com a
instalao de postos de combustvel (... a fixao, por lei municipal, de
distncia mnima entre postos de revenda de combustveis, por motivo de
segurana, no ofende os princpios constitucionais da livre iniciativa e
da livre concorrncia.
- STF - ARE n 717.883/SC - DJ-e de 20.11.12 - Rel. Min. RICARDO
LEWANDOWSKI).
Observe-se, especificamente quanto ao primeiro desses critrios segurana -, ter o Pretrio Excelso, ao examinar legislao local quanto a
distncia entre postos de combustvel (outro servio federal objeto de
concesso) entendido legtima a imposio de limite por interesse municipal
(RE n 199.101/ SC - j. de 14.06.05 - Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE e
ARE n 717.883/
SC - d.m. de 13.11.12 - Rel. Min. RICARDO LEWANDOWISKI),
orientao a prevalecer tambm aqui.
No mais, ausente qualquer vcio de inconstitucionalidade a invalidar a
norma legal.
Improcedente, portanto, a arguio, mantm-se a Lei Complementar
n 41, de 20 de setembro de 2011, na ntegra.
Assim no fosse, como se admite to somente para argumentar, no

parece razovel reconhecer a integral inconstitucionalidade da lei municipal,
subsistindo, portanto, regulamentao peculiar de uso e ocupao de solo, luz

de precedentes acima informados.

3. Pelo meu voto, julgo improcedente a ao.
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DECLARAO DE VOTO
(Voto n 15.775)
Ementa: Ao Direta de Inconstitucionalidade - Ao
proposta pelo Prefeito do Municpio de Itapetininga
em face da Lei Complementar n 41, de 20 de
setembro de 2011, que dispe sobre a instalao de
sistema de transmisso de telecomunicaes em
geral e outros sistemas de transmisso de radiao
eletromagntica no ionizante no Municpio de
Itapetininga - Alegao de inconstitucionalidade
material, dado que no compete lei municipal,
seno
que
lei federal, legislar sobre

telecomunicaes, nos termos dos artigos 21, XI e
22, IV da Constituio Federal - Ocorrncia Competncia da Unio, exclusiva, para legislar
sobre telecomunicaes - Precedentes deste
Colendo rgo Especial - Ao procedente.
Ajuza o Prefeito Municipal de Itapetininga ao direta de
inconstitucionalidade em face da Lei Complementar n 41, de 20 de
setembro de 2011, que dispe sobre a instalao de sistema de transmisso
de telecomunicaes em geral e outros sistemas de transmisso de radiao
eletromagntica no ionizante no Municpio de Itapetininga.
Sustenta-se na inicial, em sntese, que a Cmara Municipal de
Itapetininga, ao promulgar referida lei, usurpou da competncia da Unio,
nos termos dos artigos 21, inciso XI, e 22, inciso IV, da Constituio Federal.
A liminar foi deferida, vez que presentes o fumus boni juris e o
periculum in mora (fls. 307/310). Prestou informaes o Presidente da Cmara
Municipal de Itapetininga (fls. 316/361), sobrevindo parecer da
Procuradoria-Geral de Justia pela procedncia da ao (fls. 363/372).
Atendendo preliminar alada pelo ilustre Procurador de Justia, o julgamento
foi convertido em diligncia para citao do Procurador Geral do Estado,
tendo este asseverado a desnecessidade de defesa do ato (fls. 382/383).
o relatrio.
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Os argumentos da deciso que deferiu o pedido de liminar j

prenunciavam

Acesso ao Sumrio
o acolhimento da ao. Ei-la:

O Prefeito do Municpio de Itapetininga afora ao apropriada
objetivando declarar a inconstitucionalidade da Lei Complementar n 41, de
20 de setembro de 2011, daquela comuna - cujo projeto, de iniciativa do Poder
Legislativo, foi aprovado, sendo a lei promulgada pelo Presidente da Cmara
de Vereadores -, que dispe sobre a instalao de sistema de transmisso
de telecomunicaes em geral e outros sistemas da radiao eletromagntica
no ionizante no municpio de Itapetininga e d outras providncias.
Alega o autor que manifesta a inconstitucionalidade, por usurpao
de competncia da Unio, nos termos dos artigos 21, inciso XI, e 22, IV, da
Constituio da Repblica. Afirma que, instituindo critrios dspares daqueles
estabelecidos pela Lei Federal n 11.934/2003 e do antigo regulamento sobre
limitao da exposio a campos eltricos, magnticos e eletromagnticos
na faixa de radiofrequncia entre 9 khz e 300 ghz, aprovado pela resoluo
n 303 de 02 de julho de 2002, o diploma legislativo em questo tornouse inconstitucional.
Traz o alcaide a lume acrdo deste rgo Especial que, enfrentando
tema idntico em arguio de inconstitucionalidade suscitada pela 8
Cmara de Direito Pblico, reconheceu recobrir-se do vcio de
inconstitucionalidade de lei do Municpio de Campinas que dispunha da
mesma forma que a lei de Itapetininga.
Requer o proponente, liminarmente, porque presentes os pressupostos,
suspenso da eficcia da Lei Complementar n 41/11, at o julgamento final
da ao.
o relatrio bastante para o exame do requerimento de concesso de
liminar.
O pedido consistente com o fumus bani juris, pois este rgo
Especial, de fato, j teve oportunidade de analisar lei semelhante do
Municpio
de
Campinas,
no
julgamento
da
Arguio
de
Inconstitucionalidade n 0265129- 22.2010.8.26.0000, Relator Des. Xavier
de Aquino, cujo acrdo asseverou ser viciada a Lei Municipal
11.024/2001, pois interfere na legislao e prestao de servios de
telecomunicaes de mbito privativo da Unio, como visto.
A competncia para legislar sobre assuntos de interesse local conferida
pelo art. 30, inciso I, da Constituio Federal no lhe socorre, haja vista que
o inciso II do mesmo dispositivo estabelece caber ao Municpio
suplementar a legislao federal e a estadual no que couber (grifos
nossos). Ou seja, tratando-se de questo abrangida por competncia
legislativa (e material) da Unio, no pode lei municipal alterar ou criar
imposies diferentes daquelas estabelecidas pela legislao federal,
representada, na hiptese, pela Lei 9.472/1997 e demais regulamentao,

principalmente porque os servios de
telecomunicaes devem ser privativamente executados, diretamente ou por

concesso, autorizao ou permisso, pelo ente federal, como explicitamente
consta do inciso XI do art. 21 da Carta da Repblica, na redao conferida
pela Emenda Constitucional 8/1995.
Ressalte-se que, no caso, a competncia municipal limita-se de
posturas, matria no abarcada, porm, pela Lei Municipal atacada, como
se observa desde seu art. 1, que condiciona sua observncia a instalao
de sistemas transmissores de rdio, televiso, telefonia, telecomunicaes em
geral e outros sistemas transmissores de radiao eletromagntica no
ionizante, definindo operadora do sistema como empresa detentora da
outorga, concesso ou autorizao (pargrafo nico, inciso II)..
E mais adiante:
Alis, o Supremo Tribunal Federal vem firmando o entendimento de
que no h competncia legislativa concorrente ou suplementar em
matria de telecomunicaes, mesmo que a pretexto, por exemplo, de regular
relao de consumo, porque quaisquer leis estaduais ou municipais que
estipulem obrigaes a serem cumpridas pelas empresas concessionrias,
permissionrias ou autorizatrias, nessa questo, importa, na verdade, na
ingerncia e na alterao nos contratos celebrados com a Unio na
prestao de servio pblico federal (...)..
Quanto ao periculum in mora, demonstrou o autor, saciedade,
sua existncia (fls. 9).
Posto assim, concedo a liminar para, com efeito ex tunc, suspender a
vigncia e eficcia da Lei Complementar n 41/11, do Municpio de
Itapetininga, colhendo-se informaes junto Cmara de Vereadores de
Itapetininga, seguindo os autos para o parecer da Procuradoria-Geral de
Justia.
2. Eis a lei objurgada:
Art. 1 Os artigos 3 e 4 da Lei Complementar n 25, de 28 de maro de
2008, passam a vigorar com a seguinte redao:
Art. 3 As Estaes de Rdio-Bases (ERBs) passam a ser
enquadradas na categoria de Instalaes Compatveis com o Uso
Residencial, conforme o disposto na Lei de Zoneamento Urbano e nesta Lei
Complementar.
Art. 4 A base de sustentao de qualquer antena transmissora
dever estar, no mnimo, a 110 (cento e dez) metros de distncia das divisas
do local em que estiver instalada.
Art. 2 Fica acrescentado um pargrafo nico ao artigo 4 da Lei
Complementar n 25, de 28 de maro de 2008, com a seguinte redao:
Art. 4
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Pargrafo nico. O ponto de emisso de radiao da antena

transmissora

Acesso ao Sumrio
dever estar, no mnimo, a 110 metros de distncia da divisa do imvel onde

estiver instalada.
Art. 3 Ficam revogados o art. 5 e o 1 do art. 8, ambos da
Lei Complementar n 25, de 28 de maro de 2008.
Art. 4 O artigo 13 da Lei Complementar n 25, de 28 de maro de 2008,
passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 13 As Estaes Rdio-Bases no podero ser localizadas em
uma distncia inferior a 100 (cem) metros de hospitais, postos de
sade, maternidades, pronto-socorros, clnicas mdicas com internao e
similares, berrios, escolas e creches.
Lei Complementar n 25, de 28 de maro de 2008, com a seguinte redao:
Art. 13.
Pargrafo nico. As Estaes Rdio-Bases devero observar uma
distncia mnima de 500 (quinhentos) metros entre si para a sua instalao.
Art. 6 As Torres e equipamentos de telecomunicaes j instalados at
a data da publicao desta Lei Complementar devero ser regularizados no
prazo mximo de 6 (seis) meses, desde que atendam, no que couber, aos
dispositivos e normas estabelecidas nos Captulos I, II e III da Lei
Complementar n 25, de 28 de maro de 2008.
Art. 7 Esta Lei Complementar entra em vigor na data de sua
publicao.
3. Tem-se, assim, que a lei atacada disps sobre os locais e forma de
instalao das Rdio-Bases, bem como no que respeita regularizao
daquelas j instaladas.
A repartio de competncias princpio constitucional e reflete um dos
aspectos mais relevantes do pacto federativo.
clssica lio de Jos Afonso da Silva, para quem O princpio geral
que norteia a repartio de competncia entre as entidades componentes do
Estado Federal o da predominncia do interesse, segundo o qual Unio
cabero aquelas matrias e questes de predominante interesse geral, nacional,
ao passo que aos Estados tocaro as matrias e assuntos de predominante
interesse regional, e aos Municpios concernem os assuntos de interesse local
(...) (Curso de direito constitucional positivo, 28 ed., So Paulo, Malheiros,
2007, p. 478).
Note-se, a propsito, que no se trata de invocar norma da Constituio
Federal como parmetro para o controle da constitucionalidade de lei
municipal pelo E. Tribunal de Justia. Isso, de fato, no seria possvel, pois
significaria usurpao da competncia do E. STF. Entretanto, a repartio
constitucional de competncias princpio estabelecido pela CF/88 (arts. 1 e

18), pois reflete um dos aspectos mais relevantes do pacto federativo, ao
definir os limites da
autonomia dos entes que integram a federao brasileira. Isso decorre

claramente da interpretao sistemtica da Constituio Federal. Da que,
violando-se um princpio constitucional (pacto federativo - repartio
constitucional de competncias), o que se tem a ofensa ao art. 144 da
Constituio Paulista.
A importncia capital do princpio federativo vem expressa no Ttulo I,
denominado Dos Princpios Fundamentais, logo no artigo 1: A Repblica
Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de
Direito. Sendo a organizao federativa do Estado brasileiro um princpio
fundamental da Repblica do Brasil, e constituindo elemento essencial dessa
forma de estado a distribuio de competncia legislativa entre os entes
federados, inescapvel a concluso de ser essa discriminao de competncia
um princpio estabelecido na Constituio Federal. Assim, quando o referido
artigo 144 ordena que os Municpios, ao se organizarem, devem atender os
princpios da Constituio Federal, fica claro que se estes editam lei
municipal fora dos parmetros de sua competncia legislativa, invadindo a
esfera de competncia legislativa da Unio, no esto obedecendo ao
princpio federativo e, pois, afrontando esto o artigo 144 da Constituio do
Estado.
O modelo de repartio de competncias entre os entes federados
estabelece ser da Unio a competncia material explorar, diretamente ou
mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de
telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos
servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais
(artigo 21, XI), dispondo o inciso XII, a caber a esse ente federativo a
explorao, diretamente ou mediante autorizao permisso, os servios de
radiodifuso sonora e de sons e imagens. A lei mencionada no artigo 21, XI,
a lei federal, e somente ela, coadunando-se essa atribuio com competir
privativamente Unio legislar sobre telecomunicaes e radiodifuso,
conforme prev do artigo 22, IV, da Constituio da Repblica.
So abrangentes as determinaes da Constituio, alcanando as
telecomunicaes e as externalidades atinentes execuo dos servios.
Como afirmado pela Procuradoria-Geral de Justia, na ADIN n 008281773.2013.8.26.0000, que versa sobre o mesmo tema, O estado de probabilidade
(preveno) ou de incerteza (precauo) de riscos, perigos ou danos
decorrentes dos servios de telecomunicaes unitariamente concebvel e
estimvel para qualquer Estado ou Municpio da Federao, motivo que
inspira a uniformidade e a centralidade normativa (no bastasse a titularidade
federal do servio), pois, os efeitos sero os mesmos em bens e pessoas
situados no territrio nacional..
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Observe-se que a Unio editou a Lei n Lei n 9.472/97 que dispe

caber a ela, por intermdio do rgo regulador (ANATEL), organizar a
explorao dos servios de telecomunicaes, includos o disciplinamento e a


Acesso ao Sumrio
fiscalizao da execuo, comercializao e uso dos servios e da

implantao e do funcionamento das redes de telecomunicaes, bem como
da utilizao dos recursos de rbita e de espectro de radiofrequncia (art.
1 e pargrafo nico). ANATEL foi conferida a competncia para adotar
as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e para o
desenvolvimento das telecomunicaes brasileiras, dentre elas a expedio de
normas e padres a serem cumpridos pelas prestadoras de servios de
telecomunicaes quanto aos equipamentos que utilizarem (art. 19, XII).
Convergem doutrina e jurisprudncia para o entendimento de, ao dispor
o artigo 30, I, da Constituio da Repblica competir ao Municpio legislar
sobre assuntos de interesse local, est a Carta a referir legislar sobre assuntos
de predominante interesse local. Todo interesse municipal , reflexamente,
estadual e, ao mesmo tempo federal. Portanto, o interesse do Municpio dever
ser o preponderantemente local.
A competncia expressa do Municpio voltada para os assuntos de
interesse local, devendo prevalecer sobre as competncias federais e estaduais.
O critrio bsico de distino do interesse predominante, ou seja, frente aos
interesses da Unio ou dos Estados, em determinadas matrias, o interesse
municipal deve ter um grau maior de validade, em situaes peculiares
(Nelson Nery Costa, Comentrios Constituio Federal de 1988,
Coordenadores Paulo Bonavides / Jorge Miranda / Walber de Moura Agra,
Editora Forense, 1 edio, 2009, p. 633).
No se insere, destarte, a matria em debate na competncia municipal,
a ttulo de disciplina da ocupao do solo urbano (artigo 30, VIII da
Constituio Federal).
Bem observou o Procurador de Justia oficiante Srgio Turra Sobrane:
Sobre a matria, a Unio no uso de sua competncia privativa de
legislar (CF, art. 22, IV), editou a Lei n 9.472/97, estabelecendo que a ela,
atravs do rgo regulador, cabe organizar a explorao dos servios de
telecomunicaes. Disps, ainda, que a organizao inclui, entre outros
aspectos, o disciplinamento e a fiscalizao da execuo, comercializao e
uso dos servios e da implantao e do funcionamento das redes de
telecomunicaes, bem como da utilizao dos recursos de rbita e de
espectro de radiofrequncias (art. 1 e pargrafo nico).
A Agncia Nacional de Telecomunicaes (ANATEL), a quem a lei
conferiu as atribuies de rgo regulador (art. 8), com a competncia para
adotar as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e
para o desenvolvimento das telecomunicaes brasileiras, dentre elas a
expedio de normas e padres a serem cumpridos pelas prestadoras de
servios de telecomunicaes quanto aos equipamentos que utilizarem (art.
19, XII), j disciplinou, ainda que parcialmente, a matria objeto da lei

estadual impugnada,
atravs da Resoluo n 303/2002, que aprovou o Regulamento sobre

limitao da exposio a campos eltricos, magntico e eletromagnticos
na faixa de radiofrequncias entre 9 Khz e 300 GHz.
Nem se alegue a existncia de interesse local ou autonomia municipal
para simples disciplina do uso e ocupao do solo urbano. A questo, como
exposta, demonstra a inocorrncia da predominncia - chave mestra para
delimitao da autonomia local - na medida em que no se cinge s
peculiaridades da cada comuna o estabelecimento de posturas edilcias para
evitar riscos ou perigos vida, sade, segurana, decorrentes de
instalaes de telecomunicaes, posto que em qualquer espao do territrio
nacional prevalece, ao contrrio, a identidade de causas e efeitos. Deste
modo, normas que contm ou indicam padres ou parmetros para uso de
instalaes e equipamentos dos servios de telecomunicaes, inclusive
relativamente a seus reflexos a terceiros, so da rbita de competncia
normativa federal. (fls. 366/368).
A eventual alegao de que a Lei em debate estaria a cuidar da defesa
da sade do muncipe e, pois, seria competente, de ser rechaada. Primeiro
porque legislar sobre defesa da sade de competncia concorrente de
todos os entes federativos, exclusive o Municpio, segundo o artigo 24, XII,
da Constituio Federal. E, segundo, que nem a ttulo de estar suplementando
a legislao estadual ou federal no que couber (artigo 30, II, da Constituio
Federal) se salva a lei, pois a Lei Federal n 11.934/2009, que dispe sobre
limites exposio humana a campos eltrico, magnticos e eletromagnticos
regulou inteiramente o assunto, no sobrando espao para suplementao,
pois estabeleceu:
Art. 1 Esta lei estabelece limites exposio humana a campos
eltricos, magnticos e eletromagnticos, associados ao funcionamento de
estaes transmissoras de radiocomunicao, de terminais de usurio e de
sistemas de energia eltrica nas faixas de frequncias at 300 GHz
(trezentos gigahertz), visando a garantir a proteo da sade e do meio
ambiente.
Pargrafo nico. Esto sujeitos s obrigaes estabelecidas por
esta Lei as prestadoras de servio que se utilizarem de estaes
transmissoras de radiocomunicao, os fornecedores de terminais de usurio
comercializados no Pas e as concessionrias, permissionrias e autorizadas
de servios de energia eltrica.
Art. 2 Os limites estabelecidos nesta Lei referem-se exposio:
I - da populao em geral aos campos eltricos, magnticos e
eletromagnticos; e
II - de trabalhadores aos campos eltricos, magnticos e eletromagnticos
em razo de seu trabalho..
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De qualquer maneira, a questo ora em debate j foi decidida por este

rgo

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Especial, por ocasio do julgamento da Arguio de Inconstitucionalidade n

0265129-22.2010.8.26.0000, Relator Des. Xavier de Aquino, cujos
fundamentos tambm integram este acrdo:
Merece acolhida a arguio. (...)
V-se que expressamente essa Lei busca impor condies s
concessionrias responsveis pelas instalaes de antenas transmissoras
de telefonia celular no Estado de So Paulo, nos termos do seu art. 1,
usurpando frontal e claramente competncia privativa da Unio para legislar
sobre telecomunicaes e de prestar tais servios, nos termos do art. 22,
inciso IV, combinado com o art. 21, inciso XI, da Constituio Federal.
Nem eventual alegao de que a norma em testilha trata de questo
de sade, o que a tornaria legtima em virtude da competncia
legislativa concorrente estipulada pelo art. 24, inciso XII, da Carta da
Repblica, uma vez que as normas por ela veiculadas so todas relativas a
antenas e de natureza tcnica, no bastando para alterar a sua natureza a
meno, de passagem, Organizao Mundial de Sade no final do art. 3.
Ademais, ad argumentandum, ainda que fosse possvel a edio
pelo Estado-Membro de tal lei, estaria inquinada de inconstitucionalidade
por vcio de iniciativa, posto que proveniente de Projeto de Lei apresentado
por Deputado Estadual, incompetente para faz-lo relativamente
matria de mbito administrativo, especialmente quando cria obrigaes
para o Executivo, mais especificamente a Secretaria da Sade, no art. 7.
Igualmente viciada a Lei Municipal 11.024/2001, pois interfere na
legislao e prestao de servios de telecomunicaes de mbito privativo da
Unio, como visto.
A competncia para legislar sobre assuntos de interesse local conferida
pelo art. 30, inciso I, da Constituio Federal no lhe socorre, haja vista que
o inciso II do mesmo dispositivo estabelece caber ao Municpio suplementar
a legislao federal e a estadual no que couber (grifos nossos). Ou seja,
tratando-se de questo abrangida por competncia legislativa (e material) da
Unio, no pode lei municipal alterar ou criar imposies diferentes
daquelas estabelecidas pela legislao federal, representada, na hiptese,
pela Lei 9.472/1997 e demais regulamentao, principalmente porque os
servios de telecomunicaes devem ser privativamente executados,
diretamente ou por concesso, autorizao ou permisso, pelo ente federal,
como explicitamente consta do inciso XI do art. 21 da Carta da Repblica, na
redao conferida pela Emenda Constitucional 8/1995.
Ressalte-se que, no caso, a competncia municipal limita-se de
posturas, matria no abarcada, porm, pela Lei Municipal atacada, como
se observa desde seu art. 1, que condiciona sua observncia a instalao
de sistemas
transmissores de rdio, televiso, telefonia, telecomunicaes em geral e

outros sistemas transmissores de radiao eletromagntica no ionizante,
definindo operadora do sistema como empresa detentora da outorga,
concesso ou autorizao emitida pelo poder pblico, para operar sistemas
transmissores (art. 1, pargrafo nico, inciso II).
O art. 10 impugnado claramente extrapola normas de ordenao
urbanstica, criando obrigao adicional empresa concessionria,
permissionria ou autorizatria, ao dispor que a instalao de sistemas
de transmissores descritos na presente lei ser executada apenas quando
for precedida da consulta com autorizao escrita de 60% dos proprietrios
dos imveis num raio de 200 (duzentos) metros a partir da projeo
ortogonal do ponto de emisso de radiao.
Anote-se que a Agncia Nacional de Telecomunicaes (ANATEL),
criada pela Lei 9.472/1997, editou a Resoluo 303/2002 que aprova o
Regulamento sobre Limitao da Exposio a Campos Eltricos,
Magnticos e Eletromagnticos na Faixa de Radiofrequncias entre 9 KHz
e 300 Ghz tratando da matria.
Alis, o Supremo Tribunal Federal vem firmando o entendimento de
que no h competncia legislativa concorrente ou suplementar em
matria de telecomunicaes, mesmo que a pretexto, por exemplo, de regular
relao de consumo, porque quaisquer leis estaduais ou municipais que
estipulem obrigaes a serem cumpridas pelas empresas concessionrias,
permissionrias ou autorizatrias, nessa questo, importa, na verdade, na
ingerncia e na alterao nos contratos celebrados com a Unio na
prestao de servio pblico federal (...)..
Anoto que este Colendo rgo Especial, recentemente (em 30 de
outubro de 2013), em sede de arguio de constitucionalidade, por maioria
de votos, julgou no mesmo sentido a matria, conforme Arguio de
Inconstitucionalidade
n
0082817-73.2013.8.26.0000,
Relator
o
Desembargador Guerrieri Rezende (14x09), na qual proferi declarao de
voto vencedor. Tambm assim na Arguio de Inconstitucionalidade n
0103198-05.2013. 8.26.0000 (15x08), em que acabei como Relator
Designado. J na ADI n 0199046-53.2012.8.26.0000 (julgada em
10/04/2013), em que fui relator, a procedncia se deu por votao unnime.
4. Por todo o exposto, julgo procedente a presente ao para declarar, com
efeito ex tunc, a inconstitucionalidade da Lei Complementa r n 41, de 20
de setembro de 2011, do Municpio de Itapetininga.
Consigne-se que essa deciso j tem o condo de suspender a execuo
da mencionada lei, no havendo necessidade de que seja comunicada Cmara
Municipal para que o faa, pois o Supremo Tribunal Federal houve por bem
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declarar inconstitucional o pargrafo terceiro do artigo 90, da Constituio do

Estado de So Paulo. Adotou a Corte Suprema jurisprudncia dela prpria, no
sentido de reconhecer a competncia do Tribunal de Justia para julgar ao
direta de inconstitucionalidade de norma municipal em face de dispositivos da
Constituio Estadual (CF, artigo 125, pargrafo 2), ainda que esses
dispositivos consistam em reproduo de preceitos da Constituio Federal.
Entendeu o Supremo Tribunal Federal, outrossim, que, por se tratar de
representao de inconstitucionalidade, uma vez que, concluindo o Tribunal
pelo conflito de normas, no mais se poderia cogitar da existncia da lei
impugnada, sendo, por essa razo, incabvel a comunicao da deciso
Cmara Municipal (RE 199293/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 19.5.2004).
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, Desembargador
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Paulo, em que autor ASSOCIAO BRASILEIRA DE SHOPPING
CENTERS - ABRASCE , so rus PRESIDENTE DA CMARA
MUNICIPAL DE SO PAULO e PREFEITO DO MUNICPIO DE SO
PAULO.
AO IMPROCEDENTE. FARO DECLARAO DE VOTO OS EXMOS.
SRS. DES. WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, GRAVA BRAZIL,
PAULO
DIMAS MASCARETTI E ARANTES THEODORO., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 20.940)
NALINI (Presidente), WALTER DE ALMEIDA GUILHERME (com
declarao), XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL, ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO,
GRAVA BRAZIL
(com declarao), PAULO DIMAS MASCARETTI (com declarao), LUIS
GANZERLA, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, EROS PICELI,
MRCIO BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI,
LUIZ AMBRA E FRANCISCO CASCONI, julgando a ao improcedente; e
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ARANTES THEODORO (com declarao) E
TRISTO RIBEIRO, julgando a ao procedente em parte.

Ementa: Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei

n 10.947/1991, da Lei n 11.649/1994 e do Decreto
n 29.728/1991, que obrigam os shopping centers
a implantarem em suas dependncias ambulatrio
mdico ou servio de pronto-socorro. Poder de
polcia exercido pela Administrao Municipal em
rea de grande contingente humano visando
preservar a integridade fsica e a sade dos
frequentadores e usurios dos shoppings. Centros
comerciais que tambm expe a risco os
frequentadores. Inexistncia de vcio de iniciativa
e de ofensa ao princpio da separao dos poderes.
Inteligncia do art. 1, III, da Constituio da
Repblica e do art. 220 da Constituio do Estado.
Ao improcedente, inconstitucionalidade afastada.
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VOTO
Vistos.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade com pedido de liminar
proposta pela Associao Brasileira de Shopping Centers - ABRASCE visando
declarao de inconstitucionalidade da Lei n 10.947/1991, da Lei n
11.649/1994 e do Decreto n 29.728/1991, que obrigam os shopping centers a
implantarem em suas dependncias ambulatrio mdico ou servio de prontosocorro.
Alega, em sntese, invaso de competncia, ressalta a violao ao
princpio da livre iniciativa; competncia privativa da Unio para legislar sobre
seguridade social (art. 1 da CE e art. 22, inciso XXIII da CF), inexistncia de
competncia concorrente do Municpio (art. 30, incisos I e II da CF) e aduz
que o particular no pode ser compelido a executar atividade inerente ao Poder
Pblico. Pede a concesso de liminar a fim de suspender a eficcia da Lei n
10.947/1991, da Lei n 11.649/1994 e do Decreto n 29.728/1991, bem como a
procedncia da ao.
A liminar foi indeferida, fls. 290/291.
O Presidente da Cmara Municipal de So Paulo prestou informaes
arguindo preliminares de ilegitimidade ativa, impossibilidade jurdica do
pedido, e, no mrito insiste na legalidade das normas impugnadas, requerendo
a extino do feito sem resoluo do mrito ou a improcedncia da ao (fls.
332/359).
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A d. Procuradoria Geral do Estado em manifestao argui ilegitimidade

ativa e extino do processo sem resoluo do mrito ou a improcedncia da

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ao (fls. 412/431).
O Prefeito do Municpio de So Paulo, em informaes, pugnou
pela inexistncia de inconstitucionalidade formal e material e consequente
improcedncia da ao (fls. 435/441).
A d. Procuradoria Geral de Justia pelo acolhimento da preliminar de
ilegitimidade ativa, com extino do processo sem resoluo do mrito, ou
pela improcedncia da ao (fls. 443/455).
o relatrio.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade com pedido de liminar
proposta pela Associao Brasileira de Shopping Centers - ABRASCE visando
declarao de inconstitucionalidade da Lei n 10.947/1991, que impe a
exigncia de instalao de ambulatrio mdico ou servio de pronto socorro
nas edificaes destinadas a abrigar shopping centers e d outras
providncias; da Lei n 11.649/1994, que altera a Lei n 10.947/1991; e do
Decreto n 29.728/91 que regulamentou a Lei 10.941/1991, todos do
Municpio de So Paulo.
No h impossibilidade jurdica do pedido.
Como bem observou o d. Procurador Geral de Justia, a
incompatibilidade vertical arguida em face da norma remissiva da
Constituio Estadual, no havendo espao para se cogitar de constraste
direto de lei municipal com a Constituio Federal (fl. 446).
Ademais, estabelece o art. 144 da Constituio Estadual: Os
Municpios, com autonomia poltica, legislativa, administrativa e
financeira se auto-organizaro por lei orgnica, atendidos os princpios
estabelecidos na Constituio Federal e nesta Constituio..
Trata-se de norma estadual remissiva passvel de utilizao para fins
de controle abstrato de constitucionalidade, como j decidido pelo Colendo
Supremo Tribunal Federal:
[...] Vale mencionar, neste ponto, que esta Suprema Corte tambm
tem admitido, como parmetro de confronto, para os fins a que alude o art.
125, 2, da Constituio da Repblica, a referncia constante de
dispositivos, que, inscritos no texto da Constituio estadual, limitam-se a
fazer mera remisso normativa a regras positivadas na Constituio
Federal, como se v, p. ex., de deciso que est assim ementada: (...) A
questo da parametricidade das clusulas constitucionais estaduais, de
carter remissivo, para fins de controle concentrado, no mbito do Tribunal
de Justia local, de leis e atos normativos estaduais e/ou municipais
contestados em face da Constituio Estadual. Revela-se legtimo invocar,
como referncia paradigmtica, para efeito de controle abstrato de
constitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais e/ou municipais,
clusula de carter remissivo, que, inscrita na Constituio Estadual,

remete, diretamente, s regras normativas constantes da prpria
Constituio Federal, assim incorporando-as, formalmente, mediante

referida tcnica de remisso, ao plano do ordenamento constitucional do
Estado- membro. Com a tcnica de remisso normativa, o Estado-membro
confere parametricidade s normas, que, embora constantes da Constituio
Federal, passam a compor, formalmente, em razo da expressa referncia a
elas feita, o corpus constitucional dessa unidade poltica da Federao, o
que torna possvel erigir-se, como parmetro de confronto, para os fins a
que se refere o art. 125, 2 da Constituio da Repblica, a prpria norma
constitucional estadual de contedo remissivo. (...). (ADPF 100-MC/TO,
Rel. Min. CELSO DE MELLO, in Informativo/STF n 532/2008). Cabe
destacar, ainda, por extremamente relevante, fragmento da deciso proferida
pelo eminente Ministro GILMAR MENDES, que, ao julgar a Rcl 4.432/TO,
reafirmou a legitimidade da utilizao, no plano local, da tcnica das
normas remissivas, salientando, ento, a esse propsito, em sentido idntico
ao deste ato decisrio, que (...) as normas pertencentes Constituio
estadual, que remetem disciplina de determinada matria na Constituio
Federal, podem servir de parmetro de controle abstrato de
Constitucionalidade no mbito estadual (Rcl 4.432/TO, Rel. Min. GILMAR
MENDES - grifei). [...] (Informativo n 606, Rcl. 10.500).
Tambm no o caso de ilegitimidade ativa. A legitimidade da autora
decorre do art. 90, V, da Constituio do Estado de So Paulo, segundo o qual:
So partes legtimas para propor ao de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo estaduais ou municipais, contestados em face desta Constituio ou
por omisso de medida necessria para tornar efetiva norma ou princpio
desta Constituio, no mbito de seu interesse:
(...)
V as entidades sindicais ou de classe, de atuao estadual ou municipal,
demonstrando seu interesse jurdico no caso;
Alis, esse entendimento j foi proclamado por este Colendo rgo
Especial, em caso anlogo, por ocasio do julgamento daADIN n.
994.09.229236- 7, promovida pela ora autora, Associao Brasileira de
Shopping Centers - ABRASCE em face do Presidente da Cmara Municipal
de Campinas, assim ementado:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - PRELIMINAR
DE ILEGITIMIDADE ATIVA - ASSOCIAO BRASILEIRA DE SHOPPING
CENTERS ABRASCE - PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS DA
LEGITIMAO ESPECIAL - ART. 90, V, DA CONSTITUIO DO ESTADO
- REPRESENTATIVIDADE ADEQUADA - OBJETIVO INSTITUCIONAL
UNO - PERTINNCIA TEMTICA - PRELIMINAR AFASTADA. A associao
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requerente detm a legitimidade ativa especial de que trata o art. 90, V, da

Constituio do Estado de So Paulo, pois preenche os requisitos objetivos,
quais

Acesso ao Sumrio
sejam: a) representatividade adequada: todos os membros so

empreendedores, investidores e gestores de shoppings associados; b) objetivo
institucional classista uno, uma vez que a entidade se presta, basicamente,
promoo e defesa dos interesses do setor de shopping centers; e, c)
pertinncia temtica, na medida em que a norma objurgada confere iseno
ao pagamento de tarifa de estacionamento aos proprietrios e funcionrios
de estabelecimentos comerciais no mbito dos shopping centers daquele
municpio.1
No referido caso, consignou o ilustre relator Des. Artur Marques: A respeito do tema da legitimidade
ativa da entidade de classe para propor ao de inconstitucionalidade de lei ou ato nornativo, assentou-se
no E. Supremo Tribunal Federal que a iniciativa est a exigir um grau maior de representatividade do que a
do mandado de segurana, o qual, mesmo sendo coletivo, nada mais persegue do que a proteo de uma
soma de direitos individuais, sem alcanar a abstrao caracterstica do resultado pretendido na ao
direta (STF - ADI n 34-9, rel. Min. Octvio Gallotti, j. em 05.04.1989)
Esclarecedora a deciso proferida na Questo de Ordem n 108-6/DF, em que o Pretrio Excelso assim
disps:
no se pode conceber entidade de classe integrada por pessoas que pertenam a segmentos que se
antagonizam no plano das relaes de produo e de trabalho.
As entidades de classe devem ser compreendidas, na perspectiva do exerccio do poder de ativao da
jurisdio constitucional de controle, como organismos personificados e estveis, de natureza civil, cujo
substrato, permanentemente decorrente de um vnculo social bsico ou derivado da identidade de interesses
corporativo- profissionais das pessoas fsicas que as integram, repousa na solidariedade, comunho e
homogeneidade, tanto de situaes jurdicas ou econmico-sociais, quanto dos prprios interesses daqueles
que as compem. Essa relao-base, de carter matricial, situa-se na gnese das entidades de classe, cuja
existncia somente concebvel em funo dos objetos institucionais que lhes inerem e que do
transindividualidade e transcendncia pluralidade dos interesses singulares das pessoas naturais que as
compe.
Isso significa que no se configuram como entidades de classe aquelas instituies (...) que so integradas
por membros vinculados a estratos sociais, profissionais ou econmicos diversificados, cujos objetivos,
individualmente considerados, se revelam, ainda que em tese, contrastantes.
Falta a essas entidades, na realidade, a presena de um elemento unificador que, fundado na essencial
homogeneidade, comunho e identidade de valores, institui o necessrio fator de conexo, apto a identificar
os associados que as compem como membros efetivamente pertencentes a uma determinada classe ou
integrantes de uma categoria homognea. (STF, ADI n 108-6/DF, Questo de Ordem, rel. Min. Celso de
Mello, j. em 13.04.1992)
verdade que o E. Supremo Tribunal Federal entendia que no se qualificam como entidades de classe
aquelas que, congregando pessoas jurdicas, apresentam-se como verdadeiras associaes de associaes
(...), pois pessoas jurdicas, ainda que coletivamente representativas de categorias profissionais ou
econmicas, no formam classe alguma 3. Contudo, tal posicionamento j foi revisto e alterado, conforme
se verifica da ementa que segue:
Ao direta de inconstitucionalidade; legitimao ativa; entidade de classe de mbito nacional;
compreenso da associao de associaes de classe; reviso da jurisprudncia do Supremo Tribunal. 1.
O conceito de entidade de classe dado pelo objetivo institucional classista, pouco importando que a eles
diretamente se filiem os membros da respectiva categoria social ou agremiaes que os congreguem, com
a mesma finalidade, em mbito territorial mais restrito. 2. entidade de classe de mbito nacional - como
tal legitimada propositura da ao direta de inconstitucionalidade (CF, art 103, IX) - aquela na qual se
congregam associaes regionais correspondentes a cada unidade da Federao, a fim de perseguirem, em
todo o Pas, o mesmo objetivo institucional de defesa dos interesses de uma determinada classe. 3. Nesse
sentido, altera o Supremo Tribunal sua jurisprudncia, de modo a admitir a legitimao das associaes de
associaes de classe, de mbito nacional, para a ao direta de inconstitucionalidade. (ADI 3153 AgR, rel.
Min. Celso de Mello, rel. para acrdo Min. Seplveda Pertence, Tribunal Pleno julgado em 12.08.2004.
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 994.09.229236-7 (antigo: 188.196-0/6-00).
Alm disso, a doutrina pondera que a legitimao da requerente para reclamar a declarao de
inconstitucionalidade daquelas que se convencionou denominar especial, e no universal, para cuja
O raciocnio o mesmo ressaltando que h pertinncia temtica na

configurao exigida a presena da chamada pertinncia temtica, definida como o requisito objetivo
da relao de pertinncia entre a defesa do interesse especfico do legitimado e o objeto da prpria ao.
(MORAES, Alexandre de, Direito Constitucional, 22. ed. atual. Atlas, p. 731)
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 994.09.229236-7 (antigo: 188.196-0/6-00) Tratando do tema, o
Excelso Pretrio j deixou explicitado que, para definir a legitimidade ativa na ao direta de
inconstitucionalidade, cumpre examinar a pertinncia temtica, tendo em vista o objetivo social, previsto no
estatuto, e o alcance da norma atacada (STF - ADI n 1.508 MC/RJ, rel. Min. Marco Aurlio. Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 994.09.229236-7 (antigo: 188.196-0/6-00).
No caso concreto, o estatuto social da requerente dispe:
Artigo 2 - A Associao tem por finalidade:
a) representar os associados perante quaisquer rgos, autoridades ou entidades, pblicas ou privadas,
nacionais ou estrangeiras, para fins de promoo e defesa dos interesses do setor de shopping centers e
encaminhamento de questes relacionadas com os objetivos sociais da Abrasce;
b) promover quaisquer medidas judiciais ou extrajudiciais, individuais ou coletivas, no interesse dos
associados, tais como, exemplificativamente: (...), representao de inconstitucionalidade em face de normas
estaduais, municipais ou distritais contrrias, respectivamente, s Constituies Estaduais ou Lei Orgnica
do Distrito Federal (...);
c) colaborar para o aprimoramento das empresas e atividades de shopping centers, congregando seus
empreendedores, investidores e gestores na promoo e defesa de seus direitos, interesses e prerrogativas;
d) promover entre seus associados o permanente intercmbio de experincias e informaes tcnicas acerca
dos sistemas e mtodos de administrao especializada;
e) promover conferncias, debates, cursos, seminrios, congressos e feiras, de natureza comercial, tcnica ou
administrativa, assim como atividades educacionais e estudos que tenham por finalidade a divulgao
institucional do setor, bem como tornar disponvel, para todos os associados, os conhecimentos e
experincias acumulados por especialistas e empresrios do Pas e do exterior;
f) sugerir normas ticas e regulamentares a que se devam ajustar as atividades de seus associados;
g) divulgar as atividades de shopping center e seus regimes jurdicos, gerencial e econmico, bem como outros
assuntos de interesse pblico ou de carter social relacionados com as finalidades institucionais da Abrasce;
h) colaborar e manter intercmbio com outras entidades ou associaes, brasileiras ou estrangeiras, que
tenham por objetivo, direto ou indireto, o desenvolvimento e o aperfeioamento das atividades de comrcio
e do setor de shopping centers, incluindo associaes de lojistas, mediante a celebrao de convnios, ou por
qualquer outro meio.
(...)
Artigo 3, 1 - Os shopping centers detentores do Selo Abrasce (...) sero inscritos em um Cadastro do
qual constaro, entre outros elementos, a rea bruta locvel (...) do empreendimento, o nome e endereo dos
respectivos empreendedores, investidores e gestores a serem admitidos como associados da Abrasce e o
nome e a qualificao da pessoa que os representar perante a Abrasce (...).
Artigo 5 - Podem ser associados da Abrasce os empreendedores, os investidores e os gestores de Shoppings
Associados, devendo o pedido de associao ser feito mediante requerimento escrito a ser encaminhado ao
Diretor Presidente da Abrasce.
Pargrafo nico - Perde, automaticamente, a condio de associado da Abrasce o empreendedor, investidor
ou gestor que se desvincular do Shopping Associado que tenha servido de base para a sua associao, ou se
dito Shopping Associado deixar de fazer jus ao Selo Abrasce, salvo se o empreendedor, investidor ou gestor
permanecer vinculado a outro Shopping Associado.
Tais disposies demonstram homogeneidade de interesses e princpios que permeiam a indigitada
associao, configurando o essencial requisito da representatividade adequada, observando-se que todos os
membros so empreendedores, os investidores e os gestores de shoppings associados.
Tambm est presente o objetivo institucional classista uno, uma vez que a entidade se presta, basicamente,
promoo e defesa dos interesses do setor de shopping centers. E, por fim, vislumbra-se o cumprimento
do requisito da pertinncia temtica, na medida em que a norma objurgada confere iseno ao pagamento
de tarifa de estacionamento aos proprietrios e funcionrios de estabelecimentos comerciais no mbito dos
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medida em que os comandos normativos em discusso impem obrigaes aos

shopping centers, com nus aos associados.
Superadas as preliminares, passo a anlise do mrito.
A Lei Municipal n 10.947/1991 foi alterada pela Lei n 11.647/94 e
regulamentada pelo Decreto n 29.728/91.
A Lei n 10.947/91, em seu artigo 1 imps a implantao de
ambulatrio mdico de servios de pronto socorro nos shopping centers
existentes na cidade de So Paulo, concedendo aos estabelecimentos j
existentes o prazo de 180 dias para adequao. Quanto aos shoppings
construdos aps a sua vigncia, disps o art. 2 que no seria concedido
auto de concluso e o consequente alvar de funcionamento quando a
edificao no comportasse rea exclusivamente destinada instalao dos
servios de urgncia. Assim constava:
Art. 1 - Torna-se obrigatria, nos shopping-centers existentes na
rea do Municpio a implantao de ambulatrio mdico ou servio de
pronto- socorro, equipado para o atendimento de emergncia, no prazo de
180 dias a partir da regulamentao desta lei. (Alterado pela LM 11.649/94)
Art. 2 - No caso de novas construes de shopping-centers, no
ser concedido o Auto de Concluso e o conseqente alvar de
funcionamento, quando a edificao no comportar rea exclusivamente
destinada instalao dos servios mdicos de urgncia exigidos nesta lei.
O art. 1 da lei 10.947/91 foi alterado pela Lei Municipal n 11.649/91,
para exigir tambm a presena de pelo menos um mdico e uma ambulncia:
Art. 1 - Torna-se obrigatria, nos Shopping centers existentes na rea
do Municpio a implantao de ambulatrio mdico ou servio de prontosocorro equipado para o atendimento de emergncia, com pelo menos um
mdico e uma ambulncia.
O Decreto Municipal n 29.728/91, que regulamentou a Lei n 10.947/91
disps:
Art. 1 - Nos shopping-centers existentes no Municpio, obrigatria
a implantao, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias a partir da publicao
deste decreto, de ambulatrio mdico ou servio de pronto-socorro equipados
para atendimento de emergncia.
Art. 2 - No caso de novas construes de shoppings-centers, no
sero concedidos Auto de Concluso e o consequente Alvar de
Funcionamento, quando a edificao no comportar rea exclusivamente
destinada instalao dos servios mdicos de que cuida este decreto.
Art. 3 - As instalaes para atendimento mdico de urgncia devero
possuir, no mnimo:
Destarte, fica afastada a preliminar de ilegitimidade ativa (ADIN n. 994.09.229236-7, relator Des. Artur
Marques, j. 04.08.2010)
I - Compartimento para recepo e espera;

II
- Compartimento para imediato atendimento;
III
- Compartimento para manipulao, expurgo e desinfeco.
Pargrafo nico - A soma das reas previstas no caput deste artigo
dever ser igual ou superior a 20,00m2 (vinte metros quadrados)
Art. 4 - Para uso dos funcionrios do atendimento mdico e,
eventualmente, das pessoas atendidas, dever ser previsto sanitrio com
antecmara, com rea total mnima de 4,00m2 (quatro metros quadrados).
Art. 5 - As instalaes previstas neste decreto devero atender s
normas de conforto e salubridade exigidas pela legislao de construes
em vigor, devendo situar-se na edificao, de modo a possibilitar o acesso por
ambulncia.
Art. 6 - As edificaes existentes e as j licenciadas, mesmo que lhes
falte o Auto de Concluso, que no atendam s disposies deste decreto,
devero apresentar projeto de reforma ou projeto modificativo a fim de obter
a licena de adequao s novas disposies.
Pargrafo nico - Nos casos devidamente justificados e a critrio
da Comisso de Edificaes e Uso do Solo - CEUSO da Secretaria da
Habitao e Desenvolvimento Urbano - SEHAB, podero ser aceitas
disposies diversas das estabelecidas nos artigos 4 e 5 deste decreto.
Pela anlise dos textos, verifica-se que o objetivo da lei tutelar a
segurana, a integridade fsica e a proteo dos frequentadores dos referidos
estabelecimentos comerciais - shopping centers.
Nas palavras do d. Procurador Geral de Justia:
Trata-se do exerccio do poder de polcia administrativa local, matria
do mbito municipal tpico e ordinrio, impondo deveres a particulares
visando proteo da sade do consumidor (...) medida compatvel com o
afluxo de grande contingente humano a estabelecimento comercial aberto
ao pblico (fls. 454/455).
O texto legal limita-se a proteger os usurios locais, ou seja, levandose em conta aspectos de segurana do ambiente ditos shopping centers, cujo
comrcio atrai grande contingente de pessoas em busca de consumo, lazer e
atividades similares.
Ademais, o cumprimento das referidas leis revelam atuao pr-ativa
do Executivo Municipal em consonncia com os ditames constitucionais da
dignidade da pessoa humana cuja observncia e fiscalizao tambm compete
Administrao local.
Nesse aspecto, cumpre ressaltar que no h inconstitucionalidade
quando h evidente interesse local, como na hiptese em comento com
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preservao da integridade fsica do grande contingente de pessoas que so

atradas aos


3
Acesso ao Sumrio
referidos centros comerciais.2

Neste sentido, dispe a Constituio do Estado de So Paulo:
Artigo 220 As aes e os servios de sade so de relevncia
pblica, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua
regulamentao, fiscalizao e controle.
A Lei Municipal nada mais fez do que exercer o Poder de Polcia
diante do risco em potencial que os referidos centros comerciais podem
oferecer aos seus usurios e frequentadores resguardando a integridade
fsica dos frequentadores.
No se pode perder de vista que o poder de polcia atividade da
administrao pblica que limita e disciplina a prtica de atos em
conformidade com o interesse pblico que no caso local.3 Nessa tica, no h
que se falar em vcio de iniciativa ou ofensa ao princpio da separao dos
poderes.
Tambm no se trata de transferncia de obrigao inerente ao Estado ao
particular. Como j ressaltado a imposio de atendimento mdico de urgncia
e sua disciplina visa resguardar apenas o pblico frequentador dos referidos
centros comerciais - shopping centers - que atraem um grande nmero de
consumidores, com possvel exposio a risco.
Na hiptese, segundo a Constituio Federal, art. 30, incisos I e II, o
Municpio tem competncia material para legislar sobre assuntos de interesse
local e de suplementar a legislao federal e estadual4, no que couber5
Vale lembrar as consideraes feitas pelo Des. Paulo Dimas Mascaretti,
por ocasio do julgamento da ADIN n. 0062282-60.2012:
No se trata, portanto, de transferir inciativa privada a
obrigao do Estado de prestar assistncia sade, dirigindo-se a imposio
legal exclusivamente garantia do bem-estar do pblico que diariamente
circula naqueles locais, com a disponibilizao de servio mdico
emergencial
Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e
do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamenlos:
(...)
III - a dignidade da pessoa huniana;
Apenas para lembrar, o exerccio do poder de polcia est amparado pelo art. 78 do Cdigo Tributrio
Nacional, com redao dada pelo Ato Complementar n. 31 de 1966: Art. 78. Considera-se poder de polcia
atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, interesse ou liberdade, regula a
prtica de ato ou a absteno de fato, em razo de interesse pblico concernente segurana, higiene,
ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas
dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito
propriedade e aos direitos individuais ou coletivos.
4
As Leis Estaduais 9.791/97 e 11.218/02 so posteriores.
Art. 30 - Compete aos Municpios: I - legislar

sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;(...)
para atendimento de situaes internas especficas; alis, tal providncia j

implicitamente integra o vnculo obrigacional existente entre as partes, razo
pela qual no havia bice a que o Municpio dispusesse acerca da forma pela
qual esta deveria ser efetivada; destarte, no h que se falar em afronta aos
artigos 219 e 220, 2 e 3, da Constituio Estadual, bem como ao
princpio da livre iniciativa, inserido no artigo 170 da Constituio Federal,
mxime porque este mesmo dispositivo constitucional elege a defesa do
consumidor como um dos princpios a serem observados no exerccio da
atividade econmica (inciso V).
Em casos semelhantes j se pronunciou este E. rgo Especial:
INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE da Lei n 10.813, de 16
de novembro de 2010, do municpio de So Jos do Rio Preto, que dispe sobre
instalao de servio mdico emergencial em locais com grande circulao de
pessoas. No prospera alegao de vcio de iniciativa, pois a Cmara
Municipal teria editado norma sobre atos da Administrao Pblica, cuja
matria exclusiva ao Executivo Municipal. Afastada a hiptese da reserva de
iniciativa, que tem hipteses taxativamente previstas na CF. No houve
desrespeito ao princpio da separao de poderes, albergado no pargrafo 2
da Constituio Federal. O Municpio pode legislar de forma suplementar
sobre sade pblica. Ao improvida. Inconstitucionalidade afastada. (ADIN
n 0210098-46.2012, relator Des. Roberto Mac Cracken, j. 06.02.2013).
Na esteira dos precedentes que se afasta a inconstitucionalidade
almejada.
Ante o exposto, o meu voto julga improcedente a presente ao direta de
inconstitucionalidade.
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DECLARAO DE VOTO
(Voto n 15.865)
I Associao Brasileira de Shopping Centers - ABRASCE prope ao
pertinente objetivando declarao de inconstitucionalidade das Leis nmeros
10.947/1991 e 11.649/1994 e do Decreto n 29.728/1991, do Municpio de So
Paulo, a teor de ofensa aos artigos 22, inciso XXIII, e 30, incisos I e II, da
Constituio da Repblica, e artigo 1 da Constituio do Estado, diplomas
legislativos esses que impem aos shopping centers instalados na cidade de
So Paulo implantao em suas dependncias de ambulatrio mdico ou
servio de pronto-socorro, argumentando que o particular no pode ser
obrigado a executar atividade que compete ao Poder Pblico fazer.
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O relator, Desembargador Cauduro Padim, julga a ao improcedente,

em voto encapsulado na seguinte ementa: Ao Direta de
Inconstitucionalidade.

Acesso ao Sumrio
Lei n 10.947/1991, da Lei n 11.649/1994 e do Decreto n 29.728/1991,

que obrigam os shopping centers a implantarem em suas dependncias
ambulatrio mdico ou servio de pronto-socorro. Poder de polcia exercido
pela Administrao Municipal em rea de grande contingente humano visando
preservar a integridade fsica e a sade dos frequentadores e usurios dos
shoppings. Centros comerciais que tambm expe a risco os frequentadores.
Inexistncia de vcio de iniciativa e de ofensa ao princpio da separao
dos poderes. Inteligncia do art. 1, III, da Constituio da Repblica e do art.
220 da Constituio do Estado. Ao desprovida, inconstitucionalidade
afastada..
II
- Meu voto.
1. No colhe a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, visto no se
estar diante de contraste de lei municipal com a Constituio Federal seno
que com a Constituio do Estado, pois se o Municpio edita legislao fora
dos limites de sua competncia, como afirmado pela Autora, em ltima
anlise ofendido o artigo 144 da Constituio do Estado de So Paulo.
Como assinalado pelo Relator, cuida-se de dispositivo constitucional estadual
remissivo cuja afronta permite o controle abstrato de constitucionalidade pelo
Tribunal de Justia, como j decidiu o Supremo Tribunal Federal.
2. A ABRASCE entidade de classe de mbito nacional e o interesse por ela
nesta ao defendido tem relao de pertinncia, qual seja, existe um vnculo
de interesse comum entre os seus integrantes e a proponente (pertinncia
temtica), fatos que a legitimam para a propositura da ao, nos termos do
artigo 103, IX, da Constituio Federal, artigo 90, V, da Constituio do
Estado de So Paulo e artigo 2, IX, da Lei n 9.868/1999. Alis, este
rgo Especial, como referido pelo Relator, j reconheceu, em ao anloga, a
ABRASCE como entidade legitimada para postular declarao de
inconstitucionalidade de lei municipal ofensiva da Constituio Estadual.
Acompanho o voto do Relator, destarte, no desacolhimento das
preliminares.
3. A Lei Municipal n 10.947/1991 foi alterada pela Lei n 11.647/94 e
regulamentada pelo Decreto n 29.728/91.
A Lei n 10.947/91, em seu artigo 1 imps a implantao de
ambulatrio mdico de servios de pronto socorro nos shopping centers
existentes na cidade de So Paulo, concedendo aos estabelecimentos j
existentes o prazo de 180 dias para adequao. Quanto aos shoppings
construdos aps a sua vigncia, disps o art. 2 que no seria concedido
auto de concluso e o consequente alvar de funcionamento quando a
edificao no comportasse rea exclusivamente destinada instalao dos
servios de urgncia. Assim constava:
Art. 1 - Torna-se obrigatria, nos shopping centers existentes na

rea do Municpio a implantao de ambulatrio mdico ou servio de
pronto-

socorro, equipado para o atendimento de emergncia, no prazo de 180 dias a

partir da regulamentao desta lei. (Alterado pela LM 11.649/94)
Art. 2 - No caso de novas construes de shopping centers, no
ser concedido o Auto de Concluso e o consequente alvar de
funcionamento, quando a edificao no comportar rea exclusivamente
destinada instalao dos servios mdicos de urgncia exigidos nesta lei..
O art. 1 da lei 10.947/91 foi alterado pela Lei Municipal n 11.649/94,
para exigir tambm a presena de pelo menos um mdico e uma ambulncia:
Art. 1 - Torna-se obrigatria, nos shopping centers existentes na rea
do Municpio a implantao de ambulatrio mdico ou servio de pronto
socorro equipado para o atendimento de emergncia, com pelo menos um
mdico e uma ambulncia..
O Decreto Municipal n 29.728/91, que regulamentou a Lei n 10.947/91
disps:
Art. 1 - Nos shopping-centers existentes no Municpio, obrigatria
a implantao, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias a partir da publicao
deste decreto, de ambulatrio mdico ou servio de pronto-socorro equipados
para atendimento de emergncia.
Art. 2 - No caso de novas construes de shopping-centers, no sero
concedidos Auto de Concluso e o consequente Alvar de
Funcionamento, quando a edificao no comportar rea exclusivamente
destinada instalao dos servios mdicos de que cuida este decreto.
Art. 3 - As instalaes para atendimento mdico de urgncia devero
possuir, no mnimo:
I - Compartimento para recepo e espera;
II
- Compartimento para imediato atendimento;
III
- Compartimento para manipulao, expurgo e desinfeco.
Pargrafo nico - A soma das reas previstas no caput deste artigo
dever ser igual ou superior a 20,00m2 (vinte metros quadrados).
Art. 4 - Para uso dos funcionrios do atendimento mdico e,
eventualmente, das pessoas atendidas, dever ser previsto sanitrio com
antecmara, com rea total mnima de 4,00 m2 (quatro metros quadrados).
Art. 5 - As instalaes previstas neste decreto devero atender s
normas de conforto e salubridade exigidas pela legislao de construes
em vigor, devendo situar-se na edificao, de modo a possibilitar o acesso por
ambulncia.
Art. 6 - As edificaes existentes e as j licenciadas, mesmo que lhes
falte o Auto de Concluso, que no atendam s disposies deste decreto,
devero apresentar projeto de reforma ou projeto modificativo a fim de obter
a licena de adequao s novas disposies.
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Pargrafo nico - Nos casos devidamente justificados e a critrio

da Comisso de Edificaes e Uso do Solo - CEUSO da Secretaria da
Habitao e Desenvolvimento Urbano - SEHAB, podero ser aceitas
disposies diversas das estabelecidas nos artigos 4 e 5 deste decreto..
As exigncias, portanto, so de implantao: de ambulatrio mdico ou
servio de pronto socorro equipado para o atendimento de emergncia, com
pelo menos um mdico e uma ambulncia; de compartimento para recepo e
espera; compartimento para imediato atendimento; compartimento para
manipulao, expurgo e desinfeco, sendo que a soma das reas previstas no
caput deste artigo dever ser igual ou superior a 20,00m2 (vinte metros
quadrados); sanitrio com antecmara, com rea total mnima de 4,00 m2
(quatro metros quadrados).
4. Para a Autora, tais obrigaes constituem verdadeira transferncia para os
shopping centers da Capital de aes que so fundamentalmente pertinentes ao
Poder Pblico, enquanto que para o Relator, que traz colao precedentes
deste rgo Especial, as determinaes legais esto em consonncia com o art.
1, III, da Constituio da Repblica e artigo 220 da Constituio do Estado.
5. Pelo que disps o legislador constituinte originrio, a sade um direito
fundamental do ser humano, devendo o Estado prover as condies
indispensveis ao seu pleno exerccio. Vale dizer, como posto no artigo 196 da
Constituio Federal - e, de certo modo, tambm no artigo 219 da Constituio
Estadual, a sade direito de todos e dever do Estado, garantidos mediante
polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de
outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua
promoo, proteo e recuperao. O dever do Estado, compreendido aqui a
Unio, Estados, o Distrito Federal e os Municpios, cumpre-se pelas prestaes
de sade, concretizadas na forma fixada no aludido dispositivo constitucional.
A Constituio brasileira no instituiu o monoplio estatal no mbito da
sade, pois estabeleceu, no artigo 197, a par de considerar de relevncia
pblica as aes e servios de sade, sujeitos regulamentao, fiscalizao e
controle do Poder Pblico - no que seguida pela Constituio do Estado de
So Paulo, em seu artigo 220 -, que a execuo deve ser feita diretamente ou
atravs de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito
privado. Insta notar que a Constituio, no artigo 199, assevera ser livre
iniciativa privada a assistncia sade, esclarecendo Jos Afonso da Silva, a
propsito, que Responsvel, pois, pelas aes e servios de sade o
Poder Pblico, falando, neste caso, em aes e servios pblicos de sade,
para distinguir da assistncia sade pela iniciativa privada, que ela
tambm admite... (Comentrio Contextual Constituio, Malheiros
Editores, p. 771).
Na cidade de So Paulo, sabe-se, a frequncia aos shopping centers

macia. Os que aqui vivem - e tem algum poder aquisitivo - vo aos shoppings
para comprar e desfrutar de alguma forma de lazer.

6. As leis em questo no esto transferindo iniciativa privada prestao de um
servio que seria eminentemente do Poder Pblico. No esto elas
impondo aos shoppings a implantao de um hospital, de um centro mdico de
grandes propores que pudesse ser interpretada como exigncia de prtica de
aes e manuteno de servios de sade que almejem reduo do risco de
doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e
servios para sua promoo, proteo e recuperao.
No, o que os diplomas legislativos esto a exigir que os shoppings
implantem ambulatrio mdico ou servio de pronto-socorro equipado para
atendimento de emergncia.
Atendimento ambulatorial pode ser tido como o servio mdico que
deve prestar o primeiro atendimento maioria das ocorrncias mdicas, tendo
carter resolutivo para os casos de menor gravidade e encaminhando os casos
mais graves para um servio de urgncia e emergncia ou para internamento
hospitalar, para cirurgia eletiva ou para atendimento pelo mdico especialista
indicado para cada paciente.
J, urgncia a ocorrncia imprevista de agravo sade com ou sem
risco potencial de vida, cujo portador necessita de assistncia mdica imediata.
De seu turno, emergncia a constatao mdica de condies de
agravo sade que impliquem em risco iminente de vida ou sofrimento
intenso, exigindo, portanto, tratamento mdico imediato.
A est.
Observe-se que os diplomas legislativos objurgados exigem a presena
de apenas um mdico e a existncia de apenas uma ambulncia, podendo as
instalaes de atendimento mdico ter to s 20,00 m2 (vinte metros
quadrados), no mnimo, em par sanitrio com antecmara, com rea total
mnima de 4,00 m2 (quatro metros quadrados), tudo condizente com um
atendimento de pequena monta.
Ainda que se possa pensar que o ambulatrio mdico de servios de
pronto socorro possa acudir quem no est no shopping em determinado
momento, dele se podendo valer o indivduo em geral, atende o mesmo,
fundamentalmente, a pessoa que nele se acha por qualquer razo e, desse
modo, devendo ser encarado como consumidor, inserindo-se, ento, as leis em
debate no arsenal de medidas de defesa deste, que um dos princpios que
informam a ordem econmica e financeira, como afirmado no artigo 170 da
Constituio Federal.
Cum grano salis, posso conceber as leis atacadas, a exemplo do
Relator, como forma de exerccio do poder de polcia administrativa do
Municpio de So Paulo, acrescentando, com Sua Excelncia, que Ademais,
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o cumprimento das referidas leis revelam atuao pr-ativa do Executivo

Municipal em

Acesso ao Sumrio
consonncia com os ditames constitucionais da dignidade da pessoa humana

cuja observncia e fiscalizao tambm competem Administrao local..
7. Nesta senda, sigo, na ntegra, o voto do Relator.
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, Desembargador
DECLARAO DE VOTO CONVERGENTE
(Voto OE n 0273)
Cuida-se de ao direta, ajuizada pela Associao Brasileira de
Shopping Centers - Abrasce, objetivando a declarao de inconstitucionalidade
da Lei n 10.947/1991, da Lei n 11.649/1994 e do Decreto n 29.728/1991, do
Municpio de So Paulo, que dispem sobre a obrigatoriedade de instalao de
ambulatrios mdicos ou servio de prontosocorro em shopping centers.
O Douto Relator Sorteado, Des. Cauduro Padin, julga o pedido
improcedente, por no vislumbrar inconstitucionalidade formal, seja no que
diz respeito ao vcio de iniciativa, seja com relao competncia do
Municpio para legislar sobre a matria, tampouco identifica vcio de ordem
material a inquinar a higidez do diploma legal.
Acompanho o culto Relator Sorteado para julgar improcedente a ao
direta, limitando-me a tecer consideraes que reputo relevantes, em especial
acerca da no caracterizao de inconstitucionalidade material.
Em primeiro lugar, no que diz respeito s Leis n 10.947/1991 e n
11.649/1994, importa destacar que, no caso dos autos, as leis municipais
impuseram obrigaes a estabelecimentos comerciais, observando os
princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, sem que se fizesse
configurar ofensa ao princpio da livre iniciativa.
Em que pese tenha o diploma normativo utilizado a expresso
ambulatrio mdico, que, como analisei no julgamento da ADI n. 006228260.2012.8.26.00006, na qual figurei como Relator Designado, no se mostra o
termo mais apropriado para a hiptese, certo que, in casu, a leitura do texto
legal permite extrair interpretao restritiva, denotando cuidar-se de ambiente
destinado ao atendimento emergencial para prestao dos primeiros socorros
aos usurios dos locais.
Naquele precedente, em que prevaleceu o entendimento da
inconstitucionalidade da lei municipal de Campinas, o fundamento central para
reconhecer o vcio material foi a amplitude da previso contida na norma, que
assim previa:
Artigo 1 - A partir da vigncia desta Lei, os estabelecimentos
6
J. em 06/02/2013.
comerciais denominados Shopping Center e Hipermercados que

vierem a ser construdos no Municpio de Campinas devero possuir,
obrigatoriamente, Ambulatrio Mdico, para atendimento da
populao.
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Alis, confira-se excerto da fundamentao do referido julgado, a

demonstrar a diversidade entre a hiptese ora analisada e aquela submetida
apreciao:
Salta aos olhos a impropriedade da redao utilizada no texto legal que
dispe sobre a obrigatoriedade de Ambulatrio Mdico para
atendimento da populao, o que, na sua literalidade, transmite a ideia
de verdadeira imposio ao setor privado de nus eminentemente
estatal.
No entanto, nem mesmo o esforo interpretativo para restringir o
alcance da obrigao legal imposta aos estabelecimentos comerciais
capaz de obstar o reconhecimento da inconstitucionalidade da lei
municipal.
Entendo que a imposio aos particulares da obrigao de prestar
primeiros socorros poderia, em tese, ter lastro no princpio
constitucional da solidariedade social.
Todavia, no se extrai do aludido princpio a possibilidade de se obrigar
ente privado a manter um ambulatrio mdico em seu respectivo
estabelecimento, no qual haja a presena de corpo mdico e tcnico,
para desempenho de atribuies que sequer foram minimamente
delimitadas na lei.
No caso em exame, a imposio aos particulares da obrigao de prestar

primeiros socorros tem lastro no princpio constitucional da solidariedade
social, sem transferir iniciativa privada o nus estatal de prestar assistncia
sade.
Ademais, a previso contida nas leis municipais guardam paralelo com
as leis estaduais a respeito do tema (Leis ns. 9791/97 e 11218/2002), o que
refora a higidez dos diplomas paulistanos.
Entretanto, no passa despercebido, que o Decreto n. 29.728/1991, ao
regulamentar a Lei n. 10.947/1991, em especial ao dispor sobre a rea mnima
no ambiente destinado prestao do atendimento emergencial, parece
arranhar o princpio da livre iniciativa, indo alm dos contornos da lei.
Contudo, como se sabe, eventual irregularidade em norma reguladora de
lei, configura mera crise de ilegalidade e no de inconstitucionalidade, razo
pela qual no se mostra adequado o manejo da via concentrada de controle de
constitucionalidade para tal finalidade.
A respeito do tema, confira-se a preleo do culto Juliano Taveira
Bernardes:
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Noutro rumo, como j analisado, entende o STF no se qualificar

como questo constitucional o problema da inconstitucionalidade
indireta. A incompatibilidade que se constata na regulamentao de
norma primria,
por intermdio de norma secundria, representa simples controvrsia

situada no campo da ilegalidade, ainda que a norma primria tenha
contedo similar ao da norma constitucional paramtrica.
...
Irrelevante, portanto, haja o ato regulamentar exorbitado ou restringido
o comando legal. Segundo a Corte, no importa se a interpretao
administrativa da lei divergiu do sentido e do contedo da norma legal
que o decreto impugnado pretendeu regulamentar, quer porque este
se tenha projetado ultra legem, quer porque haja permanecido citra
legem ou investido contra legem. Inclusive nesses casos, a questo
caracterizar tpica crise de legalidade, e no de inconstitucionalidade,
a inviabilizar a utilizao do mecanismo processual de fiscalizao
normativa abstrata.78
Em concluso, h que se reconhecer a compatibilidade vertical entre as

leis municipais e as normas constitucionais, de modo que as Leis n
10.947/1991 e n 11.649/1994 do Municpio de So Paulo so constitucionais.
Com essas consideraes, pelo meu voto, tambm, julgo improcedente a
ao direta de inconstitucionalidade.
GRAVA BRASIL, Desembargador
DECLARAO DE VOTO VENCEDOR
Acesso ao Sumrio
(Voto n 18.047)
As alegaes preliminares foram minuciosamente repelidas pelo ilustre
relator, nada havendo a acrescentar a propsito.
No que toca ao mrito, o douto voto condutor props julgar
improcedente a ao, assim sintetizando os fundamentos deduzidos:
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei n 10.947/1991, da
Lei n 11.649/1994 e do Decreto n 29.728/1991, que obrigam os
shopping centers a implantarem em suas dependncias ambulatrio
mdico ou servio de pronto-socorro. Poder de polcia exercido pela
Administrao Municipal em rea de grande contingente humano
visando preservar a integridade fsica e a sade dos frequentadores
e usurios dos shoppings. Centros comerciais que tambm expem a
risco os frequentadores. Inexistncia de vcio de iniciativa e de ofensa
ao princpio da separao dos poderes. Inteligncia do art. 1, III, da
Constituio da Repblica e do art. 220 da Constituio do Estado.
Ao desprovida, inconstitucionalidade afastada.
7
ADInMC 561/DF, rel. Min. CELSO DE MELLO, DJU de 23-3-2001, p. 84.
Juliano Taveira Bernardes, Controle Abstrato de Constitucionalidade - Elementos materiais e princpios

processuais, Ed. Saraiva, 2004, p. 181/183.
Pois bem.
Cuida-se de ao direta de inconstitucionalidade voltada em face da Lei
Municipal n 10.947, de 22 de janeiro de 1991, alterada pela Lei Municipal
n 11.649, de 14 de setembro de 1994, e do respectivo Decreto regulamentar
n 29.728, de 8 de maio de 1991, que dispem sobre a obrigatoriedade de
implantao nos shoppings centers existentes no Municpio de So Paulo de
ambulatrio mdico ou servio de pronto-socorro equipado para o
atendimento de emergncia, com pelo menos um mdico e uma ambulncia
(v. art. 1 da Lei n 10.947/91 com a redao que lhe atribuiu a Lei n
11.649/94), instalaes estas que devero conter, no mnimo, compartimento
para recepo e espera, compartimento para imediato atendimento e
compartimento para manipulao, expurgo e desinfeco, com rea total,
somadas, igual ou superior a vinte metros quadrados, alm de sanitrio com
antecmara, com rea total mnima de quatro metros quadrados, para uso dos
funcionrios do atendimento mdico e, eventualmente, das pessoas atendidas
(v. arts. 3 e 4 do Decreto n 29.728/1991).
Como se v, a legislao municipal objurgada no envolve tema relativo
seguridade social, mas to somente a defesa da sade dos frequentadores
dos estabelecimentos comerciais nela mencionados, inocorrendo a alardeada
invaso de competncia privativa da Unio.
O ambulatrio mdico ou o prontosocorro, cuja existncia exigida
na legislao examinada, volta-se, evidentemente, apenas ao pblico usurio
dos shoppings centers existentes no Municpio de So Paulo, destinando-se
ao atendimento bsico e urgente daqueles frequentadores que o necessitem,
equiparado a consultrio mdico.
No se trata, portanto, de transferir iniciativa privada a obrigao do
Estado de prestar assistncia sade, dirigindo-se a imposio legal
exclusivamente garantia do bem-estar do pblico que diariamente circula
naqueles locais, com a disponibilizao de servio mdico emergencial para
atendimento de situaes internas especficas; alis, tal providncia j
implicitamente integra o vnculo obrigacional existente entre as partes, razo
pela qual no havia bice a que o Municpio dispusesse acerca da forma
pela qual esta deveria ser efetivada; destarte, no h que se falar em afronta
aos artigos 219 e 220, 2 e 3, da Constituio Estadual, bem como ao
princpio da livre iniciativa, inserido no artigo 170 da Constituio Federal,
mxime porque este mesmo dispositivo constitucional elege a defesa do
consumidor como um dos princpios a serem observados no exerccio da
atividade econmica (inciso V).
Tem relevo na espcie o fato de que da competncia comum da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios zelar pela sade e
integridade fsica da populao, na forma prevista no artigo 23, inciso II, da
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Constituio Federal, valendo-se exatamente dessa prerrogativa o Municpio

de So Paulo ao
editar o ato normativo impugnado na demanda em causa.

Impende considerar, outrossim, que aludida lei municipal veio a lume
exatamente para atendimento do comando contido no artigo 220, caput e 1,
da Constituio Estadual, que impe ao Poder Pblico em geral a
regulamentao, fiscalizao e controle das aes e servios de preservao da
sade no ambiente natural, nos locais pblicos e de trabalho.
Alm disso, no se pode olvidar que o artigo 30, incisos I e II, da
Constituio Federal9, atribui ao Municpio competncia material para legislar
sobre assuntos de interesse local e de suplementar a legislao federal e
estadual no que couber.
A propsito, destaca Alexandre de Moraes que:
Acesso ao Sumrio
O princpio geral que norteia a repartio de competncia entre

as entidades componentes do Estado Federal o da predominncia
do interesse (...) e aos municpios concernem os assuntos de interesse
local. (...) Apesar de difcil conceituao, interesse local refere-se
queles interesses que disserem respeito mais diretamente s
necessidades imediatas do municpio, mesmo que acabem gerando
reflexos no interesse regional (Estados) ou geral (Unio), pois como
afirmado por Fernanda Dias Menezes, inegvel que mesmo
atividades e servios tradicionalmente desempenhados pelos
municpios, como transporte coletivo, polcia das edificaes,
fiscalizao das condies de higiene de restaurantes e similares,
coleta de lixo, ordenao do uso do solo urbano, etc., dizem
secundariamente com o interesse estadual e nacional. Dessa forma,
salvo as tradicionais e conhecidas hipteses de interesse local, as
demais devero ser analisadas caso a caso, vislumbrando-se qual o
interesse predominante (princpio da predominncia do interesse) (v.
Direito Constitucional, 27 edio, So Paulo, Editora Atlas, 2011, pp.
314 e 328/329).
Ora, cuidando-se de questo de manifesto interesse do ente pblico
local, atinente proteo da sade da populao que frequenta shoppings
centers situados em seus limites territoriais, nada impedia que a matria fosse
tratada em legislao local especfica, haja vista a completa ausncia, quele
momento, de normatizao em sentido contrrio editada pela Unio ou pelo
Estado de So Paulo.
Vale lembrar que o Colendo Supremo Tribunal Federal, em situao
anloga, j decidiu que da competncia do municpio legislar sobre
medidas que propiciem segurana, conforto e rapidez aos usurios de
servios bancrios, uma vez que tratam de assuntos de interesse local (v.
RE n 595.408/MG, relator Ministro RICARDO LEWANDOWSKI, j.

10/08/2011, DJe 17/08/2011),
Art. 30. Compete aos Municpios: I - legislar

sobre assuntos de interesse local
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber
entendimento que tem inteira aplicao no caso vertente.

certo que posteriormente foram editadas as Leis Estaduais ns
9.791/97 e 11.218/2002 que disciplinaram a mesma matria tratada nas
citadas Leis Municipais ns 10.947/91 e 11.649/94 e no Decreto n 29.728/91;
no obstante, as regras trazidas por essa legislao estadual superveniente em
nada infirmam as disposies da legislao municipal questionada nos autos,
que permanece, portanto, com sua eficcia plena.
No particular, ao exercer a defesa da norma municipal questionada nos
autos, bem realou a douta Procuradoria Geral do Estado que:
A autora equivoca-se ao ver nos diplomas impugnados normas
voltadas a regrar a assistncia sade. Dirigida a centros comerciais
denominados shopping centers nos quais, pelas suas prprias
caractersticas, h concentrao de um nmero elevado de
consumidores, resta evidente que o tema tratado nas normas
impugnadas remete a dispositivos constitucionais que intentam a
defesa da sade e a garantia de direitos do consumidor.
O risco sade, no caso, advm dos servios que devem
estar, ainda que de forma indireta, inseridos na relao potencial
que se estabelece entre os frequentadores de shopping centers e os
comerciantes ali estabelecidos...
Assim, por no se tratar de legislao atinente seguridade
social, o argumento de que somente a Unio poderia legislar sobre a
matria cai por terra, havendo, isto sim, competncia legislativa
concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, nos termos
do que dispe o art. 24, V e XII, do texto constitucional federal, no
interesse da defesa da sade do cidado/consumidor.
Alm disso, pertinente o reconhecimento tambm de
competncia material comum entre todos os entes federativos, na
forma do artigo 23, II, da Constituio Federal. Nesse sentido, a
repartio constitucional da competncia legislativa em matria de
proteo sade permite aos Municpios suplementar a legislao
federal e estadual no que couber, o que se infere do disposto no
artigo 30, II, cuja interpretao deve ser feita luz do disposto no
artigo 24, V e XII, 1, 2, 3 e 4, todos da Constituio Federal de
1988, considerado, por certo, o interesse local prprio.
O Municpio de So Paulo, no uso da competncia material
comum outorgada pelo constituinte federal para a proteo sade
da populao - neste caso aquela que frequenta shopping centers e
tida como conumidora - e considerando a competncia suplementar
atribuda pelo artigo 30, incisos I e II, da Constituio Federal, bem
como pelos artigos 217 a 220 da Constituio Estadual, promulgou a
Lei n 10.497/1991, alterada pela Lei n 11.649/1994, e
regulamentada pelo Decreto n 29.728/1991, ora impugnados.
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Ressalte-se que a Lei Municipal em foco foi editada anteriormente

s Leis Estaduais n 9.791/97 e 11.218/2002. Evidencia-se, portanto,
que a norma local impugnada, considerando a inexistncia poca da
sua promulgao de lei estadual, apenas cumpriu a norma estatuda
no artigo 220 da Constituio Estadual, no infringindo o artigo o 1 da
Constituio Estadual, nem o artigo 22, inciso XXIII, da Constituio
Federal, porquanto ao Municpio outorgada a competncia para
suplementar a legislao federal e estadual em caso de omisso.
No tocante ao exerccio da competncia legislativa concorrente
e com relao a questes que envolvam direitos fundamentais, h
permisso para que Estados e Municpios legislem na direo do
aumento do grau de protetividade, no lhes sendo permitido o caminho
inverso. Confira-se o voto proferido pelo Ministro Ricardo Lewandowski
na Medida Cautelar da ADI n 3.937-7 - So Paulo:
Em matria de proteo sade, de defesa do meio

ambiente, como j afirmado aqui, a competncia legislativa
concorrente, a teor do art. 24, VI e XII, de nossa Constituio Federal.
De outra parte tambm, a proteo sade, conforme estabelece o
artigo 196 da Carta Magna, de competncia do Estado, do Estado
genericamente compreendido.
Portanto, no apenas da Unio, mas tambm dos
Estados- membros, do Distrito Federal e dos Municpios.
Como argumento final, tenho defendido no apenas em
sede acadmica, mas tambm em algumas decises que proferi j na
corte estadual a qual pertenci, como tambm tive a oportunidade de
manifestar esse entendimento nessa Suprema Corte, no sentido de
que, em matria de proteo ao meio ambiente e em matria de defesa
da sade pblica, nada impede que a legislao estadual e a
legislao municipal sejam mais restritivas do que a legislao da
Unio e a legislao do prprio Estado, em se tratando dos
municpios.
Sobre questes relativas competncia constitucional legislativa
concorrente, competncia constitucional material administrativa (artigo
23, inciso II, da CF - atribuda aos entes da federao para cuidar da
sade e assistncia pblica) e a defesa do direito fundamental sade,
trazemos baila voto da Ministra Carmem Lcia Antunes Rocha no
julgamento da Medida Cautelar em ADI n 3.937-7/SP:
Entretanto, reexaminando a matria agora, verifiquei,
conforme os princpios constitucionais, que especialmente alguns
direitos como o sade, no so apenas de competncia
concorrente, como realou aqui tanto o Ministro Eros Grau quanto o
Ministro Joaquim Barbosa, mas tambm de competncia comum - o
art. 23, inc. II, da Constituio -, e que, portanto, no exerccio dessa
competncia, aquela norma poderia ter sido editada.
As normas municipais impugnadas foram editadas no vcuo da

legislao estadual. O cuidado com o cidado/consumidor no aspecto
de defesa de sua sade, de sua integridade fsica, de competncia

material comum de todos os entes federados. Assim, ante a
inexistncia, poca de sua promulgao, de lei estadual regrando a
matria, era necessrio ao municpio legislar suplementarmente para
que pudesse exercer integralmente a sua competncia material
comum.
Do cotejo entre as normas municipais vergastadas e as Leis
estaduais posteriormente editadas evidencia-se que no h conflito de
competncia
legislativa,
porque
os
diplomas
locais
so
cronologicamente anteriores. As normas municipais que porventura
sejam colidentes com a Lei estadual apenas tero sua eficcia
suspensa, nos termos do artigo 24, 4, da Constituio Federal.
No merece amparo, portanto, o argumento da autora de
infringncia pelos diplomas locais impugnados ao disposto no artigo 1
da Constituio Bandeirante e artigo 22, inciso XXIII, da Constituio
Federal, porquanto houve respeito pelo legislador repartio de
competncias tanto legislativas quanto materiais.
(...)
Os destinatrios da lei aos quais se impe obrigaes so
diferenciados, porquanto a estrutura proposta para comercializao dos
produtos , na sua essncia, uma forma de prestao de servios que
o frequentador/consumidor j est, ainda que indiretamente, pagando.
(...)
Nesse sentido, no encontra respaldo o argumento da autora de
que os diplomas municipais em comento ofendem o princpio da livre
iniciativa, porquanto cuidam as normas de garantir a defesa da sade
e integridade fsica do cidado/consumidor em ambientes cujo nmero
de pessoas elevado justamente em razo da garantia dos servios
diferenciados, cumprindo ao Poder Pblico, ento, exigir desses
estabelecimentos condies compatveis de atendimento mdico
populao frequentadora no caso de emergncias.
Os valores jurdicos protegidos pelas normas, em consonncia
com aqueles constitucionalmente alados categoria de direitos
fundamentais (direito vida, sade e direito do consumidor),
certamente se sobrepem ao direito de livre iniciativa que a autora
vislumbra estar sendo violado.
(...)
Imperioso concluir, portanto, que o Estado (tomado em seu
sentido lato) tem o dever de proteger a integridade fsica e a sade do
cidado/consumidor no que diz respeito, aqui, obrigao de existir
nos estabelecimentos comerciais denominados shopping centers
departamentos mdicos e ambulncia para atendimento de seus
frequentadores (v. fls. 412/431).
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No mesmo sentido, assentou a Procuradoria Geral de Justia,

precisamente,
que:
... insisto na convico externada em precedente ocasio

(ADI 0062282-60.2012.8.26.0000).
(...)
Trata-se do exerccio da polcia administrativa sobre o comrcio
local, matria de mbito municipal tpico e ordinrio, impondo deveres a
particulares visando proteo da sade do consumidor, e cuja dvida
de sua constitucionalidade foi posteriormente superada pela edio da
Lei Estadual n. 9.791, de 30 de setembro de 1997, e que no
ultrapassa os limites consignados autonomia municipal, no se
vislumbrando ofensa aos princpios da razoabilidade e da liberdade
de iniciativa econmica nem significa transmisso de obrigao do
poder pblico ao particular, caracterizando, isto sim, medida
compatvel com o afluxo de grande contingente humano a
estabelecimento comercial aberto ao pblico (g.n.) (v. fls. 453/455).
Acesso ao Sumrio
E na aludida manifestao lanada em sede da ADI n 006228260.2012.8.26.0000, o Parquet havia anotado, precisamente, que:
... a legislao impugnada no legislou sobre seguridade social
(art. 1 e 218 da CE e 22, XXIII e 194 da CF), e muito menos
sobre a prestao de servios mdicos pr hospitalares, voltada
populao como um todo.
Na verdade, a competncia do Municpio para legislar sobre
a matria advm do art. 30, I e II, da Constituio Federal e dos arts.
217, 218, 219 e 220 da Constituio Estadual.
Observe-se que a edio da legislao nos moldes em que
ocorreu se justifica em razo do grande nmero de pessoas que
frequentam os shoppings centers e os hipermercados.
Buscou-se atravs da lei em questo, proteger-se a sade
e a integridade fsica dos consumidores, prestadores de servios,
trabalhadores de servios, visitantes e das demais pessoas que
frequentam os shoppings centers e hipermercados, que, sem dvida
alguma, so grandes centros de compras.
oportuno ressaltar que a Lei Municipal ora analisada anterior
e no contraria as Leis Estaduais n 9.791/97 e 11.218/2002, que
regulamentam a matria.
Desta feita, devido omisso de legislao a esse respeito e, em
sendo concorrente a competncia para legislar sobre a assistncia
sade, tendo em vista o disposto no art. 23, II, da CF, o Municpio
de Campinas possua competncia para legislar sobre essa matria.
Por fim, a legislao guerreada no contraria o art. 170 da
Constituio Federal.
A exigncia decorre do Poder de Polcia do Municpio devido ao
risco em potencial de acidentes a que esto sujeitas as milhares de

pessoas que so atradas pelos shoppings centers e hipermercados.
O Municpio tem obrigao e dever de zelar pela proteo
sade e pela integridade fsica dos frequentadores, consumidores,
trabalhadores
e
prestadores
de
servios
dos
referidos
estabelecimentos.
Como assinalado precedentemente, a edio da legislao municipal

contestada justifica-se pelo grande nmero de pessoas que frequentam os
shopping centers da Capital, buscando-se proteger a sade e a integridade
fsica dos consumidores, prestadores de servios e demais pessoas que por ali
transitam.
No particular, a exigncia, alm dessa proteo aos clientes dos
estabelecimentos atingidos pela medida, deve ser entendida como
manifestao do poder de polcia do ente pblico local, tendo em conta o
elevado risco de ocorrncias a que esto sujeitas os usurios de shopping
centers.
As disposies legais em causa mostramse adequadas aos fins a que se
destinam, dirigindo-se a todos os estabelecimentos de mesma natureza
existentes no mbito do Municpio de So Paulo, razo pela qual no h que
se falar em desconsiderao dos princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade.
Registre-se aqui que a legislao questionada exige apenas a
disponibilizao pelos shopping centers de uma ambulncia e um mdico, bem
como ambulatrio ou servio de pronto-socorro equipado para o atendimento
de emergncia, cujas instalaes devero possuir, no mnimo, 20 metros
quadrados, alm de sanitrio com antecmara, com rea total mnima de 4
metros quadrados, o que se afigura consentneo com o porte e nmero de
usurios daqueles centros comerciais e no tem o condo de afetar o exerccio
de suas atividades, mostrando-se absolutamente dentro dos parmetros da
razoabilidade.
Em suma, no havia realmente bice edio dos atos normativos
impugnados, que no padecem de qualquer inconstitucionalidade por vcio
material ou formal, mostrando-se adequados aos fins colimados, atinentes
defesa da sade dos frequentadores dos shopping centers estabelecidos no
Municpio de So Paulo, que detinha plena competncia para legislar acerca de
matria de inegvel interesse local.
Ante o exposto, o meu voto acompanha o do eminente relator, para o fim
de julgar improcedente a ao.
PAULO DIMAS MASCARETTI, Desembargador
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DECLARAO DE VOTO
(Voto n 23.226)

Acesso ao Sumrio
No se h de negar a possibilidade de lei municipal exigir que locais

com maior afluxo de pblico, como shopping centers e estabelecimentos
semelhantes, sejam equipados com dispositivos destinados a facilitar a
prestao de primeiro atendimento no caso de ocorrncia imprevista de
agravo sade, com consequente disponibilizao de pessoal capacitado a
oper-los.
Nessa categoria se incluem, exemplificativamente, a presena de cadeira
de rodas, maca, aparelho desfibrilador, ambulncia, etc.
Exigncias dessa ordem compreendem-se na competncia municipal
ditada pelo interesse local (art. 30 inciso I da Constituio Federal) e em nada
afrontam o princpio da livre iniciativa (art. 170).
No entanto, tal prerrogativa no pode ser ampliada de modo a impingir
ao particular uma responsabilidade que sobeja sua natural esfera de ao e lhe
carreia uma incumbncia que seja tpica do Poder Pblico.
Assim se d quando dele se exige uma estrutura de meios e mo de obra
que extrapola a prestao do primeiro socorro ou o mero encaminhamento do
interessado para atendimento mdico em estabelecimento regular.
Nesses casos se manifesta a inconstitucionalidade, eis que, na linha da
Carta federal (artigos 196 e 199 1), a Constituio paulista anuncia que a
prestao dos servios de sade incumbe ao Poder Pblico (art. 219), sendo
facultativa a participao nesse segmento das instituies privadas (art. 220
4).
Portanto, a invocao da figura do interesse local no autoriza a lei
municipal a impor ao particular uma incumbncia cuja assuno o texto
constitucional informa ser quanto a ele facultativa, eis que dependente de
contrato ou convnio.
A determinao do que pontualmente extrapola os limites da
competncia local se d vista dos princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade.
De fato, como registra Gilmar Mendes, so eles que permitem aferir a
compatibilidade da lei com os fins constitucionalmente previstos (O
princpio da proporcionalidade na jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal: novas leituras, Revista Dilogo Jurdico, agosto de 2001).
Ora, h que se reputar desarrazoada a exigncia de instalao nos
shopping centers de servio que, com esse rtulo ou outro, por sua estrutura
e pessoal faa o lugar de pronto socorro destinado aos atendimentos de
emergncia ou urgncia.
Por isso, no caso concreto se h de considerar parcialmente
inconstitucional o artigo 1 da Lei n 10.471/91 do Municpio de So Paulo,
com a redao conferida pela Lei 11.649/91, isto , apenas quanto expresso
ou servio de pronto socorro equipado para o atendimento de emergncia, e

por arrastamento tambm o dispositivo de mesmo teor do Decreto Municipal
n 29.728/91.
O mais est conforme a competncia legislativa local.

Meu voto, assim, julga a ao parcialmente procedente.
ARANTES THEODORO, Desembargador
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ACRDO
Paulo, em que autor GOVERNADOR DO ESTADO DE SO PAULO, so
rus PREFEITO DO MUNICPIO DE CUBATO e CMARA
MUNICIPAL DE CUBATO.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U.
SUSTENTOU
ORALMENTE
A
ADV.
DRA.
CLAUDIA
APARECIDA
CIMAID., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 25.415)
NALINI (Presidente), ELLIOT AKEL, ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES
PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, ROBERTO
MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL,
PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR GAINO,
VANDERCI LVARES, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO,
EROS PICELI, MRCIO BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI,
ROBERTO MORTARI, LUIZ AMBRA, FRANCISCO CASCONI E
WALTER DE ALMEIDA GUILHERME.
Ementa:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE - LEI N. 1.894/90 E
DECRETO N. 10.048/13, AMBOS DO MUNICPIO
DE CUBATO - Decreto municipal que violou
consectrios fundamentais, como a liberdade de
locomoo e o exerccio da atividade econmica,
dificultando, inclusive, a exportao dos gros
produzidos no Pas, alm de provocar um descontrole
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no sistema
Imigrantes
virio
denominado
Anchieta-
- Ato municipal que feriu a competncia da alada

estadual, posto que o regramento do horrio de
funcionamento dos estacionamentos maculou bens
e servios pblicos de titularidade estadual - AO
JULGADA PROCEDENTE.
VOTO
Trata-se de AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
ajuizada pelo GOVERNADOR DO ESTADO DE SO PAULO contra a Lei
n 1.894/90 e o Decreto n 10.048/2013, ambos do municpio de Cubato, e
que determinam o horrio de funcionamento de estabelecimentos comerciais,
industriais, civis e similares ou congneres, situados na cidade.
Concedeu-se a liminar pleiteada, nos precisos termos da inicial, para
suspender a aplicao dos aludidos Diplomas Legais at o julgamento final da
lide. (Fls. 57/60)
A Prefeitura Municipal interps Agravo Regimental (Fls. 70/79), ao qual
fora negado provimento (Fls. 173/177).
A Cmara Municipal de Cubato prestou informaes as Fls. 180/189.
Acesso ao Sumrio
O ilustre Governador do Estado, ao prestar as informaes solicitadas,

reportou-se aos argumentos expendidos na petio inicial. (Fls. 213)
A Prefeitura Municipal de Cubato tambm prestou informaes as Fls.
215/233.
A douta Procuradoria Geral de Justia manifestouse pela procedncia
da ao para dispensar ao artigo 1 da Lei 1.894/90 interpretao conforme
a Constituio, para concluir pela impossibilidade de restrio a atividades
da competncia federal ou estadual, e por arrastamento, invalidar o decreto
regulamentar dela dependente (Decreto n. 10.048/13).
o relatrio.
A liminar concedida de forma satisfativa as Fls. 57/60, foi ratificada
por este Colendo rgo Especial as Fls. 173/177, e fica, nesta oportunidade,
confirmada. O ato municipal em comento provocou um verdadeiro descontrole
no denominado Sistema Virio Anchieta-Imigrantes, de tal forma que causou
um congestionamento de propores alarmantes, sendo certo que superou os
50 (cinquenta) quilmetros, e, desta forma, feriu o meio ambiente, na medida
em que proporcionou maior descarga de monxido de carbono na j fragilizada
Cidade de Cubato, como tambm nos municpios circunvizinhos.
Ora, como se viu o malsinado Decreto municipal violou consectrios
fundamentais da Carta Maior, tais como a liberdade de locomoo,
obstaculizou a atividade econmica, dificultando, inclusive, a exportao dos

gros produzidos
no Pas, entre outros.

De outro lado, o ato municipal tambm maculou a competncia da
alada estadual, posto que o regramento do horrio de funcionamento dos
estacionamentos, sem sombra de dvidas, feriu bens e servios pblicos cuja
titularidade do Estado.
Como cedio, os transportes aquavirios e terrestres devem ser levados
a efeito visando sua tica a preservao do interesse nacional e a promoo do
desenvolvimento econmico e social do Estado (em sentido amplo).
Deste modo, sem mais delongas, reitero os fundamentos que nortearam a
r. Deciso que houve por bem conceder a medida prefacial satisfativa pleiteada
na exordial:
Examinados os autos, tenho para mim que a liminar pleiteada deve
ser atendida, porquanto, de forma inusitada, a legislao em testilha
feriu no s a Carta Maior, mas a Constituio do Estado e, sobretudo,
o bem estar dos muncipes.
Com efeito, a legislao em exame vai na contrafluxo de
qualquer interesse poltico que o alcaide deva ter. Ora, a par de ter
confundido os conceitos de estacionamento de veculos com o de ptios
reguladores, causou o maior caos, um verdadeiro descontrole no
chamado
Sistema
Anchieta-Imigrantes,
produzindo
congestionamento de mais de
50 (cinquenta) quilmetros nas rodovias, quando ento os pesados
caminhes movidos a leo diesel (mais de um mil por dia), em virtude
de no poderem estacionar nos locais apropriados, aguardaram o
momento propcio para levar a efeito a carga e a descarga no Porto
de Santos, com os motores ligados, o que, evidncia, proporcionou
uma maior descarga de monxido de carbono na j to sofrida cidade
de Cubato e cidades vizinhas.
Na verdade, no sei e tampouco me interessa qual o partido poltico
da Prefeita Municipal de Cubato. No entanto, com seu agir, maculou
interesses do Governo Federal que, a todo custo, procura escoar a
produo agrcola, modernizando portos (haja vista a aprovao da
Medida Provisria dos Portos no Congresso Nacional), feriu
competncia da alada estadual, posto que o regramento do horrio em
testilha macula bens e servios pblicos de titularidade estadual, e
o j mencionado interesse prprio dos muncipes, que, durante o lapso
temporal em que os caminhes ficaram parados nas rodovias, tiveram
de conviver com a extrema poluio do ar.
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De mais a mais, como cedio, os transportes aquavirios e terrestres

devem ser levados a efeito visando preservao do interesse nacional
e promoo do desenvolvimento econmico e social, sobretudo evitar o
congestionamento de trfego, pois se o olhar mope do

administrador municipal impedir a exportao dos gros produzidos no
pas, com todas as vnias, ser o fim do Pacto Federativo.
Ademais, tal legislao viola consectrios fundamentais que garantem
a liberdade de locomoo, bem como o exerccio da atividade
econmica, e, MAIS DO QUE TUDO, impede o desenvolvimento
nacional, mormente do Brasil, que faz parte do BRIC e luta para se
tornar um pas desenvolvido.
Como se v, tais dispositivos ferem o postulado finalstico do
legislador, circunstncia essa que autoriza o Poder Judicirio a
realizar exame da razoabilidade de tal norma jurdica, porquanto salta
fora o excesso do poder de legislar.
Destarte, bem de ver que o Decreto editado pela Prefeita, de uma s
vez, fere competncia da Unio em matria de instalao porturia
e transporte aquavirio, como tambm afronta dispositivos da
Constituio Bandeirante (arts. 19, caput e inciso VIII, e 47, incisos
II e XIX), da por que se concede a liminar pleiteada nos precisos
termos da inicial para suspender, at o julgamento final, a
aplicao do art. 1 da Lei 1.894/1990, do Municpio de Cubato,
bem como do art. 1 do Decreto 10.048/2013, da mesma cidade.
Istoposto,julga-seprocedenteaao,declarando-seainconstitucionalidade
da Lei n 1.894/90 e do Decreto n. 10.048/2013, ambos do municpio de
Cubato.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Paulo, em que autor PROCURADOR GERAL DE JUSTIA DO ESTADO
DE SO PAULO, so rus PREFEITO DO MUNICPIO DE PRESIDENTE
EPITCIO e PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE PRESIDENTE
EPITCIO.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U.,
25.611)
NALINI (Presidente), WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, ELLIOT
AKEL, ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,

CAUDURO PADIN, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS SOARES DE
MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS
GANZERLA, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, ARANTES
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, EROS PICELI, MRCIO BRTOLI,
JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI, LUIZ AMBRA e
FRANCISCO CASCONI.
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Ementa: DIREITO CONSTITUCIONAL - AO

DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE LEI MUNICIPAL - ESTABELECIMENTO DE
DISTNCIA MNIMA ENTRE DIFERENTES
IGREJAS E LOCAIS DE CULTO RELIGIOSO OFENSA CONSTITUIO DO ESTADO DE
SO PAULO E CARTA MAGNA DA
REPBLICA
VERIFICADA -
inconstitucional a Lei Municipal n 1.999, de 26 de
maro de 2006, de origem parlamentar, pois, guisa
de disciplinar assunto de competncia municipal,
acaba maculando a liberdade de culto prevista nos
artigos 5, inciso VI, e 19, inciso I, da Constituio de
1988, bem como os artigos 111 e 144 da Carta Magna
Bandeirante - Ausncia de razoabilidade do ato
normativo
objeto
de
anlise
AO
PROCEDENTE.
VOTO
Trata-se de AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE
aforada pelo PROCURADOR-GERAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO
PAULO
contra a Lei Municipal n 1.999, de 26 de maro de 2006, arguindo, em sntese,
afronta aos artigos 111 e 144 da Constituio Paulista, por estabelecer distncia
mnima para instalao e funcionamento de igrejas, templos e casas de culto.
Devidamente processada a ao, o Presidente da Cmara Municipal e o
Prefeito Municipal de Presidente Epitcio prestaram informaes (fls. 23/24 e
36/39, respectivamente).
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A Procuradoria Geral do Estado alegou que no h interesse do Estado

de So Paulo na defesa do ato impugnado, por tratar-se de matria
exclusivamente local (fls. 32/34).
Parecer da nclita Procuradoria Geral de Justia pela procedncia da ao
(fls. 46/50).
o relatrio.
A ao procedente.
A Lei Municipal n 1.999, de 26 de maro de 2006, que teve origem
em Projeto de Lei de autoria de vereador da Cmara Municipal de Presidente
Epitcio, gera, sob o escopo de disciplinar a instalao e funcionamento de
entidades religiosas, verdadeira afronta aos artigos 111 e 144 da Constituio
do Estado de So Paulo, bem como aos artigos 5, VI e 19, I, da Carta Magna
de 1988.
Com efeito, a despeito da alegada inteno do ato normativo de evitar
atritos entre as diversas seitas religiosas existentes no Municpio (fls. 39),
observa-se primeiramente que a lei em questo extrapola em muito o alegado
interesse exclusivamente local, eis que macula dispositivo da Lex Mater que
veda expressamente a todos os entes federados a criao de quaisquer
embaraos ao funcionamento de cultos religiosos (artigo 19, I), decorrente
da garantia constitucional de inviolabilidade da liberdade de conscincia e de
crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida,
na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias (artigo 5,
inciso VI).
A respeito, consoante o magistrio de Marcelo Novelino, verbis:
Acesso ao Sumrio
A liberdade de conscincia consiste na adeso a certos valores

morais e espirituais, independentes de qualquer aspecto religioso.
Abrange a liberdade de crena, podendo se determinar no sentido
de crer em algo ou no ter crena alguma, como ocorre com
agnsticos e ateus. Ambas esto asseguradas na Constituio (art. 5,
VI) juntamente com a liberdade de culto, uma das formas de expresso
da liberdade de crena, o qual pode ser exercido em qualquer lugar e
no apenas nos templos, embora estes gozem de imunidade fiscal (art.
150, VI, b).
(...)
Desde o advento da Repblica, instauradora da separao entre a
igreja e o Estado, o Brasil tornou-se um Estado laico ou no
confessional, devendo manter-se absolutamente neutro. No pode
estabelecer tratamento discriminatrio entre as diversas igrejas, seja
para benefici- las ou prejudica-las, nem criar embaraos ao seu
funcionamento (art. 19, I). (in Direito Constitucional, 2 edio. So
Paulo: Editora Mtodo, 2008, p. 299/300). /
Por sua vez, em havendo na norma objurgada ofensa garantia

constitucional de liberdade religiosa e seus consectrios, acaba tambm por
transgredir consequentemente o artigo 144 da Constituio Bandeirante, visto
que no atende a princpio basilar do Estado brasileiro.
Nos termos do citado artigo 144 da Lei Magna Paulista:

Artigo 144 Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa,

administrativa e financeira se auto-organizaro por Lei Orgnica,

atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta
Constituio.
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Cumpre observar tambm, por derradeiro, que no se verifica da norma

em anlise qualquer elemento que demonstre um mnimo de razoabilidade nas
restries nela impostas, haja vista que inexiste razo objetiva para que, num
Estado laico, diferentes centros de prtica religiosa guardem obrigatoriamente
entre si distncias mnimas definidas em lei municipal, inexistindo tambm
critrios tcnicos que apontem que eventuais conflitos entre diferentes locais
de culto, acaso efetivamente existam, sejam minimamente solucionados por
mera limitao legal de distncia.
Destarte, revelando-se ntidas as ofensas do texto legislativo em questo
Constituio Bandeirante e Carta Magna da Repblica, de rigor a
declarao de inconstitucionalidade, em conformidade com o pleito exordial.
Istoposto,julga-seprocedenteaao,declarando-seainconstitucionalidade
da Lei Municipal n 1.999, de 26 de maro de 2006, do municpio de
Presidente Epitcio.
ACRDO
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE ANDRADINA, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE ANDRADINA.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM A AO PROCEDENTE. V.U.,
25.997)
NALINI (Presidente), WALTER DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE
AQUINO, ELLIOT AKEL, ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO
CARLOS MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA,
EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, ROBERTO MAC
CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO
DIMAS MASCARETTI, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, EROS PICELI, MRCIO
BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI, LUIZ
AMBRA e FRANCISCO CASCONI.
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RUY COPPOLA, Relator

Municipal de Andradina, de iniciativa parlamentar,
dispondo sobre a proibio da venda, oferta,
fornecimento, entrega e consumo de bebidas
alcolicas, ainda que de forma gratuita, aos menores
de 18 anos de idade. Extrapolao dos limites da
autonomia municipal face no exclusividade de
interesse local. Matria j regulamentada pela
legislao estadual e federal. Ao procedente para
declarar a inconstitucionalidade da Lei n 2.837/12
do Municpio de Andradina.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Vistos,
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade da Lei Municipal de
Andradina, de n 2.837/12, que dispe sobre a proibio da venda, oferta,
fornecimento, entrega e consumo de bebidas alcolicas, ainda que de forma
gratuita, aos menores de 18 anos de idade, naquele municpio.
A ao foi ajuizada pelo Prefeito do Municpio de Andradina, por ofensa
ao art. 40, incisos I e IV da Lei Orgnica do Municpio de Andradina, ao artigo
24, 2, itens 1 e 4 da Constituio do Estado de So Paulo e art. 61, pargrafo
primeiro, inciso II, alnea a e c da Constituio Federal.
Esta Adin foi inicialmente distribuda ao eminente Des. Alves
Bevilacqua, que, pela deciso de fls. 38 concedeu a liminar para suspender os
efeitos da lei impugnada.
A Cmara Municipal prestou as informaes, aduzindo que referido
projeto de lei, que deu origem mesma, foi protocolado naquela Casa no dia
31 de outubro de 2011, tenda sido encaminhado ao seu Departamento Jurdico
em 01.11.2011, que deu parecer pela inconstitucionalidade do mesmo e o
encaminhou Comisso de Constituio e Justia, cujo parecer no
acompanhou o do Departamento Jurdico, opinando favoravelmente sua
tramitao. O projeto foi posto em votao e foi aprovado por unanimidade
em 19.03.2012, recebendo veto do Prefeito. Referido veto foi reprovado
aps nova votao, no havendo promulgao da lei no prazo de 48 horas,
sendo promulgada pelo Presidente da Cmara Municipal (fls. 45/48).
A douta Procuradoria Geral de Justia ofereceu parecer pela procedncia
da ao direta (fls. 85/100), para se declarar a inconstitucionalidade da lei em
tela, em razo de no afigurar a lei como matria de predominante interesse
local a animar o exerccio da competncia normativa municipal, luz do
artigo 30, I, da Constituio Federal. Ao contrrio, a proteo imposta pela lei

impugnada j se encontra suficientemente regulamentada por legislao
federal, qual seja, o Estatuto da Criana e Adolescente, no comportando
suplementao ou complementao pela legislao local.
Os autos foram a mim redistribudos em razo do trmino da investidura
do Des. Alves Bevilacqua (fls. 101/104).
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A Procuradoria Geral do Estado manifestou desinteresse na lide,

verificando que os dispositivos legais atacados tratam de matria
exclusivamente local (fls. 121/122).
o Relatrio.
O exame da lei, trazida anlise de constitucionalidade, permite
concluir que trata de iniciativa parlamentar que dispe sobre a proibio da
venda, oferta, fornecimento, entrega e consumo de bebidas alcolicas, ainda
que de forma gratuita, aos menores de 18 anos de idade, no municpio de
Andradina.
A lei impugnada no trata de matria exclusivamente local, mas, ao
contrrio, trata questo j regulamentada pela legislao estadual e federal, no
comportando suplementao ou complementao.
Como bem asseverou a douta Procuradoria Geral de Justia: Nessa
perspectiva, a proibio de venda, fornecimento ou entrega de determinado
produto a menores no se afigura como matria de predominante interesse
local a animar o exerccio da competncia normativa municipal luz do art.
30, I, da Constituio Federal.
Se adequado afirmar que o Municpio, com base no art. 30, I, II e VIII,
da Constituio Federal, tem competncia normativa para disciplina de
atividades comerciais no seu territrio, no correto estend-la para alm de
seus limites como se d, por exemplo, com a prescrio abstrata e genrica
de comando proibitivo do comrcio ou fornecimento gratuito a certa
categoria de sujeitos porque se trata de questo de cunho nacional.
O Supremo Tribunal Federal decidiu que:
(...) 2. inconstitucional lei municipal que, na competncia legislativa
concorrente, utilize-se do argumento do interesse local para restringir ou
ampliar as determinaes contidas em texto normativo de mbito nacional.
(...) (RT 892/119).
(...) 2. Enquanto a Unio regula o direito de propriedade e estabelece
as regras substantivas de interveno no domnio econmico, os outros nveis
de governo apenas exercem o policiamento administrativo do uso da
propriedade e da atividade econmica dos particulares, tendo em vista,
sempre, as normas substantivas editadas para Unio. (...) (STF, ADI 1.918ES, Tribunal Pleno, Rel. Min. Maurcio Corra, 23-08-2001, v.u., DJ 01-082003, p. 99).
O artigo 22 da Constituio Federal prev a competncia privativa da
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Unio para legislar sobre:

I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,

aeronutico, espacial e do trabalho.

Assentado nessas premissas, a inconstitucionalidade se manifesta pelo
contraste da lei local com o art. 30, I, da Constituio Federal.
No se perca de mira que a Lei em questo visa proteo do menor,
no que tange ao consumo de bebidas alcolicas, o que j se encontra
suficientemente regulamentado por legislao federal, mormente pelo
Estatuto da Criana e do Adolescente, que assim prev:
Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou
entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa,
produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou
psquica, ainda que por utilizao indevida:
Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no
constitui crime mais grave.
Desta forma, a proibio de venda ou fornecimento de bebida alcolica
a menor, imposta pela legislao federal, no comporta suplementao ou
complementao pela legislao local (fls. 98/99).
Em julgamento recente realizado por este rgo Especial em

31.07.2013, na ADIN n 0266440-77.2012.8.26.0000, relatada pelo eminente
Des. Cauduro Padin, deixou-se assentado, no essencial, por total aplicao ao
caso vertente, o seguinte:
Acesso ao Sumrio
Estabelece o art. 144 da Constituio Estadual: Os Municpios, com

autonomia poltica, legislativa, administrativa e financeira se autoorganizaro por Lei Orgnica, atendidos os princpios estabelecidos na
Constituio Federal e nesta Constituio.
Trata-se de norma estadual remissiva passvel de utilizao para fins
de controle abstrato de constitucionalidade, como j decidido pelo Colendo
Supremo Tribunal Federal:
[...] Vale mencionar, neste ponto, que esta Suprema Corte tambm tem
admitido, como parmetro de confronto, para os fins a que alude o art. 125,
2, da Constituio da Repblica, a referncia constante de dispositivos, que,
inscritos no texto da Constituio Estadual, limitam-se a fazer mera remisso
normativa a regras positivadas na Constituio Federal, como se v, p. ex.,
de deciso que est assim ementada: (...) A questo da parametricidade
das clusulas constitucionais estaduais, de carter remissivo, para fins de
controle concentrado, no mbito do Tribunal de Justia local, de leis e atos
normativos estaduais e/ou municipais contestados em face da Constituio
Estadual. Revela-se legtimo invocar, como referncia paradigmtica,
para efeito de controle abstrato de constitucionalidade de leis ou atos
normativos estaduais e/ou municipais, clusula de carter remissivo,
que, inscrita na Constituio Estadual, remete, diretamente, s
regras normativas constantes da prpria Constituio Federal, assim
incorporando-as, formalmente, mediante referida tcnica de remisso, ao
plano do ordenamento constitucional do Estado-membro. Com a tcnica
de remisso normativa, o Estado-membro confere parametricidade s

normas, que, embora constantes da Constituio Federal, passam a
compor, formalmente, em razo da expressa referncia a elas feita, o
corpus constitucional dessa unidade poltica da Federao, o que torna
possvel erigir-se, como parmetro de confronto, para os fins a que se
refere o art. 125, 2 da Constituio da Repblica, a prpria norma
constitucional estadual de contedo remissivo. (...). (ADPF 100-MC/
TO, Rel. Min. CELSO DE MELLO, in Informativo/STF n 532/2008). Cabe
destacar, ainda, por extremamente relevante, fragmento da deciso proferida
pelo eminente Ministro GILMAR MENDES, que, ao julgar a Rcl 4.432/TO,
reafirmou a legitimidade da utilizao, no plano local, da tcnica das normas
remissivas, salientando, ento, a esse propsito, em sentido idntico ao deste
ato decisrio, que (...) as normas pertencentes Constituio Estadual, que
remetem disciplina de determinada matria na Constituio Federal, podem
servir de parmetro de controle abstrato de Constitucionalidade no mbito
estadual (Rcl 4.432/TO, Rel. Min. GILMAR MENDES - grifei). [...]
(Informativo n. 606, Rcl. 10.500).
Nesta linha, dispe o art. 24 da Constituio Federal:
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Art. 24 - Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar

concorrentemente sobre:
V - produo e consumo;.
V-se que a competncia legislativa para tratar de assuntos
relacionados produo e consumo concorrente entre a Unio, os
Estados e o Distrito Federal.
A competncia do Municpio limita-se a assunto de interesse local e
suplementar, no que couber, nos termos do art. 30, I e II do mesmo diploma
legal.
O assunto tratado na lei impugnada no se mostra de interesse local,
tampouco se vislumbra omisso legislativa da Unio e do Estado de So
Paulo que editaram diversas leis a respeito. Confira-se:
- Lei Federal n 8.918/1994 que Dispe sobre a padronizao,
a classificao, o registro, a inspeo, a produo e a fiscalizao de
bebidas, autoriza a criao da Comisso Intersetorial de Bebidas e d
outras providncias.
- Lei Federal n 11.705/2008 que Altera a Lei n 9.503, de 23 de
setembro de 1997, que institui o Cdigo de Trnsito Brasileiro, e a Lei n
9.294, de 15 de julho de 1996, que dispe sobre as restries ao uso e
propaganda de produtos fumgenos, bebidas alcolicas, medicamentos,
terapias e defensivos agrcolas, nos termos do 4 do art. 220 da
Constituio Federal, para inibir o consumo de bebida alcolica por condutor
de veculo automotor, e d outras providncias.. Esta lei proibiu a
comercializao de bebidas alcolicas em rodovias federais, excluda desta
restrio, a rea urbana.
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- Decreto n. 6.117/2007 que Aprova a Poltica Nacional sobre o

Acesso ao Sumrio
lcool, dispe sobre as medidas para reduo do uso indevido de lcool e

sua associao com a violncia e criminalidade, e d outras providncias..
- Lei Estadual n 9.468/1996 que Probe a venda de bebidas alcolicas nos
estabelecimentos que especifica. O art. 1 reza: Fica proibida a venda de
bebidas alcolicas pelos estabelecimentos comerciais, tais como bares,
lanchonetes, restaurantes, clubes, hotis, motis e estabelecimentos
afins situados em terrenos contguos s faixas de domnio do Departamento
Estadual de Estradas de Rodagem e com acesso direto s rodovias
estaduais..
- Lei Estadual n 14.592/11 que Probe vender, ofertar, fornecer, entregar e
permitir o consumo de bebida alcolica, ainda que gratuitamente, aos
menores de 18 (dezoito) anos de idade, e d providncias correlatas..
Como destacado na Adin n 0005717-76.2012.8.26.0000, rel. Des.
Corra Vianna, julgada em 27/06/2012: Percebe-se que, mesmo tendo Unio
e Estado atribuies para disciplinar e restringir a venda de bebidas alcolicas
em postos de combustveis, tal competncia no foi exercida. Em
contrapartida, o Municpio, no exerccio de competncia suplementar, no
pode estabelecer restrio que no foi prevista pelo legislador estadual ou
federal mormente quando este, j tendo disciplinado a matria relativa ao
comrcio de bebidas alcolicas, optou por no o restringir em postos de
combustveis, ao contrrio do que pretendeu fazer o Executivo municipal de
Mau.
Caberia Edilidade apenas completar ou adaptar referidas normas ao
interesse local, mas o legislador extrapolou e estabeleceu restries diversas
da regulamentao federal e estadual, o que caracteriza o alegado vcio de
inconstitucionalidade, por ocorrncia de flagrante violao aos princpios do
pacto federativo e repartio de competncias..
Evidente, deste modo, a inconstitucionalidade da lei questionada, pois
o Municpio no tem competncia para legislar sobre produo e consumo. E
tambm porque a matria j disciplinada pela Unio e pelo Estado de So
Paulo, no se tratando de interesse local ou suplementao necessria.
Neste sentido, tem decidido este Colendo rgo Especial em aes
semelhantes:
Ao Direta de Inconstitucionalidade - Lei n 5.058/11 do Municpio

de So Caetano do Sul, que disps sobre a proibio da venda e do
consumo de bebidas alcolicas em postos de abastecimento de
combustveis, nas suas lojas de convenincia e em trailers instalados em seu
permetro - Legitimidade ativa do SINDICOM - Possibilidade de anlise da
ao direta com base em aplicao ampla do artigo 144 da Carta
Bandeirante, conforme precedentes do
C. rgo Especial - Competncia legislativa da Unio, Estados e Distrito
Federal para legislarem, concorrentemente, sobre produo e consumo
(art. 24, V, CF) - Competncia municipal suplementar inexistente Restrio ao comrcio no prevista na legislao federal ou estadual - Ao
procedente. (Adin 0055393- 90.2012.8.26.0000, rel. Des. Alves

Bevilacqua, julgada em 03/10/2012). Ao Direta de Inconstitucionalidade Lei n. 4.640, do Municpio
de Mau, que disps sobre a proibio da venda e do consumo de bebidas

alcolicas em postos de abastecimento de combustveis e servios e nas suas
lojas de convenincia - Legitimidade ativa do SINDICOM - Possibilidade de
anlise da ao direta com base em aplicao ampla do artigo 144 da Carta
Bandeirante, conforme precedentes do C. rgo Especial, vencido o Relator Competncia legislativa concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal
de legislarem concorrentemente sobre produo e consumo (art. 24, V,
CF) - Competncia municipal suplementar inexistente - Restrio ao comrcio
no prevista na legislao federal ou estadual - Ao procedente. (Adin
0005717-76.2012.8.26.0000, rel. Des. Corra Vianna, julgada em 27/06/2012).
Por fim, em que pesem os argumentos da douta Procuradoria Geral
de Justia, ressalte-se ainda que a lei impugnada tratou de matria cuja
competncia exclusiva do Chefe do Poder Executivo, com violao ao
princpio da separao de poderes por invaso da esfera da gesto
administrativa. Caracterizado, portanto, o vcio de iniciativa (art. 5, caput, CE).
Ademais, o referido projeto, implica em fiscalizao e no h indicao
da fonte de custeio em afronta ao disposto no art. 25 da Constituio Estadual,
vez que nenhum projeto de lei que implique a criao ou o aumento
de despesa pblica ser sancionado sem que dele conste a indicao dos
recursos disponveis, prprios para atender aos novos encargos.
Tais questes, no entanto, cedem diante da usurpao de competncia
legislativa da Unio e do Estado de So Paulo, como j salientado.
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Ante o exposto, pelo meu voto, com fundamento no que dispe os

artigos 5 e 144, da Constituio do Estado de So Paulo, JULGO
PROCEDENTE o pedido para declarar, com efeito ex tunc, a
inconstitucionalidade da Lei n 2.837/12 do Municpio de Andradina.
Faam-se as comunicaes necessrias.
Custas na forma da lei.
ACRDO
Paulo, em que autor PREFEITO DO MUNICPIO DE MAU, ru
PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE MAU.
proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DOS VOTOS JULGARAM A
AO PROCEDENTE. ACRDO COM O EXMO. SR. DES. EVARISTO
DOS SANTOS. FAR DECLARAO DE VOTO O EXMO. SR. DES.
GRAVA BRAZIL., de conformidade com o voto do Relator, que integra este
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O julgamento teve a participao dos Desembargadores WALTER DE
ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE AQUINO, ELLIOTAKEL,
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
PRICLES PIZA, CAUDURO PADIN, LUIS SOARES DE MELLO,
ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES, TRISTO RIBEIRO, EROS
PICELI, MRCIO BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO
MORTARI, LUIZ AMBRA
e FRANCISCO CASCONI, julgando a ao procedente, e RENATO NALINI
(Presidente), ANTONIO VILENILSON, ROBERTO MAC CRACKEN,
GRAVA BRAZIL (com declarao), PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS
GANZERLA, ARANTES THEODORO, julgando a ao procedente em parte.
Acesso ao Sumrio
EVARISTO DOS SANTOS, Relator Designado

Ementa:
AO
DIRETA
DE
Lei Municipal, de iniciativa parlamentar, dispondo
sobre a criao de posse responsvel de animais
domsticos. Vcio de iniciativa. Ingerncia na gesto
local. Imposio de nus. Procedimentos para
doao, apreenso, guarda e identificao de animais
alcanam a esfera da gesto administrativa, assim
como os que fixam diretrizes para gerenciamento e
educao, alm da divulgao da necessidade de
registro de animais. Desrespeito separao dos
poderes. Precedentes deste C. rgo Especial.
Inconstitucional o ato normativo impugnado.
Procedente a ao.
VOTO
1. Relatrio j nos autos (fls. 82/97).
2. Integralmente procedente a ao.
Ressalte-se, desde o incio, minha total concordncia quanto ao voto do
ilustre Relator Desembargador GRAVA BRAZIL na parte em que reconhece a
inconstitucionalidade de determinados preceitos da questionada lei local.
Entendo, no entanto, ser integralmente inconstitucional o diploma legal
em exame.
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade, do Prefeito de Mau,

da Lei Municipal n 4.782, de 29 de maio de 2012, ao dispor sobre ... a
criao
da posse responsvel de animais domsticos, onde os proprietrios dos mesmos

respondero pelos seus animais... e determinar outras providncias.
Com razo o autor.
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A Lei Municipal em apreo, em que pesem as doutas opinies em

contrrio, dominada pelo vcio de iniciativa, fere a independncia e
separao dos poderes (Artigo 5 - So Poderes do Estado, independentes e
harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.) e configura
inadmissvel invaso do Legislativo na esfera Executiva, afora onerar o errio
sem indicar recursos.
A rejeio (fls. 40) do veto do Prefeito do Municpio de Mau (fls. 38/39),
bem como sua promulgao, afetam diretamente seara do Poder Executivo.
Assim j decidiu este Colendo rgo Especial em casos semelhantes:
Compete ao Prefeito dispor sobre matria de cunho
eminentemente administrativo, em face de sua competncia privativa
para exercer a direo superior da administrao municipal e
praticar atos de administrao (art. 47, II e XIV, da Constituio
Estadual), nos quais se insere o servio municipal de sade.
Nesse contexto, a funo legislativa da Cmara dos

Vereadores deve ser de carter genrico e abstrato, sendo-lhe vedada
a prtica de atos concretos de competncia do Prefeito.
Estabelecidas essas condies, a aprovao da Lei n 4.511/11
pela Cmara Municipal de Suzano, de iniciativa parlamentar, que
criou o Posto de Atendimento Veterinrio do Municpio de Suzano,
revela-se manifestamente afrontosa ao princpio constitucional da
independncia e harmonia entre os poderes, previsto no art. 5 da
Constituio Estadual, de observncia obrigatria pelos Municpios
consoante prev o art. 144, do mesmo diploma legal.
De sua simples leitura fcil perceber que a lei no s criou
o posto de atendimento, estabelecendo quais os donos de animais
que podero dele fazer uso, como tambm imps ao Poder
Executivo Municipal, atravs da Secretaria de Sade, deveres
de conduta, como o de realizar aes educativas sobre sade
animal e posse responsvel. (grifei - ADIn n 000625812.2012.8.26.0000 - v.u. j. de
23.05.12 - Rel. Des. ELLIOT AKEL).
E ainda,
Incide em vcio de iniciativa a norma Municipal guerreada,
haja vista que invade esfera da gesto administrativa.
Isto porque, foi o Projeto de Lei proposto pelo Poder
Legislativo. Aps regular aprovao do texto, embora sem a sano do
Sr. Prefeito, a Cmara Municipal promulgou a referida norma.
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Evidentemente, a Cmara Municipal, ao propor e aprovar a

norma editou ato que gera obrigaes e deveres para os rgos

Acesso ao Sumrio
executivos do Municpio, sendo estas, inclusive, de forma abstrata.
Dessa forma, no h como no reconhecer que a norma

guerreada violou os artigos 5, 37, e 47, II e XIV, todos da Constituio
Estadual. (grifei - ADIn n 990.10.163283-7 - v.u. j. de 25.04.12 - Rel.
Des. ANTONIO CARLOS MALHEIROS).
A norma questionada, na parte considerada hirta pelo nobre Relator, ao
impor multas pelo descumprimento de determinaes atribudas aos
proprietrios de animais domsticos ou canis e gatis (v.g. arts. 14, 15, 16, 17,
18, 19 e 20) criou, direta e inquestionavelmente, para o Municpio, a
obrigao de fiscalizar e impor o cumprimento delas - caracterizando
inequvoca interferncia na administrao pblica (amplia obrigaes ao
rgo municipal responsvel pelo exerccio do poder de polcia quanto a
animais), gerando, consequentemente, despesas (nus ao errio, sem a
necessria indicao da fonte de custeio), na medida em que o cumprimento
da lei, como posto, demanda recursos materiais e humanos. H inadmissveis
atribuies aos rgos municipais (afora aqueles j apontados pelo i. Relator,
v.g. arts. 18 e 36).
Inequvoca a necessidade de proteo aos animais domsticos. Razovel
disciplinar condutas pertinentes. Todavia, no h como manter norma
municipal de iniciativa parlamentar criando atribuies ao Poder Executivo
e gerando despesas sem indicao de recursos.
Ressalta, quanto ao ponto, inadmissvel imposio de obrigao
Administrao, quando a iniciativa para organizar a Administrao local
privativa do Chefe do Executivo (art. 61, 1, II, e da CF e art. 144 da
Constituio Paulista - Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa,
administrativa e financeira se auto-organizaro por Lei Orgnica, atendidos
os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta Constituio.).
Quanto questo, assim j decidiu este Colendo rgo Especial:
Ao Direta de Inconstitucionalidade. Lei Municipal
n
4.814/2009, do municpio de Mogi Mirim, que dispe sobre a proteo
do meio ambiente na comercializao, na troca e no descarte de
leo lubrificante e d outras providncias. Vcio de iniciativa.
Matria de iniciativa reservada ao Chefe do Executivo, j que cria
obrigao para a Administrao Pblica. Ofensa ao Princpio da
Separao dos Poderes. Diploma que implica aumento de despesa
sem indicao da fonte de custeio. Ofensa ao Princpio da Primazia.
Impossibilidade de dividir a lei em partes vlidas e partes invlidas.
Inconstitucionalidade reconhecida. Ao procedente. (grifei - ADIn n
0.325.669-36.2010.8.26.0000 - p.m. de v. de 04.05.11 - Rel. Des.

CAMPOS MELLO).
Da retirar do mundo jurdico estipulao inconstitucional.

Em face da inequvoca interdependncia entre suas partes (no parece
razovel subsistam os comandos impostos aos proprietrios de animais, gatis e
canis sem que haja adequada estrutura para fiscalizao e eventual imposio
de sanes para seu descumprimento) razovel atinja o vcio a totalidade da
norma local em questo.
Segundo pontua, LUIZ GUILHERME MARINONI:
... que a regra a da divisibilidade da lei, uma vez que a
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nulidade apenas fulmina a parte da lei que inconstitucional ou as

partes da lei que so manchadas pela inconstitucionalidade, seja por
serem destitudas de autonomia, seja pelo fato de, ao serem vistas
isoladamente, despirem o sentido ou a funo originalmente outorgado
lei. (grifei - INGO WOLFGANG SARLET, LUIZ GUILHERME
MARINONI
e DANIEL MITIDIERO Curso de Direito Constitucional - Ed.
Revista dos Tribunais - 2012 - p. 1.049).
Aplica-se lio do Pretrio Excelso mencionada por GILMAR
MENDES segundo a qual:
Se a disposio principal da lei h de ser considerada
inconstitucional, pronuncia o Supremo Tribunal Federal a
inconstitucionalidade de toda a lei, salvo se algum dispositivo
puder subsistir sem a parte considerada inconstitucional. Trata-se aqui
de uma declarao de inconstitucionalidade em virtude de
dependncia unilateral. (grifei - GILMAR FERREIRA MENDES
e PAULO GUSTAVO GONET BRANCO - Curso de Direito

Constitucional - Ed. Saraiva - 2013 - p. 1.263).
No parece razovel subsistir norma sem sano.
Tal o caso dos autos.
Mais no preciso acrescentar.
Diante dos aludidos vcios de inconstitucionalidade invalida-se
integralmente a Lei Municipal n 4.782, de 29 de maio de 2012, por afronta
aos arts. 5, 25 e 144 da Constituio Estadual.
3. Julgo procedente a ao.
(Voto n 0271)
Ementa: Ao Direta de Inconstitucionalidade Lei 4.782, de 29 de maio de 2012, do Municpio de
Mau - Vcio de iniciativa e violao da separao de
poderes, no tocante imposio de obrigatoriedade
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administrativa de registro de ces e gatos Procedimentos para doao, apreenso, guarda e
identificao dos animais, que tambm alcana a

esfera da gesto administrativa, assim como os que
fixam diretrizes para gerenciamento e educao,
alm da divulgao da necessidade de registro de
animais - Ao procedente em parte.
I - Relatrio
Trata-se de ao, movida pelo Prefeito do Municpio de Mau,
objetivando a declarao de inconstitucionalidade da Lei Municipal 4.782, de
29 de maio de 2012, que Dispe sobre a criao da posse responsvel de
Acesso ao Sumrio
animais domsticos, onde os proprietrios dos mesmos respondero pelos

seus animais, e d outras providncias, com a seguinte redao:
Art. 1 livre a criao, propriedade, posse, guarda uso e transporte

de ces e gatos de qualquer raa ou sem raa definida no Municpio de Mau,
desde que obedecida a legislao municipal, estadual e federal vigente.
Art. 2 Todos os ces e gatos residentes no Municpio de Mau
devero, obrigatoriamente, ser registrados no rgo municipal responsvel
pelo controle de zoonoses ou em estabelecimentos veterinrios devidamente
credenciados por esse mesmo rgo.
1 Os proprietrios de animais residentes no Municpio de Mau
devero, obrigatoriamente, providenciar o registro dos mesmos no prazo
mximo de 180 (cento e oitenta dias) a partir da data de publicao da
presente Lei.
2 Aps o nascimento, os ces e gatos devero ser registrados entre
o terceiro e o sexto ms de idade, recebendo, no ato do registro, a aplicao
da vacina contra raiva.
3 Aps o prazo estipulado no pargrafo 1, proprietrios de animais
no registrados estaro sujeitos a:
I - Intimao, emitida por agente sanitrio do rgo municipal responsvel pelo
controle de zoonoses, para que proceda ao registro de todos os animais no
prazo de 30 (trinta) dias;
II
- Vencido o prazo, multa de 10 FMP por animal no registrado.
Art. 3 Para o registro de ces e gatos, sero necessrios os seguintes
documentos e sistemas de identificao, fornecidos exclusivamente pelo
rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses:
a) Formulrio timbrado para registro (em trs vias), onde se far constar, no
mnimo, os seguintes campos: nmero de RGA, data do registro, nome do
animal, sexo, raa, cor, idade real ou presumida, nome do proprietrio, nmero
da Carteira de Identidade (RG) e do Cadastro de Pessoa Fsica (CPF),
endereo completo e telefone, data da aplicao da ltima vacinao
obrigatria, nome do veterinrio responsvel pela vacinao e respectivo
Conselho Regional de Medicina Veterinria (CRMV), e assinatura do
proprietrio;
b) RGA (Registro Geral do Animal): carteira timbrada e numerada, onde
se far constar, no mnimo, os seguintes campos: nome do animal, sexo,

raa, cor, idade real ou presumida; nome do proprietrio, RG e CPF, endereo
completo e telefone; e data de expedio;
c) Plaqueta de informao com nmero correspondente ao do RGA, que
dever ser fixada, obrigatoriamente, junto coleira do animal.
Art. 4 A Carteira do RGA dever ficar de posse do proprietrio do
animal,
e cada animal residente no Municpio de Mau deve possuir um nico RGA.
Art. 5 Uma das vias do formulrio timbrado destinado ao registro do
animal dever ficar arquivada no local onde o registro foi realizado; uma ser
enviada ao rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses, quando o
procedimento for realizado por estabelecimento conveniado; e a terceira via,
com o proprietrio.
Art. 6 Para proceder ao registro, o proprietrio dever levar seu
animal ao rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses ou a um
estabelecimento veterinrio credenciado, apresentando a carteira ou o
comprovante de vacinao devidamente atualizado.
Pargrafo nico. Se o proprietrio no possui comprovante de
vacinao contra raiva do animal, a vacina deve ser providenciada no ato do
registro.
Art. 7 Quando houver transferncia de propriedade de um animal, o
novo proprietrio dever comparecer ao rgo municipal responsvel pelo
controle de zoonoses ou a um estabelecimento veterinrio credenciado para
proceder a atualizao de todos dos dados cadastrais.
Pargrafo nico. Enquanto no for realizada a atualizao do cadastro
a que se refere o caput deste artigo, o proprietrio anterior permanecer
como responsvel do animal.
Art. 8 No caso de perda ou extravio da plaqueta de identificao ou da
carteira de RGA, o proprietrio dever solicitar diretamente ao rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses a respectiva segunda via.
Pargrafo nico. O pedido de segunda via ser feito em formulrio
padro desse rgo e uma dever ficar de posse do proprietrio do animal,
servindo como documento de identificao pelo prazo de 60 dias at a
emisso da segunda via da plaqueta e/ou carteira.
Art. 9 Os estabelecimentos conveniados devero enviar ao rgo
municipal responsvel pelo controle de zoonoses, mensalmente, as vias do
formulrio de registro efetuados nos ltimos 30 (trinta), bem como fornecer
como as cpias de documentos fornecidos para animais em trnsito, sob pena
de descredenciamento.
Art. 10. Em caso de bito de animal registrado, cabe ao proprietrio ou
ao veterinrio responsvel comunicar ao rgo municipal responsvel pelo
controle de zoonoses.
Art. 11. A Prefeitura Municipal de Mau estabelecer os respectivos
preos pblicos para:
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a) Registro de co ou gato, a ser pago pelos estabelecimentos veterinrios

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credenciados no momento da retirada das carteiras de RGA, formulrios

timbrados e plaquetas, ou pelos proprietrios quando estes precederem ao
registro no prprio rgo;
b) Fornecimento de segunda via da carteira de RGA ou da plaqueta.
Pargrafo nico. Os estabelecimentos veterinrios credenciados
devero afixar em local visvel ao pblico a tabela de preos de que trata o
caput deste artigo.
Art. 12. Todo proprietrio de animal obrigado a vacinar seu co ou
gato contra raiva, observando para revacinao o perodo recomendado pelo
laboratrio responsvel pela vacina utilizada.
Pargrafo nico. A vacinao de que trata o caput deste artigo poder
ser feita gratuitamente nas campanhas anuais promovidas pelo controle de
zoonoses ou nesse rgo durante todo ano.
Art. 13. O comprovante de vacinao fornecido pelo rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses como tambm a carteira emitida por
mdico veterinrio particular podero ser utilizados para comprovao da
vacinao anual.
1 Da carteira da vacinao fornecida pelo mdico veterinrio devero
constar as seguintes informaes. Obedecendo a Resoluo 656, de 13 de
setembro de 1999, do Conselho Federal de Medicina Veterinria:
a) Identificao do proprietrio: nome, RG e endereo completo;
b) Identificao do animal: nome, espcie, raa, pelagem, sexo, data de
nascimento ou idade;
c) Dados das vacinas: nome, nmero da partida, fabricante, data da
fabricao e validade;
d) Dados da vacinao: datas de aplicao e revacinao;
e) Identificao do estabelecimento: razo social ou nome fantasia,
endereo completo, nmero de registro no CRMV;
f) Identificao do Mdico Veterinrio: carimbo, constando nome completo,
nmero de inscrio no CRMV e assinatura;
g) Nmero do RGA do animal, quando este j existir.
2 O comprovante de vacinao fornecido pelo rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses deve conter o nmero do RGA do
animal, quando j existir, bem como a identificao do Mdico Veterinrio
responsvel e seu respectivo nmero de inscrio no CRMV.
3 Excepcionalmente e somente durante campanhas oficiais, o
comprovante de vacinao poder ser fornecido sem identificao do Mdico
Veterinrio responsvel pela equipe, mas contendo o nmero do RGA do
animal, quando j existir.
4 No momento da vacinao, os proprietrios cujos animais ainda
no tenham sido registrados devero ser orientados a procederem o registro.
Art. 14. Todo animal, ao ser conduzido em vias e logradouros pblicos,
deve obrigatoriamente usar coleira e guia adequada ao seu tamanho e porte,

ser conduzido por pessoas com idade e fora suficiente para controlar
os movimentos do animal, e tambm portar plaqueta de identificao
devidamente posicionada na coleira.
Pargrafo nico. Em caso do no cumprimento do disposto no caput
deste artigo caber multa de 50 FMP por animal, ao proprietrio.
Art. 15. O condutor de um animal fica obrigado a recolher os dejetos
fecais eliminados pelo mesmo em vias e logradouros pblicos.
Pargrafo nico. Em caso do no cumprimento do disposto no caput
deste artigo, caber multa de cinco FMP ao proprietrio do animal.
Art. 16. de responsabilidade dos proprietrios a manuteno de ces
e gatos em condies adequadas de alojamento, alimentao, sade, higiene
e bem-estar, bem como a destinao adequada dos objetos.
1 Os animais devem ser alojados em locais onde fiquem impedidos de
fugirem e agredirem terceiros ou outros animais.
2 Os proprietrios de animais devero mant-los afastados de
portes, campainhas, medidores de luz e gua e caixas de
correspondncias, a fim de que funcionrios das respectivas empresas
prestadoras destes servios possam ter acesso sem sofrer ameaa ou
agresso real por parte dos animais, protegendo ainda os transeuntes.
3 Em qualquer imvel onde permanecer animal bravio, dever ser
afixada placa comunicando o fato, com tamanho compatvel leitura a
distncia, e em local visvel ao pblico.
4 Constatado por agente sanitrio do rgo municipal responsvel
pelo controle de zoonoses o descumprimento do disposto no caput deste
artigo ou em seus pargrafos 1, 2 e 3 caber ao proprietrio do animal ou
animais:
I - Intimao para a regularizao em 30 (trinta) dias;
II - Persistindo a irregularidade, multa de 50 FMP;
III - A multa ser acrescida de 50 (cinquenta) por cento a cada
reincidncia. Art. 17. No sero permitidos, em residncia particular a
criao, o alojamento e a manuteno de mais de 10 (dez) ces ou gatos,
no total, com
idade superior a 90 (noventa) dias.
1 De acordo com a avaliao do agente sanitrio do rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses, que verificara a quantidade e porte
dos animais, tratamento, espao e condies higinico-sanitrias onde os
mesmos ficam alojados, este nmero poder ser reduzido, a partir de laudo
tcnico e intimao do agente.
2 Quando o agente sanitrio constatar, em residncia particular, a
existncia de animais em nmero superior ao estabelecido pelo caput deste
artigo dever:
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I - Intimar o responsvel pelos animais para, no prazo de 30 (trinta) dias

adequar a criao legislao;
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II- Findo este prazo e caso as providncias no tenham sido tomadas, aplicar
multa de 50 FMP e estabelecer novo prazo de 30 (trinta) dias;
III - Findo novo prazo, a multa pode ser aplicada em dobro a cada
reincidncia.
3 Excepcionalmente, ser permitida, em residncia particular o
alojamento e a manuteno de ces ou gatos em nmero superior a 10 (dez),
no ultrapassando o limite de 15 (quinze), no total, desde que o proprietrio
solicite, ao rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses uma
licena especial e excepcional.
4 Para solicitar a licena de que trata o artigo anterior, os
proprietrios de animais devero fornecer ao rgo municipal pelo controle
de zoonoses os nmeros de RGA de todos os animais, comprovantes de
vacinao contra a raiva, comprovantes de esterilizao dos machos ou
das fmeas (preferencialmente de todos), e descrio das condies de
alojamento e manuteno dos mesmos, ficando a critrio do agente
sanitrio responsvel pelo processo a concesso ou no da licena.
5 Animais relacionados em licena fornecida pelo rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses ultrapassem o limite de 10 (dez) nunca
podero ser substitudos em caso de bito, perda, doao ou qualquer outro
evento.
6 Os proprietrios de animais cuja situao enquadre-se no
pargrafo 3, tero prazo de 12 (doze) meses, a contar da data da publicao
desta Lei, para solicitar a respectiva licena. Findo este prazo, todos os
proprietrios de animais devero de enquadrar no limite determinado pelo
caput deste artigo.
Art. 18. Todo proprietrio que cria ces e gatos com finalidade comercial
(para venda ou aluguel) caracteriza a existncia de um criadouro,
independente do total de animais existentes, ficando obrigado a registrar seu
canil ou gatil no rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses e
solicitar a respectiva licena, alm de submeter seu comrcio a todas as
outras exigncias impostas por normas legais municipais, estaduais e
federais.
1 O rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses
estabelecer todas as exigncias a serem cumpridas pelo proprietrio de um
canil ou gatil comercial, visando a obteno da licena de que trata o caput
deste artigo. Esta licena dever ser renovada anualmente.
2 Constatado, per agente sanitrio do rgo municipal responsvel
pelo controle de zoonoses, o descumprimento do disposto no caput deste
artigo em seus pargrafos, caber ao proprietrio do animal ou animais:
I - Intimao para que providencie a licena ou respectiva renovao no
prazo de 30 (trinta) dias;
II- Findo o prazo:
a) Multa de 50 FMP, caso no ainda exista licena;
b) Multa de 25 FMP caso a licena continue vencida.
III - A cada reincidncia, acrscimo de 50 (cinquenta) por cento multa
anterior.
Art. 19. Todo canil ou gatil comercial localizado no Municpio de Mau
dever possuir veterinrio responsvel pelos animais, sob a pena de multa de
100 FMP, dobrada na reincidncia.
Art. 20. proibida a permanncia de animais soltos, bem como toda e
qualquer prtica de adestramento em vias e logradouros pblicos ou locais de
livre acesso ao pblico.
1 O adestramento de ces deve ser realizado com a devida
conteno em locais particulares e somente por adestradores devidamente
cadastrados por um dos clubes cinfilos oficiais do Municpio de Mau.
2 Em caso de descumprimento ao disposto no caput deste artigo e
pargrafo 1, os infratores sujeitam-se a:
I - Multa de 50 FMP para o proprietrio do animal que estiver sendo
adestrado em vias ou logradouros pblicos, dobrada na reincidncia;
II - Multa de 50 FMP para o adestrador no cadastrado, dobrada na
reincidncia.
3 Se a prtica fizer parte de alguma exibio cultural e/ou educativa,
o evento dever contar com prvia autorizao do rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses, excluindo obrigatoriedade, a
Guarda Civil metropolitana e a Polcia Militar do Estado de So Paulo.
4 Ao solicitar a autorizao de que trata o pargrafo anterior, o
responsvel pelo evento, pessoa fsica ou jurdica dever comprovar as
condies de segurana para os frequentados do local, condies de
segurana e bem-estar para os animais, e apresentar documento com prvia
anuncia do rgo ou pessoa jurdica responsvel pela rea escolhida para a
apresentao.
5 Em caso de infrao ao disposto nos pargrafos 3 e 4, caber:
I - Multa de 250 FMP para pessoa fsica ou jurdica responsvel pelo
evento, caso no exista autorizao para realizao do mesmo;
II - Multa de 250 FMP para pessoa fsica ou jurdica responsvel pelo evento,
caso exista autorizao, mas qualquer determinao do rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses esteja sendo descumprida.
Art. 21. Em estabelecimentos comerciais de qualquer natureza, a
proibio ou liberao da entrada de animais fica critrio dos proprietrios ou
gerentes dos locais obedecidas as leis e normas de higiene e sade.
1 Os ces guias para deficientes visuais devem ter livre acesso a
qualquer estabelecimento, bem como os meios de transportes pblico coletivo.
2 O deficiente visual deve portar sempre documento, original ou a
sua cpia autntica, fornecido por entidade especializada no adestramento de
ces condutores habilitando o animal e seu usurio.
Art. 22. proibido soltar ou abandonar animais em vias ou logradouros
pblicos e privados, sob a pena de multa de 50 FMP.
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Pargrafo nico. Os proprietrios s podero encaminhar seus animais

ao rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses para destinao
em

Acesso ao Sumrio
casos de enfermidades ou agresses comprovadas.

Art. 23. Os eventos onde sejam comercializados ces e gatos devero
receber autorizao do rgo municipal de controle de zoonoses antes de
iniciarem suas atividades, sob pena de multa de 125 FMP aplicada em dobro
na reincidncia.
Art. 24. Fica o rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses
autorizado a proceder doao de animais apreendidos e no resgatados
para a doao por entidades protetoras de animais cadastrados no
Conselho de Proteo e Defesa dos Animais, atravs de normatizao
prpria.
1 Se um co apreendido estiver devidamente registrado e
identificado com sua plaqueta, conforme o previsto na presente Lei, o
proprietrio ser chamado ou notificado para retir-lo no prazo de cinco dias,
incluindo-se o dia da apreenso.
2 Ces no identificados devero ser mantidos no rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses pelo prazo de trs dias, incluindo-se o
dia da apreenso, salvo os animais que recebem ateno dos moradores da
rua onde residem, onde os mesmos devero ser responsveis pelos animais.
3 Todos os animais apreendidos devero ser mantidos em recintos
higienizados, com proteo contra intempries naturais, alimentao
adequada e separados por sexo e espcie.
4 A distenso dos animais no resgatados dever obedecer s
seguintes prioridades:
I - A doao por particulares ou doao para entidades protetoras de
animais devidamente cadastradas no Conselho de Proteo de Defesa dos
Animais;
II - Doao para entidades de ensino e pesquisa, desde que seja obedecida
rigorosamente a legislao municipal, estadual e federal vigente.
5 No caso de animais portadores de doenas e/ou ferimentos
considerados graves, e/ou clinicamente comprometidos, caber ao mdico
veterinrio do rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses, aps
avaliao e emisso de parecer tcnico, decidir o seu destino, mesmo sem
esperar o prazo estipulado no pargrafo segundo deste artigo.
Art. 25. Quando um animal no identificado for reclamado por um
suposto proprietrio, o rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses
exigir a apresentao do RGA visando a comprovao da posse.
Pargrafo nico. Caso o co ou gato apreendido nunca tenha sido
registrado, o proprietrio dever proceder ao registro do animal no prprio
rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses, no ato do resgate.
Art. 26. Para o resgate de qualquer animal do rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses, necessria tambm a apresentao
de carteira ou comprovante de vacinao.
Pargrafo nico. No existindo carteira ou comprovante de vacinao
atualizado, o animal s ser liberado aps vacinao.
Art. 27. Para o resgate de qualquer animal, bem como para a doao,
sero cobradas do proprietrio as taxas respectivas, estipuladas pela
Prefeitura Municipal de Mau.
Pargrafo nico. Em caso de reincidncia, juntamente com a taxa de
retirada, ser aplicada multa de 15 FMP.
Art. 28. So considerados maus-tratos contra ces e/ou gatos:
a) Submet-los a qualquer prtica que cause ferimentos, golpes,
sofrimento ou morte:
b) Mant-los sem abrigo, em lugares imprprios ou que lhes impea
movimentao e/ou descanso, ou ainda onde fiquem privados de ar ou luz
solar, bem como alimentao adequada e gua, assim como deixar de
ministrar-lhe assistncia veterinria por profissional habilitado, quando
necessrio;
c) Obrig-los a trabalhos excessivos ou superiores as suas foras, ou
castig-los ainda que para aprendizagem e/ou adestramento;
d) Cri-los, mant-los ou exp-los em recinto exguos ou imprprios, bem como
transport-los em veculos ou gaiolas inadequadas ao seu bem estar;
e) Utiliz-los em rituais religiosos, e em lutas entre animais da mesma
espcie ou espcie diferente;
f) Deixar de socorr-los no caso de atropelamentos e/ou acidentes domsticos;
g) Provocar-lhes a morte por envenenamento;
h) Abat-los para consumo;
i) Sacrific-los com mtodos no humanitrios;
j) Solt-los ou abandon-los em vias ou logradouros pblicos.
Pargrafo nico. A critrio do agente sanitrio do rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses, outras prticas podero ser definidas
como maus-tratos, mediante laudo tcnico.
Art. 29. Quando um agente sanitrio do rgo municipal responsvel
pelo controle de zoonoses verificar a prtica de maus-tratos contra ces ou
gatos dever:
I - Orientar e intimar o proprietrio ou preposto para sanar as
irregularidades nos seguintes prazos, a critrio do agente:
a) Imediatamente;
b) Em sete dias;
c) Em quinze dias;
d) Em trinta dias.
II - No retorno da visita, caso as irregularidades no tenham sido sanadas,
aplicar multa em conformidade com o disposto no artigo 17 do Decreto
Federal 3.179/99 (regulamentao da Lei Federal 9.605/98 - Lei de Crimes
Ambientais), e comunicar ao rgo municipal integrante do Sisnama
(Sistema Nacional de Meio Ambiente) a configurao do ato de maus-tratos,
visando aplicao da Lei Federal 9.605/98.
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Pargrafo nico. Em caso de reincidncia, o proprietrio ficar sujeito a:

I- Multa em dobro;
II - Perda da posse do animal.
Art. 30. Todo proprietrio responsvel pela guarda de um animal
obrigado a permitir o acesso do agente sanitrio, quando no exerccio de suas
funes, s dependncias do alojamento do animal, sempre que necessrio,
bem como acatar as determinaes emanadas.
Pargrafo nico. O desrespeito ou desacato ao agente sanitrio, ou
ainda, a obstaculizao ao exerccio de suas funes, sujeita o infrator multa
de 10 FMP dobrada na reincidncia.
Art. 31. Caber ao rgo municipal responsvel pelo controle de
zoonoses a execuo de Programa Permanente de Controle Reprodutivo de
Ces e Gatos em parceria com universidades, estabelecimentos veterinrios,
organizaes no governamentais de proteo animal e com a iniciativa
privada.
Art. 32. O rgo municipal responsvel pelo controle de zoonoses
dever promover programa de educao contnua de conscientizao da
populao a respeito da propriedade responsvel de animais domsticos,
podendo para tanto, contar com parcerias e entidades de proteo animal
e outras organizaes no governamentais e governamentais, universidades,
empresas pblicas e/ou privadas (nacionais ou internacionais) e entidades
de classe ligadas aos mdicos veterinrios.
Pargrafo nico. Este programa dever atingir o maior nmero de meios
de comunicao, alm se contar com material educativo impresso.
dever prover de material educativo tambm as escolas pblicas e privadas e,
sobretudo os postos de vacinao e os estabelecimentos veterinrios
conveniados para registro de animais.
Art. 34. O material do programa de educao continuada dever conter,
entre outras informaes consideradas pertinentes pelo rgo municipal
responsvel pelo controle de zoonoses:
a) A importncia da vacinao e da vermifugao de ces e gatos;
b) Zoonoses;
c) Cuidados e Manejo dos Animais;
d) Problemas gerados pelo excesso populacional de animais domsticos
e importncia do controle da natalidade;
e) Castrao;
f) Legislao;
g) Ilegalidade e/ou inadequao da manuteno de animais silvestres como
animais de estimao, bem como a possibilidade de cadastro de animais
silvestres em rgo competente.
dever incentivar os estabelecimentos veterinrios, conveniados para registro
de animais ou no, as entidades de classe ligadas aos mdicos veterinrios

e as entidades protetoras de animais, a atuarem como polos irradiadores de
informaes sobre a propriedade responsvel de animais domsticos.
Art. 36. Os rgos municipais responsveis pelo licenciamento e
cadastramento de propagandas no autorizaro a fixao de faixas, banners
e similares, bem como out-doors, pinturas de veculos ou fachadas de
imveis com imagens ou textos que realcem a ferocidade de ces ou gatos de
qualquer raa, bem como associao desses animais com imagens de
violncia, conforme legislao municipal pertinente.
Pargrafo nico. Em caso de infiltrao ao disposto no caput deste
artigo, o infrator, pessoa fsica ou jurdica, estar sujeito a:
I - Intimao para sanar a irregularidade no prazo de sete dias;
II- Persistindo a situao, multa de 750 FMP, dobrada na reincidncia.
dever dar a devida publicidade a esta Lei e incentivar os estabelecimentos
veterinrios credenciados para registro de animais e as entidades de proteo
aos animais domsticos a fazerem o mesmo.
Art. 38. O executivo regulamentar a presente Lei no prazo de 60 dias,
contados da sua publicao.
Art. 39. As despesas decorrentes da execuo desta Lei correro por
conta de dotaes oramentrias prprias suplementadas se necessrias.
Art. 40. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao, revogadas
as disposies e contrrio.
Sustenta o autor a inconstitucionalidade do referido diploma, com base

nos seguintes pontos: (i) vcio de iniciativa e ofensa separao de poderes,
pois a lei impe obrigaes a rgos do Poder Executivo; (ii) afronta aos
princpios da Administrao pblica, em especial aos da legalidade e
eficincia; (iii) aumento de despesa pblica sem a indicao da fonte de
custeio, bem como ausncia de estimativa de impacto oramentriofinanceiro; e (iv) violao aos arts. 5; 25; 47, II, XI e XIV; 111; 144; 174, I,
II e III; e 176, I e III, da Constituio
Bandeirante. Pede liminar, para suspender a aplicabilidade da lei.
A liminar foi concedida (fls. 54).
A D. Procuradoria Geral do Estado declinou da defesa da indigitada lei
(fls. 65/66).
A E. Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia em parte da
ao (fls. 68/74).
A Cmara Municipal de Mau prestou informaes (fls. 76/79).
o relatrio do necessrio.
II- Fundamentao
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A ao procede em parte.
Da leitura do texto normativo, extrai-se que, com sua promulgao, o
Poder Legislativo do Municpio de Mau acabou por impor nus ao Executivo,

no tocante obrigatoriedade de registro de ces e gatos (art. 2 a 11), de
maneira que assiste razo ao autor ao aduzir a ocorrncia de vcio de iniciativa
e afronta independncia dos poderes.
que, nos termos do art. 47, XIX, a, da Constituio Estadual1
(aplicvel ao caso por fora do art. 144, do mesmo diploma), compete
privativamente ao Prefeito a direo da administrao da cidade, na
realizao de atos de planejamento, direo, organizao e execuo.
Outrossim, o disposto nos arts. 24 e 25, que regulam procedimentos para
doao, apreenso, guarda e identificao dos animais, tambm alcana a
esfera da gesto administrativa, assim como os arts. 31 a 35 e 37, que fixam
diretrizes para gerenciamento e educao, alm da divulgao da necessidade
de registro de animais.
A propsito, este C. rgo Especial j reconheceu a ingerncia
parlamentar
na administrao pblica, em questionamentos assemelhados. Confira-se:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - Lei n 5.258 de 07 de
novembro de 2011, do Municpio de Catanduva, que estabelece normas

para o cadastro atravs de chipagem ou tatuagem de animais
domsticos e/ou domesticados no municpio de Catanduva, e d outras
providncias
Violao aos artigos 5, 25, 47, II e XIV, todos da Constituio Estadual
- Inconstitucionalidade decretada - Ao procedente. (ADI 0293257-
Acesso ao Sumrio
18.2011.8.26.0000, Rel. Des. Antnio Carlos Malheiros, j. em

25/04/2012)
Ao direta de inconstitucionalidade - Ato normativo municipal de
iniciativa de vereador e que disciplina a responsabilidade e guarda
de animais, criando obrigaes para a administrao municipal, sem
a previso, ainda, das fontes de custeio dos novos servios - Vcio
de iniciativa - Matria inserida na competncia privativa do chefe do
executivo - Violao da clusula de separao dos poderes - Ofensa
aos artigos 2, 5, 25 e 47, II, todos da Constituio Estadual, aplicveis
aos municpios ex vi o artigo 144 da mesma carta Inconstitucionalidade reconhecida - Ao procedente. (ADI
994.09.231054-1, Rel. Des. Marco Csar Mller Valente, j. em

14/07/2010)
Os demais normativos (arts. 1, 12 a 23, 26 a 30, 36 e 38 a 40) cuidam
de diretrizes abstratas e pertinentes funo legislativa, sem estabelecer
obrigaes prprias da administrao pblica.

Em concluso, o diploma municipal, na parte em que interfere em

atividade tipicamente administrativa, afronta o princpio da separao de
poderes, consoante os fundamentos apontados.
1
Art. 47 - Compete privativamente ao Governador, alm de outras atribuies previstas nesta
Constituio: ... XIX - dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao estadual, quando no implicar em aumento de despesa,
nem criao ou extino de rgos pblicos;

III - Dispositivo
Ante ao exposto, por meu voto, julga-se procedente em parte a ao
direta, para o fim de declarar a inconstitucionalidade dos arts. 2 a 11, 24, 25,
31 a 35 e 37, da Lei 4.782, de 29 de maio de 2012, do Municpio de Mau.
GRAVA BRAZIL, Desembargador, Relator sorteado vencido
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ACRDO
Paulo, em que autor PARTIDO TRABALHISTA BRASILEIRO PTB, ru
PREFEITO DO MUNICPIO DE SUZANO.
proferir a seguinte deciso: INDEFERIRAM A LIMINAR. V.U. (FICA
RETIFICADA A TIRA DE JULGAMENTO DA SESSO DO COLENDO
RGO ESPECIAL DE 05/02/2014 PARA CONSTAR O SEGUINTE:
ADIADO A PEDIDO DO EXMO. SR. DES. EROS PICELI, APS VOTOS
DO RELATOR, DOS EXMOS. SRS. DES. MRCIO BRTOLI, PAULO
DIMAS MASCARETTI, GRAVA BRAZIL E ANTNIO CARLOS
MALHEIROS
INDEFERINDO A LIMINAR)., de conformidade com o voto do Relator, que
RENATO NALINI (Presidente), EROS PICELI, ELLIOTAKEL, GUERRIERI
REZENDE, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS
SANTOS, MRCIO BRTOLI, CAUDURO PADIN, ROBERTO MAC
CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO
DIMAS MASCARETTI, LUIS GANZERLA, ITAMAR GAINO,
VANDERCI LVARES, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO,
JOS DAMIO PINHEIRO MACHADO COGAN, JOO CARLOS
SALETTI E ROBERTO MORTARI.
LUIZ AMBRA, Relator
Ementa:
AO
DIRETA
DE
INCONSTITUCIONALIDADE - Lei Municipal de
Suzano, que teria majorado o IPTU em at 80%,
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aprovada em desacordo com as formalidades legais

segundo a petio inicial, aps rejeitada numa

Acesso ao Sumrio
primeira oportunidade pela Cmara Municipal Alegao de nulidade do procedimento legislativo,

que no se afigura presente - Aumento exagerado,
todavia, que viria a ofender os princpios da
moralidade e razoabilidade pblicas, ensejando
liminar nos mesmos moldes de ao direta outra,
relativa ao IPTU da Capital - Descabimento, pelas
razes constantes do corpo do voto - Liminar
denegada.
VOTO
Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade de lei do Municpio de
Suzano, que teria majorado exageradamente o IPTU de terrenos e construes
na Comuna, residenciais ou no. Na inicial se apontando, alm de ofensas
razoabilidade e moralidade pblicas, ocorrncia de vcios formais no
processo legislativo que levou sua aprovao.
Pleiteada medida liminar, alegada urgncia j que os carns de
lanamentos esto a ser cambiados aos contribuintes, entendi de bom alvitre
remeter a questo ao Colegiado, nos mesmos moldes de outra recente ADIN
(n 0201865-26.2013.8.26.0000), relativa ao Municpio da Capital.
Meu voto, seguindo a orientao desse Colendo rgo, indefere a
medida liminar. E anota que, ao menos prima facie, no sentido puramente
tcnico da questo, no h ilegalidade aparente no projeto de lei afinal
aprovado e em incio de vigncia.
No reputo presentes os vcios formais de tramitao, alegados na
inicial. Dvida no havendo de que, rejeitado o projeto de aumento (fl.
256) numa primeira oportunidade, em novembro passado, com algumas
poucas alteraes veio a ser reapresentado (fl. 272) ao incio de dezembro,
afinal se vendo aprovar em regime de urgncia (fl. 264). Afirmada a
ilegalidade da aprovao, descaberia regime de urgncia em se tratando de lei
complementar, e o projeto reprovado no poderia ser reapresentado na mesma
legislatura, mas somente no exerccio seguinte.
Na prpria inicial, entretanto, ao menos prima facie e sem pretender
prejulgar, se verifica a existncia de adminculos a justificar a conduta do
Chefe do Executivo.
Confira-se fl. 12, a Lei Orgnica Municipal ali mencionada, no artigo
47 havendo previso de regime de urgncia (leis complementares no artigo 35,
antecedente), desde que solicitado pelo Prefeito.
De artigo com o subsequente artigo 47, do mesmo modo (fl. 12, cit.),
rejeitado projeto de lei complementar, poder ser reapresentado no mesmo
exerccio apenas mediante proposta da maioria absoluta da Cmara. Mas
isso no se aplica a projeto de iniciativa do Prefeito, de acordo com o

pargrafo nico desse dispositivo. Quer dizer, no aspecto estritamente legal, ao
que lcito depreender, da parte do Chefe do Executivo nada impedia a
reapresentao, afinal havida; a reapresentao qualificada aplicvel somente
Cmara.
No aspecto estritamente formal, por outro lado, a simples majorao dos
ndices da Planta Genrica de Valores no implicaria em ilegalidade nenhuma,
desde que - o que sequer se alega - no ultrapassado o valor real dos imveis
tributados. Este valor o mximo permitido de tributao, do contrrio haveria
confisco, pelo excedente, como intuitivo.
Em So Paulo, no precedente da outra ADIN, a Planta Genrica no
sofreria atualizao desde 2009; a atualizao maior que a da mera inflao de
um nico exerccio, a rigor, seria portanto possvel, haveria mera recomposio
da base imponvel.
No h dvida de que, de acordo com o artigo 97, 1, do Cdigo
Tributrio Nacional, equipara-se majorao do tributo a modificao de
sua base de clculo, que importe em torn-lo mais oneroso. Da a
necessidade de lei em sentido estrito, nos termos do caput desse dispositivo.
Mas aqui a aprovao foi por lei (os novos valores da Planta Genrica
equivalendo base de clculo atualizada do tributo) e, encarada a questo
sob esse prisma, no teria havido ilegalidade nenhuma, no haveria falar em
efeito confiscatrio. A alquota no se afigurando extorsiva, alterada sim a
base imponvel. Taxados os imveis sob valores inferiores aos reais, no
cabendo cogitar de confisco nenhum.
O que se discute, entretanto, no plano da moralidade pblica, a
razoabilidade de majorar o IPTU em at 80% de uma s vez, de um exerccio
para o outro. Na Capital o percentual de aumento sendo at menor (no teria
excedido 35%), mas arredado por este rgo Especial em sede de liminar.
Aqui, adotadas as mesmas consideraes ento expendidas, a soluo
haveria que ser a mesma. Mas h convir que, em se tratando de ato poltico,
com base no discricionarismo da pblica administrao, a rigor no admitiria
contrasteamento pelo Judicirio. Sob pena de ser substitudo o subjetivismo de
um rgo pelo do outro. Do rgo prprio (Executivo, com o placet da
Cmara Municipal) pelo imprprio (Judicirio) que, com as razes de
oportunidade e convenincia que lhe digam respeito - do mrito da atuao
administrativa, em ltima anlise -, nada tem a ver.
O discricionarismo do poder prprio, em tema de tal ordem, no pode
ser afastado pelo Judicirio, as razes de oportunidade e convenincia da
Comuna tm que ser respeitadas. Nesse sentido, de longa data, Hely Lopes
Meirelles, j na 4 edio (1976), em lio sempre atual de seu Direito
Administrativo Brasileiro. Isto (pg. 666):
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Ao Poder Judicirio permitido perquirir todos os aspectos de

legitimidade, para descobrir e pronunciar a nulidade do ato administrativo
onde ela se encontre e seja qual for o artifcio que a encubra. O que no se
permitir ao Judicirio pronunciar-se sobre o mrito administrativo, ou seja
sobre a convenincia, oportunidade, eficincia ou justia do ato, porque, se
assim agisse, estaria emitindo pronunciamento de administrao, e no de
jurisdio judicial. O mrito administrativo, relacionando-se com questes
polticas e elementos tcnicos, refoge do mbito do Poder Judicirio,
cuja misso a de aferir a conformao do ato com a lei escrita, ou, na sua
falta, com os princpios gerais de direito.
Segue-se que (ob. cit., pg. 669), por maiores razes isso se aplicando
para os provimentos de carter poltico, por maior razo no devem ser
examinados a no ser sob o aspecto da legalidade. Ou, de acordo com Castro
Nunes ali citado (Teoria e Prtica do Poder Judicirio),
os Tribunais no se envolvem, no examinam, no podem sentenciar
nem apreciar, na fundamentao de suas decises, as medidas de
carter legislativo ou executivo, polticas ou no, de carter administrativo
ou policial, sob aspecto outro que no seja o da legitimidade do ato, no seu
aspecto constitucional ou legal.
Disso decorre que (ob. cit., pg. 671)
O processo legislativo, tendo atualmente contorno constitucional de
observncia obrigatria em todas as Cmaras e normas regimentais prprias
de cada Corporao, tornou-se passvel de controle judicial para resguardo
da legalidade de sua tramitao e legitimidade da elaborao da lei. Claro
est que o Judicirio no pode adentrar o mrito das deliberaes da
Mesa, das Comisses ou do Plenrio, nem deve perquirir as opes
polticas que conduziram aprovao ou rejeio dos projetos, proposies
ou vetos, mas pode e deve - quando se argui leso de direito individual verificar se o processo legislativo foi atendido em sua plenitude, inclusive na
tramitao regimental. Deparando infringncia Constituio, lei ou ao
regimento, compete ao Judicirio anular a deliberao ilegal do Legislativo
para que outra se produza em forma legal.
Em resumo (pg. 672):
Da no se conclua que tais assuntos afastam, por si ss, a reviso
judicial. No assim. O que a Justia no pode substituir a deliberao
da Cmara por um pronunciamento judicial sobre o que da exclusiva
competncia discricionria do Plenrio, da Mesa ou da Presidncia. Mas
pode confrontar sempre o ato praticado com as prescries constitucionais,
legais ou regimentais, que estabeleam condies, forma ou rito para o seu
cometimento.
Da a denegao da cautela, pelo meu voto.
ACRDO
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Paulo, em que autor APAS - ASSOCIAO PAULISTA DE
SUPERMERCADOS, so rus PREFEITO DO MUNICPIO DE CAMPOS
DO JORDO e PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE CAMPOS
DO JORDO.
AO PROCEDENTE. FARO DECLARAO DE VOTO OS EXMOS.
SRS. DES. MRCIO BRTOLI E ITAMAR GAINO., de conformidade com
o voto do Relator, que integra este acrdo. (Voto n 21182)
O julgamento teve a participao dos Desembargadores WALTER
DE ALMEIDA GUILHERME, XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL,
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO VILENILSON, LUIS SOARES
DE MELLO, GRAVA BRAZIL, LUIS GANZERLA, VANDERCI
LVARES, ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, EROS
PICELI, JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI, LUIZ AMBRA
e FRANCISCO
CASCONI, julgando a ao procedente, e, RENATO NALINI (Presidente),
PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, ROBERTO MAC
CRACKEN,
PAULO DIMAS MASCARETTI, ITAMAR GAINO (com declarao),
julgando a ao procedente em parte, e, ANTONIO CARLOS MALHEIROS e
MRCIO BRTOLI (com declarao), julgando a ao improcedente.
municipal que estabelece tempo mximo de espera
para atendimento em caixas de supermercados
e hipermercados. Imposio de readequao do
quadro de funcionrios, para dar cumprimento
lei. Competncia deste rgo Especial para analisar
a ao. Matria relativa a direito de consumo
e de trabalho, afeta competncia da Unio e,
concorrentemente, do Estado, se o caso. Usurpao
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de competncia legislativa. Municpio que falece

de interesse local para legislar sobre o assunto.
Precedentes do C. rgo Especial. Ao julgada

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procedente.
VOTO
Vistos.
Consta dos autos (fls. 66/67):
Cuida-se de ao direta de inconstitucionalidade com pedido de
liminar em face da Lei Municipal n. 3.578, de 25 de julho de 2013, que
dispe sobre o tempo de atendimento ao usurio, nos caixas dos
estabelecimentos comerciais denominados de hipermercados e supermercados
naquela urbe.
Alega a requerente que o Municpio inovou na matria legislativa
reservada Unio e ao Estado, em competncia concorrente, acerca das
relaes de produo e consumo (art. 24, VIII da CF, c.c. art. 275, da
Constituio do Estado de So Paulo).
Afirma que, ao prever a obrigatoriedade de contratao de mo de
obra pelos estabelecimentos, tambm violada a competncia exclusiva da
Unio concernente proteo s relaes de trabalho (art. 22, I da CF).
Aduz, tambm, ocorrncia de vcio de iniciativa, acarretando violao
aos princpios da igualdade, razoabilidade e da separao dos poderes, uma
vez que compete ao Poder Executivo a direo e organizao da
Administrao Pblica (art. 5, 47, II e XI e 144 da Constituio Estadual).
A liminar foi deferida (fls. 66/67).
Acesso ao Sumrio
O Prefeito e a Cmara Municipal, em informaes, defenderam a

constitucionalidade da Lei impugnada (fls. 81/88 e 118/121).
O Procurador Geral do Estado, em seu parecer, manifestou desinteresse
na defesa do ato impugnado (fls. 123/124).
A Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia parcial
do incidente (fls. 126/146).
o relatrio.
A ao visa ao reconhecimento da inconstitucionalidade da Lei n. 3.578,
de 25 de julho de 2013, do Municpio de Campos do Jordo, que Dispe
sobre o tempo de atendimento ao usurio, nos caixas dos estabelecimentos
comerciais denominados de hipermercados e supermercados e d outras
providncias, com o seguinte teor:
Artigo 1 - Todos os estabelecimentos comerciais denominados
de hipermercados e supermercados no Municpio ficam obrigados a
manter, no setor de caixas, funcionrios em nmero compatvel com o
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fluxo de usurios, de modo a permitir que cada um destes seja atendido
em tempo razovel.
1 Considera-se tempo razovel para o atendimento ao usurio
no setor de caixas:
I
- at 20 (vinte) minutos em dias normais;
II- at 30 (trinta) minutos, do quinto ao stimo dias teis de cada ms,
perodo de incremento nas vendas em virtude do recebimento de
salrios.
2 Os perodos de que tratam os incisos I e II deste artigo sero
delimitados pelos horrios de ingresso e sada do usurio no recinto
onde esto instalados os caixas.
3 Os estabelecimentos de que trata esta lei devero afixar
painis prximos aos caixas informando sobre o nmero e assunto
desta lei com o telefone do rgo responsvel no Municpio pela sua
fiscalizao.
Artigo 2 - Os estabelecimentos de que trata esta lei devero
manter seus caixas em operao na proporo mnima abaixo:
I - at dois caixas - 50% (cinquenta por cento);
II - at dez caixas - 70% (setenta por cento);
III - at 15 caixas - 75% (setenta e cinco por cento);
IV - at 16 caixas e acima deste nmero - 80% (oitenta por cento).
Pargrafo nico - A constatao da incidncia nos termos do
artigo 1 desta lei dever ser confirmada por, no mnimo, 03 (trs)
consumidores, configurando infrao legal, devendo o infrator aps
notificao dispor e manter em constante funcionamento os sistemas
de registro de permanncia mencionados no 2 do mesmo artigo
em nmero correspondente aos caixas instalados no estabelecimento,
passando a ser obrigatria a instalao de chancela mecnica ou
eletrnica para o registro.
Artigo 3 - A infrao do disposto nesta lei acarretar ao
estabelecimento comercial a aplicao das penalidades administrativas
de:
I
- multa;
II- suspenso da atividade, nos termos do artigo 59 da Lei Federal n
8.078, de 11 de Setembro de 1.990, at que rgo responsvel receba,
por escrito, dados comprobatrios de que o nmero de funcionrios
atendendo nos caixas tenha sido reajustado de modo a sanar a demora
no atendimento.
Artigo 4 - Os estabelecimentos referidos no artigo 1 tero o
prazo de 30 (trinta) dias, a contar da promulgao desta lei, para
adaptar-se s suas disposies.
Artigo 5 - Se necessrio, outras normas sero baixadas para a
perfeita aplicao desta lei.
Artigo 6 - Esta lei entra em vigor na data de sua publicao,
revogadas as disposies em contrrio.
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Nos termos dos arts. 97 e 125, 2, da Constituio Federal, e 74, VI e

XI, da Constituio Estadual, compete ao rgo Especial do Tribunal de
Justia o processamento e julgamento de ao direta de inconstitucionalidade
contra lei ou ato normativo estadual ou municipal, contestados em face da
Constituio Estadual, como no caso.
Aqui, o parmetro a Constituio Estadual, no a Constituio Federal,
ao contrrio do que alega o Prefeito Municipal.
Alega a autora violao aos seguintes dispositivos da Constituio
Bandeirante:
Artigo 5 - So Poderes do Estado, independentes e harmnicos
entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Artigo 25 - Nenhum projeto de lei que implique a criao ou o
aumento de despesa pblica ser sancionado sem que dele conste a
indicao dos recursos disponveis, prprios para atender aos novos
encargos.
Artigo 47 - Compete privativamente ao Governador, alm de
outras atribuies previstas nesta Constituio:
II - exercer, com o auxlio dos Secretrios de Estado, a direo
superior da administrao estadual;
XI - iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos
nesta Constituio;
Artigo 111 - A administrao pblica direta, indireta ou
fundacional, de qualquer dos Poderes do Estado, obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade,
razoabilidade, finalidade, motivao, interesse pblico e eficincia.
Artigo 144 - Os Municpios, com autonomia poltica, legislativa,
administrativa e financeira se auto-organizaro por lei orgnica,
atendidos os princpios estabelecidos na Constituio Federal e nesta
Constituio.
Artigo 275 - O Estado promover a defesa do consumidor
mediante adoo de poltica governamental prpria e de medidas de
orientao e fiscalizao, definidas em lei.
E, por remisso, aos arts. 22, 24 e 30 da CF:

Art. 22 - Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio,
martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;
Art. 24 - Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal
legislar concorrentemente sobre:
V - produo e consumo;
Art. 30 - Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
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suplementar a legislao federal e a estadual no que
couber;.
A questo em debate no nova e j foi objeto de apreciao por este

Colendo rgo Especial. Com a devida vnia do entendimento contrrio (de
que exemplo a ADI n. 0246290-75.2012.8.26.0000), mostra-se
inconstitucional a lei atacada.
que o Municpio de Campos do Jordo invadiu a esfera de atribuio
privativa da Unio, qual compete, privativamente, legislar sobre direito do
trabalho (cf. artigo 22, I, da Constituio Federal, passvel de anlise conforme
art. 144, da Constituio Estadual).
Isso porque a obrigao de que os estabelecimentos mantenham, no
setor de caixas, funcionrios em nmero compatvel com o fluxo de
usurios, de modo a permitir que cada um destes seja atendido em tempo
razovel, invariavelmente altera a estrutura organizacional interna dos
supermercados e hipermercados, atingindo as relaes de trabalho ali
existentes.
Alm disso, a norma guerreada afronta tambm o art. 170, da
Constituio Federal, pois restringe a livre iniciativa e a livre concorrncia,
colocando os supermercados e hipermercados em desigualdade com outros
estabelecimentos similares do mesmo Municpio e os supermercados e
hipermercados situados em Municpio diverso; no caso, o tratamento deve ser
uniforme, no restrito a uma localidade, o que refora a inconstitucionalidade
da lei municipal.
Na mesma linha, o entendimento do E. STF, em caso anlogo:
A norma tida por inconstitucional, pelo acrdo recorrido,
impunha que todo
estabelecimento comercial includo na
obrigatoriedade por ela imposta, contasse com pelo menos um
funcionrio uniformizado e identificado para a prestao dos
servios
de
acondicionamento ou embalagem dos produtos
adquiridos por seus clientes, para cada mquina registradora em
operao.
J as normas reputadas constitucionais, a par de obrigarem os
aludidos estabelecimentos a manter esse tipo de servio disposio
de seus clientes, tambm lhes impunha a contratao de pessoas para
desempenh-lo.
Ora, essa norma legal, ainda mais que a anteriormente referida,
implica em ingerncia na organizao interna de estabelecimentos
comerciais, acarretando a obrigatoriedade da contratao de pessoas
para desempenhar funes que especifica, numa clara invaso da
competncia legislativa exclusiva que a Constituio Federal reserva
Unio.
Inmeros so os precedentes desta Corte, a fulminar iniciativas
anlogas, o que vem ocorrendo desde a convolao, pelo pleno desta
Corte, da medida cautelar deferida pelo ento Presidente do Supremo
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Tribunal Federal, Ministro Octavio Gallotti, nos autos da ADI n 669/RJ,

deciso essa que restou assim ementada:
Arguio de inconstitucionalidade de norma estadual que obriga


Acesso ao Sumrio
as organizaes de supermercados e congneres a manterem pelo

menos um funcionrio, por cada mquina registradora, cuja atribuio
seja o acondicionamento de compras ali efetuadas (Lei n. 1.914-91,
do Rio de Janeiro). Relevncia da fundamentao do pedido, deduzida
perante os artigos 22, I e pargrafo nico e 24, pargrafo 3, da
Constituio Federal. Perigo da demora caracterizado pelo elevado
montante da multa estipulada para o caso de descumprimento da
obrigao (DJ de 29/05/92). [...]
Cabe observar, finalmente, tratando-se da hiptese prevista
no art. 125, 2, da Constituio da Repblica, que o provimento e o
improvimento de recursos extraordinrios interpostos contra acrdos
proferidos por Tribunais de Justia em sede de fiscalizao normativa
abstrata tm sido veiculados em decises monocrticas emanadas
dos Ministros Relatores da causa no Supremo Tribunal Federal, desde
que, tal como sucede na espcie, o litgio constitucional j tenha sido
definido pela jurisprudncia prevalecente no mbito deste Tribunal (RE
243.975/RS, Rel. Min. ELLEN GRACIE - RE 334.868 - AgR/RJ, Rel.
Min. CARLOS BRITTO - RE 336.267/SP, Rel. Min. CARLOS BRITTO
- RE 353.350-AgR/ES, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - RE
369.425/RS, Rel. Min. MOREIRA ALVES - RE 371.887/SP, Rel. Min.
CRMEN LCIA - RE 396.541/RS, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - RE
415.517/SP, Rel. Min. CEZAR PELUSO - RE 421.271 - AgR/RJ, Rel.
Min. GILMAR MENDES
- RE 444.565/RS, Rel. Min. GILMAR MENDES - RE 461.217/SC, Rel.
Min. EROS GRAU - RE 501.913/MG, Rel. Min. MENEZES DIREITO RE 592.477/SP, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI - RE
601.206/SP, Rel. Min. EROS GRAU, v.g.).
Sendo assim, e pelas razes expostas, conheo e dou
provimento ao presente recurso extraordinrio (CPC, art. 557, 1 - A).
Publique-se (DJe de 04/02/10).
Ante o exposto, nos termos do artigo 557, 1 - A, do Cdigo de
Processo Civil, conheo do recurso e lhe dou provimento, para julgar a
ao procedente, declarando a inconstitucionalidade da Lei n 4.428/01,
do Municpio de Santa Maria (RS). (deciso monocrtica RE 470933/
RS, rel. Min. DIAS TOFFOLI, julgada em 17/06/2010).
V-se, portanto, que a matria objeto da lei impugnada diz respeito a

relao de consumo e de trabalho, matrias sujeitas competncia privativa da
Unio e, concorrentemente, do Estado, se o caso (art. 22, pargrafo nico, e
24,
3, da CF), no se tratando de assunto de interesse
local. Flagrante a usurpao da competncia
legislativa. o que vem entendendo este C. rgo
Especial:
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - LEI MUNICIPAL

N 11.256, DE 18 DE SETEMBRO DE 2012, DO MUNICPIO DE
SO JOS DO RIO PRETO - IMPOSIO DE TEMPO MXIMO
DE
ESPERA PARA ATENDIMENTO NOS CAIXAS DE SUPERMERCADOS INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL CARACTERIZADA - INGERNCIA
NA ORGANIZAO INTERNA DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL QUE
IMPLICA VIOLAO LIVRE INICIATIVA - RIGIDEZ NA FIXAO DE
TEMPO
COM
DESPREZO
DA
REALIDADE
DINMICA
DOS
SUPERMERCADOS - QUESTO QUE COMPORTA REGULAO PELAS
LEIS MERCADOLGICAS E CONCORRENCIAIS - OFENSA AO PRINCPIO
DA RAZOABILIDADE E AO DISPOSTO NO ART. 22, I, DA CF C.C. ART.
144, DA CE - PRECEDENTE DO
RGO
ESPECIAL
- AO
PROCEDENTE (ADI n. 0246287-
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23.2012.8.26.0000, rel. Des. Elliot Akel, j. em 18.9.2013);

AO DIRETADE INCONSTITUCIONALIDADE - LEI
COMPLEMENTAR
ATO NORMATIVO QUE DISPE SOBRE O TEMPO DE ATENDIMENTO
AO PBLICO NOS CAIXAS DE SUPERMERCADOS E HIPERMERCADOS
- MUNICPIO PODE LEGISLAR SOBRE ATENDIMENTO AO PBLICO E O
TEMPO DE ESPERA EM FILAS NOS ESTABELECIMENTOS - INTERESSE
LOCAL - INEXISTNCIA DE VIOLAO AOS PRINCPIOS DA
ISONOMIA, RAZOABILIDADE, PROPORCIONALIDADE OU SEPARAO
DE PODERES
- OBRIGAO DE CONTRATAO DE PESSOAS SUFICIENTES PARA
CUMPRIR OS DISPOSITIVOS LEGAIS - INVASO NA COMPETNCIA
LEGISLATIVA EXCLUSIVA DA UNIO, CONFORME OS ARTIGOS 22,
INCISO I, PARGRAFO NICO, E 24, PARGRAFO 3 DA CONSTITUIO
FEDERAL
- INCONSTITUCIONALIDADE EVIDENTE - PROCEDNCIA DA AO (ADI
-
n. 0157509-77.2012.8.26.0000, rel. Des. Artur Marques, j. em 17.4.2013);

Ao direta de inconstitucionalidade - Lei n. 8.593, de 9/1/12, do
Municpio de So Jos dos Campos - Regulamentao de tempo mximo de
espera no setor de caixas de supermercados - Inconstitucionalidade formal
caracterizada
- Imposio de contratao de funcionrios, em ofensa ao art. 22, I, da CF
c.c. art. 144, da CE - Lei de iniciativa parlamentar que atribui a fiscalizao a
rgo especfico do Poder Executivo - Vulnerao do art. 47, XIX, da CE Inconstitucionalidade material delineada - Ingerncia na organizao interna
do estabelecimento comercial que implica em violao livre iniciativa Rigidez na fixao de tempo com desprezo da realidade dinmica dos
supermercados
- Questo que comporta regulao pelas leis mercadolgicas e concorrenciais
- Ausncia de pertinncia no regramento do tema - Ao procedente, para
declarar a inconstitucionalidade da Lei n. 8.593, do Municpio de So Jos
dos Campos (ADI n. 0130783-66.2012.8.26.0000, rel. Des. Grava Brazil, j.
em 27.3.2013).
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Deste ltimo precedente, alis, extrai-se o seguinte excerto:

Com efeito, razo assiste associao autora ao dizer que so
inmeras as variveis que influenciam a dinmica dos supermercados
com relao ao tempo de espera nas filas dos caixas, de modo que a
fixao de tempo de atendimento com tamanha rigidez pela lei municipal
chega a arranhar
o princpio da razoabilidade.
Na verdade, interesse dos prprios supermercados manter

atendimento clere nos caixas, pois, ao contrrio, sofrero impacto
decorrente da perda de clientela, sano que talvez seja mais eficaz do que
a imposio de multas e fiscalizao por parte do Municpio.
Em outras palavras, a questo relativa ao tempo de espera em filas
de supermercados comporta regulao pelas leis mercadolgicas e
concorrenciais, j que, se houver insatisfao na prestao do servio, o
consumidor pode se dirigir a outro estabelecimento.
Por fim, no o caso de declarao parcial de inconstitucionalidade,

como pleiteado pela D. Procuradoria-Geral de Justia, pois o vcio, aqui,
formal, relativo competncia legislativa, o que inquina todo o diploma
normativo, no apenas o seu artigo 1.
Ante o exposto, o meu voto julga procedente a ao para declarar a
inconstitucionalidade da Lei n. 3.578, do Municpio de Campos do Jordo.
Acesso ao Sumrio
(Voto n 30.690)
Ementa: Ao direta de inconstitucionalidade. Lei
3.578, de 25 de julho de 2013, do Municpio de
Campos do Jordo. Tempo de atendimento do
usurio em filas de caixa de supermercados e
hipermercados. Iniciativa legislativa de vereador.
No configurada violao iniciativa reservada ao
Chefe do Executivo. Hipteses taxativas. nus
fiscalizatrio. Ausncia de aumento de despesa.
Atividade inerente Administrao Pblica.
Inexistncia de invaso na esfera de competncia
legislativa privativa da Unio ou dos Estados. Lei
que trata de matria de interesse local e de proteo
ao consumidor. Ausncia de interferncia na livre
iniciativa e livre concorrncia. Razoabilidade do
alcance da lei. Ao julgada improcedente.
1. Trata-se de ao direta de inconstitucionalidade interposta contra a Lei
Municipal n 3.578, de 25 de julho de 2013, que trata do tempo de atendimento
do usurio nos caixas dos estabelecimentos comerciais denominados
hipermercados e supermercados no Municpio de Campos do Jordo. Dispe o
aludido texto legal:
Artigo 1 - Todos os estabelecimentos comerciais denominados de
hipermercados e supermercados no Municpio ficam obrigados a manter,

no setor de caixas, funcionrios em nmero compatvel com o fluxo de
usurios, de modo a permitir que cada um destes seja atendido em tempo
razovel.
1 Considera-se tempo razovel para o atendimento ao usurio no
setor de caixas:
I - at 20 (vinte) minutos em dias normais;
II
- at 30 (trinta) minutos, do quinto ao stimo dias teis de cada
ms, perodo de incremento nas vendas em virtude do recebimento de salrios.
2 Os perodos de que tratam os incisos I e II deste artigo
sero delimitados pelos horrios de ingresso e sada do usurio no recinto
onde esto instalados os caixas.
painis prximos aos caixas informando sobre o nmero e assunto desta
lei com o telefone do rgo responsvel no Municpio pela sua fiscalizao.
Artigo 2 - Os estabelecimentos de que trata esta lei devero manter
seus caixas em operao na proporo mnima abaixo:
III
- at 15 caixas - 75% (setenta e cinco por cento);
Pargrafo nico - A constatao da incidncia nos termos do
artigo
1 desta lei dever ser confirmada por, no mnimo, 03 (trs) consumidores,
configurando infrao legal, devendo o infrator aps notificao dispor e
manter em constante funcionamento os sistemas de registro de permanncia
mencionados no 2 do mesmo artigo em nmero correspondente aos caixas
instalados no estabelecimento, passando a ser obrigatria a instalao de
chancela mecnica ou eletrnica para o registro.
Artigo 3 - A infrao do disposto nesta lei acarretar ao estabelecimento
comercial a aplicao das penalidades administrativas de:
I - multa;
II
- suspenso da atividade, nos termos do artigo 59 da Lei
Federal n 8.078, de 11 de Setembro de 1.990, at que rgo responsvel
receba, por escrito, dados comprobatrios de que o nmero de funcionrios
atendendo nos caixas tenha sido reajustado de modo a sanar a demora no
atendimento.

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Artigo 4 - Os estabelecimentos referidos no artigo 1 tero o prazo de

30 (trinta) dias, a contar da promulgao desta lei, para adaptar-se s suas
disposies.
Artigo 5 - Se necessrio, outras normas sero baixadas para a perfeita
aplicao desta lei.


Acesso ao Sumrio
Artigo 6 - Esta lei entra em vigor na data de sua publicao, revogadas

as disposies em contrrio.
2. Por este voto, ouso divergir da posio exposta pelo E. Relator, por
entender que o exame do contedo da lei impugnada, luz das normas e
princpios constitucionais que devem nortear a interpretao legal, conduz
concluso segura de que a ao declaratria de inconstitucionalidade
improcedente.
3. Inicialmente, registre-se
que no se
verifica a alegada
inconstitucionalidade por vcio de iniciativa, vez que o Diploma Legal
no cria ou extingue cargos, funes ou empregos pblicos e no fixa
remunerao; no cria ou extingue Secretarias e rgos da Administrao
Pblica; e, finalmente, no dispe sobre servidores pblicos, tampouco sobre
o seu regime jurdico.
Resta evidente, assim, que a lei cuida de matria no prevista no rol de
temas reservados iniciativa legislativa do Chefe do Poder Executivo (cf.
artigo 24, 2 1, Constituio Estadual, aplicvel por simetria ao Municpio),
rol esse que, segundo posio firmada pelo Supremo Tribunal Federal2, e
por diversas
1
Constituio Estadual, Artigo 24 A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a
qualquer membro ou comisso da Assemblia Legislativa, ao Governador do Estado, ao Tribunal de
Justia, ao Procurador-Geral de Justia e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio.
(...)
2 - Compete, exclusivamente, ao Governador do Estado a iniciativa das leis que disponham sobre:
1 - criao e extino de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica, bem
como a fixao da respectiva remunerao;
2 - criao e extino das Secretarias de Estado e rgos da administrao pblica, observado o disposto
no art. 47, XIX;
3 - organizao da Procuradoria Geral do Estado e da Defensoria Pblica do Estado, observadas as normas
gerais da Unio;
4 - servidores pblicos do Estado, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;
5 - militares, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e
transferncia para inatividade, bem como fixao ou alterao do efetivo da Polcia Militar;
6 - criao, alterao ou supresso de cartrios notariais e de registros pblicos.
(...) a jurisprudncia que esta Corte consolidou a propsito do tema referente reserva de iniciativa,
sempre excepcional, do processo de formao das leis. Cabe observar, no ponto, por necessrio, que o
Plenrio desta Suprema Corte, ao julgar a ADI 3.394/AM, Rel. Min. EROS GRAU, apreciando esse
especfico aspecto da controvrsia, firmou entendimento que torna acolhvel a pretenso recursal ora em
exame, como resulta evidente da seguinte passagem do voto do eminente Ministro EROS GRAU: Afasto,
desde logo, a alegada inconstitucionalidade formal por vcio de iniciativa, j que, ao contrrio do
afirmado pelo requerente, a lei atacada no cria ou estrutura qualquer rgo da Administrao Pblica
local. Tambm no procede a alegao de que qualquer projeto de lei que crie despesa s poder ser
proposto pelo Chefe do Executivo estadual. As hipteses de limitao da iniciativa parlamentar esto
previstas, em numerus clausus, no artigo 61 da Constituio do Brasil, dizendo respeito s matrias
relativas ao funcionamento da Administrao Pblica, notadamente no que se refere a servidores e rgos
do Poder Executivo. No se pode ampliar aquele rol, para abranger toda e qualquer situao que crie
despesa para o Estadomembro, em especial quando a lei prospere em benefcio da coletividade (grifei)
Esse entendimento encontra apoio na jurisprudncia que o Supremo Tribunal Federal firmou a propsito
da iniciativa do processo legislativo (RTJ 133/1044 - RTJ 176/1066-1067), como o revela fragmento do
julgado a seguir reproduzido: (...) - A
decises deste rgo Especial3, taxativo. No prospera, igualmente de

acordo com esses precedentes da Suprema Corte, o argumento de que qualquer
projeto de lei que crie despesa somente dever ser proposto pelo Chefe do
Executivo.
4. Sendo exaustivas e excepcionais as hipteses de competncia privativa do
Prefeito para deflagrar o processo de formao das leis, no se pode presumir,
tampouco ampliar o sentido dos temas definidos pelo constituinte estadual.
5. Ao Executivo e ao Legislativo correspondem, tipicamente, funes
especficas e separadas. Consta da obra Direito Municipal Brasileiro, de
Hely Lopes Meirelles: em sua funo normal e predominante sobre as
demais, a Cmara elabora leis, isto , normas abstratas, gerais e obrigatrias
de conduta. Esta sua funo especfica, bem diferenciada da do
Executivo, que a de praticar atos concretos de administrao. J
dissemos - e convm se repita - que o Legislativo prov in genere, o
Executivo in specie; a Cmara edita normas gerais, o prefeito as aplica aos
casos particulares ocorrentes. Da no ser permitido Cmara intervir
direta e concretamente nas atividades reservadas ao Executivo, que pedem
provises administrativas especiais manifestadas em ordens, proibies,
concesses,
permisses,
nomeaes,
pagamentos,
recebimentos,
entendimentos verbais ou escritos com os interessados, contratos, realizaes
materiais da Administrao e tudo o mais que se traduzir em atos ou medidas
de execuo governamental.
E arremata o autor: A Cmara no administra o Municpio; estabelece,
apenas, normas de administrao. No executa obras e servios pblicos;
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iniciativa reservada, por constituir matria de direito estrito, no se presume nem comporta interpretao
ampliativa, na medida em que - por implicar limitao ao poder de instaurao do processo legislativo deve, necessariamente, derivar de norma constitucional explcita e inequvoca (...) (RTJ 179/77, Rel. Min.
CELSO DE MELLO, Pleno) (RE 702848, Min Rel. Celso de Mello, julgado em 29/04/2013, DJe-089
DIVULG 13/05/2013 PUBLIC 14/05/2013, grifado). Igualmente: O respeito s atribuies resultantes
da diviso
funcional do Poder constitui pressuposto de legitimao material das resolues estatais, notadamente das
leis. - Prevalece, em nosso sistema jurdico, o princpio geral da legitimao concorrente para instaurao
do processo legislativo. No se presume, em conseqncia, a reserva de iniciativa, que deve resultar - em
face do seu carter excepcional - de expressa previso inscrita no prprio texto da Constituio, que
define, de modo taxativo, em numerus clausus, as hipteses em que essa clusula de privatividade
reger a instaurao do processo de formao das leis (ADI 776 MC/RS, Pleno, Min. Rel. Celso de
Mello, DJ 15/12/2006, grifado). (...) Ao contrrio do afirmado pelo requerente, a lei atacada no cria ou
estrutura qualquer rgo da Administrao Pblica local. No procede a alegao de que qualquer
projeto de lei que crie despesa s poder ser proposto pelo Chefe do Executivo. As hipteses de limitao
da iniciativa parlamentar esto previstas, em numerus clausus, no artigo 61 da Constituio do Brasil
(...) (ADI 3394/AM, Pleno, Min. Rel. Eros Grau, DJ 24/08/2007, grifado) (...) Prevalece, em nosso
sistema jurdico, o princpio geral da legitimao concorrente para instaurao do processo legislativo.
No se presume, em consequncia, a reserva de iniciativa, que deve resultar - em face do seu carter
excepcional - de expressa previso inscrita no prprio texto da Constituio, que define, de modo taxativo,
em numerus clausus, as hipteses em que essa clusula de privatividade reger a instaurao do processo
de formao das leis. (ADI 776 MC/RS, Pleno, Min. Rel. Celso de Mello, DJ 15/12/2006, grifado).
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TJSP, rgo Especial, Adin n 0250357-83.2012.8.26.0000, Rel. Des. Kioitsi Chicuta, j. em 08/05/2013;
Adin n 0270082-58.2012.8.26.0000, Rel. Designado Des. Paulo Dimas, j. em 26/06/2013; Adin n
0269431-26.2012.8.26.0000, Rel. Des. Roberto Mac Cracken, j. em 05/06/2013.

Acesso ao Sumrio
4
dispe, unicamente, sobre sua execuo.4

6. Indubitvel que a lei em debate no se constitui em ato concreto de
administrao. Cuida-se de norma geral obrigatria de conduta a ser seguida
por particulares, que poder ser regulada pelo Executivo por meio de
provises especiais, com respaldo no seu poder regulamentar5 (cf. artigos 84,
IV, CF, e 47, III, CE), respeitadas a convenincia e oportunidade da
Administrao Pblica.
Sendo assim, no se pode afirmar que houve usurpao das atribuies
do Poder Executivo e, por consequncia, ofensa ao princpio da separao de
poderes.
7. No se constata, tambm, qualquer contrariedade Constituio
unicamente por gerar a lei nus fiscalizatrio Administrao Pblica.
O exerccio do poder de polcia atividade tpica do Poder
Executivo e inerente sua atuao, sendo lcito ao Poder Legislativo
Municipal impor ao Executivo local o exerccio dessa funo, desde que
no crie programas abrangentes de fiscalizao ou submeta a
Administrao a prazos ou cronogramas rgidos.
A fiscalizao pelos administradores municipais j est abrangida pela
polcia administrativa e as sanes criadas, ademais, no ferem a razoabilidade.
Dessa forma, caber ao Executivo, segundo critrios de oportunidade
e convenincia, exarar normas administrativas que, ao darem cumprimento
referida Lei, adequem a sua estrutura fiscalizatria preexistente.
Neste sentido se posicionou este rgo julgador em julgado recente:
Ementa: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - Lei Municipal
n 2.258, de 13 de agosto de 2012, que prev o monitoramento de
imagens nos eventos privados com presena de grande pblico no mbito do
Municpio de Louveira - Inocorrncia de vcio de iniciativa do projeto de lei
deflagrado pelo Legislativo Municipal, haja vista que a norma editada
cuida apenas de tema de interesse geral da populao, no regulando
matria estritamente administrativa, afeta ao Chefe do Poder Executivo,
delimitada pelos artigos 24, 2, 47, incisos XVII e XVIII, 166 e 174
da CE, aplicveis ao ente municipal, por expressa imposio da norma
contida no artigo 144 daquela mesma Carta - Previso legal, na verdade,
que apenas impe obrigaes a particulares e no implica no aumento de
despesa do Municpio, uma vez que o dever de fiscalizao do
cumprimento das normas conatural aos atos normativos e no tem efeito
de gerar gastos extraordinrios - Ao Direta de
MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Municipal Brasileiro, 17 edio, atualizada por Adilson Abreu Dallari
(Coordenador), Malheiros Editores, p. 631, grifado.
De acordo com os ensinamentos de Celso Antnio Bandeira de Mello, melhor seria designar tal atribuio
como dever regulamentar, pois o que o Chefe do Executivo tem o dever de regulamentar as leis que
demandam tal providncia, e no meramente um poder de faz-lo (Curso de Direito Administrativo, 29
edio, Malheiros Editores, So Paulo, 2012, p. 357).
Inconstitucionalidade julgada improcedente. Voto: Nem tampouco h que

se falar que a previso legal contestada nos autos implicaria no indevido
aumento de despesas do ente pblico local, sem a respectiva indicao da
fonte de custeio, em violao ao comando contido no artigo 25 da
Constituio Bandeirante. A perene fiscalizao dos acontecimentos de
especial interesse, ainda que de natureza privada, realizados em seu
territrio, insere-se no poder-dever da Administrao municipal, que dela
no pode furtar-se; assim, descabe argumentar-se que a imposio do
dever de que se realize o monitoramento por imagens de eventos com
previso de grande pblico realizados no Municpio de Louveira
implicaria no aumento de despesa do ente pblico local por criar-lhe
nova obrigao; o encargo previsto na legislao local questionada nos
autos dirige-se exclusivamente ao particular promotor do evento
especfico, sem impor qualquer providncia ao Poder Executivo; alis, a
Lei Municipal n 2.258/2012 expressa ao facultar Administrao a
exigncia daquele monitoramento eletrnico, que dela livremente poder
furtar-se, diante da discricionariedade que lhe foi atribuda. De qualquer
modo, a propsito, j decidiu esta Corte Paulista em caso anlogo ao dos
autos que o dever de fiscalizao do cumprimento das normas conatural
aos atos normativos e no tem, no caso, efeito de gerar despesas ao
Municpio. Alm disso, a matria tratada na lei impugnada de polcia
administrativa, e as obrigaes foram impostas aos particulares,
exclusivamente (v. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 000624780.2012.8.26.0000, relator Desembargador Guerrieri Rezende).6
8. Por outro lado, tambm de forma contrria ao alegado na inicial, no se
vislumbra invaso na esfera de competncia legislativa privativa da
Unio, pois a lei impugnada no regula temas ligados relao de
trabalho ou direito empresarial, nem mesmo diz respeito a regras
ligadas livre iniciativa e concorrncia dos estabelecimentos comerciais
supermercadistas. Em nenhum momento a lei regula a relao entre
empregados e empregadores, contrato de trabalho, horas extras, direitos
do empresrio, relao entre empresas, a liberdade de concorrncia ou
atuao no mercado. Busca, apenas, garantir aos consumidores locais
o adequado atendimento em estabelecimentos de grande porte. E, ainda
que se trate de norma de matria ligada proteo ao consumidor, tal fato no
permite afirmar que, automaticamente, o Municpio est invadindo a esfera de
competncia da Unio e do Estado, pois apenas suplementa legislao federal
de defesa do consumidor, dando concretude poltica nacional das relaes de
consumo estabelecida no Cdigo de Defesa do Consumidor.
No caso dos autos, verifica-se, claramente, que a matria tratada pela
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ADIN 0186841-89.2012.8.26.0000 - So Paulo - Rel. Des. Paulo Dimas Mascaretti, j.
24.04.2013, grifado.

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lei impugnada diz respeito a assunto de interesse predominantemente local,

incidindo as hipteses do art. 30, incisos I e II, da Constituio Federal.
Com efeito, o tempo de espera dos clientes em filas de supermercados e
hipermercados, obviamente, depende da demanda da populao do
Municpio e da eficcia e adequao dos servios prestados pelos
comerciantes. Por ser matria que depender das peculiaridades de cada
Muncipio, impossvel afirmar que o legislador, no caso concreto, extrapolou
sua esfera de competncia.
verdade que quando a norma resvala na proteo ao consumidor no
se limita ao interesse do prprio Municpio, mas no h como discordar do
fato de ser predominante o interesse municipal em face dos demais entes
federativos. Ensina a doutrina que [i]nteresse local no interesse exclusivo
do Municpio; no interesse privativo da localidade; no interesse nico
dos muncipes. Se se exigisse essa exclusividade, essa privatividade, essa
unicidade, bem reduzido ficaria o mbito da Administrao local, aniquilandose a autonomia de que faz praa a Constituio. Mesmo porque no h
interesse municipal que no o seja reflexamente da Unio e do Estadomembro, como tambm, no h interesse regional ou nacional que no
ressoe nos Municpios, como partes integrantes da Federao Brasileira. O
que define e caracteriza o interesse local, inscrito como dogma
constitucional, a predominncia do interesse do Municpio sobre o do
Estado ou da Unio. (...) Concluindo, podemos dizer que tudo quanto
repercutir direta e imediatamente na vida municipal de interesse
peculiar do Municpio, embora possa interessar tambm, indireta e
mediatamente, ao Estado-membro e Unio. O provimento de tais
negcios cabe exclusivamente ao Municpio interessado, no sendo lcita
a ingerncia de Poderes estranhos sem ofensa autonomia local. Pode e
deve o Municpio repelir tais interferncias, partam elas de outro
Municpio, do Estado- membro ou da Unio, atravs de qualquer de
seus rgos ou Poderes. E, no sendo possvel ao Municpio ofendido em
sua autonomia convencer administrativamente o Poder estranho a cessar sua
intromisso, poder recorrer ao Judicirio para anular o ato concreto de
interferncia inconstitucional (Hely Lopes Meirelles. Direito municipal
brasileiro. 17 ed. atualizado por Adilson Abreu Dallari (coord.). So Paulo:
Malheiros, 2013, pp. 111-112 - grifei).
Em casos semelhantes, j decidiu o Supremo Tribunal Federal:
Recurso extraordinrio Constitucional. Consumidor. Instituio bancria.
Atendimento ao pblico. Fila. Tempo de espera. Lei municipal. Norma de
interesse local. Legitimidade. Lei Municipal n. 4.188/01. Banco. Atendimento
ao pblico e tempo mximo de espera na fila. Matria que no se
confunde com a atinente s atividades-fim das instituies bancrias.
Matria de interesse local e de proteo ao consumidor. Competncia

legislativa do Municpio. Recurso extraordinrio conhecido e provido7.
Estabelecimentos
7
STF - 1 T. - RE 432.789-9 - Rel. Eros Grau - j. 14.06.2005
bancrios. Competncia do municpio para, mediante lei, obrigar as

instituies financeiras a instalar, em suas agncias, bebedouros e sanitrios
destinados aos usurios dos servios bancrios (clientes ou no). Matria
de interesse tipicamente local (CF, art. 30, I). Conseqente inocorrncia de
usurpao da competncia legislativa federal. Recurso extraordinrio
conhecido e provido. O Municpio pode editar legislao prpria, com
fundamento na autonomia constitucional que lhe inerente (CF, art. 30,
I), com objetivo de determinar, s instituies financeiras, que instalem,
em suas agncias, em favor dos usurios dos servios bancrios (clientes
ou no), equipamentos destinados a proporcionar-lhes segurana (tais
como portas eletrnicas e cmaras filmadoras) ou a propiciar-lhes
conforto, mediante oferecimento de instalaes sanitrias, ou fornecimento
de cadeiras de espera, ou colocao de bebedouros, ou, ainda, prestao de
atendimento em prazo razovel, com a fixao de tempo mximo de
permanncia dos usurios em fila de espera. Precedentes. O presente
recurso extraordinrio foi interposto pelo Municpio de Sorocaba/ SP contra
deciso, que, proferida pelo E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
acha-se consubstanciada em acrdo assim ementado (fls. 228):
ESTABELECIMENTO BANCRIO - Lei Municipal n 3.599/91, exigindo
bebedouro e sanitrios pblicos - Ilegalidade - Matria de competncia
da Unio - Lei Federal n 7.102/83, preexistente, regulando a segurana
dos estabelecimentos bancrios, com atribuio da fiscalizao do Banco
Central
- Segurana denegada - Recurso provido para a concesso da ordem. (grifei)
A parte ora recorrente sustenta, em suas razes, que o Tribunal local, ao
decidir a controvrsia suscitada nos presentes autos, violou a Constituio da
Repblica, por haver considerado que o Municpio no dispe de atribuio
para legislar sobre a instalao, nas agncias bancrias, de equipamentos
destinados a propiciar conforto aos respectivos usurios, como aqueles
referidos no diploma legislativo ora em exame. Passo a apreciar a postulao
recursal em causa. E, ao faz-lo, devo reconhecer que assiste plena razo ao
Municpio recorrente, considerada no s a autonomia constitucional que lhe
inerente (CF, art. 30, I), mas, tambm, a prpria jurisprudncia que o
Supremo Tribunal Federal firmou no exame da matria ora em julgamento.
No vislumbro, no texto da Carta Poltica, ao contrrio do que sustentado
pela FEBRABAN, a existncia de obstculo constitucional que possa inibir
o exerccio, pelo Municpio, da tpica atribuio institucional que lhe
pertence, fundada em ttulo jurdico especfico (CF, art. 30, I), para
legislar, por autoridade prpria, sobre a instalao de equipamentos
destinados a propiciar conforto aos usurios de servios bancrios. Na
realidade, o Municpio, ao assim legislar, apoia-se em competncia material
- que lhe reservou a Constituio da Repblica - cuja prtica autoriza essa
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mesma pessoa poltica a dispor, em sede legal, sem qualquer conflito

com as prerrogativas fiscalizadoras do Banco Central, sobre

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tema que reflete assunto de interesse eminentemente local, (a) seja

aquele vinculado ao conforto dos usurios dos servios bancrios, (b) seja
aquele associado segurana da populao do prprio Municpio, (c) seja
aquele concernente estipulao de tempo mximo de permanncia nas
filas das agncias bancrias, (d) seja, ainda, aquele pertinente
regulamentao edilcia vocacionada a permitir, ao ente municipal, o
controle das construes, com a possibilidade de impor, para esse especfico
efeito, determinados requisitos necessrios obteno de licena para
construir ou para edificar. Vale acentuar, neste ponto, por relevante, que o
entendimento exposto - consideradas as diversas situaes ora especificadas
- tem o beneplcito do magistrio da doutrina (JOS NILO DE CASTRO,
Direito Municipal Positivo,
p. 294, item n. 3.2, 3 ed., Del Rey, 1996; HELY LOPES MEIRELLES, Direito
Municipal Brasileiro, p. 464/465, item n. 2.2, 13 ed., Malheiros, 2003, v.g.) e,
sobretudo, da jurisprudncia dos Tribunais, notadamente a desta Suprema
Corte (RTJ 189/1150, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - AI 347.717-AgR/RS,
Rel. Min. CELSO DE MELLO - AI 347.739/SP, Rel. Min. NELSON
JOBIM - AI 506.487-AgR/PR, Rel. Min. CARLOS VELLOSO - RE
208.383/SP, Rel. Min. NRI DA SILVEIRA - RE 246.319/RS, Rel. Min.
EROS GRAU - RE 312.050- AgR/MS, Rel. Min. CELSO DE MELLO - RE
385.398-AgR/MG, Rel. Min. CELSO DE MELLO - RE 432.789/SC, Rel.
Min. EROS GRAU, v.g.). Cumpre enfatizar, por oportuno, na linha dos
precedentes que venho de referir, que o Supremo Tribunal Federal tem
reconhecido a constitucionalidade de diplomas legislativos locais que
veiculam regras destinadas a assegurar conforto aos usurios dos servios
bancrios (clientes ou no), tais como as leis municipais que determinam a
colocao de cadeiras de espera nas agncias bancrias (AI 506.487AgR/PR, Rel. Min. CARLOS VELLOSO) ou que ordenam sejam estas
aparelhadas, como sucede no caso, com bebedouros e instalaes sanitrias
(RE 208.383/SP, Rel. Min. NRI DA SILVEIRA). Essa mesma orientao
foi reiterada a propsito da legitimidade constitucional - que se reconheceu
presente, por tratar-se de assunto de interesse local(CF, art. 30, I) - de
diploma legislativo municipal que tambm determinava, s instituies
financeiras, que disponibilizassem, no recinto das agncias bancrias, aos
usurios de seus servios (clientes ou no), semelhana do que ocorre
na espcie, tanto bebedouros quanto instalaes sanitrias adequadas (AI
347.739/SP, Rel. Min. NELSON JOBIM). Cabe assinalar, neste ponto, que
a autonomia municipal erige-se condio de princpio estruturante da
organizao institucional do Estado brasileiro, qualificando-se como
prerrogativa poltica, que, outorgada ao Municpio pela prpria Constituio
da Repblica, somente por esta pode ser validamente limitada, consoante
observa HELY LOPES MEIRELLES, em obra clssica de nossa literatura
jurdica (Direito Municipal Brasileiro, p. 80/82, 6 ed./3 tir., 1993,

Malheiros): A Autonomia no poder originrio.
prerrogativa poltica concedida e limitada pela Constituio Federal. Tanto os

Estados-membros como os Municpios tm a sua autonomia garantida
constitucionalmente, no como um poder de autogoverno decorrente da
Soberania Nacional, mas como um direito pblico subjetivo de organizar o seu
governo e prover a sua Administrao, nos limites que a Lei Maior lhes traa.
No regime constitucional vigente, no nos parece que a autonomia municipal
seja delegao do Estado-membro ao Municpio para prover a sua
Administrao. mais que delegao; faculdade poltica, reconhecida na
prpria Constituio da Repblica. H, pois, um minimum de autonomia
constitucional assegurado ao Municpio, e para cuja utilizao no depende a
Comuna de qualquer delegao do Estado-membro (grifei). Essa mesma
percepo do tema j era perfilhada por SAMPAIO DORIA (Autonomia
dos Municpios, in Revista da Faculdade de Direito de So Paulo, vol.
XXIV/419- 432, 1928), cujo magistrio - exposto sob a gide de nossa
primeira Constituio republicana (1891) - bem ressaltava a extrao
constitucional dessa insuprimvel prerrogativa poltico-jurdica que a Carta
Federal, ela prpria, atribuiu aos Municpios. Sob tal perspectiva, e como
projeo concretizadora desse expressivo postulado constitucional, ganha
relevo, a meu juzo, no exame da controvrsia suscitada em sede recursal
extraordinria, a garantia da autonomia fundada no prprio texto da
Constituio da Repblica. A abrangncia da autonomia poltica municipal
- que possui base eminentemente constitucional (s podendo, por isso
mesmo, sofrer as restries emanadas da prpria Constituio da Repblica)
- estende-se prerrogativa, que assiste ao Municpio, de legislar sobre
assuntos de interesse local (CF, art. 30, I), tal como o fez o Municpio de
Sorocaba/SP, em benefcio do conforto dos usurios (clientes ou no) dos
servios bancrios. Tenho para mim - ao reconhecer que existe, em favor
da autonomia municipal, uma garantia institucional do mnimo
intangvel (PAULO BONAVIDES, Curso de Direito Constitucional, p.
320/322, item n. 7, 12 ed., 2002, Malheiros) - que o art. 30, inciso I, da
Carta Poltica no autoriza a utilizao de recursos hermenuticos cujo
emprego, tal como pretendido pela FEBRABAN, possa importar em grave
vulnerao autonomia constitucional dos Municpios, especialmente se se
considerar que a Constituio da Repblica criou, em benefcio das pessoas
municipais, um espao mnimo de liberdade decisria que no pode ser
afetado, nem comprometido, em seu concreto exerccio, por interpretaes
que culminem por lesar o mnimo essencial inerente ao conjunto
(irredutvel) das atribuies constitucionalmente deferidas aos Municpios.
Em suma: entendo que o diploma legislativo do Municpio em referncia
reveste-se de plena legitimidade jurdico-constitucional, pois, longe de
dispor sobre controle de moeda, poltica de crdito, cmbio, segurana e
transferncia de valores ou sobre organizao, funcionamento e atribuies

de instituies financeiras, limitou-se, contrrio,
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a disciplinar, em bases constitucionalmente legtimas, assunto de interesse

evidentemente municipal, veiculando normas pertinentes adequao
dos estabelecimentos bancrios a padres destinados a propiciar, em suas
agncias, melhor atendimento e conforto coletividade local (colocao
de bebedouros e oferecimento de instalaes sanitrias), tudo em estrita
harmonia com o magistrio jurisprudencial que esta Suprema Corte firmou
na matria ora em exame: - O Municpio pode editar legislao prpria,
com fundamento na autonomia constitucional que lhe inerente (CF, art. 30,
I), com o objetivo de determinar, s instituies financeiras, que instalem em
suas agncias, em favor dos usurios dos servios bancrios (clientes ou
no), equipamentos destinados a proporcionar-lhes segurana (tais como
portas eletrnicas e cmaras filmadoras) ou a propiciar-lhes conforto,
mediante oferecimento de instalaes sanitrias, ou fornecimento de cadeiras
de espera, ou, ainda, colocao de bebedouros. Precedentes. (AI 347.717AgR/RS, Rel. Min. CELSO DE MELLO). O exame da presente causa e a
anlise dos precedentes jurisprudenciais firmados pelo Supremo Tribunal
Federal permitem-me concluir que a pretenso jurdica deduzida pelo
Municpio de Sorocaba/SP encontra suporte legitimador no postulado da
autonomia municipal, que representa, no contexto de nossa organizao
poltico-jurdica, como j enfatizado, uma das pedras angulares sobre as
quais se estrutura o prprio edifcio institucional da Federao brasileira.
Sendo assim, e tendo em considerao as razes expostas, conheo e dou
provimento ao presente recurso extraordinrio, em ordem a denegar o
mandado de segurana coletivo impetrado pela parte ora recorrida
(FEBRABAN - Federao Brasileira das Associaes de Bancos). No
que concerne verba honorria, revela-se aplicvel o enunciado
constante da Smula 512/STF. Publique-se8. Definio do tempo
mximo de espera de clientes em filas de instituies bancrias.
Competncia do municpio para legislar. Assunto de interesse local.
Ratificao da jurisprudncia firmada por esta suprema corte. Existncia de
repercusso geral9. Direito administrativo. Definio do tempo mximo
de espera em filas de instituies bancrias. Competncia municipal.
Interesse local. Existncia de repercusso geral proclamada pelo plenrio do
STF. Ratificao da jurisprudncia10.
Sobre o tema, h precedente deste C. rgo Especial: Ao Direta
de Inconstitucionalidade - Legitimidade ativa - Lei Municipal n 9.427/2012,
de Santo Andr - Tempo de atendimento nos caixas de Hipermercados,
Supermercados ou congneres. 1 - A legitimidade ativa de associao de
classe na ao direta de inconstitucionalidade decorre da demonstrao de
existncia de relao lgica entre a questo versada na lei ou ato normativo
impugnado e
10
STF - 1 T. - Ag. Reg. No AI 746.511 - Rel. Rosa Weber - j. 05.06.2012

STF - RE 251542 - Rel. Celso de Mello - deciso monocrtica - j. 01.07.2005
STF - Repercusso Geral em RE 610.221 - Rel. Ellen Gracie -j_ 29.04.2010

os objetivos sociais da entidade requerente, em razo da evidente

possibilidade de repercusso direta ou indireta da legislao sobre sua
atividade profissional ou econmica. 2. O tempo de espera em filas de
hipermercados, supermercados e congnere inclui-se no mbito dos assuntos
de interesse local do Municpio, a quem compete a respectiva regulao. 3.
A previso de manuteno de funcionrios, no setor de caixas, em nmero
compatvel com o fluxo de consumidores, no implica determinao de
contratao de novos empregados, cuidando-se apenas de diretriz a ser
observada na criao de escalas de servio dos colaboradores, a fim de dar
efetividade ao critrio objetivo do denominado tempo razovel de espera.
Interpretao conforme a Constituio. Ao improcedente11.
No mesmo sentido, j decidiu, tambm, o TJ-SE: Processo Civil.
Ao Civil Pblica. Espera em filas de supermercado. Cumprimento da Lei
Municipal 3490/2007. Alegao de inconstitucionalidade. Rejeitada. (...) I A lei municipal que regula atendimento ao pblico e tempo mximo de espera
na fila disciplina matria de interesse local e de proteo ao consumidor,
estando configurada a competncia legislativa do Municpio. Precedentes
do STF e STJ; II - de conhecimento pblico que constantemente os
supermercados no disponibilizam o funcionamento de todos os caixas
disposio dos consumidores, o que contribui para a formao de longas filas
de espera; (...)12
9. Ressalte-se que o caso dos autos no se iguala quelas situaes em que
a lei obriga a contratao de pessoal para empacotar compras feitas
pelos consumidores. Em primeiro lugar, porque nesse ltimo caso,
efetivamente, haveria a obrigao de contratao de pessoal em todos aqueles
supermercados que ainda no contam com esse tipo de servio. Ademais, o
servio de empacotamento de compras mero servio complementar, para
garantir conforto ao consumidor. O mesmo no se pode dizer sobre a existncia
de nmero razovel de caixas no estabelecimento comercial, servio essencial
para a espcie de atividade ali desenvolvida.
Note-se que, nem mesmo a especificao de nmero mnimo de
caixas em funcionamento interfere na atividade econmica e na livre
iniciativa do empresrio, por no obrigar a contratao de funcionrios
(art. 2 da Lei Municipal n 3.578/2013). O que se exige do proprietrio do
estabelecimento , to somente, a fixao de escalas, rodzios e, quando
muito, remanejamento de funcionrios j contratados de forma adequada para
garantir o eficaz atendimento de seus clientes.
10.
Quanto alegao de violao aos princpios da igualdade e
razoabilidade, vez que a lei apenas atingiria parte do setor varejista,
11
TJ-SP - rgo Especial - ADIN 0246290-75.2012.8.26.0000 - Rel. Itamar Gaino - j. 12.06.2013
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TJ-SE - 2 C. Civ. - AI: 2010210691 - Rel. Marilza Maynard Salgado De Carvalho j. 09.11.2010
esta tambm no procede. Como bem afirmado no parecer da ProcuradoriaGeral de Justia, a limitao da incidncia da lei local impugnada a
supermercados e hipermercados com rea construda maior a certa dimenso
no inconstitucional porque alcana os grandes conglomerados comerciais
desse ramo, onde o tempo de atendimento nos caixas superior queles
estabelecimentos de menor porte (cf. fls. 126/7).
Ademais, como foi destacado na jurisprudncia supramencionada,
de conhecimento geral que os grandes supermercados, apesar de instalarem
diversas ilhas de caixas, no disponibilizam o funcionamento em nmero
minimamente adequado, submetendo seus clientes a longos perodos de espera.
No seria razovel, isto sim, submeter pequenos mercados - muitas vezes
meros empreendimentos de gesto familiar - aos mesmos regramentos que os
supermercados e hipermercados, que trabalham com uma estrutura planejada e
detalhada, e obtm grandes margens de lucro com sua atividade comercial.
Dessa forma, no h qualquer violao a preceito constitucional a
ser declarada.
11.
Ante o exposto, por este voto, julga-se improcedente a ao direta
de inconstitucionalidade.
MRCIO BRTOLI, Desembargador
Acesso ao Sumrio
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 30431)
Como salientado pelo eminente relator, a ao visa ao reconhecimento
da inconstitucionalidade da Lei n. 3.578, de 25 de julho de 2013, do Municpio
de Campos do Jordo, que Dispe sobre o tempo de atendimento ao usurio,
nos caixas dos estabelecimentos comerciais denominados de hipermercados e
supermercados e d outras providncias, com o seguinte teor:
Artigo 1 - Todos os estabelecimentos comerciais denominados
de hipermercados e supermercados no Municpio ficam obrigados a
manter, no setor de caixas, funcionrios em nmero compatvel com o
fluxo de usurios, de modo a permitir que cada um destes seja atendido
em tempo razovel.
1 Considera-se tempo razovel para o atendimento ao usurio
no setor de caixas:
I
- at 20 (vinte) minutos em dias normais;

II
- at 30 (trinta) minutos, do quinto ao stimo dias teis de
cada ms, perodo de incremento nas vendas em virtude do
recebimento de salrios.

2 Os perodos de que tratam os incisos I e II deste artigo

sero delimitados pelos horrios de ingresso e sada do usurio no
recinto onde esto instalados os caixas.
painis prximos aos caixas informando sobre o nmero e assunto desta
lei com o telefone do rgo responsvel no Municpio pela sua
fiscalizao.
Artigo 2 - Os estabelecimentos de que trata esta lei devero
manter seus caixas em operao na proporo mnima abaixo:
III - at 15 caixas - 75% (setenta e cinco por cento);
Pargrafo nico - A constatao da incidncia nos termos
do artigo 1 desta lei dever ser confirmada por, no mnimo, 03 (trs)
consumidores, configurando infrao legal, devendo o infrator aps
notificao dispor e manter em constante funcionamento os sistemas
de registro de permanncia mencionados no 2 do mesmo artigo em
nmero correspondente aos caixas instalados no estabelecimento,
passando a ser obrigatria a instalao de chancela mecnica ou
eletrnica para o registro.
Artigo 3 - A infrao do disposto nesta lei acarretar ao
estabelecimento comercial a aplicao das penalidades administrativas
de:
I
- multa;
II
- suspenso da atividade, nos termos do artigo 59 da Lei
Federal n 8.078, de 11 de Setembro de 1.990, at que rgo
responsvel receba, por escrito, dados comprobatrios de que o
nmero de funcionrios atendendo nos caixas tenha sido reajustado
de modo a sanar a demora no atendimento.
Artigo 4 - Os estabelecimentos referidos no artigo 1 tero o
prazo de 30 (trinta) dias, a contar da promulgao desta lei, para
adaptar-se s suas disposies.
Artigo 5 - Se necessrio, outras normas sero baixadas para a
perfeita aplicao desta lei.
Artigo 6 - Esta lei entra em vigor na data de sua
publicao, revogadas as disposies em contrrio.
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Essa matria tem sido recorrente neste colendo colegiado, sendo-lhe

dadas solues antagnicas, em razo da divergncia de entendimento entre os
julgadores.

Acesso ao Sumrio
Respeitando o posicionamento adotado pelo eminente relator e sendo

coerente com os votos que proferi em outros casos semelhantes, apresento
minha divergncia, no sentido de julgar parcialmente procedente a ao,
reconhecendo a inconstitucionalidade da lei apenas quanto a seu art. 2, pelas
razes ao final expostas.
Reconheo, pois, a constitucionalidade da lei quanto ao mais, pelos
motivos seguintes.
A Constituio Federal de 1988, em seu art. 30, inc. I, dispe que cabe
ao Municpio legislar sobre assuntos de interesse local.
Sobre o tema, oportuno colacionar o seguinte ensinamento de Vasco
Della Giustina:13
A Cmara Municipal o rgo legiferante do Municpio, a
quem compete votar as leis municipais, tendo por base as Cartas
Maiores da Unio e do Estado e a prpria Lei Orgnica municipal.
O art. 30 da Carta Magna discrimina a competncia
legislativa do municpio, onde se sobressai a de legislar sobre assunto
de interesse local e a de suplementar a legislao federal e estadual
no que couber, dentro do espao que lhe foi constitucionalmente
assegurado, respeitados os ditames e as normas da Constituio
Federal.
Segundo Hely Lopes Meirelles, o interesse local no interesse
exclusivo do Municpio; no interesse privativo da localidade; no
interesse nico dos muncipes. Se se exigisse essa exclusividade, essa
privatividade, essa unicidade, bem reduzido ficaria o mbito da
Administrao local, aniquilandose a autonomia de que faz praa a
Constituio. Mesmo porque no h interesse municipal que no o seja
reflexamente da Unio e do Estado-membro, como tambm, no h interesse
regional ou nacional que no ressoe nos Municpios, como partes integrantes
da Federao Brasileira. O que define e caracteriza o interesse local,
inscrito como dogma constitucional, a predominncia do interesse do
Municpio sobre o do Estado ou da Unio.14
Ensina Regina Maria Macedo Nery Ferrari:15
(...) por interesse local deve-se entender aquele ligado de forma
direta e imediata sociedade municipal e cujo atendimento no
pode ficar na dependncia de autoridades distantes do grupo, que no
vivem os problemas locais.
A tcnica utilizada para determinar a rea de competncia
municipal por nosso legislador constituinte revela sabedoria, pois
praticamente impossvel o levantamento de todas as funes passveis
15
Controle da Constitucionalidade das Leis Municipais, Revista dos Tribunais, 3 edio, p. 59.
13
Controle de Constitucionalidade das Leis, 2 edio, Livraria do Advogado, 2006, p.70.
14
Direito Municipal Brasileiro, Malheiros Editores, 17 edio, 2013, p. 110.

de serem desempenhadas por um grupo comunitrio em proveito de

seus membros, assim como impossvel levantar todas as atribuies
cabveis a um grupo comunitrio municipal, no se podendo portanto
enumerar de forma exaustiva a competncia municipal.
Por conseguinte ser de competncia do Municpio tudo aquilo
que for de interesse local. (...)
Colhe-se do parecer da douta Procuradoria Geral de Justia, da lavra do
Subprocurador-Geral de Justia Srgio Turra Sobrane:
As matrias em que h iniciativa legislativa reservada ao Chefe
do Poder Executivo, em conformidade com a Constituio do Estado de
So Paulo, so indicadas taxativamente no art. 61, 1, II, da
Constituio Federal (reproduzido no art. 24, 2, da Constituio do
Estado), e cuja leitura revela claramente que a lei no trata de
nenhum dos assuntos arrolados.
No h, no caso, qualquer vestgio nem mesmo tnue de
desrespeito ao princpio da separao de poderes, estabelecido no art.
2 da Constituio Federal, repetido no art. 5 da Constituio
Estadual.
Inadmissvel suscitar ofensa ao art. 25 da Constituio Estadual.
(...).
Ademais, a discusso sobre a gerao de despesa pblica,
sedimentada no argumento de aes estatais para fiscalizao e
execuo da lei, extravasa o mbito estreito do contencioso abstrato,
concentrado e direto da constitucionalidade pela introduo de
matria de fato e dependente de prova.
Do julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 015750977.2012.8.26.0000, realizado por este rgo Especial no dia 17 de abril de
2013 e cuja relatoria coube ao Desembargador Artur Marques, envolvendo
situao anloga, se extrai:
No tocante ao direta de inconstitucionalidade, prevalece
na jurisprudncia o entendimento no sentido de que o Municpio pode
legislar sobre atendimento ao pblico e o tempo de espera em
filas nos estabelecimentos, tendo em vista que referida matria
apenas de interesse local.
(...)
No se constata violao ao princpio da separao de poderes
em razo da origem parlamentar da lei impugnada. A reserva de
iniciativa legislativa do Chefe do Poder Executivo deve ser expressa e
taxativa em obsquio ao princpio da separao de poderes e regra
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da iniciativa legislativa comum e concorrente (arts. 2 e 61, caput e

1, Constituio

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Federal; arts. 5 e 24, 2, Constituio Estadual), no sendo

presumida. Igualmente no se constata a existncia de reserva da
Administrao contida no art. 47, II, XIV e XIX, da Constituio
Estadual porque a matria no se amolda em qualquer das
disposies que permitem, excepcionalmente, a emisso de atos
normativos pelo Chefe do Poder Executivo sem interferncia do Poder
Legislativo. (...) A lei no tratou de nenhuma matria cuja iniciativa
legislativa seja reservada ao Chefe do Poder Executivo, e tampouco
houve violao ao princpio da separao de poderes por invaso da
esfera da gesto administrativa. (...). As matrias em que h
iniciativa legislativa reservada ao Chefe do Poder Executivo, em
conformidade com a Constituio do Estado de So Paulo, so
indicadas taxativamente no art. 61, 1, II, da Constituio Federal
(reproduzido no art. 24, 2, da Constituio do Estado), e cuja leitura
revela claramente que a lei no trata de nenhum dos assuntos
arrolados.
Tambm se deve consignar que o Supremo Tribunal Federal, conforme
se extrai do julgamento de situao assemelhada, veiculada no Recurso
Extraordinrio n 432.789-9, de relatoria do Ministro Eros Grau e publicado no
Dirio de Justia da Unio de 7 de outubro de 2006, assentou o entendimento
no sentido de que lei municipal que regula atendimento ao pblico e tempo
mximo de espera na fila disciplina matria de interesse local e de proteo do
consumidor, estando configurada a competncia legislativa do Municpio.
No mesmo sentido: Ag Reg no RExt n 367.192-PB, Min. Eros Grau, DJ
de 5/5/06.
Vejam-se, tambm, as decises monocrticas: AI. n 429.760, Min.
Gilmar Mendes, DJ de 9/8/05; AC. n 1.124/SC, Min. Marco Aurlio, DJ de
27/3/06; AI. n 516.268/RS, Min. Celso de Mello, DJ de 18/8/05; SS n 2.816,
Min. Nelson Jobim, DJ de 22/2/06.
O Pleno da Suprema Corte atribuiu efeito de Repercusso Geral ao
Recurso Extraordinrio n 610.221/SC, relatado pela Ministra Ellen Gracie e
julgado no dia 27 de agosto de 2010, destacando o seguinte:
A hiptese dos autos versa sobre a validade de lei municipal que
dispe sobre o tempo de espera de clientes em filas de bancos. O
acrdo entendeu pela constitucionalidade da Lei 3.975/99 do
Municpio de Chapec.
Este Tribunal, no julgamento do RE 610.221, de minha relatoria,
reconheceu a existncia da repercusso geral da matria para que os
efeitos do art. 543-B do CPC possam ser aplicados.
Esta Corte firmou entendimento no sentido de que os
municpios tm competncia para legislar sobre assuntos de interesse
local. Nesse sentido: AC 1.124-MC, rel. Min. Marco Aurlio, 1 Turma,

DJ 04.08.2006;

AI 491.420-AgR, rel. Min. Cezar Peluso, 1 Turma, DJ 24.03.2006; AI

709.974-AgR, rel. Min. Crmen Lucia, 1 Turma, DJe 26.11.2009; RE
432.789, rel. Min. Eros Grau, 1 Turma, DJ 07.10.2005; AI 347.717AgR,
rel. Min. Celso de Mello, 2 Turma, DJ 05.08.2005; AI 747.245-AgR,
rel. Min. Eros Grau, 2 Turma, DJe 06.08.2009; AI 574.296, rel. Min.
Gilmar Mendes, 2 Turma, DJ 16.06.2006; RE 559.650, rel. Min.
Carlos Britto, DJe 02.12.2009.
Do Superior Tribunal de Justia citam-se, dentre outros, os seguintes
julgados: REsp. n 747.382/DF, Min. Denise Arruda, DJ de 5/12/05; REsp. n
467.451/SC, Min. Eliana Calmon, DJ de 16/8/04; Ag Rg no REsp. n 619.045/
RS, Min. Jos Delgado, DJ de 9/8/04.
Mencione-se, ainda, a existncia de legislao municipal semelhante
ora questionada, e de reconhecida constitucionalidade, regulamentando os
servios de cartrios e de farmcia.
Foroso convir, portanto, que o Municpio de Campos do Jordo, ao
criar a Lei n 3.578, de 25 de julho de 2013, que dispe sobre o tempo de
atendimento ao usurio, nos caixas dos estabelecimentos comerciais
denominados de hipermercados e supermercados, teve por objetivo atender aos
anseios daquela comunidade, tratando, pois, de peculiar interesse de natureza
local.
Ademais, inexiste invaso da esfera de competncia do Poder Executivo
pelo Legislativo, uma vez que no h criao de despesas para os cofres
pblicos e nem criao de novos servios a impactar a administrao
municipal.
Assim, no se verifica qualquer inconstitucionalidade formal, pois se
encontra evidenciada a observncia de procedimento regular na criao da
lei, bem como a natureza local do interesse por ela defendido, sem invaso de
competncia de outra entidade estatal.
Por outro lado, no se observa inconstitucionalidade material, salvo,
como dito, em relao ao art. 2, o que ser tratado mais adiante.
A alegao da autora no sentido de que a legislao inquinada viola os
princpios da igualdade e razoabilidade, porque desconsidera diversas
variantes, mormente aquelas atinentes capacidade mxima de atendimento e
expectativas do consumidor, no suficiente para autorizar a concluso de
que seu ramo de atividade deva receber, a propsito do tema, tratamento
diferente daquele dispensado aos prestadores de servios bancrios,
cartorrios e farmacuticos. Alis, tal qual os primeiros, o setor
supermercadista exerce atividade econmica altamente lucrativa.
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Posicionamento diverso implicaria afronta ao princpio da isonomia,

inclusive em relao aos clientes dos estabelecimentos supermercadistas.
No se pode desconsiderar que a legislao em apreo busca estabelecer
condies adequadas de atendimento ao pblico na prestao de servios pelos

Acesso ao Sumrio
estabelecimentos supermercadistas, que, quase sempre, no disponibilizam o

funcionamento de todos os caixas, provocando a formao de longas filas de
espera.
Assim, o Municpio, como um dos entes federados em que se expressa o
Estado brasileiro, ao lado da Unio, dos Estados-membros e do Distrito
Federal, est legitimado a legislar sobre o tema.
Embora nas ADINS processadas sob os nmeros 013078366.2012.8.26.0000 e 77.2012.8.26.0000, julgadas em 27 de maro e 17 de abril
de 2013, relatadas respectivamente pelos Desembargadores Grava Brazil e
Artur Marques, este colegiado tenha concludo pela inconstitucionalidade
de leis semelhantes emanadas dos Municpios de So Jos dos Campos e
Araraquara, entende-se que, no caso, no existe afronta a qualquer dispositivo
constitucional.
Alis, este mesmo colegiado reconheceu a constitucionalidade de lei
semelhante criada pelo municpio de Guarulhos, conforme ADIN n 04629075.2012.8.26.000, de minha relatoria, j. de 12.06.13, consoante a seguinte
ementa:
Ao Direta de Inconstitucionalidade - Legitimidade ativa Lei Municipal n 9.427/2012, de Santo Andr - Tempo de atendimento
nos caixas de Hipermercados, Supermercados ou congneres.
1 - A legitimidade ativa de associao de classe na ao direta de
inconstitucionalidade decorre da demonstrao de existncia de relao
lgica entre a questo versada na lei ou ato normativo impugnado
e os objetivos sociais da entidade requerente, em razo da evidente
possibilidade de repercusso direta ou indireta da legislao sobre sua
atividade profissional ou econmica.
2. O tempo de espera em filas de hipermercados, supermercados e
congneres inclui-se no mbito dos assuntos de interesse local do
Municpio, a quem compete a respectiva regulao.
3. A previso de manuteno de funcionrios, no setor de caixas, em
nmero compatvel com o fluxo de consumidores, no implica
determinao de contratao de novos empregados, cuidando-se
apenas de diretriz a ser observada na criao de escalas de servio
dos colaboradores, a fim de dar efetividade ao critrio objetivo do
denominado tempo razovel de espera.
Interpretao conforme a Constituio. Ao improcedente.
O art. 1 da lei ora questionada deve ser interpretado conforme a
Constituio, preservando-se, assim, a inteno do legislador municipal de
proteger os consumidores contra prticas abusivas adotadas por comerciantes
locais.
Acerca da interpretao conforme a Constituio, Alexandre de Moraes16

leciona:
A supremacia das normas constitucionais no ordenamento
jurdico e a presuno de constitucionalidade das leis e atos normativos
editados pelo poder pblico competente exigem que, na funo
hermenutica de interpretao do ordenamento jurdico, seja sempre
concedida preferncia ao sentido da norma que seja adequado
Constituio Federal. Assim sendo, no caso de normas com vrias
significaes possveis, dever ser encontrada a significao que
apresente conformidade com as normas constitucionais, evitando sua
declarao de inconstitucionalidade e consequente retirada do
ordenamento jurdico.
Extremamente importante ressaltar que a interpretao conforme
a Constituio somente ser possvel quando a norma apresentar
vrios significados, uns compatveis com as normas constitucionais e
outros no, ou, no dizer de Canotilho, a interpretao conforme a
constituio s legtima quando existe um espao de deciso (=
espao de interpretao) aberto a vrias propostas interpretativas,
umas em conformidade com a constituio e que devem ser preferidas,
e outras em desconformidade com ela.
Portanto, no ter cabimento a interpretao conforme a
Constituio quando contrariar texto expresso da lei, que no permita
qualquer interpretao em conformidade com a Constituio, pois o
Poder Judicirio no poder, substituindo-se ao Poder Legislativo
(leis) ou Executivo (medidas provisrias), atuar como legislador
positivo, de forma a criar um novo texto legal. Nessas hipteses, o
Judicirio dever declarar a inconstitucionalidade da lei ou do ato
normativo incompatvel com a Constituio.
A finalidade, portanto, dessa regra interpretativa possibilitar a
manuteno no ordenamento jurdico das leis e atos normativos
editados pelo poder competente que guardem valor interpretativo
compatvel com o texto constitucional.
Conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal, a tcnica
da denominada interpretao conforme s utilizvel quando a
norma impugnada admite, dentre as vrias interpretaes possveis,
uma que a compatibilize com a Carta Magna, e no quando o sentido
da norma unvoco, tendo salientado o Ministro Moreira Alves que
em matria de inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo,
admite-se, para resguardar dos sentidos que eles podem ter por via
de interpretao, o que for constitucionalmente legtimo - a
denominada interpretao
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Direito Constitucional, 27 ed., 2011, Atlas, p. 17.

Acesso ao Sumrio
conforme a Constituio.
Da leitura do artigo 1 da Lei Municipal n 3.578, ora em questo,
segundo o qual Todos os estabelecimentos comerciais denominados de
hipermercados e supermercados no Municpio ficam obrigados a manter, no
setor de caixas, funcionrios em nmero compatvel com o fluxo de usurios,
de modo a permitir que cada um destes seja atendido em tempo razovel,
no se extrai fixao de nmero certo de empregados, o que, se houvesse,
realmente interferiria na organizao interna do estabelecimento e violaria o
princpio constitucional da livre iniciativa. To somente se vislumbra a
inteno do legislador municipal de traar diretrizes a serem observadas pelos
associados da autora, por ocasio do estabelecimento de escalas de trabalho
de seus colaboradores, a fim de materializar e dar efetividade aos referidos
dispositivos legais, que tratam de critrios objetivos acerca do denominado
tempo mximo de espera estabelecido nesta Lei.
Essa orientao no implica afronta a qualquer dispositivo
constitucional, uma vez que, conforme ensinamento de Alexandre de Moraes
Apesar de o texto constitucional de 1988 ter consagrado uma economia
descentralizada, de mercado, autorizou o Estado a intervir no domnio
econmico como agente normativo e regulador, com a finalidade de exercer
as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento indicativo ao setor
privado, sempre com fiel observncia aos princpios constitucionais da
ordem econmica, pois, como ressaltado por Manoel Gonalves Ferreira
Filho, a ordem econmica est sujeita a uma ao do Estado de carter
normativo e regulador17.
No se pode olvidar que a livre iniciativa e a concorrncia so
respeitveis princpios constitucionais, mas no so absolutos, impeditivos
de qualquer regramento infraconstitucional. Assim, pode o Poder Pblico
Municipal, de forma legtima, definir regras que busquem implementar
garantias asseguradas aos consumidores, atendendo ao disposto no artigo 4
do Cdigo de Defesa do Consumidor, segundo o qual, A Poltica Nacional
das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades
dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo
de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem
como a transparncia e harmonia das relaes de consumo....
Acolhendo-se a alternativa sugerida no parecer do douto Procurador
Geral de Justia, atribui-se, pois, lei questionada interpretao conforme a
Constituio, no sentido de que, ao referir, no art. 1, prestao de servios
em tempo razovel nos caixas, ela apenas estabelece uma diretriz lgica,
considerado seu objetivo essencial, com isso no interferindo na
organizao interna do estabelecimento, j que o maior ou menor tempo de
atendimento varivel
17
Ob. cit., p. 840.
conforme a densidade demogrfica de cada cidade, impondo-se to somente a

obrigao nela esboada s regies de maior concentrao populacional em
que existe justamente afluxo mais elevado de consumidores.
O que verdadeiramente importa o atendimento aos consumidores,
no setor de caixas, em tempo razovel, ficando a cargo e a critrio do
estabelecimento as medidas que se mostrarem oportunas e eficazes, tais como
escalas e remanejamento de seu pessoal fixo.
No entanto, como de incio salientado, referida lei inconstitucional em
seu art. 2, segundo o qual Os estabelecimentos de que trata esta lei devero
manter seus caixas em operao na proporo mnima abaixo: I - at dois
caixas
- 50% (cinquenta por cento); II - at dez caixas - 70% (setenta por cento); III
- at 15 caixas - 75% (setenta e cinco por cento); IV - at 16 caixas e acima
deste nmero - 80% (oitenta por cento).
Isso porque ocorre, a, sem sombra de dvida, afronta ao princpio
constitucional da livre iniciativa, imiscuindo-se o legislador municipal em
matria que interessa exclusivamente ao empresrio, na administrao de seu
negcio.
A regra do art. 1, que diz respeito ao tempo mximo de espera pelo
consumidor na fila do caixa, suficiente para o alcance do objetivo de se
evitar o abuso, sendo despropositada a outra regra do art. 2, que,
aparentemente com o objetivo de reforar a anterior, interfere na organizao
do servio da empresa, estabelecendo o mnimo de caixas que deve
permanecer em funcionamento.
Essa interferncia foge, alis, do razovel, pois no possvel estimarse, com preciso, o mnimo de caixas que deve ser observado. Em ocasio de
baixa frequncia no estabelecimento evidente que o empresrio, segundo seu
prudente critrio, reduz o nmero de caixas na medida da necessidade,
podendo isto acontecer em proporo maior que aquela pensada pelo
legislador municipal. Como dito, o que importa no o nmero de caixas em
funcionamento, mas o atendimento no abusivo do consumidor, cujo tempo
mximo de espera na fila disciplinado no art. 1 da lei.
Tem-se, ento, a inconstitucionalidade do art. 2, caput, subsistindo, no
mais, o texto legal.
Ante o exposto, pelo meu voto, com aquela observao quanto
interpretao do art. 1 conforme a Constituio, julga-se parcialmente
procedente a ao, reconhecendo-se a inconstitucionalidade apenas do art. 2,
caput.
ITAMAR GAINO, Desembargador
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CMARA ESPECIAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO,
suscitada 6 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DE SO PAULO.
proferir a seguinte deciso: JULGARAM O CONFLITO PROCEDENTE E
COMPETENTE A 6 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DE SO PAULO. V.U. IMPEDIDO O EXMO. SR. DES.
EROS
PICELI., de conformidade com o voto do Relator, que integra este acrdo.
(Voto n 23.129)
RENATO NALINI (Presidente sem voto), ANTONIO CARLOS
MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA, EVARISTO
DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS
SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI,
LUIS GANZERLA, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, MRCIO BRTOLI,
JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI, LUIZ AMBRA,
FRANCISCO CASCONI, WALTER DE ALMEIDA GUILHERME,
XAVIER DE AQUINO E ELLIOT AKEL.
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, Relator
Ementa: DVIDA DE COMPETNCIA. Ao que
versa sobre pedido de penso por morte. Menoridade
da parte. Irrelevncia. Inexistncia de interesses
diretamente relacionados s normas de proteo
criana e ao adolescente. Pretenso que envolve
- como objeto principal e preponderante - o exame
sobre matria previdenciria. Precedentes do C.

rgo Especial. Dvida procedente. Competncia da

6 Cmara de Direito Pblico.

VOTO
Trata-se de conflito de competncia suscitado pela Cmara Especial
deste E. Tribunal de Justia, em razo de o Eminente Desembargador Leme
de Campos, por meio de deciso monocrtica, ter recusado a competncia da
6 Cmara de Direito Pblico para conhecer da Apelao Cvel n 001497803.2012.8.26.0053, interposta nos autos da ao ordinria n 001497803.2012.8.26.0053, que versa sobre concesso de penso por morte.
Essa deciso monocrtica entendeu que a matria controvertida envolve
interesse de menor (autora da ao), da resultando a competncia da Cmara
Especial, nos termos do artigo 188 do Regimento Interno deste E. Tribunal de
Justia.
A 6 Cmara de Direito Pblico (suscitante), por sua vez, sustenta que
a despeito do fato de figurar, no polo ativo da demanda, a adolescente
L.F.P.F., ora apelante, a discusso reporta-se matria que no pertine
Infncia e Juventude, uma vez que a criana encontra-se devidamente
representada por sua genitora, no estando presentes as hipteses dos
artigos 98, incisos I, II e III, e 208, ambos da Lei n 8.069/90 (fl. 122),
da porque entende que o conhecimento do recurso compete suscitada.
A douta Procuradoria Geral de Justia, representada pelo Dr. Oswaldo
Peregrina Rodrigues e pelo Dr. Srgio Turra Sobrane, opinou pela procedncia
do conflito, reconhecendo-se a competncia da 6 Cmara da Seo de Direito
Pblico para processar e julgar o recurso (fls. 137/142).
o relatrio.
Nos termos do art. 100 do Regimento Interno deste E. Tribunal de
Justia, a competncia dos diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos
do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou ao contrria ou o ru
tenha arguido fatos ou circunstncias que possam modific-la.
No caso destes autos, a ao versa sobre benefcio previdencirio
(penso por morte), conforme pedido do item a de fl. 08, a seguir transcrito:
conceder a penso por morte autora, referente a servidora falecida
I.P.F. desde o seu falecimento at quando perdurar seus estudos, de modo
que o referido benefcio corresponda totalidade dos proventos ou
vencimentos percebidos pela servidora falecida obedecido o padro de seu
cargo e observados os reenquadramentos posteriores ao falecimento desta.
Assim sendo, embora a autora fosse menor de idade poca da
propositura da ao (fl. 26), a pretenso posta na petio inicial, aqui, envolve
- como objeto principal e preponderante - o exame sobre direito
previdencirio, sem alguma discusso (especfica) sobre normas de proteo
criana e ao adolescente, mais especificamente sobre algumas das matrias
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tratadas no art. 148 da Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, da o

reconhecimento da competncia da 6 Cmara de

Acesso ao Sumrio
Direito Pblico, nos termos do artigo 2, inciso II, alnea a, da Resoluo/

TJ n 194/2004 c.c. Provimento n 63/2004: I - Aes relativas a concursos
pblicos, servidores pblicos em geral e questes previdenciais, inclusive as
aes fundadas na Lei Estadual n 4.819, de 26 de agosto de 1958.
A questo foi abordada com propriedade no parecer da Douta
Procuradoria Geral de Justia, nos seguintes termos:
Os direitos e interesses jurdicos debatidos, nestes autos, referem-se
penso por morte eventualmente devida a dependente previdencirio de
servidor pblico estadual, seja esse dependente pessoa maior ou
menor, capaz ou incapaz, todavia, sem qualquer vnculo com a proteo
integral, absoluta e prioritria, que norteia as diretrizes do Estatuto da
Criana e do Adolescente.
O que aqui est em conflito so os interesses, em tese, ofendidos
pelo representante do Instituto SPPrev, causando prejuzos, de
natureza patrimonial, Autora, que ao tempo da propositura do
pedido judicial era adolescente, por mera contingncia temporal.
Cuida-se, portanto, de direitos e interesses eminentemente patrimoniais,
de natureza material, garantidos a toda e qualquer pessoa humana,
independentemente de sua capacidade civil ou faixa etria (fl. 140).
Nesse sentido tem decidido este C. rgo Especial, em casos
semelhantes: Conflito de competncia entre a 12 Cmara de
Direito Pblico e a Cmara Especial. Ao Civil Pblica. Questo
afeta, primordialmente,
sade pblica. Interesses de adolescentes que constituem aspecto
secundrio da demanda. Competncia da Seo de Direito
Pblico, nos termos da Resoluo n. 194/2004 c.c. Provimento
63/2004. Conflito dirimido e julgado procedente, para fixar a
competncia da Cmara Suscitada, a 12 Cmara de Direito Pblico
(Conflito de Competncia n 0144811-05.2013.8.26.0000, Rel. Des.
Grava Brazil, j. 21/08/2013).
Conflito de Competncia. Ao de cobrana. Benefcio previdencirio.
Penso por morte pleiteada por beneficirio que poca do
ajuizamento era menor pbere. Pedido que no cuida de interesses e
direitos diretamente relacionados aos da infncia e da juventude
eventualmente ofendidos. Matria afeta Seo de Direito Pblico.
Conflito julgado procedente, declarando-se a competncia da C. 6
Cmara de Direito Pblico (Conflito de Competncia n 008681027.2013.8.26.0000, Rel. Des. Castilho Barbosa, j. 14/08/2013).
Conflito de Competncia. Ao Civil Pblica objetivando a restituio
de rendimentos de aplicaes financeiras do Fundo Municipal dos
Direitos da Criana e do Adolescente, movimentados pela
Municipalidade em autorizao do Conselho Municipal da Criana e

do Adolescente.

Sentena de procedncia. Apelo do Municpio demandado no

conhecido pela Cmara Especial e remetido a uma das Cmaras
da Seo de Direito Pblico. Conflito de Competncia suscitado
pela 5 Cmara de Direito Pblico. da competncia da Cmara da
Seo de Direito Pblico o julgamento de matria no inserida ou no
relacionada no rol taxativo previsto no art. 148 do Estatuto da
Criana e do Adolescente. Precedentes. Conflito julgado procedente
para declarar competente a Cmara suscitante (5 Cmara da Seo
de Direito Pblico) (Conflito de Competncia n 990.10.267855-5,
Rel. Des. Palma Bisson, j. 03/11/2010).
Pelo exposto e em suma, julga-se procedente este conflito, declarandose competente para conhecer e julgar a Apelao Cvel n 001497803.2012.8.26.0053 a Sexta Cmara de Direito Pblico, nos termos do Acrdo.
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12 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO, suscitada 28 CMARA DE DIREITO
PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
COMPETENTE UMA DAS CMARAS INTEGRANTES DA 1
SUBSEO DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE
SO PAULO. V.U., de conformidade com o voto do Relator, que integra
RENATO NALINI (Presidente sem voto), TRISTO RIBEIRO, EROS
PICELI, JOS DAMIO PINHEIRO MACHADO COGAN, MRCIO
BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI, GONZAGA
FRANCESCHINI, GUERRIERI REZENDE, XAVIER DE AQUINO,
ANTONIO LUIZ PIRES NETO, ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
GANZERLA, ITAMAR GAINO E VANDERCI LVARES.
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ARANTES THEODORO, Relator

Acesso ao Sumrio
Ementa: - Competncia recursal. Propositura

que versa sobre contrato de previdncia privada.
Julgamento afeto s Cmaras da 1 Subseo de
Direito Privado. Expresso questes previdenciais,
contida no artigo 3 da Resoluo 623/2013, que no
pode ser compreendida fora do contexto. Inexistncia
de motivo para se supor que o dispositivo tenha
querido alocar na Seo de Direito Pblico no
apenas as demandas pertinentes previdncia dos
servidores pblicos como, ainda, as fundadas em
contratos celebrados por particular com entidades
abertas e regidos pelo direito privado. Conflito de
Competncia acolhido.
VOTO
Cuida-se de Conflito de Competncia suscitado pela 12 Cmara da
Seo de Direito Pblico relativamente 28 Cmara da Seo de Direito
Privado no tocante ao julgamento de apelao interposta em autos de ao
aforada por contratante de Plano de Peclio com Resgate com o fim de obter
o resgate dos valores pagos.
A Procuradoria de Justia opinou pelo reconhecimento da competncia
das Cmaras que integram a 1 Subseo de Direito Privado.
o relatrio.
As Cmaras divergem sobre a competncia para julgar recurso extrado
de demanda que versa sobre contrato de previdncia privada.
O entendimento firmado no rgo Especial no sentido de que nesses
casos a competncia recursal das treze primeiras Cmaras da Seo de
Direito Pblico, isso por fora do artigo 2, inciso II, alnea a, da
Resoluo n 194/2004 e agora do artigo 3 item I n 1 da Resoluo n
623/2013, que a elas carreia a incumbncia de julgar as seguintes demandas:
Aes relativas a concursos pblicos, servidores pblicos em geral,
questes previdenciais e aes fundadas na Lei Estadual n 4.819/1958.
No entanto, respeitado aquele posicionamento, hora de se dar soluo
diversa questo.
Na linha ditada pelo artigo 103 do Regimento Interno, as Resolues
194 e 623 adotaram como critrio para a fixao da competncia a matria
sobre a qual versa a propositura.
Assim, conforme esteja a ao fundada em direito criminal, pblico
ou privado, o recurso dever ento ser julgado por uma das Cmaras da
correspondente Seo.
Compreende-se que seja desse modo, dada a convenincia da
especializao no trato das matrias submetidas instncia recursal.
Por isso, nenhum motivo existe para se supor que, ao fazer uso do rtulo
questes previdenciais, o artigo 3 da Resoluo 623 tenha querido alocar
na Seo de Direito Pblico tanto as demandas pertinentes previdncia dos
servidores pblicos como as fundadas em contratos celebrados por particular
com entidades abertas e regidos pelo direito privado.
Com efeito, aquela expresso no pode ser compreendida fora do
contexto do prprio dispositivo no qual se insere.
Ora, o texto versa sobre aes especificamente atinentes a concursos
pblicos, servidores pblicos em geral, penses e aposentadorias de
funcionrios de autarquias (Lei Estadual 4.819/58).
Logo, h que se concluir que o termo questes previdenciais, l
contido, diz respeito apenas e to somente s questes pertinentes
previdncia dos servidores e funcionrios pblicos.
Destarte, no caso de propositura fundada em contrato de previdncia
privada o recurso h de ser julgado pelas Cmaras da Seo de Direito Privado,
mais especificamente pelas que formam a 1 Subseo, isso nos termos do
artigo 5 item I n 37 da antes indicada Resoluo, eis que se cuida de
competncia residual.
Nesse sentido, alis, a manifestao da douta Procuradoria de Justia:
A novel Resoluo n 623/2013 deste Colendo rgo Especial no
prev
expressamente a competncia para processar e julgar os recursos interpostos
nas
aes que tenham como objeto discusses em torno de contrato de previdncia
privada (...). Assim, se de um lado no se pode imputar a competncia do
presente recurso douta Seo de Direito Pblico, tambm no nos parece
que seja aquela da Terceira Subseo da colenda Seo de Direito Privado,
merecendo o reconhecimento de que se trata de competncia recursal,
residual, da Primeira Subseo. (fls. 191 e 192).
Meu voto, por isso, acolhe o Conflito e reconhece a competncia de uma
das Cmaras integrantes da 1 Subseo de Direito Privado, devendo o recurso
ser agora redistribudo.
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Acesso ao Sumrio
0203236-25.2013.8.26.0000, da Comarca de Mogi-Guau, em que suscitante

18 CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA
DE SO PAULO, suscitada 27 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
COMPETENTE A 27 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o voto do
NALINI (Presidente sem voto), WALTER DE ALMEIDA GUILHERME,
XAVIER DE AQUINO, ELLIOT AKEL, ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, ANTONIO VILENILSON, PRICLES
PIZA, EVARISTO DOS SANTOS, CAUDURO PADIN, ROBERTO MAC
CRACKEN, LUIS SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, LUIS
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, EROS PICELI, MRCIO BRTOLI,
JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI, LUIZ AMBRA e
FRANCISCO CASCONI.
PAULO DIMAS MASCARETTI, Relator
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA Recurso de apelao interposto em ao monitria
ajuizada por fundao pblica municipal para
cobrana de mensalidades escolares no pagas Competncia para exame e julgamento do recurso
que se firma segundo o pedido inicial, consoante o
disposto no artigo 100 do RITJSP - Pretenso inicial
que se funda exclusivamente em contrato de
prestao de servios escolares firmado entre autora
e ru, que representaria prova escrita sem eficcia
de ttulo executivo, hbil a embasar a presente ao
- Soluo da controvrsia posta nos autos, portanto,
que se insere apenas pelo exame de matria
relativa a obrigaes irradiadas de contratos de
prestao de servios escolares - Atribuio que,
nesse passo, insere-se dentre aquelas conferidas s
11 a 38 Cmaras de Direito Privado deste
Tribunal de Justia de So Paulo, na forma do que
dispe o artigo 5, inciso III, item III, 13, e 1, da

Resoluo n 623, de 6/11/2013, deste Tribunal
de Justia Conflito conhecido e provido para fixar

a competncia da suscitada 27 Cmara de Direito
Privado para processar e julgar o presente recurso.
VOTO
Cuida-se de conflito de competncia suscitado nos autos da Apelao
Cvel n 0002972-75.2010.8.26.0362, sendo encaminhados os autos ao rgo
Especial desta Corte para dirimila.
O presente recurso de apelao foi originariamente distribudo 27
Cmara de Direito Privado (v. fls. 100), que, por acrdo da lavra da
Desembargadora Berenice Marcondes Cesar, datado de 27 de novembro de
2012, declinou de sua competncia para apreciao da matria versada nos
autos e determinou sua remessa a uma das Cmaras da Seo de Direito
Pblico deste Tribunal (14 e 15) que detm a competncia para processar e
julgar recursos interpostos nos autos de aes relativas dvida ativa da
Fazenda Municipal (v. fls. 105/109).
Os autos foram redistribudos 18 Cmara de Direito Pblico (v. fls.
113), que, por aresto relatado pelo Desembargador Jos Luiz de Carvalho, em
julgamento realizado em 29 de agosto deste ano, igualmente no conheceu do
apelo, suscitando o incidente em causa, sob o argumento de que a
competncia para processar e julgar o presente recurso das Colendas
Cmaras de Direito Privado (11 a 36), nos termos do art. 2, inciso III,
letra d, da Resoluo 194/04 do TJSP, por estar inserido em aes
relativas locao ou prestao de servios, regidas pelo Direito Privado,
inclusive as que envolvam obrigaes irradiadas de contratos de prestao de
servios escolares e de fornecimento de gua, gs, energia eltrica e telefonia
(v. fls. 118/122).
A Procuradoria de Justia opinou pela procedncia do conflito,
reconhecendo a competncia da 27 Cmara da Seo de Direito Privado para
processar e julgar o apelo interposto nos autos (v. fls. 129/132).
o relatrio.
A presente ao monitria foi ajuizada pela Fundao Educacional
Guauana - FEG em face de Willian Adriano Ferreira, aduzindo, em apertada
sntese, que: o requerido matriculou-se no curso de Edificaes e frequentou
as aulas, mas no efetuou o pagamento de todas as mensalidades referentes ao
servio que lhe era prestado; ajuizou execuo fiscal para cobrana do dbito,
a qual foi julgada extinta, sem resoluo do mrito, por inadequao da via
eleita; portanto, possui prova escrita, sem eficcia de ttulo executivo,
consistente no contrato de prestao de servios que autoriza a propositura
da presente demanda, com vistas ao recebimento da importncia de R$
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1.920,19 (um mil, novecentos e vinte reais e dezenove centavos), da qual

credora do requerido.
Pois bem.

Acesso ao Sumrio
O artigo 100 do Regimento Interno deste Tribunal de Justia de So

Paulo dispe, in verbis:
Art. 100. A competncia dos diversos rgos do Tribunal firmase pelos termos do pedido inicial, ainda que haja reconveno ou
ao contrria ou o ru tenha arguido fatos ou circunstncias que
possam modific-la.
No caso vertente, a pretenso deduzida na exordial envolve a cobrana

de quantia relativa a mensalidades previstas em contrato de prestao de
servios escolares firmado entre autora e ru, o qual representa prova
escrita sem eficcia de ttulo executivo (v. fls. 03), que seria hbil a
embasar a presente ao monitria.
E estabelece o artigo 5, inciso III, item III.13 e 1, da Resoluo n
623, de 6/11/2013, deste Tribunal de Justia, precisamente, que:
Artigo 5 - A Seo de Direito Privado, formada por 19
(dezenove) Grupos, numerados ordinalmente, cada um deles integrado
por 2 (duas) Cmaras, em ordem sucessiva, constituda por 38 (trinta
e oito) Cmaras, tambm numeradas ordinalmente, e subdividida em
3 (trs) Subsees, assim distribudas:
(...)
III - Terceira Subseo, composta pelas 25 a 36 Cmaras, com
competncia preferencial para o julgamento das seguintes matrias:
(...)
III.13 - Aes civis pblicas, monitrias e de responsabilidade
civil contratual, relacionadas com matria de competncia da prpria
Subseo;
(...)
1 - Sero da competncia preferencial e comum s Subsees
Segunda e Terceira, composta pelas 11 a 38 Cmaras, as aes
relativas locao ou prestao de servios, regidas pelo Direito
Privado, inclusive as que envolvam obrigaes irradiadas de contratos
de prestao de servios escolares e de fornecimento de gua, gs,
energia eltrica e telefonia.
Como se v, compete s Segunda e Terceira Subsees da Seo de

Direito Privado desta corte processar e julgar as aes monitrias que
envolvam obrigaes irradiadas de contratos de prestao de servios
escolares.
E nem se alegue que a demanda encontra seu fundamento em certido
de dvida ativa da Fazenda Municipal, pois, ainda que se admita a incluso da
acionante nesse conceito, na forma estabelecida na Lei Federal n 6.830/80,
certo que a petio inicial foi expressa ao mencionar que a pretenso exordial
amparava-se na cpia do contrato de prestao de servio e na ficha do
aluno (v. fls. 03), sem qualquer aluso ao ttulo que embasara a
execuo fiscal
anteriormente intentada.
Alis, aludida Resoluo n 623/2013 atribuiu s 14, 15 e 18 Cmaras
da Seo de Direito Pblico deste Tribunal de Justia competncia preferencial
para as aes relativas a tributos municipais e execues fiscais municipais,
tributrias ou no, dentre as quais no se insere o feito em causa.
A propsito, precedente deste Colendo rgo Especial, lanado em caso
anlogo ao dos autos, assentou, precisamente, que:
Conflito negativo (12 Cmara de Direito Pblico versus 30
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Cmara de Direito Privado) produzido em recurso tirado de ao

monitria. Ao ajuizada para cobrana de mensalidades escolares.
Natureza privada e no de direito ou interesse pblico, ainda que figure
no polo ativo uma fundao municipal. Conflito procedente para
declarar a competncia da 30 Cmara de Direito Privado (suscitada)
(v. Conflito de Competncia n 0092867-61.2013.8.26.0000, relator

Desembargador ENIO ZULIANI, j. 26/06/2013).
Em suma, o pedido veiculado na lide deve ser dirimido luz do
Contrato de Prestao de Servios Educacionais colacionado pela autora
com a exordial, cuja natureza essencialmente privada no se altera em razo
da integrao de uma fundao municipal ao polo ativo da relao processual
da demanda, que no envolve qualquer tema de interesse pblico; assim, o
exame da matria posta nos autos realmente afeto competncia das 11 a
38 Cmaras integrantes da Seo de Direito Privado deste Tribunal de
Justia, sendo foroso reconhecer, ento, que o conhecimento do apelo em
tela insere-se dentre as atribuies da Cmara suscitada.
Ante o exposto, conhece-se do conflito, fixada a competncia da 27
Cmara de Direito Privado desta Corte para processar e julgar o presente
recurso.
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0188230-75.2013.8.26.0000, da Comarca de Mairipor, em que suscitante
1 CMARA RESERVADA AO MEIO AMBIENTE DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, suscitada 3 CMARA
DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE
SO PAULO.
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COMPETENTE A 3 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL

DE
JUSTIA DE SO PAULO. V.U., de conformidade com o voto do Relator,

ANTONIO CARLOS MALHEIROS, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS
SANTOS, CAUDURO PADIN, ROBERTO MAC CRACKEN, LUIS
SOARES DE MELLO, GRAVA BRAZIL, PAULO DIMAS MASCARETTI,
LUIS GANZERLA, ITAMAR GAINO, VANDERCI LVARES,
ARANTES THEODORO, TRISTO RIBEIRO, EROS PICELI, MRCIO
BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI, ROBERTO MORTARI, LUIZ
AMBRA e FRANCISCO CASCONI.
ANTONIO VILENILSON, Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA USUCAPIO

PEDIDO
DA
FAZENDA
ESTADUAL
PARAQUESEJAMCONSIGNADASNASENTENA
E NO REGISTRO AS LIMITAES LEGAIS
E ADMINISTRATIVAS AO USO DO IMVEL
DECORRENTES DA LEI DE PROTEO AOS
MANANCIAIS - INEXISTNCIA DE DISCUSSO
SOBRE INTERESSES DIFUSOS, COLETIVOS E
INDIVIDUAIS HOMOGNEOS DIRETAMENTE
LIGADOS AO MEIO AMBIENTE - RESOLUO
512/2010 - COMPETNCIA DA SUSCITADA 3
CMARA DE DIREITO PRIVADO.
VOTO
Cuida-se de conflito de competncia na apelao cvel n 013584189.2008.8.26.0000, que, a princpio, fora distribuda 3 Cmara de Direito
Privado, a qual, em acrdo relatado pelo eminente Des. Joo Pazine Neto,
dela no conheceu, porque se cuida de averbao de restrio ambiental na
matrcula do imvel objeto de usucapio localizado em rea de proteo
ambiental.
Redistribuda 1 Cmara Reservada ao Meio Ambiente, acrdo
relatado pelo eminente Des. Torres de Carvalho suscitou o conflito de
competncia, porque se trata de usucapio de rea privada, situada no
permetro urbano. No h discusso sobre direito diretamente relacionado com
o meio ambiente.
A Procuradoria de Justia entende que a competncia da 3 Cmara de

Direito Privado.
Esse o relatrio.
Francisco Armando Portero Monteiro props ao de usucapio
extraordinria, sustentando que possui como sua h mais de 20 anos certa rea
situada na zona urbana de Mairipor (fls. 2).
No fez nenhuma aluso ao meio ambiente.
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Para o art. 100 do Regimento Interno deste Tribunal a competncia se

firma pelos termos da inicial.
A Fazenda Estadual no se ops ao pedido; simplesmente pleiteou se
consignasse na sentena e no registro imobilirio a necessidade de o autor
observar todas as restries legais e administrativas incidentes sobre o uso
do imvel (fls. 231).
O pedido foi julgado procedente (fls. 247-251).
A Fazenda Estadual apelou, para que as exigncias decorrentes das leis
que protegem os mananciais (Lei n. 898/75, Lei n. 1172/76, Lei n. 11216/02 e
Decreto n. 47.696/03) fossem observadas.
No h nenhuma discusso sobre interesses difusos, coletivos e
individuais homogneos diretamente ligados ao meio ambiente (Resoluo n.
512/10).
No mesmo sentido, em processo anlogo, relativo a usucapio e
com a mesma exigncia da Fazenda Estadual fundada na Lei n. 1.172/76,
decidiu este egrgio rgo Especial (Conflito de Competncia n. 014423694.2013.8.26.0000, relatado pelo Des. Elliot Akel). Do mesmo jeito decidiu
em casos de usucapio de imvel em rea de manancial (Conflitos de
Competncia
n. 0032461-74.2013.8.26.0000, relatado pelo Des. Ferreira Rodrigues e n.
0111059-42.2013.8.26.0000, relatado pelo Des. Walter de Almeida Guilherme).
Pelas razes expostas, julgo procedente o conflito, fixando a competncia
da 3 Cmara de Direito Privado para o julgamento do apelo.
ACRDO
2 CMARA RESERVADA AO MEIO AMBIENTE DO TRIBUNAL
DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, so suscitadas 12
CMARA DE DIREITO PBLICO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
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ESTADO DE SO PAULO e 5 CMARA DE DIREITO PRIVADO DO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO.
Ementa: Conflito de competncia entre a 2 Cmara

Reservada do Meio Ambiente, a 5 Cmara de
Direito Privado e (indiretamente) a 12 Cmara de
Direito Pblico - Ao civil pblica visando
preservar acervo do M. - Questo inserida no
sentido lato sensu de meio ambiente, mas que no
se insere na competncia fixada em favor das
Cmaras Reservadas do Meio Ambiente, voltadas
apenas ao meio ambiente natural ou ecolgico - Meio
ambiente stricto sensu - Proteo do acervo que se
funda na imputao de m gesto e remoo da
diretoria da respectiva associao civil - Conflito
dirimido e julgado procedente, para fixar a
competncia da Cmara suscitada, a 5 Cmara de
Direito Privado.
Acesso ao Sumrio
proferir a seguinte deciso: POR MAIORIA DE VOTOS, JULGARAM O

CONFLITO PROCEDENTE E COMPETENTE A 5 CMARA DE
DIREITO PRIVADO DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO.
ACRDO COM O EXMO. SR. DES. GRAVA BRAZIL. FARO
DECLARAO DE VOTO OS EXMOS. SRS. DES. ANTNIO CARLOS
MALHEIROS, EVARISTO
DOS SANTOS E JOO CARLOS SALETTI., de conformidade com o voto
do Relator, que integra este acrdo. (Voto OE n 0286)
ANTONIO VILENILSON, PRICLES PIZA, ROBERTO MAC CRACKEN,
LUIS SOARES DE MELLO, PAULO DIMAS MASCARETTI, LUIS
THEODORO, TRISTO RIBEIRO, EROS PICELI, JOO CARLOS
SALETTI (com declarao), ROBERTO MORTARI, LUIZ AMBRA e
FRANCISCO CASCONI, JULGANDO COMPETENTE A 5 CMARA DE
DIREITO PRIVADO, e, ANTONIO. CARLOS MALHEIROS (com
declarao), EVARISTO DOS SANTOS (com declarao), CAUDURO
PADIN, MRCIO BRTOLI, JULGANDO COMPETENTE A 2 CMARA
RESERVADA AO MEIO AMBIENTE.
GRAVA BRAZIL, Relator Designado
VOTO
I - Cuida-se de ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo em face do M. e Outros, visando preservar o patrimnio

histrico e cultural representado pelo acervo do referido ..., com regularizao
administrativa e financeira da associao civil em que se constitui.
Foi proferida sentena julgando parcialmente procedente a demanda (fls.
719/761 e 863/863v), sendo interposta apelao pelo autor.
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Distribudo o recurso Douta 12 Cmara de Direito Pblico, com

relatoria do ilustre Desembargador Luiz Burza Neto, Sua Excelncia consultou
a Egrgia Presidncia da Seo de Direito Pblico se no seria o caso de
julgamento pela Seo de Direito Privado, ao que o ento Presidente, o culto
Desembargador Luis Ganzerla, determinou o encaminhamento referida
Seo.
A nova distribuio recaiu na Colenda 5 Cmara de Direito Privado,
sob a relatoria do Desembargador Fbio Podest, que proferiu voto acolhido
pela Douta Turma Julgadora, resultando em acrdo que no conheceu do
recurso e determinou a remessa Cmara Especializada do Meio Ambiente.
O julgado recebeu a seguinte ementa:
AO CIVIL PBLICA - Objeto litigioso voltado a proteo de
patrimnio cultural e histrico - Competncia da E. Cmara Especial do
Meio Ambiente - Remessa dos autos - Recurso no conhecido.
Sofrendo nova distribuio, coube Douta 2 Cmara do Meio

Ambiente, em acrdo relatado pelo nclito Desembargador Souza Nery,
suscitar dvida de competncia, por entender cuidar de questo que no
envolve direito ambiental.
O v. aresto ficou assim ementado:
Apelao - Ao civil pblica visando a regularizao administrativa
e financeira do M. - Pedido de destituio da diretoria e proibio de
utilizao inadequada dos bens do acervo do ... - Questo que no
envolve direito ambiental - Incompetncia das Cmaras Reservadas
ao Meio Ambiente - Inteligncia da Resoluo n. 512/10 do TJSP Precedentes - Recurso no conhecido - Dvida de competncia
suscitada.
O Ministrio Pblico ofereceu manifestao pugnando pela competncia

da Colenda Cmara Reservada.
Neste Colegiado a dvida foi distribuda ao culto Desembargador
Antonio Carlos Malheiros, que proferiu voto indicando a competncia da
Cmara Reservada, sendo secundado pelo no menos ilustre Desembargador
Evaristo dos Santos.
O r. voto do Relator Sorteado fundamentalmente firma-se no
entendimento de que o patrimnio cultural inclui-se na definio legal de meio
ambiente.
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Seu voto tem a seguinte ementa:

DVIDA DE COMPETNCIA - Apelao Cvel - Ao Civil Pblica Meio Ambiente - Patrimnio Cultural - Conceito que faz parte da
definio legal de meio ambiente Tema relativo competncia afeta
s Cmaras
Reservadas ao Meio Ambiente do Egrgio Tribunal de Justia do

Estado de So Paulo, consoante se infere da Resoluo n. 194/2004 e
posteriores alteraes, desta Corte - Preveno - Inocorrncia - Dvida
acolhida, reconhecida a competncia da Egrgia Cmara suscitante.
O nobre Desembargador Evaristo dos Santos corrobora o entendimento,

citando precedente deste rgo Especial e julgados da Seo de Direito
Pblico.
Com a devida vnia, respeitados os entendimentos em contrrio, diverge
a Douta Maioria nos termos deste voto.
II- Ao que consta a questo foi enfrentada neste Colendo rgo Especial uma
nica vez, mais precisamente em 17/12/2008, em julgado da relataria do culto
Desembargador Mathias Coltro, que proferiu voto com a seguinte ementa:
DVIDA DE COMPETNCIA - Agravo de Instrumento - Ao civil
Acesso ao Sumrio
pblica que visa declarao do valor cultural de imvel idealizado por

renomado escritrio de arquitetura, na dcada de 1960 - Patrimnio
cultural que se insere no conceito de meio ambiente - Entendimento Matria afeta, atualmente, Egrgia Cmara Especial do Meio
Ambiente, ex vi do art. 1 da Resoluo n. 240/05, que no traz
qualquer distino em relao a meio ambiente natural e cultural Competncia da E. Cmara Especial do Meio Ambiente.
Inicialmente, saliento que, com a devida licena do v. acrdo da C.

Cmara Reservada do Meio Ambiente, como bem pontuado nos votos dos
Desembargadores Antonio Carlos Malheiros e Evaristo dos Santos, a questo
no esta centrada na destituio da diretoria do M., ainda que o pedido abarque
a providncia, o ponto fulcral da controvrsia a preservao do patrimnio
cultural e, inclusive, vedar a utilizao inadequada dos bens do acervo do ...
Nesse foco, dispensadas as inmeras citaes doutrinrias sobre o tema,
parece pacfico que o sentido lato sensu de meio ambiente certamente envolve
o patrimnio cultural, ou seja, quando se fala em meio ambiente est se
falando em meio ambiente natural, cultural ou urbano.
Ocorre, data venia, que o conflito ou a dvida de competncia no se
coloca nesse plano, deve ser analisada sob o prisma da competncia das
Cmaras Reservadas do Meio Ambiente, vale dizer, se a competncia
disciplinada em resoluo desta Augusta Corte abrange o sentido amplo ou
lato sensu de meio ambiente ou se a especializao foi voltada ao meio
ambiente natural ou ecolgico.
H que se perquirir, ainda, se, com o passar do tempo e a especializao
das referidas Cmaras Especiais, a competncia no acabou naturalmente se
concentrando no meio ambiente natural ou ecolgico.
Penso que a resposta, data venia, positiva.
Seno vejamos.
J na criao das Cmaras Reservadas, ento uma nica Cmara e
denominada Cmara Especial do Meio Ambiente, constou como justificativa <
mens legis > para a criao da especializao o seguinte considerando:
CONSIDERANDO a relevncia do direito ao meio ambiente
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ecologicamente equilibrado, os objetivos voltados preservao,

melhoria e recuperao da qualidade ambiental, a necessidade de
asseguramento
de
condies
de
desenvolvimento
socioeconmico;
Como se percebe, ao incio da especializao dos julgamentos

colegiados, a proposta estava voltada ao meio ambiente natural, ao equilbrio
ecolgico, melhoria e recuperao da qualidade ambiental.
Assim, quero crer, resta evidente que a especializao buscava atender
precipuamente ou exclusivamente o meio ambiente natural, a preservao da
natureza, do solo, do ar, das guas, das plantas, dos animais.
No o caso de dizer que uma coisa mais importante que a outra,
a discusso no essa, a relevncia est no meio ambiente globalmente
considerado, mas a motivao da criao da(s) cmara(s) especializada(s) foi a
natureza, o meio ambiente na sua acepo primeira, stricto sensu.
Ainda que, em um primeiro momento, se possa ter pensado em ampliar
essa competncia, a proposta originria com isso no se amoldava e nem a
estrutura proposta com esse proceder se compraz, tanto verdade que, em
curto espao de tempo, foi dobrado o nmero de Cmaras e,
consequentemente, de julgadores, tudo para evitar o crescimento do acervo de
feitos de to relevante matria.
No se pode olvidar, por outro lado, o esforo dos Desembargadores que
l atuam e buscam dar uma soluo para os inmeros recursos sob seu exame,
os quais firmaram entendimento unnime no sentido de que a competncia que
lhes atribuda diz apenas com o meio ambiente natural.
Nesse sentido os respeitveis arestos cujas ementas seguem transcritas:
AO CIVIL PBLICA - DEMOLIO DE IMVEL - PROCESSO
DE TOMBAMENTO - INEXISTNCIA DE QUESTO AMBIENTAL COMPETNCIA RECURSAL DA 12 CMARA DA SEO DE DIREITO
PBLICO COMUM POR PREVENO - RECURSO NO CONHECIDO
- SUSCITAO DE CONFLITO DE COMPETNCIA. Tratando-se de
ao civil pblica que visa a imposio de cumprimento de obrigao
de no fazer, consistente na absteno de realizar qualquer interveno
em imvel em processo de tombamento, falece competncia a esta
2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente para apreciar do tema, mas
sim da 12 Cmara da Seo de Direito Pblico do TJSP, em razo de
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preveno. Suscitao de Dvida de Competncia perante o C. rgo

Especial deste Egrgio Tribunal de Justia, nos termos do artigo 197
do Regimento Interno do Tribunal. Recurso no conhecido. (Ap. n.
0005537-25.2010.8.26. 0099, 2 Cm. Res. do Meio Ambiente, rel. Des.

Paulo Ayrosa, j. de 13/12/2013)
AO CIVIL PBLICA - QUESTO RELATIVA PRESERVAO DE
CONJUNTO
DE
EDIFICAES
TOMBADAS
QUESTO
URBANSTICA QUE NO ENVOLVE INTERESSE AMBIENTAL RECURSO NO CONHECIDO COM DETERMINAO DE
REDISTRIBUIO DOS AUTOS A UMA DAS CMARAS DA SEO
DE DIREITO PBLICO.
(Ap. n. 0042601-09.2008.8.26.0562, 1 Cm. Res. do Meio Ambiente,

rel. Des. Moreira Viegas, j. de 17/10/2013)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. Irresignao contra deciso que
indeferiu a antecipao dos efeitos da tutela. Ao que visa anulao
de ato que determinou a paralisao das atividades de heliponto.
Questo relativa organizao do espao urbano que no est
abarcada pela competncia das Cmaras Reservadas ao Meio
Ambiente. Competncia das Cmaras comuns de direito pblico
deste Tribunal, observada a distribuio originria. Recurso no
conhecido, com determinao. (Ap. n. 0121521-92.2012.8.26.0000,
Acesso ao Sumrio
2 Cm. Res. do Meio Ambiente, rel. Des. Vera Angrisani, j. de

28/02/2013)
Alis, com a competncia para decidir os conflitos entre Cmaras de
uma mesma seo, a Colenda Turma Especial de Direito Pblico, caminha no
mesmo sentido:
COMPETNCIA. Ao civil pblica. So Paulo. Construo de uma
casa de espetculos em bem tombado (Jockey Clube). Inexistncia de
autorizao do CONDEPHAAT, de estudo de impacto da vizinhana e
de audincias pblicas. Suspenso das obras. 1. Cmara Ambiental.
Competncia. Cabe Cmara Ambiental a aplicao da legislao
ambiental e o julgamento dos processos que tenham a proteo ou
restaurao do meio ambiente, seja ele urbano ou rural, como pedido
ou causa de pedir; no de outras aes que cuidam de matria diversa.
Aplicao do art. 1 da Resoluo 240/2005. Entendimento firmado
no AI n 759.930.5/2-00, 29-5-2008, Rel. Jacobina Rabello, v.u. 2.
Cmara Ambiental. Direito urbanstico, histrico e cultural. A ao visa
suspenso da construo de uma casa de espetculos no terreno
do Jockey Clube, tombado pelo CONDEPHAAT. questo ligada ao
direito urbanstico e proteo dos bens de interesse histrico e
cultural, sem conotao ambiental no inserida na competncia da
Cmara Reservada ao Meio Ambiente. Conflito conhecido e julgado
procedente, estabelecida a competncia da 6 Cmara de Direito
DE FAZER - RESTAURAO DE IMVEL TOMBADO, EM ESTADO DE
Pblico. (Conflito de Competncia n. 0138559-83.2013.8.26.0000, rel.
Des. Torres de Carvalho, j. de 09/08/2013)

CONFLITO DE COMPETNCIA - AO CIVIL PBLICA - OBRIGAO

DETERIORAO - QUESTO URBANSTICA QUE NO ENVOLVE

INTERESSE AMBIENTAL - COMPETNCIA DA 2 CMARA DE
DIREITO
PBLICO. (Conflito de Competncia n. 0029834-97.2013.8.26.0000,
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Turma Especial, rel. Des. Francisco Olavo, j. de 21/06/2013)

CONFLITO DE COMPETNCIA - Agravo de instrumento interposto de
deciso passada em autos de ao civil pblica objetivando compelir
o requerido a abster-se de realizar interveno em imvel tombado
- Questo no relacionada diretamente ao meio ambiente natural
- Conflito procedente - Competncia da suscitada (12 Cmara de
Direito Pblico) para o recurso. (Conflito de Competncia n. 0078437-
75.2011.8.26.0000, rel. Des. Erbetta Filho, j. de 16/09/2011)

A propsito, deste ltimo julgado, paradigma, diga-se, merece ser
transcrito excerto irrespondvel:
No obstante a doutrina contemplar, alm do meio ambiente natural,
tambm o artificial e o cultural, alm do meio ambiente do trabalho, e
pese a existncia de respeitvel precedente do Colendo rgo Especial
desta Corte no sentido de estarem afetas quela Cmara as causas
que envolvam o meio ambiente cultural, no parece ter sido o propsito
da mencionada Resoluo, data venia, conferir semelhante extenso
competncia do citado Corpo Judicante, seno somente para as
questes que envolvam apenas, e diretamente, o meio ambiente natural
de que tratam o Captulo VI do Ttulo VIII da Constituio da Repblica
(art. 225) e a legislao infraconstitucional relacionada a esse tema.
Fosse possvel atribuir citada Cmara competncia para as causas
ligadas ao meio ambiente cultural, no haveria motivo para que essa
competncia no abarcasse tambm os feitos envolvendo o meio
ambiente artificial, nisso compreendido o conjunto de edificaes e dos
equipamentos pblicos do espao urbano, independentemente do valor
histrico e/ou cultural dos mesmos.
Dada a freqncia das intervenes nesse conjunto, todavia, por certo
a Cmara Reservada ao Meio Ambiente aambarcaria boa parte da
competncia das demais Cmaras de Direito Pblico no
especializadas deste Tribunal. Basta lembrar, a propsito, que, nesse
caso, qualquer questo agitada no plano recursal envolvendo, por
exemplo, a concesso ou no de alvar de construo ou habite-se
haveria que ser direcionada referida Cmara.
No foi essa, todavia - como visto -, a idia que orientou a edio do
aludido Provimento n 512/2010.
Em suma, h que se prestigiar o entendimento que emana das Cmaras

Reservadas e da respectiva Turma Especial, limitando sua competncia s
questes afetas ao meio ambiente ecolgico ou natural.
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Com a licena devida, este rgo Especial no pode fazer ouvido de

mouco aos citados entendimentos, no pode deixar de levar em conta a
motivao

Acesso ao Sumrio
da criao das Cmaras Reservadas, no pode desconsiderar o entendimento

manifestado pelos Magistrados que vivem diretamente o problema, no pode
ignorar a especializao restritiva que se firmou ao longo do tempo, no pode
desprezar a quantidade de trabalho e as dificuldades enfrentadas pelos
julgadores, que l atuam, para se desincumbir dessa misso, que, diga-se, no
pequena e nem simples.
De outra parte, segundo os fundamentos da inicial, as dificuldades
enfrentadas pelo M. esto ligadas m gesto e prtica de atos de
administrao temerria da associao < leia-se do ... > colocando em risco o
acervo histrico e artstico do M., indiscutvel patrimnio cultural de So
Paulo, do Brasil e porque no dizer dos brasileiros em geral.
Nesse caminhar, se os precedentes relativos ao direito urbanstico ou
ao meio ambiente urbano tiveram a competncia firmada em favor do direito
pblico, a situao aqui se mostra diversa e aponta para o direito privado,
mais precisamente para a Primeira Subseo, nos termos do art. 5, I, I.1, da
Resoluo n. 623/2013.
certo que nada impede que, em um futuro, ainda que prximo, esse
entendimento venha a ser alterado, para que as Cmaras Reservadas tenham
ampla competncia no plano do direito ambiental, mas, evidncia, a
conformao dessas Cmaras haver de ser outra, de forma a que seus
integrantes tenham dedicao integral e exclusiva competncia
especializada. Essa, no entanto, no a realidade posta.
Concluindo e considerando que, no caso concreto, a proteo do acervo
passa pela anlise da gesto da diretoria da associao e afastamento de seus
diretores, a competncia para julgar o recurso, a meu sentir, deve ser atribuda
III
- Ante o exposto, pelo meu voto, julga-se procedente o conflito, para
que a competncia seja fixada junto 5 Cmara de Direito Privado, para onde
o processo dever ser encaminhado.
(Voto n 30.448)
Ousei divergir da d. maioria pelas razes a seguir expostas:
Colhe-se dos autos, que a ao civil pblica que originou o recurso a ser
julgado versa sobre patrimnio cultural, ou seja, visa coibir a continuidade da
prtica de atos lesivos, que podem comprometer o precioso acervo, que
compe o M..
O texto Constitucional, assim como toda a legislao infraconstitucional
no deixam dvida: o patrimnio cultural, composto por bens materiais ou

imateriais, um valor jurdico de contedo imaterial, moral, podendo como
tal, constar como objeto do direito preservao. parte componente do
Patrimnio Ambiental.
Neste sentido,
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O Meio Ambiente Cultural diz respeito s manifestaes fruto

das culturas dos povos. Diz respeito manifestao que surge
das condicionantes culturais de cada comunidade. Note-se que a
tese do direito vincado no multiculturalismo apenas ganha fora
com o reconhecimento do ambiente cultural (Jos Rubens Morato
Leite, Heline Sivini Ferreira (orgs.), Estado de Direito Ambiental:

tendncias: aspectos constitucionais e diagnsticos, p. 97).
Observando os fundamentos do Direito Ambiental, os aspectos
constitucionais de preservao, conservao e recuperao da qualidade
ambiental para a sadia qualidade de vida e equilbrio ecolgico Reisewitz
assevera que:
No caso especfico do meio ambiente cultural a preservao
recai sobre a prpria cultura. Esta, por sua vez, emana de certos
bens, que podem ser materiais, como um quadro, um edifcio, uma
escultura, um acervo ou imateriais, como uma msica, uma lngua,
a histria. (Direito Ambiental e Patrimnio Cultural: direito
preservao da memria, ao e identidade do povo brasileiro, p. 90).

Os bens culturais compreendem tudo aquilo que tem valor cultural
e, a partir do momento que esses bens forem relevantes para garantir a sadia
qualidade de vida humana e/ou a manuteno da vida em todas as suas formas,
caracterizam-se tambm como recursos ambientais. Ela esclarece que
considerar todos os bens que tm valor cultural como recurso ambiental seria
afirmar que tudo o que cultural deve ser preservado e defende que esse no
o objetivo do direito ambiental, sob pena de termos que engessar o mundo
para garantir a preservao.
Traada esta premissa, verifica-se que a competncia para apreciar e
julgar o presente da 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente do Egrgio
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, consoante se infere da Resoluo
n 194/2004 e posteriores alteraes.
Como bem observou a d. Procuradoria Geral de Justia, o art. 1, caput,
da Resoluo n 512/2010, que as Cmaras Reservadas ao Meio Ambiente tm
competncia para os feitos de natureza civil e medidas cautelares que
envolvam interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos diretamente
ligados ao meio ambiente, independentemente da pretenso ser meramente
declaratria, constitutiva ou condenatria, no fazendo referncia a quaisquer
excees.
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Acesso ao Sumrio
Isto posto, pelo meu voto, acolho a presente dvida e julga-se

competente a Colenda Cmara suscitante, a 2 Reservada ao Meio Ambiente.
ANTONIO CARLOS MALHEIROS, Desembargador
(Voto n 29.994)
1. Relatrio j nos autos (fls. 1.000).
2. Acompanho o Relator.
caso de julgar procedente o conflito e fixar a competncia da
suscitante - 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente.
Segundo consta, o Ministrio Pblico ajuizou ao civil pblica
objetivando ... a preservao do patrimnio histricocultural representado
pelo acervo do M., com a regularizao administrativa e financeira
desta associao civil, atravs do afastamento e posterior destituio da
diretoria, no intento de propiciar condies favorveis para que a gesto
associativa corresponda aos objetivos estatutrios do ..., de forma a
recuperar suas relevantes funes pblicas e sociais... (fls. 04).
Para tanto, pleiteou a procedncia da demanda para: a) declarar: a.1.)
a situao de m gesto da associao, com consequente afastamento
de todos os membros que compem a atual diretoria; a.2.) o valor cultural
para o povo brasileiro do acervo histrico e artstico do M., composto do
acervo de pinturas; gravuras; esculturas; roupas; tapearias; fotografias;
documentos; biblioteca; mapas e plantas; hemeroteca e peas de variada
natureza e materiais, reconhecendo-os como patrimnio cultural brasileiro,
nos termos do artigo 216, caput, da Constituio Federal; b) condenar a
associao r e seus diretores nas obrigaes de fazer e no fazer
consistentes em: b.1.) no vender, dar como garantia, alienar sob qualquer
ttulo, emprestar para uso externo, locar, doar ou retirar de sua sede
qualquer bem do acervo histrico e artstico da entidade, sem prvia
realizao de cadastro e definio de critrios para descarte de peas do
acervo, sob pena de multa aplicvel aos responsveis diretos, nos termos
do artigo 14, inciso V e pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil,
sem prejuzo de outras medidas necessrias para a efetivao da tutela
especfica, previstas no artigo 461 do mesmo diploma legal; b.2.) realizar
eleio para nova composio do quadro dirigente da entidade, nos estritos
termos de seu Estatuto Social. (fls. 51/52).
Da r. sentena (fls. 719/762) acolhendo, em parte, o pedido, recorreu o
autor (fls. 784/854).
Distribudos os autos Eg. 12 Cmara de Direito Pblico (fls. 912),
entendeu o i. Des. LUIZ BURZA NETO ser caso de consultar-se a Eg.

Presidncia desta Seo quanto competncia e consequente remessa
Seo de Direito Privado (fls. 931), o que foi determinado (fls. 933).
Redistribudos Eg. 5 Cmara de Direito Privado (fls. 935), esta
apreendeu ser caso de remeter os autos a uma das Cmaras Reservadas ao
Meio Ambiente (fls. 951/956). Redistribudos 2 Cmara Especializada
(fls. 967), esta entendeu no versar a controvrsia sobre questo diretamente
relacionada ao meio ambiente (fls. 977/986), suscitando a presente dvida de
competncia perante o Eg. rgo Especial, ... uma vez que tanto a 12
Cmara de Direito Pblico quanto a 8 (leia-se, 5) Cmara de Direito
Privado j declinaram da competncia ... (fls. 986).
Ressalta da inicial a preocupao do Ministrio Pblico com a
preservao do meio ambiente cultural, representado pelo M., de que as
providncias solicitadas associao administradora so meras
consequncias, do que o inverso.
Esse, luz de preceito regimental (art. 100 - A competncia dos
diversos rgos do Tribunal firma-se pelos termos do pedido inicial, ainda
que haja reconveno ou ao contrria ou o ru tenha arguido fatos ou
circunstncias que possam modifica-la - grifei), o critrio a observar.
Acompanho, portanto, o voto do i. Relator Des. ANTONIO CARLOS
MALHEIROS.
Segundo consta, a demanda em questo versa sobre ... a preservao
do patrimnio histrico-cultural representado pelo acervo do M. ... (fls.
04). Conforme se depreende, para atingir essa precpua finalidade, entende o
autor ser necessria uma ... regularizao administrativa e financeira desta
associao civil ... (fls. 04). Pedidos formulados na inicial (fls. 51/52) e
acima j reproduzidos, visam, em suma, impedir a suposta prtica de atos
lesivos aptos a causar danos ao acervo daquela entidade.
Razovel considerar, em que pesem doutas opinies em contrrio da C.
Turma Especial [v.g. - CC n 0.078.437-75.2011.8.26.0000 - m.v. j. de
16.09.11
- Rel. Des. ERBETTA FILHO e CC n 0.029.834-07.2013.8. 26.0000 - v.u. j.
de 21.06.13 - Rel. Des. FRANCISCO OLAVO], que o patrimnio cultural,
cuja proteo se busca efetivar por meio da presente ao, est inserido no
conceito de meio ambiente.
Assim j se decidiu neste C. rgo Especial em situao anloga:
DVIDA DE COMPETNCIA - Agravo de Instrumento Ao
civil pblica que visa declarao do valor cultural de imvel idealizado
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por renomado escritrio de arquitetura, na dcada de l960 - Patrimnio

cultural que se insere no conceito de meio ambiente - Entendimento
- Matria afeta, atualmente, Egrgia Cmara Especial do Meio
Ambiente, ex vi do art. 1 da Resoluo n 240/05, que no traz

qualquer distino em relao a meio ambiente natural e cultural Competncia da E. Cmara Especial do Meio Ambiente. (grifei - CC
n 170.880-0/1- 00 - v.u. j. de 17.12.08 - Rel. Des. A.C. MATHIAS
COLTRO).
Somem-se a esses os argumentos adotados em outros julgados (v.g. - AI
n 0.204.260-25.2012.8.26.0000 - Rel. Des. LEME DE CAMPOS e AC n
0.007.893-76.2012.8.26.0566 - Rel. Des. SILVIA MEIRELLES), aos quais
me reporto, como razes de decidir, inclusive para evitar enfadonha repetio.
Entendo, portanto, ser razovel reconhecer, no caso, a competncia da
suscitante Eg. 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente, nos termos do art.
1, caput, da Resoluo n 512/2010, agora art. 4, inciso I, da Resoluo n
623/2013.
Mais no preciso acrescentar.
3. Acompanho o Relator. Pelo meu voto, procedente o conflito e
competente a suscitante Eg. 2 Cmara Reservada ao Meio Ambiente.
EVARISTO DOS SANTOS, Desembargador, Segundo Juiz vencido
DECLARAO DE VOTO
Acesso ao Sumrio
(Voto n 22.165)
Peo vnia para divergir do eminente Relator para acolher o conflito de
competncia e declarar competente a E. Quinta Cmara de Direito Privado.
Assentada a premissa de que a competncia se firma pela causa de pedir
e pedido, postos na petio inicial (artigo 103 do Regimento Interno), penso,
com o devido respeito, que neste caso competente a Cmara de Direito
Privado, no a especializada ou reservada para as causas ambientais.
Assim porque esta demanda no objetiva propriamente a preservao do
patrimnio cultural do M., consistente no precioso acervo de obras de arte. A
proteo desse patrimnio cultural, na hiptese dos autos, se d reflexamente,
apenas, no obstante um dos pedidos formulados na pea inaugural seja o de
impedir que a Associao se desfaa desse patrimnio ou de parte dele, por
qualquer meio.
A ao, em realidade, traz pedidos principais de duas ordens, uma,
de declarao da situao de m gesto da associao, com consequente
afastamento de todos os membros que compem a atual diretoria, e de
declarao do valor cultural para o povo brasileiro do acervo histrico e
artstico do M..
A outra pretenso toca a obrigaes de fazer e no fazer, a primeira

(objeto principal, nesse ponto), de prolao de sentena que, declarando a
existncia de
problemas de gesto, determine que a direo atual da Associao, entre outras

vedaes, (a) no aliene quaisquer bens do acervo, de um lado, e, de outro, (b)
promova eleio para a escolha de novo corpo diretivo, com o fim de resolver
aqueles aludidos problemas.
A demanda, como posta, apenas reflexamente, toca aos interesses
maiores do M., relativos preservao de seu acervo de obras de arte. O
anncio desse objetivo - conquanto inserido nos pedidos principais da causa
em realidade constitui o motivo da pretenso do Ministrio Pblico por que se
force a mudana da direo da Associao responsvel pela administrao do
..., com vistas a solucionar seus problemas de ordem financeira e
administrativa, problemas esses originados da m qualidade da gesto que l
se acha instalada. No mais que isso.
No se trata, portanto, de demanda que se insira dentre as de
competncia das Cmaras Reservadas de Direito Ambiental, como sustentado
pela E. Cmara suscitante.
O Desembargador Grava Brazil traz argumento diverso em seu voto
divergente - que subscrevo - e que ainda uma vez me leva a reconhecer a
competncia da 5 Cmara de Direito Privado, desta feita para afirmar que
s Cmaras Reservadas compete dirimir os conflitos que tenham por objeto
o ambiente natural ou ecolgico, e no tambm o cultural, como neste caso.
Esse o esprito norteador da deciso deste rgo Especial, de criar as Cmaras
reservadas, como expresso em um dos considerandos da Resoluo ento
expedida.
Em sendo assim, e expressando meu respeito pela posio adotada pelos
eminentes Desembargadores Antonio Carlos Malheiros e Getlio Evaristo dos
Santos, e assim tambm pelo v. acrdo da E. Quinta Cmara de Direito
Privado, acolho o conflito e declaro competente esse E. rgo Colegiado.
meu voto.
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JOO CARLOS SALETTI, Desembargador
Habeas Corpus
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Habeas Corpus n 018191009.2013.8.26.0000, da Comarca de So Paulo, em que so impetrantes P.R.N.
e
.C.R.N.B. e Paciente E.Y.T. (...).
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Acesso ao Sumrio

proferir a seguinte deciso: DENEGARAM A ORDEM. V.U. SUSTENTOU
ORALMENTE O ADV. DR. P.R.N. E USOU DA PALAVRA O EXMO.
SR. PROC. GILBERTO DE ANGELIS. IMPEDIDO O EXMO. SR. DES.
ANTNIO CARLOS MALHEIROS., de conformidade com o voto do
Relator, que integra este acrdo. (Voto n 23.173/14)
RENATO NALINI (Presidente sem voto), ARANTES THEODORO,
TRISTO RIBEIRO, EROS PICELI, JOS DAMIO PINHEIRO
MACHADO COGAN, MRCIO BRTOLI, JOO CARLOS SALETTI,
ROBERTO MORTARI, GONZAGA FRANCESCHINI, GUERRIERI
REZENDE, XAVIER DE AQUINO, ANTONIO LUIZ PIRES NETO,
FERREIRA RODRIGUES, PRICLES PIZA, EVARISTO DOS SANTOS,
GANZERLA E ITAMAR GAINO.
VANDERCI LVARES, Relator
Ementa: Habeas corpus. Violncia domstica contra
a mulher. Pretenso de concesso da liminar para
arquivar a ao penal pblica, por alegada
decadncia do direito de ao, falta de
representao da vtima no prazo legal.
1. O artigo 41 da Lei 3.340/2006 (Lei Maria da Penha)
dispe que, acontecendo leses corporais dolosas,
ainda que leves, contra a mulher no contexto de
violncia domstica ou familiar, no se aplica a
Lei 9099/95, o que permite concluir pela ausncia de
necessidade de representao da vtima, tratando-se
a ao penal, no caso, de pblica incondicionada.
2. Denegaram a ordem de habeas corpus.
VOTO
Vistos.
1. Trata-se de habeas corpus com pedido de liminar impetrado por P.R.N. E
OUTRA em favor de E.Y.T. contra ato da autoridade apontada como coatora,
o Excelentssimo Senhor Desembargador ANTONIO CARLOS MALHEIROS,
que teria postergado para momento que considerou oportuno a apreciao da
alegao de decadncia formulada pelos impetrantes nos autos da investigao
criminal levada a efeito contra o paciente, a quem fora imputado o delito de

leses corporais.
A douta Procuradoria Geral de Justia opinou favoravelmente
concesso da ordem, com o reconhecimento da decadncia do direito de
representao criminal no exercitado pela vtima, ou, no mrito, pelo
trancamento da persecuo, por falta de provas da prtica delituosa.
o sucinto relatrio.
2. Voto.
Denego a ordem pleiteada.
Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado por
P.R.N. E OUTRA a favor de E.Y.T., apontando como autoridade coatora
o Excelentssimo
Senhor
Desembargador
ANTONIO
CARLOS
MALHEIROS, que no reconheceu a alegao de decadncia do direito de
representao que cabia vtima das leses corporais cuja autoria fora
imputada ao paciente, designando audincia para oitiva de testemunhas,
postergando para momento futuro a apreciao da questo suscitada.
No verifiquei na apreciao inicial deste feito e ainda no considero
presente lesividade ou constrangimento ilegal ao paciente com a prolao do
despacho pela autoridade coatora, que se limitou a declarar que os
requerimentos formulados nesta, sero oportunamente apreciados.
No houve negativa, mas apenas adiamento para momento oportuno,
com maiores elementos para se verificar, com exatido, a natureza delitiva da
imputao e a efetiva incidncia do reconhecimento da decadncia.
No h nenhuma determinao teratolgica ou ilegal a ser reparada pelo
remdio heroico preventivo.
Nos limites angustos deste remdio constitucional, no h lugar para
anlise da matria veiculada, que, no caso vertente, atinge o mrito, mxime
quando no houve nenhum pronunciamento capaz de ensejar prejuzo ao
paciente.
E a designao da audincia para oitiva de testemunhas (fls. 533)
tampouco acarreta lesividade a ser sanada pelo instituto eleito, porquanto
ausente constrangimento ilegal ou ilegalidade, nesta quadra.
Demais, em que pese o respeitoso entendimento esposado pelo douto
Procurador Geral de Justia, em seu parecer de fls. 552/55, afirmando presente
constrangimento ilegal, tanto pelo no reconhecimento da decadncia, quanto
pela falta de provas do delito imputado ao paciente, o caso presente comporta
cautela na anlise das circunstncias em que ocorreram os fatos noticiados
entre o paciente e a vtima.
o que se depreende das informaes prestadas pelo Excelentssimo
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Senhor Desembargador relator do inqurito policial (fls. 577/580), autoridade

apontada como coatora, onde afirma o que se constata claramente pelo texto
do artigo 41 da Lei 3.340/2006 (Lei Maria da Penha) que, acontecendo leses
corporais dolosas, ainda que leves, contra a mulher no contexto de violncia
domstica ou familiar, passou a ao penal a ser pblica incondicionada, vez
que o art. 88 e toda a Lei 9099/95 teve vedada sua aplicao a esses casos
(STF ADI 4424 e ADC n 19, rel. Min. Marco Aurlio).
Assim, cai por terra a pretendida contagem do prazo decadencial de 6
meses proclamada pelo impetrante, tendo lugar o prosseguimento da
persecuo criminal, nos termos presididos pela digna autoridade impetrada,
cuja deciso em prosseguir na dilao probatria tambm se mostra
pertinente at mesmo para o fim de se apurar, com segurana, a efetiva
existncia de provas capazes, ou no, de permitir a instaurao de eventual
ao penal.
3. Itis positis, pelo meu voto, denego a ordem de habeas corpus.
CMARA ESPECIAL
Agravos Regimentais
ACRDO
0000017-09.2010.8.26.0512/50000, da Comarca de Ribeiro Pires, em que
agravante SECRETRIA MUNICIPAL DE EDUCAO DE RIO GRANDE
DA SERRA, agravado PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA DA
INFNCIA E JUVENTUDE DE RIO GRANDE DA SERRA.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So Paulo,
16.954)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores EROS
PICELI Vice-Presidente (Presidente) e GUERRIERI REZENDE (Decano).
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RICARDO ANAFE, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico

Ementa: Agravo Interno.
Apelao Cvel. Mandado de Segurana.
Insurgncia manifestada contra o no provimento de
apelo por deciso monocrtica que manteve sentena
concessiva de segurana - Matrcula de menores no
1 ano do ensino fundamental - No prevalncia do
critrio etrio - Necessidade de assegurar aos
menores o acesso aos nveis mais elevados de ensino
segundo a sua capacidade, que deve ser analisada
de forma individual, e no aferida nica e
exclusivamente pela idade cronolgica - Deciso que
enfrentou o recurso em amplitude e profundidade Deciso mantida.
Multa cominatria em mandamus em face da
Fazenda Pblica - Inaplicabilidade do artigo 461
do Cdigo de Processo Civil, na medida em que a
ordem dada pessoal e dirigida autoridade, que
responde, inclusive, criminalmente, pelo eventual
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descumprimento, cujo comando executivo pessoal Astreintes afastadas - Vencido.
Jurisprudncia - Cmara Espercial

Acesso ao Sumrio
Astreintes fixadas consoante o entendimento do

Superior Tribunal de Justia e da maioria da Turma
Julgadora.
Nega-se provimento ao recurso, vencido, em parte, o
relator.
VOTO
1. Trata-se de agravo interno interposto (fl. 513/522), na forma do artigo 557,
pargrafo primeiro, do Cdigo de Processo Civil, voltado reforma da
deciso, que negou seguimento ao recurso voluntrio interposto e remessa
oficial, desprovendo-os de plano (fl. 501/509).
Sustenta-se, em sntese, a ausncia dos requisitos autorizadores do
julgamento monocrtico e a necessidade de reforma da deciso, uma vez que
no se pode aplicar a teoria do fato consumado e porque foram observadas
as disposies emanadas pela Secretaria da Educao, alm de alegar a
impossibilidade de aplicao da multa cominatria.
Pede-se, pois, o provimento do presente agravo, a fim de que a apelao
tenha regular processamento, conhecimento, apreciao e julgamento pela E.
Cmara Especial, ao final dando-se a ela provimento para julgar improcedente
a demanda.
2. A deciso recorrida, ora mantida, do seguinte teor:
Cuida-se de apelao interposta contra r. sentena de fls.
390/394, a qual julgou procedente pretenso deduzida em mandado de
segurana, para permitir que os estudantes que cursaram o Pr II em
2009 ingressem na primeira srie do ensino fundamental,
independentemente da idade, o mesmo se aplicando aos estudantes do
Pr I para ingressar no Pr II, facultando-se em ambos os casos
apenas ao responsvel legal do estudante optar pela repetio do nvel
j cursado.
A Secretria Municipal de Educao e Cultura do Municpio de
Rio Grande da Serra, em seu recurso (fls. 405/414), preliminarmente,
alega a perda superveniente do interesse processual, diante da edio
da Resoluo CNE 01/2010.
No mrito, argui quanto impropriedade da estipulao de multa
cominatria para eventual inadimplemento da deciso liminar e que est
agindo de acordo com a Deliberao CEE n 73/2008, de modo que o
critrio para ingresso no ensino fundamental est adstrito a todas as
crianas a partir dos 6 anos de idade, completados at 30 de junho de
2010 e cinco anos para o Pr II.
Processado, o recurso foi recebido no efeito devolutivo (fls. 415)
e contrariado (fls. 419/439), mantendo-se a r. sentena (fls. 440).
A D. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se no sentido do
improvimento do recurso (fls. 474/483, reiterado fls. 499).

Os autos foram redistribudos a esta relatoria, por voto proferido
pelo Exmo. Des. Reinaldo Miluzzi, atribuindo a competncia a esta C.
Cmara Especial (fls. 489/494).
o relatrio que se acresce ao da r. sentena hostilizada.
o caso de reexame necessrio.
Assim, conheo dos recursos interpostos.
Mas o contexto autoriza o desprovimento deles pela via
monocrtica, nos termos do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil.
Alis, ao ensejo deste mandamento que se rejeita qualquer
reparo r. sentena desafiada, mesmo porque este Egrgio Tribunal de
Justia, inclusive por esta Colenda Cmara Especial, e, ainda, nossas
Cortes Superiores, j consolidaram jurisprudncia referente pretenso
recursal.
O objeto do litgio fulcra-se em assegurar aos alunos da rede
municipal, que concluram, no ano de 2009, os nveis I - primeira fase
da pr-escola (38 crianas) e II - ltima fase da pr-escola (159
crianas), a progresso aos respectivos anos subsequentes, apesar de
no terem atingido a idade mnima exigida pelo Municpio.
Preliminarmente, no h que cogitar-se de falta de interesse
processual, nos termos como sustentado pela Municipalidade.
Destaque-se o Parecer exarado pelo Douto Procurador de
Justia, Paulo Afonso Garrido de Paula: ... o teor da Resoluo CNE
n 01/2010 (fls. 107), ao possibilitar, excepcionalmente, apenas o
acesso ao 1 ano do ensino fundamental quelas crianas que
frequentaram por mais de dois anos a pr-escola, no atende por
completo o pleito, porquanto no contempla os estudantes do Pr I
que pretendem ingressar no Pr II e impem condio de acesso
primeira srie aos estudantes que cursaram o Pr II, no havendo que
se falar em carncia superveniente (fls. 475/476).
A liminar foi indeferida no agravo de instrumento (fls. 445/447).
Alis, constitui corolrio lgico da frequncia e aproveitamento
regular dos infantes nas fases do Pr I e Pr II da educao infantil, no
ano letivo de 2009, a pretenso s suas matrculas nos nveis
subsequentes.
Cumpre destacar que a deciso proferida diz respeito queles
alunos que foram aprovados. E somente no progrediram devido a no
terem atingido a idade exigida pelo Municpio, facultando-se apenas ao
responsvel legal do estudante optar pela repetio do nvel cursado.
Injustificvel se revela, sem qualquer ressalva ao aproveitamento
dos menores na fase escolar antecedente, obrig-los a cursarem
novamente o mesmo estgio educacional, sem a possibilidade de
evolurem para o nvel subsequente da educao infantil,
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exclusivamente por conta de suas idades, o que caracteriza um

retrocesso.
A postura assim assumida, a despeito de escorada em

deliberao do Conselho Estadual de Educao, colide frontalmente
com o preceito constitucional merc do qual se assegura o acesso aos
diversos nveis de educao, a depender exclusivamente da
capacidade de cada um (CF, art. 208, inciso V), no havendo
espao para o estabelecimento de restries outras, por ato
normativo hierarquicamente inferior, com fundamento exclusivo no
critrio etrio.
Vale dizer, a capacidade mencionada pelo legislador
constitucional, repisada pelo art. 54, inciso V, do Estatuto da Criana e
do Adolescente, no comporta aferio com base, exclusivamente, na
idade cronolgica do indivduo.
Nesse sentido d-se o pronunciamento do E. Superior Tribunal de
Justia, por ocasio do julgamento do REsp n 753.565-MS, Rel. Min.
Luiz Fux, de cuja ementa se extrai: a capacidade de aprendizagem da
criana deve ser analisada de forma individual, no genrica, porque tal
condio no se afere nica e exclusivamente pela idade cronolgica.
Destaco, por relevante, expressiva passagem do relatrio do
aresto referido, ao citar a manifestao do Ministrio Pblico Estadual
do Mato Grosso, em contrariedade ao recurso, nos seguintes termos:
Acesso ao Sumrio
Com efeito, inegvel que o critrio cronolgico (idade da criana)

uma forma de se mensurar a capacidade intelectual de algum,
todavia, no a nica forma, muito menos dever ser analisada
isoladamente, sob pena de se tornar letra morta o princpio da
isonomia contemplado na Constituio Federal e pilar do Estado de
Direito.
O que a Constituio garante e at mesmo impe como cnone
supremo no a discriminao dos alunos em razo da idade mnima,
mas sim o direito de todos educao sendo dever do Estado garantir
esse acesso (art. 205) segundo a capacidade de cada um (art. 208,
inciso V), violando a isonomia qualquer ato que afronte estas
premissas.
salutar destacar-se o posicionamento desta C. Cmara
Especial acerca da inexistncia de limitao constitucional
relativamente idade para a criana ingressar nos diferentes nveis da
educao infantil (Ap. n 2000533-91.2012.8.26.0037, j. 15.10.2012,
v.u.; Ap. n 0001837-67.2012.8.26.0003, j. 15.10.2012, v.u. e Ap. n
002395004.2011.8.26.0309, j. 06.08.2012, v.u., todos do relator Roberto
Solimene).
Digna de registro, tambm, a ementa e parte dos fundamentos
expostos no v. acrdo relativo ao Reexame Necessrio n 178.8280/3- 00, Relatora Des. Maria Olvia Alves, j. 27/07/2009, desta C.
Cmara Especial:
REEXAME NECESSRIO - MANDADO DE SEGURANA - Sentena

que obriga Municpio, por meio de diretoria escolar, a matricular criana,
ainda fora do limite de idade mnimo institudo em Lei Municipal, em
unidade de ensino infantil - Cabimento - Direito Fundamental, lquido

e certo - Aplicao dos artigos 208 da Constituio da Repblica e 54
do Estatuto da Criana e do Adolescente - Inocorrncia de violao
aos princpios constitucionais da Separao e Independncia dos
Poderes da Repblica e da discricionariedade administrativa Necessidade de harmonia com o princpio da legalidade e da
inafastabilidade do controle judicial (arts. 5, XXXV, e 37 da
Constituio Federal) - Obrigaes constitucionais que no se
inserem na discricionariedade administrativa
- Normas constitucionais de eficcia plena - Direito universal que no
pode ser condicionado, segundo critrios do administrador ou limitado
legislao infraconstitucional, que prejudica o direito da criana - Prova
suficiente a autorizar o acolhimento do pedido - Manuteno da
sentena.
(...)
..., o fato de Lei Municipal estabelecer o limite para a realizao da
matrcula das crianas no Nvel I, a partir dos quatro anos, completos
at 31 de maro do respectivo ano letivo, no pode constituir bice ao
acesso da criana Gustavo referida etapa educacional, pois, como ele
alega, j havia cursado o perodo antecedente (maternal), no ano de
2008 (fls. 03) e no se mostra razovel que, por uma limitao de
idade, estabelecida pela legislao infraconstitucional, ele tenha seu
direito progresso de ensino tolhido.
Alis, o critrio de idade para acesso s diferentes etapas da educao
foi escolhido pelo legislador, de forma objetiva, com o intuito de poder
assegurar o acesso universal das crianas educao. Mas tal
legislao estabelece uma presuno relativa de que determinada
faixa de idade torne a criana mais apta ou no para
acompanhamento do ensino que lhe vai ser oferecido. Isso no
significa, no entanto, que, em funo da idade, a criana no possa
ter aptido para frequentar uma etapa de ensino em um nvel
superior.
Alm disso, neste caso, o direito lquido e certo do impetrante no o
de obter a matrcula em srie superior quela prevista para sua idade,
mas sim agora de no ver interrompida a evoluo dos seus estudos,
para os quais revelou efetiva aptido.
E ainda, em destaque:
MENOR - Mandado de Segurana - Recurso oficial - Ato da

Diretora da Escola Municipal que negou matrcula da menor no primeiro
ano do ensino fundamental, em decorrncia da inadequao da faixa
etria - Prejuzo irreparvel visto que a criana mostrava-se capacitada
para o incio do ensino fundamental e j estava prestes a completar
os seis anos de idade, exigidos pela lei. Ademais, houve revogao
administrativa da medida atacada - Segurana concedida - Sentena
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mantida - Recurso oficial improvido.1

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Reexame necessrio 149.209.0/1-00, Tanabi, relator o desembargador Luiz Carlos Ribeiro dos Santos,
julgamento em 24 de setembro de 2007.

Acesso ao Sumrio
Prestao de servio educacional. Entidade que impe criana

cursar novamente a mesma srie fundada no fato de existir norma
quanto faixa etria das crianas para freqncia a determinados
cursos. Deciso que antecipa a tutela e obriga a instituio de ensino a
proceder matrcula de aluno apto na fase escolar subseqente.
Manuteno. A antecipao de tutela era mesmo necessria e
recomendvel diante da irreversibilidade da medida acaso concedida
a tutela somente ao final, posto que o tempo despendido at a efetiva
entrega da prestao jurisdicional poderia tornar incua a pretenso
do autor, ora agravado. Ademais, em sede de summaria cognitio,
revelava-se plausvel e com forte grau de verdade as alegaes do
recorrido, no sendo razovel, em princpio, impor compulsoriamente
a aluno, com avaliao de desempenho positivo, repetir a mesma
fase pr-escolar que cursou. Recurso desprovido.
Tambm de destaque, mutatis mutandis, trecho de aresto do
pretrio excelso, assim ementado:
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. ART. 127 DA CF/88.
ART. 7 DA LEI 8.069/90. DIREITO AO ENSINO FUNDAMENTAL
AOS MENORES DE SEIS ANOS INCOMPLETOS. PRECEITO
CONSTITUCIONAL REPRODUZIDO NO ART. 54 DO ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE. NORMA DEFINIDORA DE
DIREITOS NO PROGRAMTICA. EXIGIBILIDADE EM JUZO.
INTERESSE
TRANSINDIVIDUAL ATINENTE
S
CRIANAS
SITUADAS NESSA FAIXA ETRIA.
1. O direito educao, insculpido na Constituio Federal e no Estatuto
da Criana e do Adolescente, indisponvel, em funo do bem
comum, derivado da prpria fora impositiva dos preceitos de ordem
pblica que regulam a matria.
2. Menores de seis anos incompletos tm direito, com base em
norma constitucional reproduzida no art. 54 do ECA (Lei 8.069/90), ao
ensino fundamental.
(...)
6. Recurso Especial provido.2
No se olvide, ainda, da circunstncia de figurar como uma das
diretrizes do planejamento escolar a continuidade de estudos dos
alunos j matriculados, a pressupor, ressalvada hiptese justificada
de baixo aproveitamento, o direito evoluo para o estgio
subsequente do ensino.
Tem-se, pois, na recusa da apelante em promover a matrcula
dos menores nas fases subsequentes do Pr I e Pr II, ato
manifestamente ilegal e abusivo, passvel de correo por esta via
mandamental, posto
forado aquele, por via transversa, a ver sobrestada a evoluo do
Recurso Especial 1189082/SP, relator o ministro Herman Benjamin da Segunda Turma, julgamento em 02 de
dezembro de 2010.
aprendizado dos menores, o que caracteriza um retrocesso.

Cumpre destacar, novamente, manifestao exarada pelo digno
representante do Ministrio Pblico, ... no razovel supor que
o desiderato de efetivo gozo do direito fundamental educao
pelas crianas, inferido do artigo 208, inciso I, da Constituio Federal
e artigo 5 da Lei 9394/96, bem como o de pleno desenvolvimento de
sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao
para o trabalho (ECA, art. 53, caput), possam ser alcanados com
a imposio s crianas de cursarem novamente o estgio
anterior, mesmo que tenham sido declaradas aptas evoluo
educacional. Muito pelo contrrio, a conduta do Apelante,
impediente das crianas darem continuidade regular aos seus
estudos, importa, verdadeiro retrocesso social, incompatvel com o
direito social adquirido pelas crianas que conclurem a pr-escola I e
as que finalizaram a pr-escola II (fls. 482).
Para rematar, no procede a irresignao do Municpio de Rio
Grande da Serra em relao multa cominatria.
De certo, uma vez admitida a possibilidade de se condenar o
Poder Pblico obrigao de fazer ou de no fazer, a sua sujeio ao
sistema de multa cominatria mero efeito: a sano pecuniria
surge como providncia til a possibilitar o cumprimento especfico
da obrigao imposta.
Os Tribunais Superiores vm, seguidamente, autorizando a
aplicao de multa, em caso de descumprimento de ordem judicial,
mesmo em se tratando de Fazenda Pblica, levando-se em conta no
ser possvel admitir-se possa ente pblico negligenciar perante deciso,
sentena ou acrdo, cumprindo-o quando e na forma que bem
entender, em total desrespeito.
Sobre esse aspecto o E. Superior Tribunal de Justia assim j se
pronunciou:
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PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - FAZENDA PBLICA

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EXECUO DE SENTENA - OBRIGAO DE FAZER

DESCUMPRIMENTO - COMINAO DE MULTA DIRIA POSSIBILIDADE.
1. Segundo entendimento j consolidado neste Superior Tribunal de
Justia, nas obrigaes de fazer, permitido ao Juzo da execuo a
imposio de multa cominatria ao devedor, mesmo que seja contra a
Fazenda Pblica.
2. Precedentes (REsp. n 189.108/SP, 279.475/SP e 418.725/SP).
3. Recurso conhecido, porm, desprovido. (REsp. 341.499/SP - Rel.

Min. Jorge Scartezzini).
Portanto, a multa imposta em caso de descumprimento da
obrigao no ilegal, e o valor arbitrado mostra-se razovel, devendo
ser mantida.
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A hiptese da teoria do fato consumado aqui mostra-se til,

porque a situao estabilizou-se h mais de trs anos, beneficiados
que foram os menores com a concesso da medida liminar em janeiro
de 2010 (fls.
49) e que se tornou definitiva pela sentena prolatada em 15.04.2010
(fls. 390/394).
Logo, por todos os ngulos de anlise expostos, a pretenso
recursal no tem como ser acolhida.
Em face de tais razes, nega-se provimento aos recursos voluntrio
e oficial, este ltimo tido por ocorrido.
O artigo 557 do Cdigo de Processo Civil no afronta o princpio do

duplo grau de jurisdio.
A deciso monocrtica proveniente do segundo grau de jurisdio e,
de todo modo, tal princpio no absoluto e deve se coadunar com as demais
garantias processuais constitucionais, em especial com o direito prestao
jurisdicional em tempo razovel, incompatvel com a insistncia em se discutir
matrias que j encontraram, de h muito, pacificao judicial.
Tampouco ficou superado o artigo 557 do Cdigo de Processo Civil pela
alterao do artigo 555 do mesmo codex, j que naquele insculpiu-se autntico
poder-dever conferido ao relator de um recurso, quando evidente a inutilidade
da procrastinao discursiva do feito, por fora e razo de teses j superadas
por um entendimento majoritrio.
E os requisitos legais autorizadores do julgamento nessa forma esto
presentes, diante da jurisprudncia dominante deste Egrgio Tribunal e dos
Egrgios Tribunais Superiores, exaustivamente citada no corpo da deciso
hostilizada.
ttulo de ilustrao, conforme adverte Hely Lopes Meirelles
(Mandado de Segurana, 15 Edio, Editora Malheiros, atualizada por
Arnold Wald, pg. 25/26), Direito lquido e certo o que se apresenta
manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser
exercido no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito
invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir
expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies
de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua
extenso no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e
fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa
ser defendido por outros meios judiciais.
Quando a lei alude a direito lquido e certo, est exigindo que esse
direito se apresente com todos os requisitos para o seu reconhecimento no
momento da impetrao. Em ltima anlise, direito lquido e certo
direito comprovado de plano. Se depender de comprovao posterior, no

lquido nem certo, para fins de segurana.
Para Celso Agrcola Barbi, enquanto para as aes em geral, a

primeira condio para sentena favorvel a existncia da vontade de
lei cuja atuao se reclama, no mandado de segurana isto insuficiente;
preciso no apenas que haja o direito alegado, mas tambm que ele seja
lquido e certo. Se ele existir, mas sem essas caractersticas, ensejar o
exerccio da ao por outros ritos, mas no pelo especfico do mandado de
segurana (Do Mandado de Segurana, 6 Edio, Forense, 1993, pg. 5).
Prossegue o autor: Como se v, o conceito de direito lquido e
certo tipicamente processual, pois atende ao modo de ser de um direito
subjetivo no processo: a circunstncia de um determinado direito subjetivo
realmente existir no lhe d a caracterizao de liquidez e certeza; esta s
lhe atribuda se os fatos em que se fundar puderem ser provados de
forma incontestvel, certa, no processo. E isto normalmente s se d
quando a prova for documental, pois esta a mais adequada a uma
demonstrao imediata e segura dos fatos (op. cit. pg. 61).
Ocorre que o indeferimento de matrcula, fundado to somente na idade
cronolgica, acarretar aos menores indiscutveis danos, pois no podero
progredir em seus estudos. Esse avano somente poderia ser obstado com a
comprovao de sua inaptido, o que inocorreu no caso em testilha.
Por todas essas consideraes, a argumentao contida na deciso
recorrida a que melhor se ajusta matria debatida e as razes expostas pelo
agravante, neste recurso, no a debilitaram, impondo sua manuteno,
mormente considerando que se est diante de uma situao j consolidada.
Da multa.
No se discute aqui a possibilidade de fixao de astreintes em desfavor
da Fazenda Pblica e nem se questiona sua natureza de instrumento processual
de coero indireta, apto a compelir o destinatrio a cumprir a ordem judicial
e, assim, de inegvel importncia na busca da efetividade do processo e
concretizao da vontade do Estado-juiz.
Tambm est fora de questo a aplicao subsidiria do Cdigo de
Processo Civil s normas que regem o mandado de segurana.
No entanto, a aplicao subsidiria dos artigos 461, 4 a 6 e 461-A,
do Cdigo de Processo Civil no se mostra possvel, uma vez que o
destinatrio da ordem mandamental a autoridade coatora, pessoa fsica, e
no a pessoa jurdica de direito pblico a que aquela pertence, de modo que
quem deve ser responsabilizado pelo descumprimento direta e pessoalmente
a autoridade.
Esse j era o entendimento predominante no regime jurdico anterior, da
Lei n 1.533/51, o que somente foi reforado diante dos termos da vigente Lei
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n 12.016/2009, que disciplina o mandado de segurana individual e coletivo e

que, preenchendo lacuna existente, de forma expressa, criminalizou a conduta

Acesso ao Sumrio
consistente em deixar de cumprir ordens judiciais proferidas em mandados de

segurana:
Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do
art. 330 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o no
cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana,
sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei n
1.079, de 10 de abril de 1950, quando cabveis.
Assim sendo, houve opo legislativa acerca das consequncias para o
descumprimento de ordem judicial decorrente de mandado de segurana, e a
opo foi pelo crime de desobedincia, consolidando entendimento doutrinrio
e jurisprudencial majoritrio a respeito.
E quem cometer o crime de desobedincia ser a autoridade apontada
como coatora e a quem foi dirigida a ordem descumprida, ou seja, trata-se de
responsabilidade pessoal, incompatvel, na hiptese, com a fixao de multa
coercitiva a ser arcada pelo errio pblico.
Nesse sentido:
Fornecimento de medicamento - Mandado de segurana
- Indeferimento da liminar - Direito sade garantido pela
Constituio Federal (art. 196) - Dever dos componentes do Estado
Federal de prover as condies indispensveis ao pleno exerccio
desse direito, inclusive com fornecimento de medicamentos Recurso provido - Fornecimento de medicamento - Mandado de
segurana
- Busca de imposio de multa diria - Astreinte por eventual
inadimplemento - Fazenda Pblica - Descabimento - Impertinncia
em ao mandamental - Recurso desprovido (Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo, 13 Cmara de Direito Pblico, Agravo de
Instrumento n 2043803-48.2013.8.26.0000, Rel. Des. Borelli
Thomaz, j. 28/11/2013).
MULTA COMINATRIA. Em mandado de segurana
responde a autoridade pessoalmente, inclusive na esfera criminal,
pelo descumprimento de ordem judicial, da no se falar em
aplicao de astreinte. Deciso reformada. Recurso parcialmente
conhecido e provido, com observao, na parte conhecida
(Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, 7 Cmara de
Direito Pblico, Agravo de Instrumento n 206604938.2013.8.26.0000, Rel. Coimbra Schmidt, j. 24/01/2014).
Enfim, devem ser afastadas as astreintes, porque absolutamente
impertinentes na hiptese do mandamus, pelo simples fato de que o eventual
descumprimento da ordem mandamental da espcie no comporta aplicao do
disposto no artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, na medida em que a

ordem
dada pessoal e dirigida autoridade, que responde, inclusive, criminalmente,

pelo eventual descumprimento, razo pela qual no h falar em sano
cominatria no mandamus, vez que o comando executivo pessoal.
Vencido, em parte, este relator.
Astreintes fixadas consoante o entendimento do Superior Tribunal de
Justia (REsp 1350966/PE) e da maioria da Turma Julgadora (Agravo
Regimental n 2004413-71.2013.8.26.0000/50000; Apelao/Reexame
Necessrio n 0003828-55.2013.8.26.0161 e Apelao n 000090276.2012.8.26.0019).
3. vista do exposto, e, pelo arrimo esposado, nego provimento ao
recurso interposto, vencido no tocante s astreintes.
Apelaes
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ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000398121.2013.8.26.0248, da Comarca de Indaiatuba, em que apelante
PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA INFNCIA E JUVENTUDE DE
INDAIATUBA,
apelado W.M.S. (MENOR).
16.666)
PICELI Vice-Presidente (Presidente) e GONZAGA FRANCESCHINI
(Decano).
RICARDO ANAFE, Presidente da Seo de Direito Pblico e Relator
Ementa: Apelao. Ato infracional.
Conduta tipificada no artigo 33, caput, da Lei n
11.343/2006 - Sentena que julgou procedente a
representao e aplicou ao adolescente a medida
socioeducativa de liberdade assistida pelo prazo
mnimo de 06 (seis) meses, cumulada com medida
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protetiva de tratamento para dependentes - Alegao

de desacerto da medida socioeducativa aplicada Menor sem antecedentes e com boa estrutura
familiar
- Internao provisria suficiente para conscientiz-lo
da gravidade do ato praticado - Relatrio favorvel

ao cumprimento da medida em meio aberto.
Recurso desprovido.
VOTO
1. Trata-se de apelao interposta pelo Ministrio Pblico em face da
sentena (fl. 71/74) que julgou procedente a representao oferecida contra
W.M.S. por prtica de ato infracional equiparado ao delito previsto no artigo
33, caput, da Lei n 11.343/06, aplicando-lhe a medida socioeducativa de
liberdade assistida pelo prazo mnimo de seis meses, cumulada com medida
protetiva de tratamento para dependentes de droga.
Sustenta o apelante, em sntese, o desacerto da medida fixada ao menor,
que declarou trabalhar para o trfico, praticando ato infracional gravssimo.
Pugna, assim, pela substituio da medida aplicada na origem pela de
internao (fl. 80/84).
Apresentadas as contrarrazes (fl. 94/96) e mantida a deciso recorrida
(fl. 90), a Douta Procuradoria Geral de Justia opinou pelo desprovimento do
recurso (fl. 101/103).
o relatrio.
Acesso ao Sumrio
2. O recurso no merece provimento.

No dia (...), por volta das 14h00, na Rua (...) e Rua (...), Indaiatuba, SP, o
adolescente tinha em depsito um tablete de maconha, substncia entorpecente
e que causa dependncia fsica e psquica, pesando aproximadamente 428g,
para fins de entrega ao consumo de terceiros, sem autorizao e em desacordo
com determinao legal.
A materialidade deriva do boletim de ocorrncia (fl. 16), do laudo de
constatao (fl. 21) e do exame qumico toxicolgico (fl. 59).
No que se refere autoria, tal requisito resulta sem dvida do conjunto
probatrio apresentado, bem assim da confisso do menor perante o juzo a
quo (fl. 52/52 v).
Ganha destaque, ainda, o relato firmado sob o crivo do contraditrio
pelo policial militar S.P.S., corroborando a apreenso do narctico na posse do
menor e a inteno de venda (fl. 68/68v).
H, assim, prova suficiente para embasar a representao, cingindo-se,
ento, o debate, ao tratamento ressocializador a ser adotado.
O art. 122 do Estatuto da Criana e do Adolescente estabelece que
a internao pode ser aplicada para quem comete ato infracional com grave
ameaa ou violncia (inciso I), por reiterao no cometimento de outras

infraes graves (inciso II) e por descumprimento reiterado e injustificvel da
medida anteriormente imposta (inciso III).

O trfico de entorpecentes equiparado a crime hediondo, no se
podendo afastar a ideia de que o adolescente perigoso ao pratic-lo, pois tem
o intuito do lucro fcil, sem esforo, com menosprezo do trabalho honesto, a
prejudicar a vida de pessoas indefinidas, com reflexos no seio da comunidade.
Cabvel a medida de internao no caso de ato infracional anlogo ao
trfico, o que justificou a internao provisria do menor.
Quanto ao contido na Smula 492 do STJ, no se trata de afast-la,
medida que possvel considerar no apenas o ato infracional praticado sem
violncia ou grave ameaa, mas as demais circunstncias, que permearam a
conduta infracional, bem como, a proteo integral ao adolescente em conflito
com a lei.
No caso em testilha, como bem salientado pela Procuradoria Geral de
Justia, levando-se em conta os critrios supra citados, a medida
socioeducativa foi bem aplicada.
O menor, com 15 anos de idade, no ostenta antecedentes e possui boa
estrutura familiar, sendo que a internao provisria (por pouco mais de um
ms), ao que parece, atingiu seus objetivos, mantendo o adolescente bom
comportamento, apto ao cumprimento da medida em meio aberto (relatrio de
diagnstico a fl. 62/64).
Destaca-se que a medida de liberdade assistida visa proporcionar
a reabilitao e a reeducao do menor infrator, impondo-lhe freios e
responsabilidades. No s por sua inexorvel carga sociopedaggica, mas
tambm pela possibilidade de cumprimento em meio aberto, junto de sua
famlia e sem priv-lo do convvio social, mostra-se eficaz para despertar suas
aptides, bem como incutir no jovem noes de cidadania, fazendo-o refletir
acerca de sua conduta reprovvel e antissocial, e viabilizando a ressocializao
preconizada pelo estatuto menorista, tudo em conformidade com a proteo
integral da criana e do adolescente.
3. vista do exposto e pelo arrimo esposado, nego provimento ao
recurso.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 300642065.2013.8.26.0114, da Comarca de Campinas, em que apelante PROMOTOR
DE JUSTIA DA VARA INFNCIA E JUVENTUDE DE CAMPINAS,
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apelado L.A.P. (MENOR).

proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, deram provimento ao

recurso. Vencido o Relator que far declarao. Acrdo com o 2 Juiz. Far
declarao de voto convergente o 3 Juiz., de conformidade com o voto do
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente sem voto), PRESIDENTE DA SEO DE
DIREITO PRIVADO, vencedor, CAMARGO ARANHA FILHO, vencido e
PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL.
ARTUR MARQUES DA SILVA FILHO, Relator Designado
Ementa: Apelao - Ato infracional - Trfico de
drogas - Recurso contra sentena que no imps
ao paciente medida socioeducativa de internao Pretendida cassao da medida imposta, aplicandose a internao - Cabimento - Recurso a que se d
provimento
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VOTO
1 - Trata-se de apelao do Ministrio Pblico visando aplicao de medida
socioeducativa de internao em razo da prtica de ato infracional
equiparado ao delito capitulado no artigo 33, caput da Lei n 11.343/06 e a
Procuradoria Geral de Justia, em seu respeitvel parecer, opinou pelo
improvimento do recurso.
o relatrio.
2 - As razes recursais procedem.
Observe-se que no se trata de afastar a aplicao do preceito contido
na Smula 492 do STJ, medida que referido preceito estabelece a imperiosa
necessidade de considerar no apenas os atos infracionais praticados, mas
as demais circunstncias apontadas na sentena, que permearam a conduta
infracional, bem como a proteo integral ao adolescente em conflito com a
lei.
certo que a imposio de medida de internao, no caso dos autos,
encontra consonncia com os princpios que regem a Justia da Infncia e
da Juventude, quais sejam: proteo integral da criana e do adolescente e
prioridade de atendimento.
Na hiptese, a infrao praticada, equiparada ao trfico de drogas,
representa atualmente sria ameaa sociedade e ao indivduo, devendo ser
firmemente combatida, uma vez que fonte de disseminao de outras infraes

graves e ameaadoras, tanto assim que, na vigncia da Lei n 8.072/90,
posterior edio do Estatuto da Criana e do Adolescente, tal prtica passou a

qualificar-se como equiparada a crime hediondo.
Assim, no se mostra razovel, tampouco proporcional, interpretar-se de
forma literal o disposto no artigo 122, do Estatuto da Criana e do
Adolescente, excluindo-se da abrangncia da norma delito de extrema
gravidade e que demanda pronta interveno estatal.
Destarte, torna-se perfeitamente possvel a aplicao deste regime aos
adolescentes que praticam ato infracional assemelhado ao delito de trfico de
drogas.
A medida socioeducativa a ser imposta na origem encontra suporte na
jurisprudncia majoritria desta Colenda Cmara Especial (Habeas Corpus
n 182.524-0/0, Rel. Des. Maria Olvia Alves; Habeas Corpus n 181.4670/2, Rel. Des. Martins Pinto; Habeas Corpus n 175.282-0/9, Rel. Des. Luiz
Antonio Rodrigues da Silva, Julg. 27.04.2009; Habeas Corpus n 174.2780/3-00, Rel. Des. Paulo Alcides, Julg. 18.05.2009 e Habeas Corpus n
164.183-0/1-00, Rel. Des. Moreira de Carvalho, j. 28.07.2008).
Como j decidido, o trfico de drogas (...) prtica que pressupe
violncia e grave ameaa a toda a coletividade, na medida em que vem
disseminando o vcio entre a populao mais jovem e mais desprotegida da
sociedade (...). De outra parte, no possvel conceber que a internao
somente est autorizada quando ocorre violncia direta pessoa, pois
chegaramos absurda concluso de que o legislador considerou o trfico
de drogas menos grave do que uma leso corporal leve ou uma ameaa, e
que esta medida estaria ento autorizada nestes ltimos casos. No foi esse o
esprito da lei. O legislador quis restringir estas medidas s infraes de
gravidade evidente, situao na qual se enquadra perfeitamente a prtica de
trfico de drogas (Habeas Corpus n 183.562-0/8-00, Rel. Des. Maria Olvia
Alves).
Em conformidade com o princpio da proteo integral, a medida de
internao visa proporcionar reabilitao aos infratores que, como o paciente,
necessitam de melhor orientao e que, com a medida, podero contar com
suporte psicolgico, pedaggico e profissionalizante.
Alm disso, ser o paciente reavaliado e poder reverter a medida se e
quando demonstrar inequvoca aptido para retornar ao meio aberto,
respeitados os limites do artigo 121, 3 e 5, do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
Nesse contexto, a deciso atacada de ser reformada in totum.
3 - PELO MEU VOTO, D-SE PROVIMENTO AO RECURSO DO
MINISTRIO
PBLICO,
APLICANDO-SE
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MEDIDA
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SOCIOEDUCATIVA
INDETERMINADO.
DE
INTERNAO
POR
PRAZO

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DECLARAO DE VOTO VENCEDOR

(Voto n 24.218)
A sentena recorrida julgou procedente a representao e submeteu
o menor L.A.P. medida de liberdade assistida cumulada com prestao
de servios comunidade, pelo prazo inicial de 6 meses, pela prtica de ato
infracional equiparado ao crime do artigo 33, da Lei n 11.343/06.
Contra essa deciso insurgiu-se o Ministrio Pblico, postulando a
aplicao da medida socioeducativa de internao, com base no artigo 122,
inciso I, c.c. o artigo 112, 1, ambos do ECA. Sustenta o rgo ministerial
que as circunstncias do ato infracional associadas aos demais elementos de
convico trazidos aos autos, notadamente as informaes do relatrio
interdisciplinar, revelam que o adolescente possui estreito vnculo com o
trfico de drogas e forte identificao com valores e modelos de condutas
socialmente reprovados. Destaca, com base no relatrio tcnico, que a
genitora apresenta dificuldades para impor limites ao jovem. Afirma que no
h como ignorar a realidade de L., que confessou o trfico de drogas e disse
ser usurio de maconha e cocana. Ressalta que o adolescente no
apresentou qualquer condio de cumprir medida em meio aberto. Aduz
que a primariedade do adolescente, por si s, no constitui bice aplicao
da medida de internao, com a qual o jovem, ao vivenciar a segregao,
ficar afastado do meio infracional, facilitando a interveno tcnica e
possibilitando que ele venha a internalizar valores socialmente aceitos para
que, ao final, possa reconhecer a inadequao de sua conduta e seu desvalor
social. Expe que o ECA comporta uma interpretao sistemtica por no
possuir natureza penal, no havendo como ignorar que o legislador, aps o
advento da lei minorista, conferiu ao trfico de entorpecentes maior
reprovabilidade social ao equipar-lo a crime hediondo. Conclui ser o trfico
ato infracional passvel de aplicao de internao considerando que a
medida est reservada para os atos de maior gravidade e desvalor social.
Busca, portanto, que a sentena seja parcialmente reformada para se aplicar a
medida socioeducativa de internao ao adolescente L. (folhas 73/80).
O voto do E. Relator negou provimento ao apelo, entendendo que, alm
de no contar com outras incurses infracionais, L. possui crtica e
arrependimento quanto prtica do ato, alm de ter mostrado durante a
internao provisria bom comportamento e de contar com respaldo familiar,
ressaltando, ainda que a finalidade primordial da medida socioeducativa
protetiva, e no punitiva.
Penso, contudo, no esteio do inconformismo ministerial, que a medida
socioeducativa de internao deve ser aplicada ao adolescente em face da
desproporcionalidade entre a ao praticada e a resposta a ser dada pelo
Estado, claramente insuficiente no caso da liberdade assistida cumulada com a

prestao
de servios comunidade, considerando a gravidade da conduta perpetrada e,

acima de tudo, as condies pessoais do adolescente.
A conduta retratada na inicial sria.
Segundo a representao, no dia ..., por volta de ..., na Rua ..., esquina
com a Rua ..., na Cidade de ..., L. guardava, para consumo de terceiros, 9
eppendorfs contendo cocana, 35 pores de cocana na forma de crack e 69
pores de maconha, sem autorizao e em desacordo com determinao legal
e regulamentar.
Relata a inicial que policiais militares realizavam patrulhamento pelo
local dos fatos quando viram o representado em atitude suspeita e os
abordaram. Em revista pessoal, os policiais encontraram com o adolescente
uma pochete contendo em seu interior a quantia de R$ 55,00. Indagado, L.
disse que estava comercializando drogas, ocasio em que mostrou aos
milicianos onde elas estavam escondidas, isto , dentro de uma caixa de
papelo, no meio do mato, juntamente com mais R$ 267,00 em dinheiro.
Diante das circunstncias, o adolescente foi encaminhado ao distrito policial.
Ouvido no distrito policial, o adolescente admitiu a prtica dos fatos.
Declarou que estava no local vendendo a droga que havia sido entregue por
D.. Disse que vendeu somente nesta data e j havia comercializado cinco pinos
de cocana pelo valor de R$ 10,00 cada um. Alegou que ganharia R$ 50,00
pela venda das drogas. Falou que viciado em cocana e maconha. Contou
que foi abordado por policiais militares, que encontraram o dinheiro com ele.
Ento, mostrou aos milicianos o local em que estavam as drogas (cocana,
crack e maconha) e o restante do dinheiro (folhas 8). Em oitiva informal
perante o Representante do Ministrio Pblico, conforme narra a
representao, confirmou que estava traficando, mas que a droga encontrada
pertencia a indivduo de nome D., que conseguiu fugir. Depois que vendesse
o equivalente a R$ 50,00, iria embora. Faltava apenas um tubinho de
farinha para vender que no foi encontrado pelos policiais. Afirmou ainda
que era a primeira vez que traficava. Disse que usa maconha, mas um cigarro
rende de dois a trs dias. Aduziu que no estuda h dois anos (folhas 2R/3R).
Em juzo, confessou novamente o trfico de drogas afirmando que foi
convidado prtica do ato pelo adolescente D., que lhe ofereceu R$ 50,00 e
conseguiu fugir. Declarou ser usurio de maconha e cocana. Alegou que
abandonou a escola em virtude de faltas (folhas 35).
S.E.T., me de L., disse que tem outros filhos de ..., ..., ... e ... anos de
idade. No sabia que ele era usurio de drogas. Afirmou que seu filho no foi
processado anteriormente (folhas 35).
O policial militar M.P. contou que estavam em patrulhamento de
rotina em local conhecido como ponto de venda de drogas quando viram L.
na companhia de dois indivduos, que conseguiram fugir ao visualizarem a
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viatura. Em abordagem foi encontrado aproximadamente o valor de R$

100,00. Indagado a respeito, o adolescente admitiu que a quantia era
proveniente da venda de drogas. Questionado acerca da localizao dos
entorpecentes, ele indicou uma caixa prxima, onde foram encontradas as
drogas e mais uma quantia em dinheiro. Narrou que L. mencionou que
ficaria no local das 19h00 at a meia-noite e ganharia para isso R$ 50,00.
Declarou que foi a primeira vez que encontrou o adolescente naquele local
(folhas 65).
A prova colhida clara e direta e autorizava a procedncia da ao
instaurada em desfavor do adolescente. Os entorpecentes e o numerrio, sem
comprovao satisfatria de origem, foram apreendidos em sua posse, e, mais,
ele confessou na delegacia, em oitiva informal no Ministrio Pblico e em
juzo a prtica do ato infracional equiparado ao trfico.
No bastasse isso, observo que os relatos do policial so coerentes,
encontrando-se em sintonia com a confisso do representado, no havendo um
nico indcio nos autos - nem houve prova a respeito - de que tenha agido de
forma abusiva ou para consciente e injusto prejuzo do jovem.
A aplicao da medida socioeducativa de internao, dentro desse
quadro, adequada e mostra-se proporcional gravidade dos fatos e ao desvio
social do menor infrator.
A excepcionalidade e a necessidade da internao so patentes. O
relatrio inicial do diagnstico, a propsito, relata que L. buscou o trfico a
fim de arrecadar recursos para adquirir uma motocicleta alegando o menor de
idade que todos os adolescentes de seu bairro dirigem sem habilitao.
Questionado quanto ao que o leva a se manter junto aos demais adolescentes
que se comportam de forma contrria s orientaes legais, L. expressa
demonstrando-se surpreso dizendo que todo mundo dirige sem carta. O
relatrio consigna que a expresso nos leva a questionar o nvel de
amadurecimento de L., sua manuteno no grupo de pares sem reflexes
quanto ao desdobramento de tais comportamentos, entre outros. Atesta ainda
o relatrio que as palavras que utiliza refletem expresses oriundas do meio
delitivo, uma indicao de permanncia e convivncia com demais
adolescentes envolvidos na vida ilcita. Avalia que o menor fez
experimentao de tabaco, cocana e lana perfume, permanecendo de forma
mais constante o uso da maconha. Alm disso, quando da sua apreenso, o
adolescente encontrava-se em situao de evaso escolar. De mais a mais, a
genitora afirma que tem problema de descontrole emocional no podendo
passar por situaes extremas que lhe coloquem nervosa, pois esta se
descontrola, relatando no utilizar os medicamentos de forma prescrita
(folhas 39/44), particularidades a evidenciar, mesmo, a necessidade da
imposio da medida segregacionista, a despeito das alegaes defensivas, em

razo da inquestionvel situao de risco em que L. se encontra.
Essas particularidades demonstram que o adolescente no possui

condies de recuperao sem a submisso internao, como forma de fazlo compreender a inadequao de sua conduta e promover sua ressocializao.
A aplicao de outra medida socioeducativa, no caso, mostrar-se-ia incua.
No h se falar ainda em violao ao princpio da atualidade ou da
imediatidade, uma vez que os fatos datam de abril de 2013.
De outro lado, o ato infracional anlogo ao crime de trfico de drogas
(este equiparado a crime hediondo por fora do artigo 2, da Lei n 8.072/90)
gravssimo, e, embora muitos dos casos que chegam ao conhecimento do
Poder Judicirio no revelem atos de violncia ou grave ameaa concreta,
demonstram acentuada lesividade social, enquadrando-se na hiptese
permissiva do artigo 122, inciso I, do ECA.
Referido dispositivo estabelece que a internao s poder ser aplicada
quando o ato infracional for cometido mediante grave ameaa ou violncia
a pessoa. Ora, a atividade do traficante, que vende substncia causadora de
dependncia sria, levando o usurio a condies deplorveis e at morte,
tem traos evidentes de violncia e grave ameaa a pessoa. O trfico,
ademais, atividade organizada, que faz girar quantias elevadas, cujo controle
disputado com extrema violncia e gravssimas ameaas, inclusive contra
usurios, todos sabem disso. E quem participa dessa cadeia, alm de coadunar
com tais atitudes, dela se beneficia. At mesmo o traficante que pego com
pequena quantidade de droga gera temor nas pessoas. A meu ver, ntida a
relao entre o ato de traficar e a violncia que sua prtica exige. Sem
falar que quem trafica dissemina o mal e traz risco concreto para a
sociedade, que se v refm dos efeitos nefastos do comrcio esprio. A
atividade do traficante, indivduo sem escrpulos, deveras perniciosa para a
sociedade, destruindo o cidado e sua famlia. Ademais, condutas como a do
adolescente disseminam o vcio, criando toda sorte de problemas, desde os
mais bvios, de sade pblica, at aqueles que constituem reflexo da
atividade, vez que a prtica do trfico fomenta a ocorrncia de diversos
outros crimes graves, demandando uma enrgica e sria reao do Estado,
at como fator profiltico. De mais a mais, a gravidade concreta da infrao
pode e deve ser levada em conta quando da fixao da medida
socioeducativa, conforme prev o artigo 112, 1, do ECA. E quando do
cometimento de uma infrao, cujo crime correspondente equiparado aos
hediondos, parece clara a necessidade de aplicao da medida mais severa.
Ainda que fosse possvel admitir que o trfico ato cometido sem
violncia ou grave ameaa a pessoa - e no - parece claro que o disposto
no artigo 122, inciso I, no comporta interpretao rgida. Fosse assim, atos
infracionais equiparados a crimes de menor potencial ofensivo (leso corporal
leve, ameaa, constrangimento ilegal) seriam suscetveis de internao,
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enquanto o ato infracional equiparado ao trfico (cujo tipo penal equiparado

aos crimes
hediondos) no poderia ensejar a internao, em clara violao ao princpio

constitucional da proporcionalidade.
A medida socioeducativa excepcional (internao), portanto, mostra-se
adequada e necessria ao processo de reeducao do menor.
Meu voto, pois, D PROVIMENTO ao recurso ministerial para aplicar
a medida socioeducativa de internao.
PINHEIRO FRANCO, Desembargador, Presidente da Seo de Direito
Criminal
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n 000125045.2012.8.26.0100, da Comarca de So Paulo, em que apelante PROMOTOR
DE JUSTIA DA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE CENTRAL DA
CAPITAL, apelada EMPRESA FOLHA DA MANH S/A.
conformidade com o voto da Relatora, que integra este acrdo. (Voto n
6180)
PICELI (VICE-PRESIDENTE) (Presidente sem voto), DESEMBARGADOR
DECANO E PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO.
Acesso ao Sumrio
CLAUDIA GRIECO TABOSA PESSOA, Relatora

Ementa: Apelao - Ao Civil Pblica visando
condenao da apelada ao pagamento de indenizao
por danos morais difusos e coletivos, decorrentes
da publicao de matria ilustrada com desenhos
pornogrficos, em jornal de grande circulao
nacional
- Sentena de improcedncia - Pleito de reverso do
julgado, sob o fundamento de que o material
veiculado pela r, prejudicial ao desenvolvimento
infantil e ao desenvolvimento da sexualidade,
atingiu nmero significativo de
crianas
e
adolescentes
em todo
o territrio nacional,
acarretando, assim, dano moral coletivo -
Impossibilidade - Preliminar de cerceamento de

defesa afastada - Natureza do pedido que dispensa a
demonstrao de danos individualmente suportados
- Ilicitude consistente na violao regra inserta
no art. 78 do ECA - Figura do dano moral coletivo

que, no obstante o progressivo reconhecimento
pela doutrina e jurisprudncia ptrias, no resta
caracterizada no caso em epgrafe - Configurao
do dano extrapatrimonial que demanda avaliao
objetiva e ofensa injustificvel - Publicao isolada,
em peridico dirigido ao pblico adulto - Princpio
da proteo integral que reclama a participao
conjunta da famlia, da sociedade e do Estado Inteligncia do art. 227 da Constituio Federal Dano indenizvel no verificado - Sentena mantida
- Recurso no provido.
VOTO
Trata-se de apelao interposta pelo Ministrio Pblico do Estado de
So Paulo em face da r. sentena de fls. 253/255, que julgou improcedente a
ao civil pblica promovida em face da empresa jornalstica Folha da Manh
S/A., buscando sua condenao obrigao de indenizar supostos danos
morais difusos e coletivos ocasionados pela veiculao, em seu jornal Folha
de So Paulo, de desenhos que retratam cenas obscenas, inadequadas e
imprprias para crianas.
Inconformado, apela o rgo Ministerial, pleiteando a integral reforma
do r. decisum. Preliminarmente, argui a ocorrncia de cerceamento de defesa,
devido ao julgamento antecipado da lide, sem que lhe fosse oportunizada a
prova do dano moral difuso. No tocante ao mrito, alega em sntese: 1. Que
restou incontroversa a violao ao disposto no art. 78 do Estatuto da
Criana e do Adolescente; 2. Que a apelada, ao publicar as ilustraes,
praticou ilcito capaz de provocar dano moral a um universo incalculvel de
crianas e adolescentes, ultrapassando a esfera individual; 3. Que o dano
moral coletivo vem sendo amplamente acolhido pela jurisprudncia, sendo
inegvel o reconhecimento da proteo jurdica na esfera transindividual; 4.
Que, embora configurada a infrao administrativa do art. 257 do ECA,
levando em considerao o bem jurdico atingido, optou por ajuizar ao
civil pblica, nos termos do art. 208, caput e 1 do ECA. Apresenta
prequestionamento da matria.
Contrarrazes s fls. 280/303.
Nesta Instncia, opinou a Douta Procuradoria Geral de Justia pelo
provimento do recurso (fls. 311/320).
o relatrio.
Por promio, afasto a preliminar de cerceamento de defesa.
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A ao em tela visa o reconhecimento da existncia de danos

Acesso ao Sumrio
morais coletivos, ocasionados por publicao considerada prejudicial ao

desenvolvimento de crianas e adolescentes em jornal editado e publicado pela
apelada, e sua consequente condenao ao pagamento de indenizao.
Como cedio, na seara do dano extrapatrimonial no h se falar na
necessidade de comprovao de abalos individualmente sofridos, porquanto
admitir tal possibilidade vai de encontro prpria natureza do instituto.
Por tal motivo, diversas crticas h, na doutrina, acerca da inadequao
do nome dano moral coletivo, haja vista que o dano moral reporta,
necessariamente, a um sentimento de dor psquica.
Xisto Tiago de Medeiros Neto, ao discorrer acerca do conceito de dano
moral coletivo, bem pontua que adota-se, pela sua pertinncia, o critrio
objetivo para a conceituao do dano moral coletivo, qual seja a observao
direta de leso intolervel a direitos transindividuais titularizados por uma
determinada coletividade, desvinculando-se, assim, a sua configurao
da obrigatria presena e constatao de qualquer elemento referido a
efeitos negativos, prprios da esfera da subjetividade, que venham a ser
eventualmente apreendidos no plano coletivo (sentimento de desapreo, de
diminuio da estima; sensao de desvalor, de repulsa, de inferioridade, de
menosprezo etc.). Em outros termos, no h de se levar em conta, para se
caracterizar a leso coletividade passvel de reparao, a verificao
necessria de qualquer abalo psicofsico existente, muito embora possa vir
a ser constatado este efeito na maioria das situaes. (Dano moral coletivo 3. Ed. Ver., atual e ampl. - So Paulo: LTr, 2012, p. 168/169).
Na esteira de tal entendimento o posicionamento do C. Superior
Tribunal de Justia no julgamento do REsp n 1.269.494-MG, de relatoria da
E. Ministra Eliana Calmon:
O dano moral deve ser averiguado de acordo com as caractersticas
prprias aos interesses difusos e coletivos, distanciando-se quanto aos
caracteres prprios das pessoas fsicas que compem determinada
coletividade ou grupo determinado ou indeterminado de pessoas (...)
Destarte, no h se falar na existncia de nulidade processual por
No tocante ao mrito, conheo do recurso, uma vez presentes os
pressupostos de admissibilidade, porm, nego-lhe provimento.
Versa, a presente ao civil pblica, sobre matrias publicadas no jornal
Folha de So Paulo, mais especificamente no caderno Ilustrada, edio do
dia 19 de junho de 2010, intituladas O Sexo como ELE (no) e Esse
obscuro objeto de desejo, as quais continham ilustraes de carter obsceno,
consideradas, pela apelante, inadequadas e imprprias para crianas.
Da anlise do exemplar acostado s fls. 27, depreende-se que as
reportagens, publicadas na capa e no interior do caderno, respectivamente,

tratam do lanamento de uma coleo composta por revistas de histrias em
quadrinhos pornogrficas, desenhadas na dcada de 50 e narram como se deu o
incio das publicaes do gnero no Brasil.
As matrias vm ilustradas com alguns quadrinhos e com as capas dos
quatro volumes da coleo, contendo desenhos que retratam cenas de nudez e
sexo.
No h como se afastar o cunho pornogrfico das imagens em comento,
caracterstica que salta aos olhos mediante o simples exame do peridico.
Conveniente citar, acerca da definio de pornografia, trecho de voto do
E. Des. Cunha Garcia, que bem aborda a questo:
Pode-se, exemplificativamente, mensurar igual dificuldade na sua
definio, como quela que se refere ao significado de uma publicao
obscena ou pornogrfica, pois, tais conceitos, de ordem subjetiva, so
definidos com fincas na moral de cada sociedade. No entanto, sempre
oportuno, nesses casos de conceituao turva, o entendimento atribudo
ao juiz Stewart que integrou a Suprema Corte dos EUA no caso
Jacobelli
v. Ohio, 1964: Eu no me proponho hoje a continuar tentando definir o
tipo de material que, acredito, esta definio simples abrange; e
talvez jamais eu conseguisse faz-lo. Mas sei o que obscenidade
quando a vejo. (obra: Por Detrs da Suprema Corte, autores: Bob
Woodward e Scott Armstrong, pg. 253, 2 edio, ano: 1985, Ed.
Saraiva) (Apelao n 831.965-8, 1 TAC, j. 20.02.2002)
Nem se discuta a repercusso das matrias no tocante ao senso moral
dos leitores. Houve os que externaram sentimento de repulsa e indignao,
consoante a documentao acostada pea exordial. tambm certo que
tenham escandalizado a tantos outros. Possivelmente h, ainda, os que pouca
ou nenhuma relevncia atriburam questo.
Da mesma forma, no cabe perquirir se alguma criana ou jovem
efetivamente teve acesso s reportagens em questo e os possveis
desdobramentos da provenientes.
Cumpre, no mbito desta anlise recursal, avaliar se houve ilicitude
na conduta e, caso positivo, se do ilcito emergiu dano moral coletivo, como
sustenta o Parquet.
As liberdades de informao, de expresso e de imprensa vm reguladas
pela Constituio Federal, nos artigos 5, incisos IV, V, IX e XIV e 220:
Art. 5. (...)
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- livre a manifestao de pensamento, sendo vedado o
anonimato; (...)

Acesso ao Sumrio
V- assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da

indenizao por dano material, moral ou imagem;
(...)
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica ou
de comunicao, independentemente de censura ou licena;
(...)
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o
sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;
Art. 220. A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a
informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero
qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio.
1 Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao
plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de
comunicao social, observado o disposto no art. 5, IV, V, X, XIII e
XIV.
2 vedada toda e qualquer censura de natureza poltica, ideolgica
ou artstica.
Como possvel observar, referidos direitos podem ser analisados sob
dois prismas: a liberdade conferida aos veculos de comunicao, dado o
relevante papel desempenhado para a consecuo dos fins do Estado
Democrtico de Direito, e o direito da sociedade de acesso informao, que
pode ser entendido como o direito do cidado de ser informado sobre fatos de
interesse pblico.
Nesse liame, especificamente quanto ao art. 220, v-se que a Carta
Magna conferiu tratamento especial liberdade de imprensa, vedando
qualquer forma de embarao ao seu exerccio, observado o disposto no art. 5,
incisos referidos no 1.
Luis Roberto Barroso trata com propriedade do tema:
(...) h um interesse pblico da maior relevncia no prprio
instrumento em si, isto , na prpria liberdade, independentemente de
qualquer contedo. No custa lembrar que sobre essa liberdade que repousa
o conhecimento dos cidados acerca do que ocorre sua volta; sobre essa
liberdade, ao menos em Estados plurais, que se deve construir a confiana
nas instituies e na democracia. O Estado que censura o programa
televisivo de m qualidade pode, com o mesmo instrumental, censurar
matrias jornalsticas inconvenientes, sem que o pblico exera qualquer
controle sobre o filtro que lhe imposto. A concluso a que se chega,
portanto, a de que o interesse pblico na divulgao de informaes reiterando-se a ressalva sobre o conceito j pressupor a satisfao do
requisito da verdade subjetiva - presumido. A superao dessa presuno,
por algum outro interesse, pblico ou privado, somente poder ocorrer,

legitimamente, nas situaes-limite, excepcionalssimas, de
quase ruptura do sistema. Como regra geral, no se admitir a limitao

de liberdade de expresso e de informao, tendo-se em conta a j
mencionada preferred position de que essas garantias gozam. (Coliso entre
liberdade de expresso e direitos da personalidade. Critrios de Ponderao.
Interpretao Constitucionalmente Adequada do Cdigo Civil e da Lei de
Imprensa in Revista de Direito Administrativo, volume 235, Jan./Mar. 2004, p.
24/25).
certo, porm, que, a despeito do tratamento privilegiado que

receberam do constituinte, tais direitos no so absolutos, observando os
limites impostos pela prpria Lei Maior.
No mbito do caso em tela, aludida liberdade encontra limite no
princpio da proteo integral, estampado no artigo 227 da Constituio
Federal e artigo 4 da Lei n 8.069/90.
Assim, o Estatuto da Criana e do Adolescente, com vistas proteo
integral, estabelece algumas regras para a compatibilizao do exerccio da
liberdade de imprensa, luz das garantias insculpidas nos referidos
dispositivos.
Especificamente quanto a revistas e publicaes destinadas ao pblico
adulto, como o caso dos autos, traz a obrigao constante do art. 78, que
dispe, in verbis:
Art. 78. As revistas e publicaes contendo material imprprio ou
inadequado a crianas e adolescentes devero ser comercializadas
em embalagem lacrada, com a advertncia de seu contedo.
Pargrafo nico. As editoras cuidaro para que as capas que
contenham mensagens pornogrficas ou obscenas sejam protegidas
com embalagem opaca.
Como se v, no se trata de bice liberdade de imprensa, mas da
imposio, aos veculos de comunicao, da observncia de normas de
conduta com o fito de resguardo dos superiores interesses das crianas e
adolescentes.
Do que se depreende da anlise dos autos, ante o ntido carter
pornogrfico das ilustraes em questo, resta patente o descumprimento, por
parte da apelada, do aludido dever legal, passvel de apurao, mediante
procedimento especfico, da prtica de eventual infrao administrativa inserta
no art. 257 do ECA.
Configurado, pois, o ilcito, cumpre verificar a existncia de dano
indenizvel, nos moldes pleiteados pelo apelante.
Para o rgo Ministerial, o alcance da publicao, hbil a atingir um
universo indeterminvel de crianas e adolescentes seria suficiente para a
caracterizao de um dano moral coletivo, matria que se passar a avaliar.
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No atual contexto, no h como negar a possibilidade de reparao dos

danos morais coletivos, definidos por Carlos Alberto Bittar Filho, um dos
precursores do tema no direito ptrio, como a injusta leso da esfera moral
de uma dada comunidade, ou seja, a violao antijurdica de um
determinado

crculo de valores coletivos. (Do dano moral coletivo no atual contexto

jurdico brasileiro. Disponvel em: http:// www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/
files/.../30881-33349-1-PB.pdf. Acesso em: 11 fevereiro 2014).
A propsito, vale citar a doutrina de Anderson Schreiber:

Em sua continuada ampliao, a noo jurdica de dano no se
limita, porm, a abranger a leso a interesses existenciais ligados pessoa
humana. Novos horizontes se abrem no que tange aos interesses
supraindividuais, especialmente em matrias como o direito ambiental e o
direito do consumidor, encontrando-se em atual debate, inclusive, figuras
mistas como o chamado dano moral coletivo. (...) V-se, assim, que, se, de
um lado, a sociedade ampliou seu poder de causar danos, de outro, o direito
contemporneo, em sua saudvel marcha rumo proteo de novos
interesses, alargou o prprio conceito jurdico de dano, resultando em uma
expanso ainda maior das fronteiras da responsabilidade civil. (O Futuro da
Acesso ao Sumrio
Responsabilidade Civil: um Ensaio sobre as Tendncias da Responsabilidade

Civil Contempornea in Responsabilidade civil contempornea, So Paulo:
Editora Atlas S.A., 2011, p. 720/721).
O C. Superior Tribunal de Justia, que anteriormente afastava a

ocorrncia de tal modalidade de dano, vem admitindo sua existncia, a
exemplo do julgamento do REsp 1367923/RJ, cuja ementa ora se transcreve:
ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. VIOLAO DO
ART. 535 DO CPC. OMISSO INEXISTENTE. AO CIVIL
PBLICA. DANO AMBIENTAL. CONDENAO A DANO
EXTRAPATRIMONIAL OU DANO MORAL COLETIVO.
POSSIBILIDADE. PRINCPIO IN DUBIO PRO NATURA.
1. No h violao do art. 535 do CPC quando a prestao jurisdicional
dada na medida da pretenso deduzida, com enfrentamento e resoluo
das questes abordadas no recurso.
2. A Segunda Turma recentemente pronunciou-se no sentido de que,
ainda que de forma reflexa, a degradao ao meio ambiente d ensejo ao
dano moral coletivo.
3. Haveria contra sensu jurdico na admisso de ressarcimento por leso a
dano moral individual sem que se pudesse dar coletividade o mesmo
tratamento, afinal, se a honra de cada um dos indivduos deste mesmo
grupo afetada, os danos so passveis de indenizao.
4. As normas ambientais devem atender aos fins sociais a que se
destinam, ou seja, necessria a interpretao e a integrao de
acordo com o princpio hermenutico in dubio pro natura. Recurso
especial improvido. (2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, j.
27/08/2013, DJe 06/09/2013).
Reiteradas tambm vem sendo as decises deste E. Tribunal admitindo a

possibilidade de sua configurao. Nesse sentido: Apelao Cvel n 139.525-
0/5-00, Cmara Especial, Rel. Des. Ademir Benedito, j. 11.07.2007; Apelao

n 570.835-4/8, 4 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. nio Santarelli
Zuliani, j. 25/06/2009; Apelao n 9000005-45.2009.8.26.0100, 4 Cmara
de Direito Privado, Rel. Des. nio Santarelli Zuliani, j. 26/04/2012; Apelao
n 0003989- 52.2010.8.26.0361, 21 Cmara de Direito Privado, Rel. Des.
Virgilio de Oliveira Junior, j. 13/08/2012.
Entretanto, a despeito de tais consideraes, do exame do caso em tela
no possvel extrair elementos que apontem para a caracterizao do dano
moral coletivo.
Consoante j esclarecido quando da anlise da preliminar arguida pelo
apelante, o dano moral coletivo s se configura quando objetivamente
associado conduta. Poder-se-ia considerar que, nesses casos, o dano emerge
claramente do prprio ilcito, sendo to latente a leso esfera de direitos de
uma determinada coletividade, que justificaria uma reparao a tal ttulo.
Xisto Tiago de Medeiros Neto elenca os requisitos para a sua
configurao:
(1) a conduta antijurdica ativa ou omissiva do agente, pessoa fsica
ou jurdica; (2) a ofensa a interesses jurdicos fundamentais, de natureza
extrapatrimonial, titularizados por uma determinada coletividade (grupo,
categoria, classe de pessoas ou toda a comunidade); (3) a intolerabilidade da
ilicitude, diante da realidade apreendida e da sua repercusso social; (4)
o nexo causal observado entre a conduta e o dano correspondente violao
do interesse coletivo ou difuso. (grifamos) (Dano moral coletivo - 3. Ed. Ver.,
atual e ampl. - So Paulo: LTr, 2012, p. 168/169).
Carlos Alberto Bittar Filho, em sua j referida obra, tambm leciona
que Quando se fala em dano moral coletivo, est-se fazendo meno ao
fato de que o patrimnio valorativo de uma certa comunidade (maior ou
menor), idealmente considerado, foi agredido de maneira absolutamente
injustificvel do ponto de vista jurdico; quer isso dizer, em ltima instncia,
que se feriu a prpria cultura, em seu aspecto imaterial. (grifamos)
No caso em epgrafe, todavia, no dado extrair, da ilicitude perpetrada
pela apelada, consubstanciada em publicao isolada em caderno direcionado
ao pblico adulto, cristalina e robusta leso esfera de proteo no mbito da
infncia e juventude, a ponto de justificar a pretendida reparao de dano
moral coletivo.
Nem mesmo o respeitvel parecer tcnico de fls. 145/146 tem o condo
de afastar tal premissa. Basta verificar que as concluses quanto aos abalos
provocados no so afirmativas, limitando-se ao campo da probabilidade
(podem configurar, podem repercutir negativamente).
A prpria pretenso do apelante, no tocante produo de provas do
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dano, confirma tal concluso, porquanto denota a ausncia de objetividade do
carter efetivamente danoso da publicao.

Demais disso, no se pode ignorar que os jornais dirios, dada a sua
destinao, contm inmeras matrias que, em um crivo subjetivo, podem ser
consideradas inapropriadas ou inadequadas ao pblico infanto-juvenil, a
exemplo de reportagens retratando crimes e catstrofes, corriqueiramente
publicadas. De se extrair, ento, que a responsabilidade pela proteo
integridade psquica das crianas e adolescentes recai, tambm, sobre os
genitores, educadores e a sociedade em geral, a quem compete filtrar o
contedo, limitando o acesso.
Tanto assim que vrias das respostas aos ofcios encaminhados pelo
apelante s instituies de ensino, apontam que o acesso ao jornal se d sob
superviso de bibliotecrios e professores ou, ainda, restrito s atividades
pedaggicas desenvolvidas, observada a faixa etria dos alunos.
Nesse sentido, explicam Rossato, Lpore e Sanches que Em verdade,
o art. 227 representa o metaprincpio da prioridade absoluta dos direitos
da criana e do adolescente, tendo como destinatrios da norma a
famlia, a sociedade e o Estado. Pretende, pois, que a famlia se
responsabilize pela integridade fsica e psquica, a sociedade pela
convivncia coletiva harmnica, e o Estado pelo constante incentivo
criao de polticas pblicas. Trata-se de uma responsabilidade que, para ser
realizada, necessita de uma integrao (...) (Estatuto da criana e do
Acesso ao Sumrio
adolescente comentado: Lei 8.069/1990: artigo por artigo, 4 ed. rev. atual. e
ampl., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012, p. 74)
Mutatis mutandis, apropriadas as ponderaes do E. Des. Jos Habice,

em voto proferido em julgamento de Embargos Infringentes opostos em Ao
Civil Pblica pleiteando condenao congnere:
Nesse sentido, acertadas as ponderaes do Magistrado, reiteradas
pelo d. voto vencido (fls. 3697/3698), tendo em vista que a
moralidade administrativa, ali invocada, no se confunde com o
conceito de dano moral coletivo ou difuso: se toda a ofensa
moralidade administrativa trouxesse em seu bojo obrigao de
reparao do dano material sofrido pela comunidade, essa reparao
perderia o seu carter satisfativo, dissuasrio e de exemplaridade.
(Embargos Infringentes n 518.262.5/9- 02).
o que ocorre, in casu. A conduta isolada de inobservncia do disposto
do art. 78 da Lei n 8.069/90, a despeito de sua reprovabilidade e da relevncia
do direito tutelado, no pode ser entendida como hbil a ocasionar leso
injustificvel coletividade protegida pelo Estatuto da Criana e do
Adolescente, pena de banalizao do instituto do dano moral coletivo, o
que constituiria perigoso precedente.
Ante o exposto, por meu voto, nego provimento ao recurso.
Apelaes/Reexames Necessrios
ACRDO
0000017-09.2010.8.26.0512/50000, da Comarca de Ribeiro Pires, em que
agravante SECRETRIA MUNICIPAL DE EDUCAO DE RIO GRANDE
DA SERRA, agravado PROMOTOR DE JUSTIA DA VARA DA
INFNCIA E JUVENTUDE DE RIO GRANDE DA SERRA.
16.954)
PICELI Vice-Presidente (Presidente) e GUERRIERI REZENDE (Decano).
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RICARDO ANAFE, Relator e Presidente da Seo de Direito Pblico

Ementa: Agravo Interno.
Apelao Cvel. Mandado de Segurana.
Insurgncia manifestada contra o no provimento de
apelo por deciso monocrtica que manteve sentena
concessiva de segurana - Matrcula de menores no
1 ano do ensino fundamental - No prevalncia do
critrio etrio - Necessidade de assegurar aos
menores o acesso aos nveis mais elevados de ensino
segundo a sua capacidade, que deve ser analisada
de forma individual, e no aferida nica e
exclusivamente pela idade cronolgica - Deciso que
enfrentou o recurso em amplitude e profundidade Deciso mantida.
Multa cominatria em mandamus em face da
Fazenda Pblica - Inaplicabilidade do artigo 461
do Cdigo de Processo Civil, na medida em que a
ordem dada pessoal e dirigida autoridade, que
responde, inclusive, criminalmente, pelo eventual
descumprimento, cujo comando executivo pessoal Astreintes afastadas - Vencido.
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Astreintes fixadas consoante o entendimento do

Superior Tribunal de Justia e da maioria da Turma

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Julgadora.
Nega-se provimento ao recurso, vencido, em parte, o
relator.
VOTO
1. Trata-se de agravo interno interposto (fl. 513/522), na forma do artigo 557,
pargrafo primeiro, do Cdigo de Processo Civil, voltado reforma da
deciso, que negou seguimento ao recurso voluntrio interposto e remessa
oficial, desprovendo-os de plano (fl. 501/509).
Sustenta-se, em sntese, a ausncia dos requisitos autorizadores do
julgamento monocrtico e a necessidade de reforma da deciso, uma vez que
no se pode aplicar a teoria do fato consumado e porque foram observadas
as disposies emanadas pela Secretaria da Educao, alm de alegar a
impossibilidade de aplicao da multa cominatria.
Pede-se, pois, o provimento do presente agravo, a fim de que a apelao
tenha regular processamento, conhecimento, apreciao e julgamento pela E.
Cmara Especial, ao final dando-se a ela provimento para julgar improcedente
a demanda.
2. A deciso recorrida, ora mantida, do seguinte teor:
Cuida-se de apelao interposta contra r. sentena de fls.
390/394, a qual julgou procedente pretenso deduzida em mandado de
segurana, para permitir que os estudantes que cursaram o Pr II em
2009 ingressem na primeira srie do ensino fundamental,
independentemente da idade, o mesmo se aplicando aos estudantes do
Pr I para ingressar no Pr II, facultando-se em ambos os casos
apenas ao responsvel legal do estudante optar pela repetio do nvel
j cursado.
A Secretria Municipal de Educao e Cultura do Municpio de
Rio Grande da Serra, em seu recurso (fls. 405/414), preliminarmente,
alega a perda superveniente do interesse processual, diante da edio
da Resoluo CNE 01/2010.
No mrito, argui quanto impropriedade da estipulao de multa
cominatria para eventual inadimplemento da deciso liminar e que est
agindo de acordo com a Deliberao CEE n 73/2008, de modo que o
critrio para ingresso no ensino fundamental est adstrito a todas as
crianas a partir dos 6 anos de idade, completados at 30 de junho de
2010 e cinco anos para o Pr II.
Processado, o recurso foi recebido no efeito devolutivo (fls. 415)
e contrariado (fls. 419/439), mantendo-se a r. sentena (fls. 440).
A D. Procuradoria Geral de Justia manifestou-se no sentido do
improvimento do recurso (fls. 474/483, reiterado fls. 499).
Os autos foram redistribudos a esta relatoria, por voto proferido
pelo Exmo. Des. Reinaldo Miluzzi, atribuindo a competncia a esta C.

Cmara Especial (fls. 489/494).
o relatrio que se acresce ao da r. sentena hostilizada.
o caso de reexame necessrio.
Assim, conheo dos recursos interpostos.
Mas o contexto autoriza o desprovimento deles pela via
monocrtica, nos termos do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil.
Alis, ao ensejo deste mandamento que se rejeita qualquer
reparo r. sentena desafiada, mesmo porque este Egrgio Tribunal de
Justia, inclusive por esta Colenda Cmara Especial, e, ainda, nossas
Cortes Superiores, j consolidaram jurisprudncia referente pretenso
recursal.
O objeto do litgio fulcra-se em assegurar aos alunos da rede
municipal, que concluram, no ano de 2009, os nveis I - primeira fase
da pr-escola (38 crianas) e II - ltima fase da pr-escola (159
crianas), a progresso aos respectivos anos subsequentes, apesar de
no terem atingido a idade mnima exigida pelo Municpio.
Preliminarmente, no h que cogitar-se de falta de interesse
processual, nos termos como sustentado pela Municipalidade.
Destaque-se o Parecer exarado pelo Douto Procurador de
Justia, Paulo Afonso Garrido de Paula: ... o teor da Resoluo CNE
n 01/2010 (fls. 107), ao possibilitar, excepcionalmente, apenas o
acesso ao 1 ano do ensino fundamental quelas crianas que
frequentaram por mais de dois anos a pr-escola, no atende por
completo o pleito, porquanto no contempla os estudantes do Pr I
que pretendem ingressar no Pr II e impem condio de acesso
primeira srie aos estudantes que cursaram o Pr II, no havendo que
se falar em carncia superveniente (fls. 475/476).
A liminar foi indeferida no agravo de instrumento (fls. 445/447).
Alis, constitui corolrio lgico da frequncia e aproveitamento
regular dos infantes nas fases do Pr I e Pr II da educao infantil, no
ano letivo de 2009, a pretenso s suas matrculas nos nveis
subsequentes.
Cumpre destacar que a deciso proferida diz respeito queles
alunos que foram aprovados. E somente no progrediram devido a no
terem atingido a idade exigida pelo Municpio, facultando-se apenas ao
responsvel legal do estudante optar pela repetio do nvel cursado.
Injustificvel se revela, sem qualquer ressalva ao aproveitamento
dos menores na fase escolar antecedente, obrig-los a cursarem
novamente o mesmo estgio educacional, sem a possibilidade de
evolurem para o nvel subsequente da educao infantil,
exclusivamente por conta de suas idades, o que caracteriza um
retrocesso.
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A postura assim assumida, a despeito de escorada em

deliberao do Conselho Estadual de Educao, colide frontalmente
com o preceito
constitucional merc do qual se assegura o acesso aos diversos nveis

de educao, a depender exclusivamente da capacidade de cada um
(CF, art. 208, inciso V), no havendo espao para o estabelecimento
de restries outras, por ato normativo hierarquicamente inferior, com
fundamento exclusivo no critrio etrio.
Vale dizer, a capacidade mencionada pelo legislador
constitucional, repisada pelo art. 54, inciso V, do Estatuto da Criana e
do Adolescente, no comporta aferio com base, exclusivamente, na
idade cronolgica do indivduo.
Nesse sentido d-se o pronunciamento do E. Superior Tribunal de
Justia, por ocasio do julgamento do REsp n 753.565-MS, Rel. Min.
Luiz Fux, de cuja ementa se extrai: a capacidade de aprendizagem da
criana deve ser analisada de forma individual, no genrica, porque tal
condio no se afere nica e exclusivamente pela idade cronolgica.
Destaco, por relevante, expressiva passagem do relatrio do
aresto referido, ao citar a manifestao do Ministrio Pblico Estadual
do Mato Grosso, em contrariedade ao recurso, nos seguintes termos:
Acesso ao Sumrio
Com efeito, inegvel que o critrio cronolgico (idade da criana)

uma forma de se mensurar a capacidade intelectual de algum,
todavia, no a nica forma, muito menos dever ser analisada
isoladamente, sob pena de se tornar letra morta o princpio da
isonomia contemplado na Constituio Federal e pilar do Estado de
Direito.
O que a Constituio garante e at mesmo impe como cnone
supremo no a discriminao dos alunos em razo da idade mnima,
mas sim o direito de todos educao sendo dever do Estado garantir
esse acesso (art. 205) segundo a capacidade de cada um (art. 208,
inciso V), violando a isonomia qualquer ato que afronte estas
premissas.
salutar destacar-se o posicionamento desta C. Cmara
Especial acerca da inexistncia de limitao constitucional
relativamente idade para a criana ingressar nos diferentes nveis da
educao infantil (Ap. n 2000533-91.2012.8.26.0037, j. 15.10.2012,
v.u.; Ap. n 0001837-67.2012.8.26.0003, j. 15.10.2012, v.u. e Ap. n
002395004.2011.8.26.0309, j. 06.08.2012, v.u., todos do relator Roberto
Solimene).
Digna de registro, tambm, a ementa e parte dos fundamentos
expostos no v. acrdo relativo ao Reexame Necessrio n 178.8280/3- 00, Relatora Des. Maria Olvia Alves, j. 27/07/2009, desta C.
Cmara Especial:
REEXAME NECESSRIO - MANDADO DE SEGURANA - Sentena

que obriga Municpio, por meio de diretoria escolar, a matricular criana,
ainda fora do limite de idade mnimo institudo em Lei Municipal, em
unidade de ensino infantil - Cabimento - Direito Fundamental, lquido

e certo - Aplicao dos artigos 208 da Constituio da Repblica e 54
do Estatuto da Criana e do Adolescente - Inocorrncia de violao

aos princpios constitucionais da Separao e Independncia dos
Poderes da Repblica e da discricionariedade administrativa Necessidade de harmonia com o princpio da legalidade e da
inafastabilidade do controle judicial (arts. 5, XXXV, e 37 da
Constituio Federal) - Obrigaes constitucionais que no se
inserem na discricionariedade administrativa
- Normas constitucionais de eficcia plena - Direito universal que no
pode ser condicionado, segundo critrios do administrador ou limitado
legislao infraconstitucional, que prejudica o direito da criana - Prova
suficiente a autorizar o acolhimento do pedido - Manuteno da
sentena.
(...)
..., o fato de Lei Municipal estabelecer o limite para a realizao da
matrcula das crianas no Nvel I, a partir dos quatro anos, completos
at 31 de maro do respectivo ano letivo, no pode constituir bice ao
acesso da criana Gustavo referida etapa educacional, pois, como ele
alega, j havia cursado o perodo antecedente (maternal), no ano de
2008 (fls. 03) e no se mostra razovel que, por uma limitao de
idade, estabelecida pela legislao infraconstitucional, ele tenha seu
direito progresso de ensino tolhido.
Alis, o critrio de idade para acesso s diferentes etapas da educao
foi escolhido pelo legislador, de forma objetiva, com o intuito de poder
assegurar o acesso universal das crianas educao. Mas tal
legislao estabelece uma presuno relativa de que determinada
faixa de idade torne a criana mais apta ou no para
acompanhamento do ensino que lhe vai ser oferecido. Isso no
significa, no entanto, que, em funo da idade, a criana no possa
ter aptido para frequentar uma etapa de ensino em um nvel
superior.
Alm disso, neste caso, o direito lquido e certo do impetrante no o
de obter a matrcula em srie superior quela prevista para sua idade,
mas sim agora de no ver interrompida a evoluo dos seus estudos,
para os quais revelou efetiva aptido.
E ainda, em destaque:
MENOR - Mandado de Segurana - Recurso oficial - Ato da

Diretora da Escola Municipal que negou matrcula da menor no primeiro
ano do ensino fundamental, em decorrncia da inadequao da faixa
etria - Prejuzo irreparvel visto que a criana mostrava-se capacitada
para o incio do ensino fundamental e j estava prestes a completar
os seis anos de idade, exigidos pela lei. Ademais, houve revogao
administrativa da medida atacada - Segurana concedida - Sentena
mantida - Recurso oficial improvido.1
Prestao de servio educacional. Entidade que impe criana
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Reexame necessrio 149.209.0/1-00, Tanabi, relator o desembargador Luiz Carlos Ribeiro dos Santos,
julgamento em 24 de setembro de 2007.

Acesso ao Sumrio
cursar novamente a mesma srie fundada no fato de existir norma

quanto faixa etria das crianas para freqncia a determinados
cursos. Deciso que antecipa a tutela e obriga a instituio de ensino a
proceder matrcula de aluno apto na fase escolar subseqente.
Manuteno. A antecipao de tutela era mesmo necessria e
recomendvel diante da irreversibilidade da medida acaso concedida
a tutela somente ao final, posto que o tempo despendido at a efetiva
entrega da prestao jurisdicional poderia tornar incua a pretenso
do autor, ora agravado. Ademais, em sede de summaria cognitio,
revelava-se plausvel e com forte grau de verdade as alegaes do
recorrido, no sendo razovel, em princpio, impor compulsoriamente
a aluno, com avaliao de desempenho positivo, repetir a mesma
fase pr-escolar que cursou. Recurso desprovido.
Tambm de destaque, mutatis mutandis, trecho de aresto do
pretrio excelso, assim ementado:
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. ART. 127 DA CF/88.

ART. 7 DA LEI 8.069/90. DIREITO AO ENSINO FUNDAMENTAL
AOS MENORES DE SEIS ANOS INCOMPLETOS. PRECEITO
CONSTITUCIONAL REPRODUZIDO NO ART. 54 DO ESTATUTO DA
CRIANA E DO ADOLESCENTE. NORMA DEFINIDORA DE
DIREITOS NO PROGRAMTICA. EXIGIBILIDADE EM JUZO.
INTERESSE
TRANSINDIVIDUAL ATINENTE
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CRIANAS
SITUADAS NESSA FAIXA ETRIA.
1. O direito educao, insculpido na Constituio Federal e no Estatuto
da Criana e do Adolescente, indisponvel, em funo do bem
comum, derivado da prpria fora impositiva dos preceitos de ordem
pblica que regulam a matria.
2. Menores de seis anos incompletos tm direito, com base em
norma constitucional reproduzida no art. 54 do ECA (Lei 8.069/90), ao
ensino fundamental.
(...)
6. Recurso Especial provido.2
No se olvide, ainda, da circunstncia de figurar como uma das
diretrizes do planejamento escolar a continuidade de estudos dos
alunos j matriculados, a pressupor, ressalvada hiptese justificada
de baixo aproveitamento, o direito evoluo para o estgio
subsequente do ensino.
Tem-se, pois, na recusa da apelante em promover a matrcula
dos menores nas fases subsequentes do Pr I e Pr II, ato
manifestamente ilegal e abusivo, passvel de correo por esta via
mandamental, posto forado aquele, por via transversa, a ver
sobrestada a evoluo do
aprendizado dos menores, o que caracteriza um retrocesso.
Recurso Especial 1189082/SP, relator o ministro Herman Benjamin da Segunda Turma, julgamento em 02 de
dezembro de 2010.
Cumpre destacar, novamente, manifestao exarada pelo digno

representante do Ministrio Pblico, ... no razovel supor que
o desiderato de efetivo gozo do direito fundamental educao
pelas crianas, inferido do artigo 208, inciso I, da Constituio Federal
e artigo 5 da Lei 9394/96, bem como o de pleno desenvolvimento de
sua pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao
para o trabalho (ECA, art. 53, caput), possam ser alcanados com
a imposio s crianas de cursarem novamente o estgio
anterior, mesmo que tenham sido declaradas aptas evoluo
educacional. Muito pelo contrrio, a conduta do Apelante,
impediente das crianas darem continuidade regular aos seus
estudos, importa, verdadeiro retrocesso social, incompatvel com o
direito social adquirido pelas crianas que conclurem a pr-escola I e
as que finalizaram a pr-escola II (fls. 482).
Para rematar, no procede a irresignao do Municpio de Rio
Grande da Serra em relao multa cominatria.
De certo, uma vez admitida a possibilidade de se condenar o
Poder Pblico obrigao de fazer ou de no fazer, a sua sujeio ao
sistema de multa cominatria mero efeito: a sano pecuniria
surge como providncia til a possibilitar o cumprimento especfico
da obrigao imposta.
Os Tribunais Superiores vm, seguidamente, autorizando a
aplicao de multa, em caso de descumprimento de ordem judicial,
mesmo em se tratando de Fazenda Pblica, levando-se em conta no
ser possvel admitir-se possa ente pblico negligenciar perante deciso,
sentena ou acrdo, cumprindo-o quando e na forma que bem
entender, em total desrespeito.
Sobre esse aspecto o E. Superior Tribunal de Justia assim j se
pronunciou:
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PROCESSO CIVIL - RECURSO ESPECIAL - FAZENDA PBLICA

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EXECUO DE SENTENA - OBRIGAO DE FAZER

DESCUMPRIMENTO - COMINAO DE MULTA DIRIA POSSIBILIDADE.
1. Segundo entendimento j consolidado neste Superior Tribunal de
Justia, nas obrigaes de fazer, permitido ao Juzo da execuo a
imposio de multa cominatria ao devedor, mesmo que seja contra a
Fazenda Pblica.
2. Precedentes (REsp. n 189.108/SP, 279.475/SP e 418.725/SP).
3. Recurso conhecido, porm, desprovido. (REsp. 341.499/SP - Rel.

Min. Jorge Scartezzini).
Portanto, a multa imposta em caso de descumprimento da
obrigao no ilegal, e o valor arbitrado mostra-se razovel, devendo
ser mantida.
A hiptese da teoria do fato consumado aqui mostra-se til, porque
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a situao estabilizou-se h mais de trs anos, beneficiados que foram

os menores com a concesso da medida liminar em janeiro de 2010 (fls.
49) e que se tornou definitiva pela sentena prolatada em 15.04.2010
(fls. 390/394).
Logo, por todos os ngulos de anlise expostos, a pretenso
recursal no tem como ser acolhida.
Em face de tais razes, nega-se provimento aos recursos voluntrio
e oficial, este ltimo tido por ocorrido.
O artigo 557 do Cdigo de Processo Civil no afronta o princpio do

duplo grau de jurisdio.
A deciso monocrtica proveniente do segundo grau de jurisdio e,
de todo modo, tal princpio no absoluto e deve se coadunar com as demais
garantias processuais constitucionais, em especial com o direito prestao
jurisdicional em tempo razovel, incompatvel com a insistncia em se discutir
matrias que j encontraram, de h muito, pacificao judicial.
Tampouco ficou superado o artigo 557 do Cdigo de Processo Civil pela
alterao do artigo 555 do mesmo codex, j que naquele insculpiu-se autntico
poder-dever conferido ao relator de um recurso, quando evidente a inutilidade
da procrastinao discursiva do feito, por fora e razo de teses j superadas
por um entendimento majoritrio.
E os requisitos legais autorizadores do julgamento nessa forma esto
presentes, diante da jurisprudncia dominante deste Egrgio Tribunal e dos
Egrgios Tribunais Superiores, exaustivamente citada no corpo da deciso
hostilizada.
ttulo de ilustrao, conforme adverte Hely Lopes Meirelles
(Mandado de Segurana, 15 Edio, Editora Malheiros, atualizada por
Arnold Wald, pg. 25/26), Direito lquido e certo o que se apresenta
manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser
exercido no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito
invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir
expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies
de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa; se sua
extenso no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e
fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa
ser defendido por outros meios judiciais.
Quando a lei alude a direito lquido e certo, est exigindo que esse
direito se apresente com todos os requisitos para o seu reconhecimento no
momento da impetrao. Em ltima anlise, direito lquido e certo
direito comprovado de plano. Se depender de comprovao posterior, no
lquido nem certo, para fins de segurana.
Para Celso Agrcola Barbi, enquanto para as aes em geral, a
primeira condio para sentena favorvel a existncia da vontade de

lei cuja atuao se reclama, no mandado de segurana isto insuficiente;
preciso no apenas que haja o direito alegado, mas tambm que ele seja
lquido e certo. Se ele existir, mas sem essas caractersticas, ensejar o
exerccio da ao por outros ritos, mas no pelo especfico do mandado de
segurana (Do Mandado de Segurana, 6 Edio, Forense, 1993, pg. 5).
Prossegue o autor: Como se v, o conceito de direito lquido e
certo tipicamente processual, pois atende ao modo de ser de um direito
subjetivo no processo: a circunstncia de um determinado direito subjetivo
realmente existir no lhe d a caracterizao de liquidez e certeza; esta s
lhe atribuda se os fatos em que se fundar puderem ser provados de
forma incontestvel, certa, no processo. E isto normalmente s se d
quando a prova for documental, pois esta a mais adequada a uma
demonstrao imediata e segura dos fatos (op. cit. pg. 61).
Ocorre que o indeferimento de matrcula, fundado to somente na idade
cronolgica, acarretar aos menores indiscutveis danos, pois no podero
progredir em seus estudos. Esse avano somente poderia ser obstado com a
comprovao de sua inaptido, o que inocorreu no caso em testilha.
Por todas essas consideraes, a argumentao contida na deciso
recorrida a que melhor se ajusta matria debatida e as razes expostas pelo
agravante, neste recurso, no a debilitaram, impondo sua manuteno,
mormente considerando que se est diante de uma situao j consolidada.
Da multa.
No se discute aqui a possibilidade de fixao de astreintes em desfavor
da Fazenda Pblica e nem se questiona sua natureza de instrumento processual
de coero indireta, apto a compelir o destinatrio a cumprir a ordem judicial
e, assim, de inegvel importncia na busca da efetividade do processo e
concretizao da vontade do Estado-juiz.
Tambm est fora de questo a aplicao subsidiria do Cdigo de
Processo Civil s normas que regem o mandado de segurana.
No entanto, a aplicao subsidiria dos artigos 461, 4 a 6 e 461-A,
do Cdigo de Processo Civil no se mostra possvel, uma vez que o
destinatrio da ordem mandamental a autoridade coatora, pessoa fsica, e
no a pessoa jurdica de direito pblico a que aquela pertence, de modo que
quem deve ser responsabilizado pelo descumprimento direta e pessoalmente
a autoridade.
Esse j era o entendimento predominante no regime jurdico anterior, da
Lei n 1.533/51, o que somente foi reforado diante dos termos da vigente Lei
n 12.016/2009, que disciplina o mandado de segurana individual e coletivo e
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que, preenchendo lacuna existente, de forma expressa, criminalizou a conduta

consistente em deixar de cumprir ordens judiciais proferidas em mandados de
segurana:
Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do

art. 330 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o no
cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana,
sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei n
1.079, de 10 de abril de 1950, quando cabveis.
Assim sendo, houve opo legislativa acerca das consequncias para o
descumprimento de ordem judicial decorrente de mandado de segurana, e a
opo foi pelo crime de desobedincia, consolidando entendimento doutrinrio
e jurisprudencial majoritrio a respeito.
E quem cometer o crime de desobedincia ser a autoridade apontada
como coatora e a quem foi dirigida a ordem descumprida, ou seja, trata-se de
responsabilidade pessoal, incompatvel, na hiptese, com a fixao de
multa coercitiva a ser arcada pelo errio pblico.
Nesse sentido:
Fornecimento de medicamento - Mandado de segurana
- Indeferimento da liminar - Direito sade garantido pela
Constituio Federal (art. 196) - Dever dos componentes do Estado
Federal de prover as condies indispensveis ao pleno exerccio
desse direito, inclusive com fornecimento de medicamentos Recurso provido - Fornecimento de medicamento - Mandado de
segurana
- Busca de imposio de multa diria - Astreinte por
eventual inadimplemento - Fazenda Pblica - Descabimento Impertinncia em ao mandamental - Recurso desprovido
Direito Pblico, Agravo de
Instrumento n 204380348.2013.8.26.0000, Rel. Des. Borelli Thomaz, j. 28/11/2013).
MULTA COMINATRIA. Em mandado de segurana
responde a autoridade pessoalmente, inclusive na esfera criminal,
pelo descumprimento de ordem judicial, da no se falar em
aplicao de astreinte. Deciso reformada. Recurso parcialmente
conhecido e provido, com observao, na parte conhecida
Direito Pblico, Agravo de Instrumento n 206604938.2013.8.26.0000, Rel. Coimbra Schmidt, j. 24/01/2014).
Enfim, devem ser afastadas as astreintes, porque absolutamente
impertinentes na hiptese do mandamus, pelo simples fato de que o eventual
descumprimento da ordem mandamental da espcie no comporta aplicao
do disposto no artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, na medida em que a

ordem dada pessoal e dirigida autoridade, que responde, inclusive,
criminalmente,
pelo eventual descumprimento, razo pela qual no h falar em sano

cominatria no mandamus, vez que o comando executivo pessoal.
Vencido, em parte, este relator.
Astreintes fixadas consoante o entendimento do Superior Tribunal de
Justia (REsp 1350966/PE) e da maioria da Turma Julgadora (Agravo
Regimental n 2004413-71.2013.8.26.0000/50000; Apelao/Reexame
Necessrio n 0003828-55.2013.8.26.0161 e Apelao n 000090276.2012.8.26.0019).
3. vista do exposto, e, pelo arrimo esposado, nego provimento ao
recurso interposto, vencido no tocante s astreintes.
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Necessrio n 0000864-41.2013.8.26.0565, da Comarca de So Caetano do
Sul, em que so apelantes MUNICPIO DE SO CAETANO DO SUL e
JUZO EX OFFICIO,
apelado G.R.H. (MENOR).
proferir a seguinte deciso: Deram parcial provimento ao recurso de apelao
e ao reexame necessrio, apenas para reduzir o valor da multa diria para R$
200,00 (duzentos reais), em caso de descumprimento, V.U., de conformidade
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente sem voto), DESEMBARGADOR DECANO E
PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO.
CLAUDIA GRIECO TABOSA PESSOA, Relatora
Ementa: APELAO e REEXAME NECESSRIO
- Sentena em ao de obrigao de fazer, que impe
Municipalidade o fornecimento do medicamento
denominado Ritalina LA 30mg, criana
portadora de transtorno do dficit de ateno e
hiperatividade - Preliminar de nulidade da r.
sentena, por cerceamento de defesa - Inocorrncia
- Ausncia de impugnao especfica do ente
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pblico - Prova exclusivamente documental Alegao de falta de interesse de agir

- Inadmissibilidade - Desnecessidade do esgotamento
das vias administrativas - Discricionariedade do
Juiz na aferio da instruo probatria - Direito da

criana sade que encontra fundamento nos
artigos 6, 196, 227, caput e 1, todos da
Constituio Federal, combinados com o artigo 4,
7 e 11, do Estatuto da Criana e do Adolescente Inexistncia de violao ao princpio da separao
dos poderes - Recursos aos quais se d parcial
provimento, apenas para diminuir o montante da
multa fixada, mantendo-se, quanto ao mais, a r.
sentena tal como lanada.
Acesso ao Sumrio
VOTO
Trata-se de reexame necessrio e de recurso de apelao interposto pelo
Municpio de So Caetano do Sul em face da r. sentena de fls.79/96,
proferida pelo MM. Juzo da Vara da Infncia e da Juventude da Comarca de
So Caetano do Sul, nos autos da ao de obrigao de fazer ajuizada por
G.R.H., representado por sua genitora, por meio da qual foi acolhido o
pedido da infante, portadora de hidrocefalia, determinando-se o fornecimento
do medicamento denominado Ritalina RA 30mg, conforme prescrio
mdica, sob pena de pagamento de multa diria no valor equivalente a dez
salrios mnimos. O pedido viera fundado na alegao de que se trata de
medicao que ostenta alto custo, no possuindo o autor e sua famlia
condies econmicas para arcar com o custeio.
Inconformado, apela o Municpio de Itu, pleiteando, preliminarmente,
a anulao da r. sentena, por cerceamento de defesa, porquanto no lhe fora
conferida oportunidade quanto prova atinente necessidade da medicao e
possibilidade de substituio por frmaco fornecido pela rede pblica. Alega
falta de interesse de agir, vez que fornece o medicamento (por meio do
Programa de Medicamentos Excepcionais de Alto Custo) e no fora
demonstrada a falta de atendimento por parte da administrao pblica
(exaurimento da via administrativa). No mrito, alega, em sntese, que no
foram comprovadas a imprescindibilidade da medicao e a impossibilidade
de substituio. Aduz que est adstrito ao fornecimento dos medicamentos e
programas estabelecidos pelo Sistema nico de Sade, em observncia a Lei
de Responsabilidade Fiscal. Argumenta que o acolhimento do pedido afronta
os princpios da legalidade, da igualdade e da universalidade, privilegiando
interesses individuais em detrimento aos da coletividade. Afirma que
compete a administrao pblica estabelecer os critrios quanto ao
atendimento que ser oferecido populao, dispondo acerca das
prioridades. Por fim, sustenta ser incabvel a fixao de multa em face da
Fazenda Pblica e que o valor arbitrado exorbitante, requerendo a

excluso (fls.104/113).
Recebido o recurso, no foram apresentadas contrarrazes (fls.115) e a
ilustre Promotora de Justia opinou pelo desprovimento do recurso

(fls.116/120).
Nesta Instncia, manifestou-se a Douta Procuradoria Geral de Justia
pelo no provimento do recurso interposto (fls.124/127).
H reexame necessrio, nos termos do artigo 475, inciso I, do Cdigo de
Processo Civil.
o Relatrio.
Conheo dos recursos, vez que presentes os pressupostos de
admissibilidade.
No prospera o alegado cerceamento de defesa e necessidade de
dilao probatria ampla, porquanto, comprovada a imprescindibilidade do
medicamento e impossibilidade de substituio por medicao genrica, com a
juntada aos autos do relatrio e da prescrio mdica subscritos por
profissional da rede municipal de sade (fls.68/69).
Ademais, no que concerne inexistncia de prova da negativa quanto ao
fornecimento, observo que no condio para o pleito judicial o esgotamento
das vias administrativas, consoante entendimento pacificado. Nesse sentido
posicionou-se o C. STJ:
Apresenta-se clara a existncia do interesse em agir, de vez que
desnecessrio o prvio requerimento na via administrativa para
ensejar o ingresso na via judiciria. (REsp 270.518/RS, Rel. Min.
JORGE SCARTEZZINI, Quinta Turma, unnime, DJU 02.12.02, p.
331).
Porquanto, importante salientar que a negativa restou incontroversa,
segundo se extrai das informaes do prprio apelante.
Tem-se, ainda, que os elementos constantes do processo mostram-se
suficientes para o julgamento do feito. Porquanto, a documentao juntada
permite o exame da matria posta na inicial, sem necessidade de dilao
probatria ampla.
Assim entende nosso E. Tribunal:
Cerceamento Defensrio. Inocorrncia. Julgamento antecipado da
lide que se mostrou adequado para o caso em tela diante da farta
documentao encartada aos autos, no havendo prejuzo
probatrio. Preliminar repelida. (Apelao n 034599551.2009.8.26.0000, Rel. JOO BATISTA VILHENA, j. 05/06/2012,
v.u.);
Apreciando caso anlogo, o eminente Des. ANTONIO CARLOS
TRISTO RIBEIRO exps recentemente:
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(...) O julgamento antecipado da lide no importou em

cerceamento de defesa e era de rigor, precisamente para evitar
dilaes indevidas e assegurar a razovel durao do processo.
Colhem-se nos autos informaes de que a famlia do adolescente
tem poucos recursos

Acesso ao Sumrio
financeiros, tanto que recebe o chamado bolsa famlia (fls. 17), ao

passo que o adolescente sempre frequentou escolas pblicas.
Destarte, no havia necessidade de produzir outras provas, em
especial aquelas mencionadas nas razes de apelao.
(Apelao/Reexame Necessrio n 0005086-47.2011.8.26.0363, j.
23/07/2012, v.u.).
No que se refere realizao de prova tcnica (para comprovao de
necessidade do infante em receber a medicao), a avaliao mostra-se
desnecessria, vez que a pretenso foi amparada em prescrio e laudo
mdico, no nos cabendo julgar a indicao de profissional especializado e
habilitado.
Ademais, no h como tratar de forma genrica a aplicao do direito
fundamental sade. Cada caso merece atuao pessoal e individualizada,
segundo histrico da doena que acomete a pessoa. J se decidiu que o
tratamento mdico deve ser individualizado, segundo as necessidades do
paciente, no se podendo negar tratamento sob o argumento de no ter
sido autorizado pelo Ministrio da Sade (Reexame Necessrio n
0008337- 33.2011.8.26.0053, Rel. CARVALHO VIANA, j. 23/05/2012, v.u.).
Assim, no h respaldo para obstar o fornecimento do medicamento,
sob a alegao de que o produto no integra a lista padronizada do Sistema
nico de Sade, tendo em vista que, consoante diagnstico mdico,
especialista na matria, o produto prescrito mais eficiente e adequado ao
tratamento do infante do que aqueles disponibilizados pelo Sistema nico de
Sade - SUS.
Foge ao razovel impor a qualquer pessoa uso de frmaco diverso
daquele que lhe foi prescrito por mdico. Nesse passo, impe-se considerar
que a lista padronizada pelo Sistema nico de Sade - SUS apresenta rol
meramente exemplificativo quanto aos medicamentos e insumos, pena de
negativa absoluta do direito fundamental vida.
Dispe o artigo 196 da Constituio Federal:
A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante
polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco de
doena e de outros agravos e ao acesso universal igualitrio s aes
e servios para sua promoo, proteo e recuperao.
Acrescenta o legislador, no artigo 197 da Constituio da Repblica, que
os servios e aes de sade so de relevncia pblica.
Tratando de forma especfica dos deveres da sociedade e do Estado para
com a criana e o adolescente, o artigo 227 da Constituio Federal, concedelhes prioridade absoluta, estabelecendo que:
dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e

ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade....
O Estatuto da Criana e do Adolescente (art. 4.) contempla disposio

idntica do texto constitucional, acerca da prioridade absoluta da criana
e do adolescente na efetivao dos direitos referentes vida, sade,
alimentao, entre outros.
No mesmo diapaso, ainda, prescreve o referido Estatuto, em seu artigo
7, que a criana e o adolescente, tm direito proteo vida e sade,
mediante a concretizao de polticas sociais pblicas que lhes permitam o
desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia.
A responsabilidade do recorrente exsurge clara no artigo 11, pargrafo
2, da Lei 8.069/90, que assegura criana e ao adolescente o atendimento
integral sade, por intermdio do Sistema nico de Sade, fornecendo
gratuitamente queles que necessitarem os medicamentos, prteses e
outros recursos relativos a tratamento, habilitao ou reabilitao.
Assim, no se pe em dvida o dever da recorrente de zelar pela sade
pblica, proporcionando no s a criana e ao adolescente, mas a todos uma
vida digna.
A obrigao atinente preservao da sade abrange atendimento e
equipamentos hospitalares, bem como, recursos necessrios preservao e
recuperao da sade, o que inclui medicamentos e outros insumos.
Discorrendo sobre o tema, o professor lson Gonalves de Oliveira
salienta que:
(...) de acordo com o art. 198, da CF, o sistema nico de sade
integra- se a uma rede regionalizada e hierarquizada de aes e
servios de sade, e se constitui no meio pelo qual o poder
pblico cumpre a sua obrigao na relao jurdica de sade,
mediante atendimento integral, com prioridade para as atividades
preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais (Estatuto da
Criana e do Adolescente Comentado, Campinas edio ano de 2011,
pgina 37).
Nem se alegue a interferncia do Poder Judicirio em matria de
competncia do Poder Executivo, pois a pretenso a de que se cumpra o
mandamento constitucional do Estado de prestar atendimento sade (art.
196 CF), incluindo-se, nessa obrigao, o fornecimento de medicamentos
queles que no tm condies financeiras para a aquisio, da a necessidade
do provimento jurisdicional, nas hipteses em que a obrigao no cumprida
espontaneamente.
A matria encontra-se sumulada pelo E. Tribunal de Justia, na seguinte
conformidade:
Smula 65: No violam os princpios constitucionais da separao
e independncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade
administrativa e da anualidade oramentria as decises judiciais
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que determinam s pessoas jurdicas da administrao direta a

disponibilizao de vagas em unidades educacionais ou o
fornecimento de medicamentos, insumos, suplementos e transporte
a crianas ou adolescentes.
Outrossim, no socorre o Municpio a alegao atinente limitao
oramentria, porquanto, nada impedir que se procedam as possveis
compensaes quanto ao eventual responsvel (circunstncia que, inclusive,
refoge ao mbito desta ao). Ademais, o direito fundamental aqui disposto
deve ser garantido com absoluta prioridade, a despeito de qualquer espcie de
limitao oramentria.
No h como acolher os argumentos atinentes restrio oramentria e
de prejuzo ao acesso igualitrio e universal. A determinao constante dos
autos visa, justamente, garantir iguais condies de sobrevivncia e
desenvolvimento criana hipossuficiente.
Ademais, no pode o Estado escusar-se de cumprir dever constitucional
valendo-se de tais justificativas, ou, ainda, sob o manto da discricionariedade
da administrao ou da ausncia de recursos oramentrios.
o entendimento do C. Supremo Tribunal Federal:
Entre proteger a inviolabilidade do direito vida e sade, que se
qualifica como direito subjetivo inalienvel assegurado a todos pela
prpria Constituio da Repblica (art. 5, caput, e art. 196), ou
fazer prevalecer, contra essa prerrogativa fundamental, um interesse
financeiro e secundrio do Estado, entendo - uma vez configurado
esse dilema - que razes de ordem tico-jurdica impem ao
julgador uma s e possvel opo: aquela que privilegia o respeito
indeclinvel vida e sade humanas. (STF - Agr. Reg. no RE n
393.175-0/RS - Rel. Min. CELSO DE MELLO, j. 12.12.2006, p. 1.529).
Tem-se, ainda, que objetiva a presente medida, to somente, o
fornecimento de medicamento que, segundo mdico especialista na matria,
mostra-se mais eficiente e adequado ao tratamento do menor, bem como, no
h possibilidade de substituio por medicao genrica (porquanto no
obtivera os mesmos resultados com os anteriormente prescritos), devendo ser
fornecido pelo Sistema nico de Sade - SUS.
O direito vida, previsto no caput do artigo 5 da Constituio Federal,
norma de eficcia imediata, prescinde de lei regulamentadora, da que de
todo relevante que o medicamento que conste de programa do sistema de
sade, seja fornecido com rapidez, para que o tratamento prescrito tenha
eficcia.
Ademais, certo que no se pode negar criana tratamento adequado e
eficaz, de acordo com a evoluo da cincia mdica, sob pena de
inaplicabilidade das previses das normas constitucionais, quanto ao direito

vida e sade.
A criana comprovou ser portadora de transtorno do dficit de ateno e

hiperatividade, pelo que, necessita do produto indicado (visando obteno de
melhores resultados), imprescindvel para a manuteno de uma vida digna e
para o alcance de xito na evoluo do quadro clnico apresentado.
possvel presumir a hipossuficincia econmica afirmada pelo apelado
(visto que a matria no foi objeto de contraprova, nus que incumbia
apelante), o que demanda o fornecimento gratuito do medicamento.
Outrossim, direito do cidado a obteno dos recursos necessrios por
meio do SUS, especialmente em se considerando que se trata de medicao de
alto custo, sendo injusta a negativa quanto ao seu fornecimento.
No que se refere multa diria imposta, observo que a ao ajuizada
busca a efetivao do direito fundamental sade, previsto no artigo 6 da
Constituio Federal e no artigo 4 da Lei n 8.069/90.
Dessa forma, a possibilidade da deciso liminar, com cominao de
multa diria para hiptese de descumprimento, decorre da interpretao
sistemtica dos artigos 98, inciso I, 208, inciso III e 213, todos da Lei n
8.069/90, bem como, do artigo 461, pargrafo 4, do Cdigo de Processo
Civil, aplicado subsidiariamente espcie, pena de negativa de eficcia do
direito constitucional em testilha.
Assim j se pronunciou esta C. Cmara Especial:
REEXAME NECESSRIO e APELAO. AO CIVIL
PBLICA. Preliminar de impossibilidade de antecipao de tutela
em face do Poder Pblico rejeitada. Cabimento inclusive nas causas
sujeitas ao reexame necessrio. Imposio de multa. Possibilidade
prevista em lei e em conformidade com pacfico entendimento
jurisprudencial. Inadequado fornecimento de recursos necessrios
ao funcionamento do Conselho Tutelar. Violao do artigo 134,
pargrafo nico, da Lei 8069/90. Condenao da municipalidade
ao fornecimento de equipamentos ao Conselho Tutelar. Recursos
improvidos. (Agravo de Instrumento n 0002357-83.2011.8.26.0028,
Rel. CAMARGO ARANHA FILHO, j. 10.06.13, v.u.).
No obstante, cedio que o nico objetivo da multa o de compelir o
devedor a adimplir a obrigao, deve ela ser imposta observando-se os
princpios da razoabilidade e proporcionalidade.
In casu, o valor fixado a ttulo de multa diria, no importe de dez
salrios mnimos, se mostra excessivo, diante da realidade dos recursos
oramentrios do municpio, ferindo os princpios j apontados, razo pela
qual, h de ser reduzido para R$ 200,00 (duzentos reais) dirios, no caso de
descumprimento da obrigao.
posio assentada pela jurisprudncia, a seguir exemplificada:
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Processual civil. Embargos declaratrios. Propsito nitidamente

infringente. Recebimento como agravo regimental. Possibilidade.
Descumprimento. Astreintes. Fixao. Excesso. Alterao do valor
da multa pelo juzo a quo. Possibilidade. Agravo improvido. I.
Incua discusso acerca das razes apresentadas para a reduo
da multa (prazo de descumprimento da ordem judicial ou valor
excessivo), pois a adequao poderia ser feita de ofcio pelo
magistrado, visto que no se pode utilizar o processo com fins de
se obter pretenso manifestamente abusiva, a enriquecer
indevidamente o postulante. (AgR-AG n 1.075.142/RJ, Relator
Ministro LUIS FELIPE SALOMO, 4 Turma, DJE de
22.06.2009). II. Embargos
declaratrios recebidos como agravo regimental, improvido este.
(AgRg no REsp 1230809 PR 2011/0001655-9, Relator Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, Data de Julgamento: 17/03/2011, 4 Turma,
Data de Publicao: DJe 24/03/2011).
Diante dos elementos apontados, que evidenciam a existncia de direito
fundamental da criana quanto ao recebimento da medicao pleiteada, que lhe
essencial manuteno da sade e, considerando que a obrigao no veio a
ser cumprida espontaneamente, a soluo constante da r. sentena era medida
de rigor.
Ante exposto, pelo meu voto, dou parcial provimento ao recurso de
apelao e ao reexame necessrio, apenas para reduzir o valor da multa diria
para R$ 200,00 (duzentos reais), em caso de descumprimento, mantendo-se,
no mais, a sentena tal como proferida.
ACRDO
0030373-63.2013.8.26.0000, da Comarca de Sorocaba, em que agravante
FAZENDA DO ESTADO DE SO PAULO, agravado L.M.L.K. (MENOR).
proferir a seguinte deciso: DERAM PARCIAL PROVIMENTO ao agravo
de instrumento, apenas para reduzir a multa diria fixada para o valor de R$
1.000,00, mantendo assim a respeitvel deciso agravada, por seus prprios e
jurdicos fundamentos. V.U., de conformidade com o voto da Relatora, que
integra este v. Acrdo. (Voto n 4580-CFF/V/W)
O julgamento teve a participao dos Excelentssimos Desembargadores
VICE-PRESIDENTE (Presidente sem voto), PRESIDENTE DA SEO DE
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DIREITO CRIMINAL E PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO

PBLICO.

CLAUDIA LCIA FONSECA FANUCCHI, Relatora
Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO
DE OBRIGAO DE FAZER. FORNECIMENTO
DE
TRATAMENTO
MDICO
PARA
DEPENDNCIA
QUMICA.
DIREITO
FUNDAMENTAL SADE. CABIMENTO DA
MULTA
DIRIA
EM
CASO
DE
DESCUMPRIMENTO DA OBRIGAO. VALOR
ARBITRADO QUE, ENTRETANTO, DENTRO
DOS CRITRIOS DE PROPORCIONALIDADE
E RAZOABILIDADE DEVE SER REDUZIDO.
DECISO
MANTIDA.
AGRAVO
PARCIALMENTE PROVIDO NESTA EXTENSO.
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VOTO
Vistos...
Cuida-se de agravo de instrumento interposto contra a respeitvel
deciso que, em ao de obrigao de fazer, deferiu a antecipao de tutela
para determinar a disponibilidade de vaga para internao do adolescente em
clnica especializada para tratamento a toxicmano, sob regime de
conteno, bem como todos os medicamentos e tratamentos que garantam a
sua sobrevivncia e reabilitao, no prazo de cinco dias, sob pena de multa
diria no valor de R$ 5.000,00 (fls. 16/17).
Agrava a Fazenda do Estado de So Paulo sustentando, em sntese, que
a concesso do pedido importa em grave impacto na reserva oramentria,
caracterizando ingerncia indevida das atribuies o Poder Judicirio; que no
foi demonstrada a eficcia do tratamento prescrito; que a obrigao imposta
viola os princpios da independncia e harmonia dos poderes e isonomia; que a
multa diria incabvel e exorbitante, implicando em comprometimento dos
recursos pblicos; que o prazo para cumprimento da obrigao exguo,
extrapolando o princpio da razoabilidade. Subsidiariamente, requer o
afastamento ou reduo da multa pecuniria imposta e ampliao do prazo
para cumprimento da obrigao de fazer (fls. 04/10).
O pedido de efeito suspensivo foi indeferido (fls. 20/21).
O recurso foi devidamente contrariado (fls. 32/37) e com parecer da
douta Procuradoria-Geral de Justia, que opinou pelo desprovimento do
recurso (fls. 77/81), os autos esto em termos para julgamento.
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o relatrio.

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O reclamo no comporta provimento.
Com efeito, a Constituio Federal, em seu artigo 6, assenta a sade

como direito social e, em seu artigo 196, estabelece-a como direito de todos e
dever do Estado.
A Lei n 8.069/90, objetivando a proteo integral criana e ao
adolescente, preceitua, em seu artigo 4, que dever da famlia, da
comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico assegurar, com
absoluta prioridade, a efetivao dos direitos referentes vida, sade,
alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria.
E a mesma Lei n 8.069/90 ordena que as medidas de proteo devam
ser acionadas sempre que direitos reconhecidos forem ameaados ou violados
por ao ou omisso estatal (art. 98, I).
Tem-se, ainda, que a partir da premissa incontroversa da qualificao do
direito sade, enquanto direito subjetivo fundamental, integrante do ncleo
mnimo existencial, cuja tutela comporta e justifica a excepcional atuao do
Poder Judicirio, no sentido de suprir a inrcia do ente pblico no
cumprimento da obrigao a tanto correspondente, o acesso a esse direito no
pode ser negado, adiado ou condicionado por conta de percalos burocrticos.
Pois bem.
Os autos noticiam que o menor usurio e dependente de entorpecentes
e, por no aceitar tratamento especializado, foi prescrita por mdico integrante
do sistema pblico de sade a sua internao, em carter compulsrio.
Logo, tanto a patologia que acomete o adolescente, quanto a
necessidade do tratamento prescrito, esto suficientemente comprovadas pelo
relatrio emitido por profissional especialista (fls. 38/40), ao qual compete a
prescrio do que entende melhor e adequado ao restauro da sade de seu
paciente, no havendo, portanto, duvidar da essencialidade do tratamento ou,
ainda, cogitar da possibilidade de sua substituio.
Ademais, a eficcia do tratamento prescrito restou materializada pelo
laudo produzido pelo IMESC - Instituto de Medicina Social e de Criminologia
de So Paulo - nos autos principais. O resultado do processo de internao foi
to eficiente que, segundo a me do menor, aps o tratamento, L. ficou
abstmio, voltou a trabalhar, mantendo um comportamento satisfatrio (fls.
110/112).
Note-se que o Estatuto da Criana e do Adolescente, dentre as medidas
especficas de proteo s situaes de risco, previu expressamente, em seu
artigo 101, a incluso em programa oficial ou comunitrio de auxlio,
orientao e tratamento a alcolatras e toxicmanos (inciso VI).
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Em consonncia com referido dispositivo legal, a Lei Estadual Paulista
n 10.817/2001, disps, em seu artigo 1, a obrigatoriedade do Poder Executivo
em implantar programa de atendimento a crianas e adolescentes dependentes

de lcool e outras drogas.
No mesmo compasso, em busca do bem-estar incondicionado dos
jovens, a Conveno Americana sobre os Direitos Humanos - Pacto de San
Jos da Costa Rica -, ratificada pelo Brasil no Decreto n 678/92, estabeleceu
que toda criana tem direito s medidas de proteo que sua
condio de menor requer, por parte da famlia, da sociedade e do
Estado (art. 19).
Incumbe ao Estado (gnero), portanto, o cumprimento de seu encargo

de fornecer o tratamento adequado para garantia de vida e sade dos menores,
notadamente aos que se encontram em situao de risco.
O artigo 11, da Lei n 8.069/90, estabelece que assegurado
atendimento mdico criana e ao adolescente, atravs do Sistema
nico de Sade, garantindo o acesso universal e igualitrio s
aes e servios para promoo, proteo e recuperao da sade e
o 2, do mesmo dispositivo legal, atribui ao Poder Pblico o encargo de

fornecer medicamentos, prteses e outros recursos, queles
necessitados de tratamento, habilitao ou reabilitao.
Diante dessa inafugentvel realidade, foroso o reconhecimento de que
a parte recorrente no pode esquivar-se do dever jurdico que lhe foi imposto,
sob a alegao de afetao ao errio da Administrao, de violao ao seu
poder discricionrio e de ferimento ao princpio da separao dos poderes.
certo que existam limitaes oramentrias para a execuo e pleno
funcionamento dos servios e equipamentos pblicos. Todavia, no menos
certo o dever do Administrador de cumprir os mandamentos constitucionais
relacionados s polticas pblicas, cuja observncia poder comprometer a
plena realizao dos direitos individuais e sociais, dentre eles, o direito vida,
integridade fsica e sade.
A discricionariedade conferida administrao no pode justificar a
omisso verificada, servindo de pretexto para o descumprimento de seu dever
constitucional.
No h que se falar em intromisso do Poder Judicirio em rea
privativa do Poder Executivo, pois aquele est apenas fazendo cumprir a
legislao que admite o exame judicial quando estiver em risco leso ou
ameaa a direito (artigo 5, inciso XXXV, da Constituio Federal).
Dessa maneira, no pode a agravante esquivar-se do dever jurdico que
lhe foi imposto, sob o argumento de violao ao princpio da separao dos
poderes.
Tambm no socorre parte recorrente a suposta violao ao princpio
da igualdade, calcada na alegao do direito universal e igualitrio sade.
Isso porque, a plena observncia da isonomia deflui, na espcie, da
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circunstncia bvia e inexorvel de que, reconhecido o direito subjetivo

subjacente ao litgio, ora tratado sob o enfoque metaindividual, a todas as
crianas, nas condies previstas pela lei, o Poder Judicirio assegura,
indistintamente, a possibilidade de sua fruio qualificada pela continuidade.
A matria encontra-se pacificada no mbito desta Colenda Cmara
Especial, nos termos da Smula 65:
No violam os princpios constitucionais da separao e
independncia dos poderes, da isonomia, da discricionariedade
administrativa e da anualidade oramentria as decises judiciais
que determinam s pessoas jurdicas da administrao direta
a disponibilizao de vagas em unidades educacionais ou o
fornecimento de medicamentos, insumos, suplementos e
transporte a crianas ou adolescente. (Smula 65 - Cmara
Especial, DJe 14.04.2011).
Nessa esteira, diante da natureza do direito que se pleiteia, de carter

fundamental, no h que se falar em exiguidade, tampouco
desproporcionalidade, no que tange ao prazo fixado para cumprimento da
obrigao.
Outrossim, irrefragvel o cabimento das astreintes, somente exigveis
em caso de descumprimento da obrigao, visando emprestar concretude s
prerrogativas constitucionais garantidas aos menores, sobretudo em matria
relacionada com a sade, ainda mais se utilizadas para conferir maior
efetividade prestao jurisdicional concedida em sede de antecipao de
tutela.
O artigo 213, 2, da Lei n 8.069/90, expresso em prever a
possibilidade da imposio da multa, como mais um fator a compelir o
resguardo dos direitos e interesses dos menores, objetivando garantir o
resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
Impende salientar, ainda, a importncia do instituto para demover a
descabida resistncia do Poder Pblico no cumprimento da obrigao imposta.
A propsito, esta Cmara Especial, julgando reiterados casos anlogos,
j se pronunciou:
AO CIVIL PBLICA - Deferimento de medidas cautelares
incidentais para que o agravante seja proibido de colocar mais
adolescentes na Casa da Criana, diante das inadequaes de
sua estrutura, com determinao de transferncia dos
adolescentes que ali se encontrem, no prazo de 30 dias, para local
apropriado (prprio ou conveniado), sob pena de multa diria e
responsabilizao do administrador pblico pela sua omisso Alegao de nulidade da deciso agravada por falta de
manifestao prvia prevista no artigo 2 da Lei 8.437/92 Afastamento - Inteligncia do artigo 201, V, do ECA -
Desnecessidade de prvia manifestao da pessoa jurdica de

direito pblico nas aes fundadas no artigo 208 do ECA Medidas cautelares que visam afastar a incerteza de um
tratamento adequado e perpetuao da situao de risco em que

se encontram os abrigados - Presena dos requisitos fumus boni
juris e periculum in mora - Admissibilidade da aplicao de
astreinte ao Poder Pblico Quantum adequado e
proporcional - Recurso no provido. (Agravo de Instrumento n
0247110-31.2011.8.26.0000, Rel. Martins Pinto, DJ 26.03.2012).
O Colendo Superior Tribunal de Justia segue a mesma linha:

(...) O entendimento do Superior Tribunal de Justia no sentido
de ser possvel ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, fixar
multa diria cominatria - astreintes -, ainda que seja contra a
Fazenda Pblica, em caso de descumprimento de obrigao de
fazer. Agravo regimental improvido (2 Turma, AgRg no AREsp n
7.869/RS, Rel. Min. Humberto Martins, DJ 09.08.2011).
Ademais, eventual ocorrncia de caso fortuito ou fora maior que

obstaculize o cumprimento da obrigao fixada no prazo concedido, dever ser
objeto de comprovao, apreciao e deciso judicial, no bastando alegaes
genricas apresentadas pela agravante.
Neste sentido, reiterativa a jurisprudncia deste Egrgio Tribunal:
Ju
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(...) Nem se cogite da exigncia de licitao, que temtica

alheia ao cidado titular de direito constitucional inarredvel a ser
cumprido pelo Estado, anotada a possibilidade de a Administrao
se aparelhar previamente para fazer frente a seus compromissos
indeclinveis (13 Cmara de Direito Pblico, Apelao Cvel n
990.10.306670-7, Rel. Des. Ivan Sartori, DJ 01.09.2010).
Por fim, o valor arbitrado se revela excessivo. Assim, dentro dos

parmetros da razoabilidade e proporcionalidade e de acordo com casos
semelhantes j analisados, fica fixado o valor de R$ 1.000,00, dirios, em caso
de descumprimento.
Ante o exposto, DOU PARCIAL PROVIMENTO ao agravo de
instrumento, apenas para reduzir a multa diria fixada para o valor de R$
1.000,00, mantendo assim a respeitvel deciso agravada, por seus prprios e
jurdicos fundamentos.
ACRDO
Necessrio n 0010121-75.2012.8.26.0161, da Comarca de Diadema, em que
so apelantes MUNICPIO DE DIADEMA e JUZO EX OFFICIO,
apelado(a)
S.S.V. (MENOR).
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proferir a seguinte deciso: Negaram provimento aos recursos. V.U., de
25.152)
EROS PICELI (VICE-PRESIDENTE) (Presidente) e RICARDO ANAFE
(PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO).
PINHEIRO FRANCO, Relator e Presidente da Seo de Direito Criminal
Acesso ao Sumrio
Ementa: Apelao Cvel e Recurso Oficial. Mandado

de Segurana. Dever do Poder Pblico de fornecer
educao bsica obrigatria e gratuita a menor de
idade. Segurana concedida. Garantia fundamental
educao consagrada em norma de eficcia plena
e aplicabilidade imediata. Ausncia de violao
aos princpios da separao dos poderes e da
discricionariedade administrativa. Celebrao de
termo de ajuste de conduta no permite que seja
violado direito subjetivo da criana vaga postulada.
Custeio de creche particular, em caso de falta
material de vagas, tambm determinado. Apelo e
recurso oficial improvidos.
VOTO
Trata-se de apelao interposta contra r. sentena que, tornando
definitiva a liminar deferida (contra a qual foi interposto Agravo de
Instrumento, ao qual negou-se seguimento - fls. 84/86), concedeu segurana,
nos autos do Mandado de Segurana impetrado por S.S.V., representada por
sua genitora M.A.M.V., em face do Secretrio Municipal da Educao do
Municpio de Diadema/SP, determinando a insero da criana em rede de
ensino municipal (creche) ou ainda, em caso de falta de vaga, o custeio de
creche privada (fls. 67/68).
Em sntese, o apelante alega ter celebrado termo de ajuste de conduta
com o Ministrio Pblico, aos 16/07/2012, onde esto elencadas as obrigaes
assumidas pelo Municpio; a inexistncia de direito lquido e certo da
impetrante, devido a no comprovao da recusa na efetivao da matrcula;
que a demanda por vagas na rede municipal de ensino infantil (creche
municipal) extrapola a atual capacidade de atendimento do Municpio, o que
leva a Administrao a criar um cadastro de espera at o surgimento da vaga; a
impossibilidade de introduzir crianas em creches, sem que existam vagas

disponveis, bem como no possuir recursos disponveis para tanto; que a
matrcula no deve ser realizada em razo
da prioridade da convivncia familiar; que somente nos casos de cobranas de

vagas do ensino fundamental, caberia ao Judicirio impor a matrcula pleiteada
ao Poder Pblico e nos demais estaria condicionada a realidade da
Administrao, com respeito aos critrios e princpios da moralidade,
igualdade e eficincia; que tudo tem feito para atender o maior nmero de
crianas possvel.
Aduz ainda que a determinao judicial no sentido de inserir a criana
em entidade privada as expensas da municipalidade, em caso de falta de vaga
em entidade pblica, configura ingerncia na esfera de competncia
exclusiva do Poder Executivo Municipal (fls. 92/110).
Processado o recurso, somente no efeito devolutivo e proferida deciso
de manuteno em sede de juzo de retratao (fls. 111), sem contrarrazes, e
manifestao do Ministrio Pblico (fls. 117/121), tendo a douta Procuradoria
Geral de Justia opinado pelo desprovimento do recurso (fls. 125/131).
o relatrio.
Ab initio, nos termos do art. 475, I, do Cdigo de Processo Civil,
conheo do reexame necessrio, bem como do recurso voluntrio, por estarem
presentes seus pressupostos de admissibilidade.
No mrito, a deciso ora atacada, sujeita a reexame necessrio, no
merece qualquer reparo.
Cuida-se de mandado de segurana, pelo qual se pretende garantir
acesso de criana educao infantil em creche da rede municipal.
Com efeito, dispe a Constituio Federal, em seu artigo 208, incisos I
e
Art. 208. O dever do estado com a educao ser efetivado mediante
IV:
a garantia de:
I - educao bsica obrigatria e gratuita dos 4 (quatro) aos 17
(dezessete) anos de idade, assegurada inclusive sua oferta gratuita para
todos os que a ela no tiverem acesso na idade prpria; (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 59, de 2009)
(...)
IV - educao infantil, em creche e pr-escola, s crianas at 5
(cinco) anos de idade; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 53,
de 2006).
A regra acima h que ser interpretada de acordo com a norma
estabelecida no artigo 211, da Carta Magna:
Art. 211. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios
organizaro em regime de colaborao seus sistemas de ensino.
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(...)
2 Os Municpios atuaro prioritariamente no ensino fundamental

Acesso ao Sumrio
e na educao infantil.
Ao reproduzir o texto constitucional, o Estatuto da Criana e do
Adolescente dispe em seu artigo 54, inciso IV que:
dever do Estado assegurar criana (...) atendimento em creche
e pr-escola s crianas de zero a seis anos de idade, reconhecendo tal
acesso categoria de direito pblico subjetivo (pargrafo 1).
Ainda sobre esta matria, a Lei n 9.394, de 20 de dezembro de 1996,
que disciplina as diretrizes e bases da educao nacional, dispe em seu
artigo 11, inciso V, que, incumbe ao Municpio o oferecimento de vagas em
creches e pr- escolas s crianas que ali residem.
Incontroverso assim, de acordo com os dispositivos citados, que a
educao obrigao atribuda ao Municpio, mediante atendimento em creche
e pr-escola, devendo o Estado criar condies que permitam o cumprimento
desse direito, na instituio mais prxima residncia da criana.
Neste contexto, descabida a argumentao do Muncipio, de escassez de
recursos e superlotao nas creches, no comprovadas, bem como a
necessidade de observncia de ordem na lista de espera para disponibilizao
das vagas.
Relativamente discricionariedade atribuda administrao pblica,
no pode ser utilizada como argumento para violar o direito fundamental
subjetivo do infante ao ensino, cabendo ao Poder Judicirio intervir, a fim de
garantir o cumprimento dos preceitos legais.
A propsito, em voto da lavra do Ministro Celso de Mello, o Supremo
Tribunal Federal assim decidiu:
A educao infantil representa prerrogativa constitucional
indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de seu
desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo de educao
bsica, o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV).
(...) Os Municpios - que atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental
e na educao infantil (CF, art. 211, 2) - no podero demitir-se do
mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outorgado
pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica, e que representa
fator de limitao da discricionariedade poltico-administrativa dos entes
municipais, cujas opes, tratando-se do atendimento das crianas e
creche (CF, art. 208, IV), no podem ser exercidas de modo a
comprometer, com apoio em juzo de simples convenincia ou de mera
oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social. (...) (2
Turma, ARE n 639.337/SP- AgR, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 15.09.2011).
Igualmente, ainda a respeito do tema, em voto relatado pelo Ministro
Luiz Fux, o Colendo Supremo Tribunal Federal decidiu que o atendimento
gratuito da criana de zero a seis anos em creche da rede pblica encerra
um direito fundamental bsico, de ndole social, que deve encerrar um

direito fundamental bsico, de ndole social, que deve ser,
inexoravelmente, implementado pela Administrao Pblica, no ficando
suscetvel, portanto, aos critrios de convenincia e oportunidade dos
gestores pblicos, tampouco a conjecturas de ordem oramentria e
estrutural dos entes pblicos, no podendo a clusula de reserva ser
invocada em detrimento da prpria dignidade da criana, aqui projetada
no seu direito ao ensino pblico gratuito (REsp 736.524/SP, Rel.
Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/03/2006, DJ
03/04/2006).
Por outro lado, no pode o Municpio justificar o no atendimento
postulao da impetrante, alegando insuficincia de vagas, por ferir direito
constitucionalmente consagrado educao, definido no artigo 227 da Carta
Magna.
Destarte, o Municpio tem o dever constitucional de estabelecer
condies que possibilitem o acesso da criana unidade de ensino prxima a
sua residncia.
No h falar ainda em indevida interveno do Judicirio, pois, o
mandado de segurana remdio de natureza constitucional que se destina
a proteger direito lquido e certo contra ato ilegal ou abusivo emanado de
autoridade pblica. E no caso presente estes fatos esto plenamente
evidenciados.
No que concerne celebrao de termo de ajuste de conduta entre o
Ministrio Pblico e o Municpio, para a soluo das vagas em creches, muito
embora no haja prova de sua eficcia, tal fato no permite que seja violado o
direito subjetivo da criana vaga postulada.
H que se rejeitar tambm a alegao no sentido de que a matrcula no
deve ser realizada em razo da prioridade da convivncia familiar.
O escopo do Estatuto da Criana e do Adolescente de proteger a
criana, em relao aos problemas morais, educacionais e econmicos.
Estabelece como princpio fundamental que as crianas gozam de todos os
direitos fundamentais, dentre eles o direito educao, que independe da
convivncia familiar.
Nesta Colenda Corte o direito de ingresso de criana em ensino infantil
- creche/pr-escola, j est pacificado, nos termos das Smulas ns 63, 64 e 65:
indeclinvel a obrigao do Municpio de providenciar imediata
vaga em unidade educacional a criana ou adolescente que resida em seu
territrio (Smula 63 - Cmara Especial, DJe 14.04.2011, pgs. 02/03).
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O direito da criana ou do adolescente a vaga em unidade

educacional amparvel por mandado de segurana (Smula 64 Cmara Especial, DJe. 14.04.2011, pgs. 02/03).
Noviolamosprincpiosconstitucionaisdaseparaoeindependncia
dos poderes, da isonomia, da discricionariedade administrativa e da

Acesso ao Sumrio
anualidade oramentria as decises judiciais que determinam s pessoas

jurdicas da administrao direta a disponibilizao de vagas em unidades
educacionais ou o fornecimento de medicamentos, insumos, suplementos e
transporte a crianas ou adolescentes (Smula 65 - Cmara Especial, DJe
14.04.2011, pgs. 02/03).
No mais, a matria em discusso neste writ tem soluo pacfica na
jurisprudncia:
DIREITO CONSTITUCIONAL E DIREITO DA CRIANA
E DO ADOLESCENTE. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO
EXTRAORDINRIO. GARANTIA ESTATAL DE VAGA EM
CRECHE. PRERROGATIVA CONSTITUCIONAL. AUSNCIA DE
INGERNCIA NO
PODER
DISCRICIONRIO
DO
PODER
EXECUTIVO.
PRECEDENTES. 1. A educao infantil prerrogativa constitucional
indisponvel, impondo ao Estado a obrigao de criar condies objetivas
que possibilitem o efetivo acesso a creches e unidades pr-escolares. 2.
possvel ao Poder Judicirio determinar a implementao pelo Estado,
quando inadimplente, de polticas pblicas constitucionalmente previstas,
sem que haja ingerncia em questo que envolve o poder discricionrio do
Poder Executivo. 3. Agravo regimental improvido (STF - RE 464143).
AGRAVO
REGIMENTAL
NO
RECURSO
EXTRAORDINRIO. ART. 208, INC. IV, DA CONSTITUIO DA
REPBLICA. ATENDIMENTO DE CRIANAS AT CINCO ANOS
DE IDADE EM CRECHES E PR-ESCOLAS: DIREITO SUBJETIVO
PBLICO. POSSIBILIDADE DE INTERVENO DO PODER
JUDICIRIO. PRECEDENTES. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL
SE NEGA PROVIMENTO (STF - RE 554075).
CONSTITUCIONAL. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO
DE INSTRUMENTO. MATRCULA DE CRIANA DE ZERO A CINCO
ANOS DE IDADE EM CRECHE E PR-ESCOLAS MUNICIPAIS.
DIREITO ASSEGURADO PELA CONSTITUIO (ART. 208, IV, DA
CF). I - O Estado tem o dever constitucional de assegurar a garantia de
atendimento em creche e pr-escola s crianas de zero a cinco anos de
idade (art. 208, IV, da CF). II - Agravo regimental improvido (STF - AI
59207).
1. RECURSO. Extraordinrio. Inadmissibilidade. Educao
infantil. Criana de at seis anos de idade. Atendimento em creche e
pr-escola. Direito assegurado pelo prprio Texto Constitucional (CF,
art. 208, IV). Compreenso global do direito constitucional educao.
Dever jurdico cuja execuo se impe ao Poder Pblico, notadamente
ao Municpio (CF, art. 211, 2). Precedentes. Agravo regimental no

provido. Nega-
se provimento a agravo regimental tendente a impugnar, sem razes

consistentes, deciso fundada em jurisprudncia assente na Corte. 2.
RECURSO. Agravo. Regimental. Jurisprudncia assentada sobre a
matria. Carter meramente abusivo. Litigncia de m-f. Imposio de
multa. Aplicao do art. 557, 2, c.c. arts. 14, II e III, e 17, VII, do CPC.
Quando abusiva a interposio de agravo, manifestamente inadmissvel
ou infundado, deve o Tribunal condenar o agravante a pagar multa ao
agravado (STF - RE 592937).
Relativamente determinao contida na r. sentena, no sentido de que,
na impossibilidade de manuteno da criana em creche da rede pblica de
ensino, prxima a sua residncia, o Municpio dever providenciar vaga em
instituio da rede privada, s suas expensas, mantm-se o decidido, uma vez
que o que se pretende efetivamente, garantir o direito da criana educao.
A obrigao de arcar com as despesas em escola particular decorre,
pois, do descumprimento da obrigao reconhecida.
Acerca do tema:
APELAO - Ensino Infantil - Sentena concessiva da ordem em
mandado de segurana para determinar a disponibilizao infante de
vaga em escola de educao infantil da rede pblica e, em caso de falta
material de vagas, o custeio de creche particular - Preliminar visando o
recebimento do recurso no efeito suspensivo - Afastamento - Deciso de
acordo com as normas constitucionais e infraconstitucionais que protegem
o direito ao ensino infantil - Ausncia de excepcionalidade a autorizar o
recebimento da apelao em seu duplo efeito - Garantia de vaga criana
por deciso judicial - Possibilidade - Exerccio regular da atividade
jurisdicional - Direito assegurado pela CF e pela lei ordinria - Obrigao
do Municpio reconhecida no artigo 211 da Constituio Federal - Prova
suficiente a autorizar o acolhimento do pedido - Possibilidade da
aplicao de obrigao alternativa (custeio de creche particular), em
hiptese excepcional, para assegurar o resultado prtico da demanda,
nos termos do artigo 461, 5, do CPC - Recursos voluntrio e oficial
no providos. (TJSP, Cmara Especial, Apelao n 000929605.2010.8.26.0161, Rel. Martins Pinto).
Meu voto, pois, NEGA PROVIMENTO aos recursos.

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ACRDO
n 0180282-82.2013.8.26.0000, da Comarca de Mogi das Cruzes, em que
suscitante MM. JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CVEL DO FORO
DISTRITAL DE BRS CUBAS, suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 5
VARA CVEL DE MOGI DAS CRUZES.
proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito negativo de
competncia, para declarar competente o Juzo de Direito da 5 Vara Cvel da
Comarca de Mogi das Cruzes, ora suscitado, para conhecer e julgar o pedido.
(Voto n 25.041)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE (Presidente) e PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
PBLICO.
Acesso ao Sumrio
PINHEIRO FRANCO, Presidente da Seo de Direito Criminal e

Relator
Ementa:
CONFLITO
NEGATIVO
DE
COMPETNCIA. Ao acidentria. Competncia
relativa. Declinao de ofcio. Impossibilidade.
Smula 33 do Colendo Superior Tribunal de Justia.
Conflito julgado procedente. Competncia do Juzo
suscitado.
VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia provocado pelo Juzo de
Direito da 2 Vara Cvel do Foro Distrital de Brs Cubas, sendo suscitado o
Juzo de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Mogi das Cruzes, nos autos
de ao ordinria ajuizada por Aldeir Donizete Louredo contra o Instituto
Nacional do Seguro Social - INSS, objetivando a concesso de auxlio
decorrente de acidente de trabalho.
Foi designado o MM. Juzo Suscitado para conhecer e apreciar as medidas
urgentes (fl.13).
Com vista dos autos, a douta Procuradoria Geral de Justia manifestou-
se pelo acolhimento do conflito, declarando-se competente o Juzo suscitado

(fls.17/18).
o relatrio.
O presente conflito deve ser conhecido, pois nenhum dos Juzos admite a
competncia para conhecer e julgar a ao.
Razo assiste ao Juzo suscitante.
A ao que originou este incidente de natureza acidentria, a impor a
aplicao da exceo contida no artigo 109, inciso I, da Constituio Federal.
Contudo, na esfera estadual, a escolha do foro para o ajuizamento da
demanda onde no h Vara Especializada na matria, passa pela anlise da
competncia territorial que, como se sabe, relativa, de sorte que no se
admite declinao ex officio.
A jurisprudncia firmou entendimento no sentido de que facultado ao
autor a propositura da ao em seu domiclio, no local do acidente, ou, ainda,
na sede da autarquia previdenciria.
Competir, se for o caso, autarquia r, consoante dispe o artigo 114
do Cdigo de Processo Civil, opor exceo declinatria de foro, sem o que se
operar a prorrogao de competncia.
Assim, nos termos da Smula n 33 do Colendo Superior Tribunal de
Justia, a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.
No mesmo sentido segue iterativa jurisprudncia desta Colenda Cmara
Especial:
Conflito de Competncia - Ao objetivando a concesso de
benefcio acidentrio - Natureza pessoal - Competncia territorial,
inviabilizando a declinao de ofcio - Smula 33 do Egrgio Superior
Tribunal de Justia
- Modificao de domiclio do autor no curso do processo - Irrelevncia,
diante da perpetuao da jurisdio - Conflito procedente - Competncia
do juzo suscitado (juzo da Vara nica de Santa Adlia) (Conflito de
Competncia n 0144152-64.2011.8.26.0000, Rel. Des. Vice-Presidente, j.
30/01/2012).
Conflito negativo de competncia - Ao acidentria ajuizada no
domiclio do INSS, no caso o requerido - Competncia territorial que se
fixa com base no artigo 94, do Cdigo de Processo Civil - Impossibilidade
de declnio de ofcio - Conflito julgado procedente - Competncia do Juzo
Suscitado (Conflito de Competncia n 0153376-89.2012.8.26.0000, Rel.
Des. Presidente da Seo de Direito Privado, j. 20/07/2012).

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Diante do exposto, voto pela PROCEDNCIA do conflito negativo de

competncia, para declarar competente o Juzo de Direito da 5 Vara Cvel
da Comarca de Mogi das Cruzes, ora suscitado, para conhecer e julgar o

pedido.
ACRDO
MM. JUIZ DE DIREITO DA 37 VARA CVEL DA CAPITAL,
suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 9 VARA CVEL DA CAPITAL.
proferir a seguinte deciso: Acolheram o conflito e declararam competente o
Juzo suscitado (9 Vara Cvel do Foro Central da Comarca da Capital). V.U.,
29.248)
O julgamento teve a participao dos Exmos. Desembargadores VICEPRESIDENTE
(Presidente),
DESEMBARGADOR
DECANO
E
PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO.
Acesso ao Sumrio
EROS PICELI, Vice-Presidente e Relator

Ementa: Conflito de Competncia - Ao
declaratria de inexigibilidade de ttulos cumulada
com cobrana, compensao de valores e perdas e
danos em conexo com embargos do devedor Mesma competncia territorial - Fixao da
competncia como decorrncia da autoridade
judiciria que despachou em primeiro lugar Inteligncia do artigo 106 do Cdigo de Processo
Civil - Conflito procedente - Competncia do Juzo
suscitado.
VOTO
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juzo da 37
Vara Cvel do Foro Central da Comarca da Capital, nos autos de ao
declaratria de inexigibilidade de ttulos cumulada com cobrana,
compensao de valores e perdas e danos, no qual sustenta que a competncia
para processar e julgar o feito do Juzo da 9 Vara Cvel do Foro Central.
Alega o suscitante que, por se tratar de competncia territorial dentro da
mesma comarca, competente o Juzo que despachou em primeiro lugar,

conforme dispe o artigo 106 do Cdigo de Processo Civil.
A Procuradoria Geral de Justia opinou pelo acolhimento do conflito,

declarando-se a competncia do Juzo suscitado, fls. 140/142.
o relatrio.
O conflito negativo de competncia est configurado, pois ambos os
Juzos se declararam incompetentes para processar e julgar o feito (art. 115, II,
do Cdigo de Processo Civil).
Respeitado o entendimento em contrrio, tem razo o Juzo suscitante.
Segundo consta, Telesp - Telecomunicaes de So Paulo S/A ajuizou
ao declaratria de inexigibilidade de ttulos cumulada com cobrana,
compensao de valores e perdas e danos em face de Diproart Telecartofilia
Ltda., distribuda por dependncia ao Juzo da 9 Vara Cvel do Foro Central
da Comarca em razo de distribuio anterior de cautelar de sustao de
protestos, fls. 8/49. Nessa ao, determinou-se a citao da r em 20 de
outubro de 2010, fls. 05.
De outra parte, Diproart Telecartofilia Ltda. ajuizou execuo de ttulo
extrajudicial figurando no polo passivo Telesp - Telecomunicaes de So
Paulo S/A, distribuda ao Juzo da 37 Vara Cvel do Foro Central da
Comarca da Capital em 13 de maio de 2011.
Em 11 de abril de 2013, tambm na 37 Vara Cvel do Foro Central da
Comarca da Capital, fls. 71, Telesp - Telecomunicaes de So Paulo S/A
ajuizou embargos do devedor contra Diproart Telecartofilia Ltda., cuja
intimao, que tem natureza de citao, foi determinada em 21 de maio de
2013 (fls. 71).
Posteriormente, o autor da demanda declaratria argumentou que havia
conexo entre as demandas, que deveriam ser reunidas para julgamento
conjunto na 37 Vara Cvel, considerando aplicvel o artigo 219 do Cdigo de
Processo Civil. A fls. 133, o pedido foi deferido pela autoridade judiciria.
A existncia da conexo incontroversa, pois reconhecida por suscitante
e suscitado, fls. 3 e 133.
No entanto, o Juzo competente para process-las o que primeiro
despachou a petio inicial determinando a citao, conforme dispe o artigo
106 do Cdigo de Processo Civil.
Nesse sentido so os precedentes desta Cmara Especial:
CONFLITO
NEGATIVO
DE
COMPETNCIA.
AES
RECONHECIDAMENTE CONEXAS. DISSENSO EM RELAO
PREVENO. CONTROVRSIA INSTAURADA ENTRE JUZOS DA
MESMA COMARCA, CONSIDERANDO-SE PREVENTO AQUELE QUE
PRIMEIRO
DESPACHOU
DETERMINANDO
A
CITAO.
INTELIGNCIA DO ARTIGO 106, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.
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PRECEDENTES. CONFLITO JULGADO IMPROCEDENTE, COM O

RECONHECIMENTO DA COMPETNCIA DE UM DOS JUZOS
SUSCITADOS. (CC n 0191302-
07.2012.8.26.0000, Rel. Cludia Lcia Fonseca Fanucchi, j. 10.06.2013, v.u.);

CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. Ao declaratria de
inexigibilidade de pagamento e nulidade de ato c.c. pedido de antecipao de
tutela. Ao que busca a declarao de nulidade de assembleia e inexigibilidade
de custeio correspondente ao Fundo de Apoio ao Cooperado. Aes movidas
por autores diversos, mas formulando o mesmo pedido, contra o mesmo ru,
expondo a mesma causa de pedir. Conexo reconhecida. Competncia definida
pelo juzo que proferiu o primeiro despacho determinando a citao. Aplicao
dos artigos 103 e 106, do CPC. Conflito procedente. Competncia do Juzo
suscitado. (CC n 0016897-55.2013.8.26.0000, Rel. Des. Presidente da Seo
de Direito Criminal, j. 27.05.2013, v.u.).
Bem por isso, tendo em conta que o Juiz de Direito da 9 Vara Cvel do
Foro Central da Comarca da Capital foi quem primeiro determinou a
realizao da citao, fls. 5, de rigor o reconhecimento de que se tornou
prevento, conforme disposto no artigo 106 do Cdigo de Processo Civil e,
portanto, competente para o processamento da ao declaratria, execuo
de ttulo extrajudicial e dos respectivos embargos.
Pelo exposto, acolho o conflito e declaro competente o Juzo suscitado
(9 Vara Cvel do Foro Central da Comarca da Capital) para processamento das
demandas conexas.
Acesso ao Sumrio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Conflito de Competncia n
0156305-61.2013.8.26.0000, da Comarca de Avar, em que suscitante MM.
JUIZ DE DIREITO DA VARA DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DE
AVAR, suscitado MM. JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CVEL DE
AVAR.
proferir a seguinte deciso: Por maioria de votos, julgaram procedente o
presente conflito negativo de competncia para o fim de fix-la junto ao d.
Juzo suscitado. Vencido em parte o Relator que far declarao. Acrdo
com o 2 Juiz. Far declarao de voto convergente o 3 Juiz., de
25.306)
DIREITO CRIMINAL, vencedor, PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
PRIVADO, vencido e PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO.
PINHEIRO FRANCO, Relator Designado

Ementa: Conflito de Competncia. Ao que busca
reconhecer o direito ao recebimento de adicional
de insalubridade em grau mximo. Pedido de
realizao de percia formulado na inicial, visando
apurar as condies do local de trabalho. Prova
tcnica complexa. Competncia do Juizado Especial
da Fazenda afastada. Conflito procedente para
reconhecer a competncia do juzo suscitado (MM.
Juzo da 1 Vara Cvel de Avar).
VOTO
Cuida-se de conflito de competncia suscitado pelo Meritssimo Juiz
da Vara do Juizado Especial Cvel e Criminal de Avar em face da r. deciso
proferida pelo Meritssimo Juiz de Direito da 1 Vara Cvel daquela mesma
comarca, que determinou a remessa de autos de ao de rito ordinrio proposta
por servidor pblico contra a Prefeitura do Municpio visando reconhecimento
do direito ao recebimento de adicional de insalubridade em seu grau mximo,
bem como a cobrana de valores referentes a referido adicional retroativos
data de sua contratao.
Sustenta o Magistrado suscitante que a lide de competncia absoluta
do Juzo Cvel. Argumenta, para tanto, com a necessidade de realizao de
prova pericial, inadmissvel nos Juizados Especiais, visando apurar, entre
outras questes relevantes, as condies dos locais de trabalho da autora, a
efetiva exposio da profissional a agentes nocivos e, por fim, o grau correto
de insalubridade a ser verificado.
O Magistrado suscitado, por seu turno, invocou o disposto no art. 2 da
Lei n 12.153/09, acrescentando que eventual necessidade de prova pericial,
corriqueira e singela, no impediria o processamento do feito perante o Juizado
Especial (fls. 28).
Foi designado o Juzo suscitante para dirimir questes urgentes.
A douta Procuradoria de Justia manifestou-se pelo conhecimento do
conflito, reconhecendo-se a competncia do Juzo suscitante (fls. 53/55).
o relatrio.
Respeitado o entendimento do Ilustre Relator sorteado, de quem a turma
julgadora ousou divergir, tenho que, na hiptese dos autos, a competncia
mesmo do juzo suscitado.
Com efeito, a petio inicial veicula pedido expresso de realizao de
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prova pericial para apurao correta do grau de insalubridade (folhas 10),

entendendo o juzo suscitante que a percia necessria para formao de
seu convencimento, sendo este, inclusive, o argumento principal utilizado ao
suscitar este conflito.
E, de fato, parece necessria, no caso concreto, a produo de prova
tcnica para demonstrar o grau de insalubridade a que faz jus, o que demanda
avaliar, entre outras questes, as condies de locais de trabalho da autora e
sua efetiva exposio a agentes nocivos, como bem apontado pelo juzo
suscitante, no se tratando, assim, de prova pericial singela, bem como de
natureza exclusivamente contbil ou mera realizao de clculos aritmticos.
Desta forma, tenho que o pleito de realizao da percia formulado pela
autora e a convico do magistrado que suscita este conflito (no sentido de que
o julgamento demanda realizao da prova para verificar o grau da
insalubridade) obrigam o processamento pelo juzo suscitado.
Neste sentido, cite-se:
Acesso ao Sumrio
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. Ao de cobrana

de adicional de insalubridade, deduzida por servidor em face da
municipalidade. Possibilidade excepcional de deslocamento da
competncia absoluta do Juizado Especial da Fazenda Pblica ante a
necessidade, na hiptese concreta, de percia de alta complexidade,
afastando a incidncia dos artigos 2, 4, e 10, ambos da lei n
12.153/09. Precedentes desta Colenda Cmara Especial. Conflito julgado
procedente. Competncia do Juzo suscitado para conhecer e julgar o
pedido. (TJSP, Cmara Especial, Conflito de Competncia n 006381872.2013.8.26.0000, Rel. Camargo Aranha Filho, j. 07/10/2013).
Pelo exposto, voto pela procedncia do conflito, declarando a
competncia
do Juzo suscitado, da 1 Vara Cvel de Avar, para processar e julgar a causa.
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 26.035)
Ementa:CONFLITONEGATIVODECOMPETNCIA
- PRETENSO VOLTADA AO RECONHECIMENTO
DE ADICIONAL DE INSALUBRIDADE EM
FACE DE MUNICIPALIDADE - DEMANDA NO
INSERIDANAS HIPTESES DE EXCEO DO
ART. 2, 1, DA LEI N 12.153/2009 E ART. 1, DO
PROV. CSM N 1.768/2010 - COMPETNCIA DA
VARA DO JUIZADO
EXEGESE DO
ESPECIAL
CVEL
ARTIGO 2, DO PROVIMENTO CSM N 1.768/2010

- FORMULAO DE PEDIDO GENRICO QUE
NO IMPORTA EM NECESSRIA PROLAO DE
SENTENA ILQUIDA, CONFORME ARTIGOS 9
E 10, DA LEI N 12.153/2009 - HIPTESE EM
QUE A QUESTO SE RESOLVE COM MEROS
CLCULOS
ARITMTICOS,
NO
SE
VENTILANDO
A
NECESSIDADE
DE
REALIZAO DE PROVA PERICIAL DE ALTA
COMPLEXIDADE A AFASTAR A COMPETNCIA
DO JUIZADO ESPECIAL - CONFLITO JULGADO
PROCEDENTE PARA DECLARAR COMPETENTE
O JUZO SUSCITANTE.
1. Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo d. Juzo da Vara
do Juizado Especial Cvel em face de r. deciso declinatria do d. Juzo da 1
Vara Cvel, ambas da Comarca de Avar, em ao declaratria cumulada com
pedido cominatrio e reparao de danos.
Designao do d. juzo suscitante para a finalidade prevista no art. 120, in
fine, do Cdigo de Processo Civil.
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A d. Procuradoria Geral de Justia opinou pela procedncia do incidente

com a fixao da competncia do d. Juzo suscitante.
o relatrio.
2. Verifica-se da petio inicial (fls. 07/15) que a demandante ingressou no
servio pblico municipal em 01.06.2009 para exercer a funo de cirurgidentista. Destarte, alega fazer jus ao recebimento de adicional de insalubridade
em seu grau mximo, incidente sobre seus proventos, como dispe o art. 146,
da Lei Municipal n 315/95, posto exercer atividade enquadrada na Lei n
6.515/77, regulamentada pela Portaria n 3.214/78, NR 15, anexo 13. Como
vem recebendo o percentual de 20% sobre o valor do salrio mnimo, pretende
seja declarado o direito ao que lhe deferido por lei, condenando a
municipalidade a readequar seus proventos e a pagar a diferena acumulada
no quinqunio anterior ao ajuizamento da ao.
O magistrado suscitado declinou de sua competncia (fls. 28) porque
nos termos do art. 2, da Lei n 12153/09 e Provimento n 1768/10, do e.
Conselho Superior da Magistratura, verificando que a pretenso no
supera o limite de alada, tanto pelo aleatrio valor atribudo causa,
quanto pela prpria dimenso da pretenso (fls. 19/21), e anotando que
eventual necessidade de produo de prova pericial corriqueira e singela
no se mostra impossvel naquela seara.
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O magistrado suscitante, por sua vez, firmou entendimento no sentido de

Acesso ao Sumrio
que falece a este Juizado competncia para o processamento e

julgamento da causa, por se tratar de ao que demanda a produo de
prova pericial complexa. Destarte, a realizao de prova pericial
intrincada no se compadece com os princpios da celeridade,
informalidade, simplicidade e eficincia, norteadores do microssistema dos
Juizados Especiais. Quanto complexidade da prova pericial inexorvel
para o desate da causa, assevera que tratando-se de pedido de elevao de
adicional de insalubridade, necessria a realizao de minuciosa percia, a
fim de se verificar, dentre outras questes relevantes, as condies dos locais
de trabalho da autora, se h realmente lida com agentes nocivos e qual o
grau correto de insalubridade a ser verificado.
A d. Procuradoria Geral de Justia, em seu ilustrado parecer (fls. 53/55),
opina pela fixao da competncia no Juizado Especial porque em
princpio, no demonstrada a alegada complexidade da prova pericial, a ele
incumbindo, pois, conhecer e julgar a causa.
Tecidas as ponderaes necessrias para compreenso da controvrsia,
tem-se que o presente conflito negativo de competncia procedente.
Nada obstante, respeitado o entendimento do d. Juzo da Vara do
Juizado Especial Cvel da Comarca de Avar, sua a competncia para
processar e julgar a causa em litgio.
Com efeito, o artigo 2, da Lei n 12.153, de 22 de dezembro de 2009,
dispe que da competncia dos Juizados Especiais da Fazenda
Pblica processar, conciliar e julgar as causas cveis de interesse dos
Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, at o valor
de 60 salrios mnimos.
Ocorre que, ante a necessidade de fixao da competncia para o
julgamento de tais feitos nas Comarcas onde ainda no foram instaladas as
Varas do Juizado Especial da Fazenda Pblica, editou-se o Provimento n
1.768/2010, do Egrgio Conselho Superior da Magistratura, que estabelece,
em seu artigo 2:
Ficam designadas em carter exclusivo para o processamento e
julgamento dos feitos previstos na Lei 12.153/2009 as seguintes
unidades judicirias: I - nas Comarcas da Capital, as Varas de
Juizado Especial da Fazenda Pblica; II - nas Comarcas do interior,
enquanto no instalados os Juizados Especiais da Fazenda Pblica:
a) as Varas da Fazenda Pblica onde instaladas; b) as Varas do
Juizado Especial, com competncia cvel ou cumulativa, onde no
haja Vara da Fazenda Pblica instalada; c)...
Na hiptese em apreo, inexistindo Vara da Fazenda Pblica na
Comarca de Avar, foroso concluir que a competncia para processar e
julgar os feitos previstos pela Lei n 12.153/2009 das Varas do Juizado

Especial Comum, sendo certo que a presente demanda no se enquadra nas
hipteses de exceo
do artigo 2, 1, da Lei n 12.153/2009 e artigo 1, do Provimento CSM n

1.768/2010.
Por fim, verifica-se que no h bice legal para a formulao de pedido
genrico, e, sua existncia no implica, necessariamente, em prolao de
sentena ilquida, tendo em vista, inclusive, o disposto nos artigos 9 e 10, da
Lei 12.153/2009.
Ademais, como bem ventilado pela d. Procuradoria Geral de Justia, em
status assertiones, a questo sub lite se resolve com meros clculos
aritmticos, no se ventilando a necessidade de realizao de prova pericial
de alta complexidade a afastar a competncia do Juizado Especial.
Nesse sentido, so vrios os precedentes desta c. Cmara Especial, seno
vejamos:
Conflito negativo de competncia. Ao condenatria, em que
se pleiteia o pagamento de adicional de insalubridade. Prova
pericial complexa que no se coaduna com o exame tcnico
previsto no art. 10, da Lei n. 11.153/2009. Conflito julgado
procedente para declarar competente o Juzo Suscitado da 2 Vara
Cvel de Avar.1
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. AO PROPOSTA
POR FUNCIONRIO PBLICO EM FACE DE ENTE MUNICIPAL,
VISANDO AO RECEBIMENTO DE ADICIONAL DE INSALUBRIDADE.
PRETENSA REALIZAO DE PROVA PERICIAL QUE NO SE
COADUNA COM O CONCEITO DE MERO EXAME TCNICO,
PREVISTO NO ARTIGO 10, DA LEI N 12.153/09. COMPLEXIDADE
DA CAUSA QUE INVIABILIZA O PROCESSAMENTO PERANTE O
JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PBLICA. INTELIGNCIA DO
ARTIGO 98, I, DA CONSTITUIO FEDERAL. PRECEDENTES
DESTA
C. CMARA ESPECIAL. CONFLITO JULGADO PROCEDENTE, COM
O RECONHECIMENTO DA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO.2
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. Ao de cobrana de
adicional de insalubridade, deduzida por servidor em face da
municipalidade. Possibilidade excepcional de deslocamento da
competncia absoluta do Juizado Especial da Fazenda Pblica
ante a necessidade, na hiptese concreta, de percia de alta
complexidade, afastando a incidncia dos artigos 2, 4, e 10,
ambos da lei n. 12.153/09. Precedentes desta Colenda Cmara
Especial. Conflito julgado procedente. Competncia do Juzo
suscitado para conhecer e julgar o pedido.3
1 CONFLITO
PAULILO.
2
DE
COMPETNCIA
0134866-91.2013.8.26.0000.
rel.
Des.
CC n 0094054-07.2013.0000, Rel. Claudia Lcia Fonseca Fanucchi, j. 24/06/2013
SILVEIRA
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3 CC 0063818-72.2013.8.26.0000, Rel. Camargo Aranha Filho. No mesmo sentido: CC n. 003186005.2012.8.26.0000, Rel. Des. Tristo Ribeiro, j. em 17.12.2012; no CC n. 0140074-90.2012.8.26.0000, Rel.
Des. Claudia Grieco Tabosa Pessoa, j. 05.11.2012 e no CC n. 0049258-28.2013.8.26.0000, Rel. Des. Marcelo
E mais no preciso afirmar para o julgamento deste conflito de

competncia, dando-se cincia douta Procuradoria Geral de Justia.
Ante o exposto, julga-se procedente o presente conflito negativo de
competncia para o fim de fix-la junto ao d. Juzo suscitante.
ARTUR MARQUES DA SILVA FILHO, Presidente da Seo de Direito
Privado
DECLARAO DE VOTO
(Voto n 16.987)
Acesso ao Sumrio
Ementa: Conflito Negativo de Competncia.

Ao promovida por servidor municipal contra
o Municpio de Avar postulando a elevao do
adicional de insalubridade para o grau mximo de
40% - Necessidade de avaliao das condies do
local de trabalho da autora e o seu grau de exposio
a agentes nocivos - Prova pericial complexa que no
se confunde com mero exame tcnico previsto no
artigo 10 da Lei n 12.153/2009 - Incompetncia do
Juizado Especial Cvel.
Conflito procedente - Competncia do Juzo suscitado.
1. Ex ante, cumpre destacar a adoo do relatrio elaborado, bem como a
razoabilidade do voto do eminente Desembargador Relator, mas por
convencimento, ouso divergir, julgando procedente o conflito e declarando a
competncia do juzo suscitado.
Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juzo da
Vara do Juizado Especial Cvel de Avar em face do Juzo da 1 Vara Cvel de
Avar nos autos de ao promovida por servidor pblico municipal contra o
Municpio de Avar pleiteando a elevao do adicional de insalubridade para o
grau mximo de 40%.
A divergncia reside na natureza simples ou complexa da percia
necessria para fins de competncia do Juizado Especial da Fazenda Pblica.
Respeitado o entendimento do eminente Desembargador Relator, in
casu, o cerne da questo controvertida saber se o autor est exposto a
ambiente insalubre e em que grau, para o que indispensvel a realizao de
prova pericial complexa, pleiteada na petio inicial, para exame das
condies do local de
Gordo, j. 29.07.2013.
trabalho e a presena ou no de agentes nocivos sade, o que no se

confunde com o mero exame tcnico previsto no artigo 10 da Lei n
12.153/2009, de modo que est afastada a competncia do Juizado Especial.
Nesse sentido:
Conflito negativo de competncia. Ao condenatria, em que se
pleiteia o pagamento de adicional de insalubridade. Prova pericial
complexa que no se coaduna com o exame tcnico previsto no art.
10, da Lei n. 11.153/2009. Conflito julgado procedente para declarar
competente o Juzo Suscitado da 2 Vara Cvel de Avar (Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo, Cmara Especial, Conflito de
Competncia n 0134866-91.2013.8.26.0000, Rel. Desembargador
Presidente da Seo de Direito Privado, Comarca de Avar, j.
25/11/2013).
CONFLITO DE COMPETNCIA. Ao de cobrana de adicional
de insalubridade, deduzida por servidor em face da municipalidade.
Possibilidade excepcional de deslocamento da competncia absoluta
do Juizado Especial da Fazenda Pblica ante a necessidade, na
hiptese concreta, de percia de alta complexidade, afastando a
incidncia dos artigos 2, 4, e 10, ambos da lei n 12.153/09.
Precedentes desta Colenda Cmara Especial. Conflito julgado
procedente. Competncia do Juzo suscitado para conhecer e julgar
o pedido (Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Cmara
Especial, Conflito de Competncia n 0063818-72.2013.8.26.0000,
Rel. Desembargador Camargo Aranha, Comarca de Avar, j.
07/10/2013).
Desta feita, independentemente do valor da causa, a competncia da 1
Vara Cvel de Avar e no da Vara do Juizado Especial Cvel daquela comarca.
2. vista do exposto, pelo meu voto, julga-se procedente o conflito e declarase competente o juzo suscitado, ou seja, a 1 Vara Cvel de Avar. RICARDO
ANAFE, Presidente da Seo de Direito Pblico
Conflitos de Jurisdio
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Jurisdio n
MM. JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DO FORO
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REGIONAL DE SO MIGUEL PAULISTA, suscitado MM. JUIZ DE

DIREITO VARA
REGIONAL LESTE 2 VIOLNCIA DOMSTICA FORO REGIONAL SO

MIGUEL PAULISTA.
ACORDAM, em Cmara Especial do Tribunal de Justia de So
Paulo, proferir a seguinte deciso: Julgaram procedente o conflito. V.U.,
25642)
DIREITO CRIMINAL E PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO
PBLICO.
ARTUR MARQUES DA SILVA FILHO, Presidente da Seo de Direito
Privado e Relator
Acesso ao Sumrio
Ementa: Conflito negativo de jurisdio. Denncia

dando conta de crimes de leso corporal e ameaa
praticados por irmo contra irm. Violncia
domstica e familiar que pressupe uma ao ou
omisso baseada no gnero. Caracterizao.
Competncia da Vara da Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher. Conflito julgado
procedente. Competncia do Juzo Suscitado.
VOTO
1. Trata-se de conflito de jurisdio originado de ao penal, aduzindo o Juzo
Suscitante que os crimes investigados nos autos esto inseridos no mbito da
violncia domstica, por entender caracterizada a relao de vulnerabilidade
em razo do gnero feminino da vtima.
O parecer da douta Procuradoria Geral de Justia pelo conhecimento do
conflito, declarando-se competente o Juzo suscitante (fls. 51/56).
Este o relatrio.
2. O conflito procedente.
Oferecida a denncia perante o juzo da Vara Regio Leste 2 da
Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, foi determinada a
redistribuio do feito Vara Criminal do Foro Regional competente (fls.
31/32).
Recebidos os autos pelo Juzo da 1 Vara Criminal do Frum Regional de
So Miguel Paulista, foi suscitado o presente conflito (fls. 35/39).
Por no concordar nenhum dos

processar e julgar a presente ao penal,
Cdigo de Processo Penal e arts. 219 e
Egrgio Tribunal de Justia do Estado
conflito de jurisdio.
Juzos com a competncia para

nos termos do art. 114, inciso I, do
seguintes do Regimento Interno do
de So Paulo, est configurado o
Respeitado o entendimento do MM. Juzo da Vara da Violncia

Domstica do Foro Regional de So Miguel Paulista, certo que no poderia
ter declinado da competncia na presente hiptese.
A Lei n 11.340/2006, em seu art. 5, determina: Para os efeitos desta
Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer
ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento
fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial.
No basta, como se v, para a configurao da violncia domstica ou

familiar, uma ao ou omisso contra a mulher. Exige-se tambm a
circunstncia especial de que tal ao ou omisso tenha sido praticada em
razo do gnero, ou seja, pelo fato de a vtima ser mulher.
Isso porque a violncia contra a mulher, que se procura coibir de modo
especial, aquela manifestada em relaes de poder historicamente desiguais
entre mulheres e homens, vislumbrada quando um ato dirigido contra
uma mulher porque mulher, ou quando atos afetam as mulheres de
forma desproporcional (FLVIA PIOVENSAN. Litigncia Internacional e
avanos locais: violncia contra a mulher e a lei Maria da Penha. In Direitos
Humanos, Saraiva, 2009, p. 229).
Trata-se de autntica proteo em razo do gnero.
o que se vislumbra no caso dos autos.
Narra a denncia que o ru e a vtima so irmos e ainda que no
coabitem no mesmo imvel, j que o ru mora com sua esposa e filhos,
frequentava, com assiduidade, a casa materna, em companhia de quem a
vtima reside.
No dia dos fatos, o ru teria deixado os filhos na residncia materna e
sado para ir a um barzinho, voltando horas depois, tendo inclusive dormido
ali na casa de sua genitora; o que, segundo consta do depoimento prestado por
ele D. Autoridade Policial, teria despertado a revolta da vtima, a qual passou
a destrat-lo, vindo ento a iniciar-se uma discusso entre eles, vindo assim a
arremessar uma vela contra a cabea da vtima.
Dessa forma, ao menos em tese, a violncia teria sido praticada em
razo da existncia de relacionamento familiar entre as partes e da situao de
ascendncia em relao vtima.
Nesse contexto, salvo melhor juzo, est caracterizada a violncia em
razo do gnero, sendo precipitado qualquer juzo de valor no sentido de
afastar a incidncia do artigo 5, incisos I e II, da Lei 11.340/06.
Da porque se trata de competncia da Vara da Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher, consoante o entendimento recentemente consagrado
na Smula n 114 do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, cujo
teor vale transcrever:
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Para efeito de fixao de competncia, em face da aplicao da
Lei n 11.340/06 (Lei Maria da Penha), tanto o homem quanto a

mulher podem ser sujeito ativo da violncia, figurando como sujeito
passivo apenas a mulher, sempre que fique caracterizado o vnculo
de relao domstica, familiar ou de afetividade, alm da convivncia
ntima, com ou sem coabitao, e desde que a violncia seja
baseada no gnero, com a ocorrncia de opresso, dominao e
submisso da mulher em relao ao agressor.
No mesmo sentido, o posicionamento recente adotado pelo Colendo

Superior Tribunal de Justia:
RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL PENAL. CRIME DE
1.
2.
Acesso ao Sumrio
3.
4.
5.
AMEAA PRATICADO CONTRA IRM DO RU. INCIDNCIA DA

LEI MARIA DA PENHA. ART. 5., INCISO II, DA LEI N. 11.340/06.
COMPETNCIA DO JUIZADO DE VIOLNCIA DOMSTICA E
FAMILIAR CONTRA A MULHER DE BRASLIA/DF. RECURSO
PROVIDO.
A Lei n. 11.340/2006, denominada Lei Maria da Penha, tem o
intuito de proteger a mulher da violncia domstica e familiar que
lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e
dano moral ou patrimonial, sendo que o crime deve ser cometido no
mbito da unidade domstica, da famlia ou em qualquer relao ntima
de afeto.
Na espcie, apurou-se que o Ru foi casa da vtima para
amea-la, ocasio em que provocou danos em seu carro ao
atirar pedras. Aps, foi constatado o envio rotineiro de mensagens
pelo telefone celular com o claro intuito de intimid-la e for-la a abrir
mo do controle financeiro da penso recebida pela me de ambos.
Nesse contexto, inarredvel concluir pela incidncia da Lei n.
11.343/06, tendo em vista o sofrimento psicolgico em tese sofrido por
mulher em mbito familiar, nos termos expressos do art. 5., inciso II, da
mencionada legislao.
Para a configurao de violncia domstica, basta que estejam
presentes as hipteses previstas no artigo 5 da Lei 11.343/2006 (Lei
Maria da Penha), dentre as quais no se encontra a necessidade
de coabitao entre autor e vtima. (HC 115.857/MG, 6. Turma, Rel.
Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA CONVOCADA DO
TJ/MG), DJe de 02/02/2009.)
Recurso provido para determinar que Juiz de Direito da 3. Vara do
Juizado de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher de
Braslia/ DF prossiga no julgamento da causa. (REsp. n 1.239.850DF, 5 Turma, rel. Min. Laurita Vaz, julg. em 16.02.2012).
Diante disso, de rigor o prosseguimento do feito na Vara especializada, a

fim de preservar o sistema de proteo criado pelo legislador.
3. Pelo exposto que se julga procedente o conflito, declarando-se

competente o Juzo Suscitado, da Vara Regional Leste-2 de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher (So Miguel Paulista) da Comarca da
Capital.
NOTICIRIO
RENATO DE SALLES ABREU FILHO (Desembargador)
Discurso proferido em nome do Tribunal de Justia por ocasio da
Cerimnia de posse dos Desembargadores Juvenal Jos Duarte e Maria Olvia
Pinto Esteves Alves. (Sesso solene de 14.02.12)
Exmo. Sr. Desembargador

Passados poucos dias da abertura do Ano Judicirio, rene-se novamente
o Tribunal de Justia de So Paulo, agora para dar posse solene a dois novos
colegas, os Juzes Maria Olvia Pinto Esteves Alves e Juvenal Jos Duarte, no
cargo de Desembargadores desta Corte.
Maria Olvia e Juvenal. O agrado de suas presenas onde se encontrem
juzes de So Paulo transparece no comportamento de quantos as desfrutem,
isso porque essas presenas personificam juzes capazes de sacrifcios para
honrar a magistratura a que pertencem. So juzes que exercem o cargo sem
deslumbramento, mas com noo real da importncia dele; sem aspereza, mas
com energia comedida; sem euforia, mas com entusiasmo pela carreira.
Os anos passam, a vida se encurta e o verdadeiro magistrado no
esmorece, porque mantm intacto o ideal de distribuir Justia.
H mais de cinco lustros, iniciavam na carreira os jovens magistrados
Maria Olvia e Juvenal e traziam com eles, alm dos conhecimentos
especializados necessrios ao bom desempenho de suas novas funes, como
bem demonstraram Banca Examinadora, o patrimnio inestimvel da
formao moral de cada um, haurida no lar paterno pela bondade, pela
honradez e pelo amor de seus pais.
Maria Olvia, nascida em Lea de Balio, Portugal, veio para o Brasil
ainda criana, radicando-se com a famlia na cidade de Santos, onde se
bacharelou em direito pela Faculdade Catlica de Direito, no ano 1983.
casada com o tambm Desembargador Eduardo de Azevedo Silva, membro
do Colendo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, com sede nesta
Capital de So Paulo e o casal possui duas filhas, Maria Luiza e Marina,
ambas cursando a Faculdade de Direito.
Aprovada e classificada no 151 Concurso de Ingresso na Magistratura
foi nomeada juza substituta da 44 Circunscrio Judiciria, com sede em
Guarulhos e assumiu o cargo em 04.11.1985, l permanecendo at o dia
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Acesso ao Sumrio
25.04.1986, quando se removeu para a 1 Circunscrio Judiciria, com sede

em de Santos; passou posteriormente como Juza Titular pelas Comarcas de
Miracatu, 1 Vara de Praia Grande, 3 Vara Criminal de Santos e nesta Capital,
onde exerceu os cargos de Juza Auxiliar e de Juza de Direito da Vara da
Infncia e Juventude do Foro Regional de Santo Amaro, assumindo essas
funes em 21.05.1998 e l permanecendo at se remover para o Cargo de
Juiz Substituto em 2 Grau, tomando posse no dia 09.06.2005. Finalmente, foi
promovida para o cargo de Desembargadora deste Tribunal de Justia, por ato
da Presidncia de
30.11 e com efeito a partir do dia 01.12.2011, tomando assento na 11 Cmara
de Direito Privado.
Paralelamente, exerceu intensa atividade cultural perante a Escola
Paulista da Magistratura, ministrando aulas em curso de aperfeioamento para
Juzes Vitalcios e de Coordenadora de Mdulo e das discusses e votao das
concluses do I e II Frum Permanente de Estudos dos Juzes da Infncia e
Juventude, em parceria com a Associao Paulista de Magistrados;
professora colaboradora da Escola Paulista da Magistratura na rea da
Infncia e da Juventude e foi membro da Comisso Estadual de Adoo
Internacional, do Tribunal de Justia, no perodo de 2002/2004. , ainda,
integrante da Academia Paulista de Magistrados.
Juvenal nasceu na cidade de Cesrio Lange, neste Estado de So Paulo e
bacharel em direito pela Faculdade de Direito de Sorocaba, colando grau no
ano de 1983. casado com a Dra. Carla Garbi Duarte, Delegada de Polcia
Federal e antes de seu ingresso na magistratura exerceu os cargos de Auxiliar
de Cartrios de Notas e Ofcio de Justia nas Comarcas de Tatu e Sorocaba e
de Escrevente Autorizado do 1 Cartrio de Notas e Ofcio de Justia de
Sorocaba.
Aprovado e classificado tambm no 151 Concurso de Ingresso na
Magistratura, foi nomeado Juiz Substituto da 44 Circunscrio Judiciria,
com sede em Guarulhos e tambm assumiu no dia 4.11.1985, l permanecendo
at 25.04.1986, quando se removeu para a 22 Circunscrio Judiciria, com
sede em Itapetinga. Posteriormente, foi nomeado Juiz Titular das Comarcas de
Teodoro Sampaio e Apia, da 1 Vara da Comarca de Itapeva, de Juiz Auxiliar
da Capital e Juiz de Direito Titular da 2 Vara Cvel do Foro Regional de So
Miguel Paulista e da 3 Vara da Famlia e das Sucesses do Foro Regional de
Santana, de onde se removeu para o cargo de Juiz Direito Substituto em 2
Grau no dia 26.04.2006, onde permaneceu at sua nomeao para o cargo de
Desembargador deste Tribunal de Justia, por ato da Presidncia de 30.11, com
efeito a partir de 01.12.2011, tomando assento na 37 Cmara de Direito
Privado e se removendo, por permuta, para a 5 Cmara de Direito Criminal.
Embora Juzes experimentados, com vastas folhas de servios prestados

ao Poder Judicirio e populao de nosso Estado, no conseguem esconder a
emoo que os domina ao tomarem posse, solenemente, no cargo mais alto da
carreira que abraaram, mas posso afianar, por conhec-los, que continuaro
da mesma forma como agiram at hoje, a desempenhar suas atividades com o
mesmo brilho e a mesma dedicao. o que posso antever.
Sejam bem-vindos a este Tribunal de Justia de So Paulo, Srs.
Desembargadores Maria Olvia Pinto Esteves Alves e Juvenal Jos Duarte.
MARIA OLVIA PINTO ESTEVES ALVES (Juiz Substituto em Segundo

Grau)
Posse no cargo de Desembargadora. Discurso proferido em seu nome.
(Sesso solene de 11.06.13).
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Boa tarde a todos!

Excelentssimo Senhor Presidente, Desembargador Ivan Sartori, que
parabenizo pela recente conquista de se tornar o mais jovem dirigente desta
Corte e na pessoa de quem peo licena para cumprimentar todas as demais
autoridades presentes. Membros do Ministrio Pblico, advogados, meus
colegas, funcionrios, amigos e minha famlia,
Antes de tudo, agradeo a presena de todos nesta solenidade, momento
to importante na minha vida.
Momento que, para mim e para o meu colega e amigo Juvenal, de
muita alegria, alegria de sonho realizado, alegria de boa luta ate aqui
empenhada, alegria de sacrifcios que no foram em vo, alegria do trabalho
compreendido, reconhecido e recompensado.
Alegria ainda maior, para mim, pela emoo de continuar a servir este
pas, que me acolheu desde cedo, quando cheguei de Portugal, aos dois anos de
idade, com meus pais e minha irm Aurora.
O que poderia eu esperar, uma imigrante portuguesa, numa terra
to distante?.....Mas eu respondo, com orgulho e admirao: o Brasil
definitivamente a ptria que acolhe todos os povos! E a prova disso est aqui, a
lhes dirigir a palavra. Algum que aqui nunca se sentiu estrangeiro e que tem a
honra de, agora, servir a este pas em um servio to fundamental cidadania
e especialmente num Tribunal desafiador, que este Tribunal de Justia de So
Paulo.
Por isso, depois agradecer a Deus por estar nesta travessia, agradeo
tambm a este pas e a este povo, que me adotou e a quem adotei.
Minha gratido tambm aos meus queridos pais, coragem de atravessar
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o mar e se aventurar nesta terra, obstinao de enfrentar dificuldades, f de

que teriam lugar seguro e esperana de dar conforto s duas filhas.
E aqui, incentivada pelo meu falecido pai, que no cansava de me dizer,
com estas palavras simples...: Olivia, o saber lindo... tive a oportunidade de
me dedicar aos estudos. Mas, no posso esquecer... o incentivo tambm veio
das lies de grandes professores da minha querida Casa Amarela, dentre os
quais o Elias Jacob, o Luiz Antonio Figueiredo Gonalves, o Walter Cotrofe, o
Gildo dos Santos, que me servem de exemplo at hoje.
Pois Juvenal.... j l se vo quase 27 anos de carreira. Eu e o Juvenal
ingressamos nesta Magistratura em novembro de 1985. Eram outros tempos,
era outro o Judicirio. Pairava no ar um temor reverencial, um distanciamento
calculado, a Magistratura era mesmo uma instituio hermtica. Para no dizer
muito, basta lembrar que fui a 15 mulher que ingressava por concurso na
Magistratura estadual.
Muita coisa mudou desde ento e tinha mesmo que mudar. O poder
Judicirio paulista tem hoje as suas portas abertas e j escancara as suas
mazelas e dificuldades. Hoje o Judicirio, como no poderia deixar de
ser, uma instituio tpica da democracia.
Mas uma coisa no mudou nem haver de mudar: a coragem, o esforo,
a honestidade dos seus integrantes e o respeito que merecem. Muitos, como eu
e o Juvenal, s chegaram aqui depois de um rigoroso concurso pblico, e com
muito sacrifcio se dedicam rdua, mas dignificante tarefa de dar a cada um o
que seu.
Por isso que, depois de tantos anos de luta, me entristece muito ouvir
crticas de pessoas cultas e bem informadas, que transformam excees em
regra e que, muito ao contrrio, teriam a obrigao de saber que este Tribunal
grandioso e complexo e, acima de tudo, formado por pessoas ntegras e
trabalhadoras.
As crticas devem ser sempre recebidas com serenidade, fazem parte da
democracia, mas no se pode aceitar nunca o desrespeito s instituies e s
pessoas.
Por isso, e porque sou brasileira, no desisto nem vou desistir! Tenho
orgulho de agora ser Desembargadora deste Tribunal. Eu e o Juvenal, com
certeza, temos a temperana e a perseverana de prosseguir, firmes e
decididos, no caminho dos homens de bem, como nos ensinaram nossos pais.
Estamos num recomeo, dispostos a aperfeioar e melhorar sempre a
Justia, que um dos pilares que torna possvel a vida em sociedade.
Mas, enfim, hoje dia de comemorar e agradecer!
Chegar at este Tribunal foi uma grande vitria. Foi um longo caminho,
e de l at aqui os risos, as decepes, alegrias e tristezas, dores, insnias,
contentamento, expectativas. E ao fim ao cabo, como dizia Gandhi, No existe

um caminho para a felicidade. A felicidade o caminho.
Por isso, aproveito este momento nico na minha vida para agradecer
tambm aos meus amigos e amigas, a quem presto homenagem nas pessoas
do Renato Salles e da Maria Cristina Cotrofe, amigos dos quais recebi o apoio
constante e incondicional e a imprescindvel, companhia por todos esses anos,
na carreira e fora dela.
Agradeo tambm ao meu amigo Juvenal o apoio inicial e a
oportunidade de me pronunciar nesse momento para ns to grandioso.
Agradeo aos queridos e fiis funcionrios, que sempre me deram a segurana
necessria para o exerccio da judicatura. E agradeo, por fim, aos meus pais,
o Fernando e a Clemncia (meu exemplo de mulher), minha famlia, ao
meu companheiro Eduardo, que sempre me incentivou na vida profissional,
s minhas queridas filhas, Maria Luiza e Marina, de quem tenho tanto
orgulho de ser me, e aos meus demais familiares, que homenageio na
pessoa da minha querida irm Aurora.
Agradeo a todos o amor e o carinho que sempre me dedicaram e sem o
qual eu no seria possvel.
Muito obrigada!
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JUVENAL JOS DUARTE (Juiz Substituto em Segundo Grau)

Posse no cargo de Desembargador. Discurso proferido em seu nome.
Excelentssimo Senhor Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do

Estado de So Paulo, Eminente Desembargador IVAN RICARDO GARISIO
SARTORI, em nome de quem peo licena para cumprimentar os demais
ilustres Desembargadores e
Autoridades que compem a mesa, bem assim os Desembargadores,
Juzes de Direito, Procuradores de Justia, Promotores de Justia, Advogados,
Autoridades Civis e Militares, funcionrios, amigos e familiares que aqui
comparecem para prestigiar e abrilhantar esta sesso solene que tenho a honra
de compartilhar com a Eminente Desembargadora MARIA OLIVIA PINTO
ESTEVES ALVES, prezada amiga e colega de concurso.
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Fomos aprovados no 151o concurso de ingresso na magistratura,

tomamos posse aos 4.11.1985, iniciamos a carreira como juzes substitutos na
comarca de
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Guarulhos e, depois de 26 anos, promovidos ao cargo de Desembargador na

mesma sesso do C. Orgo Especial desta E. Corte.
Devo dizer que a Eminente Desembargadora MARIA OLIVIA PINTO
ESTEVES ALVES, estimada e querida por todos que a conhecem, sempre
se destacou nos meios jurdicos e, especialmente na magistratura, por sua
competncia, companheirismo, profissionalismo, retido, amor justia e,
sobretudo, por sua vocao magistratura, cuja atuao em Segundo Grau,
ao longo dos ltimos 7 anos, s realou e confirmou esses predicados, os
quais a capacitam - sem dvida - para a merecidssima promoo ao cargo de
Desembargador.
Receba - Eminente Desembargadora MARIA OLIVIA PINTO
ESTEVES ALVES - os meus cumprimentos e as minhas homenagens, os
quais estendo sua Augusta Famlia.
Senhor Presidente,
Acesso ao Sumrio
Esta sesso solene peculiar e especial por ser a primeira realizada aps
a posse dos Eminentes Desembargadores eleitos para os rgos de direo do
EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO para o
binio 2012/2013.
Aproveito o ensejo para cumprimentar Vossa Excelncia, Eminente
Desembargador IVAN RICARDO GARISIO SARTORI, pela eleio, bem
assim os Desembargadores JOS GASPAR GONZAGA FRANCESCHINI,
eleito Vice-presidente desta C. Corte, JOS RENATO NALINI, eleito
Corregedor Geral de Justica, ANTONIO CARLOS TRISTO RIBEIRO,
eleito Presidente da Seo de Direito Criminal, ANTONIO JOS SILVEIRA
PAULILO, eleito Presidente da Seo de Direito Privado, e SAMUEL
ALVES DE MELO JUNIOR, eleito Presidente da Seo de Direito Pblico.
Como Vossa Excelncia E. Presidente j conclamou, encerradas as
eleies, realizadas - cumpre mais uma vez enaltecer - de acordo com a estrita
observncia dos parmetros da democracia, todos saram-se vencedores e
devem se unir em prol do jurisdicionado e do Poder Judicirio.
Muito h por fazer e todos temos o dever de contribuir porque o Poder
Judicirio constitui a viga mestra da sociedade, pois lhe d sustentao,
equilbrio e norte.
O juiz por ser a voz da lei e da Constituio (Iudex est lex loquem) deve estar atento ao seu tempo, s mudanas, s mazelas e aos progressos
constantes da sociedade e do mundo, deve buscar novas prticas e novas
solues para os conflitos sob julgamento, sem medo de reconhecer os erros,
especialmente para com eles aprender e no repet-los, de corrigir o rumo e as
falhas, sem perder de vista que deve se aprimorar sempre e que as suas
decises repercutiro na vida das pessoas e tero alcance social.
Ser juiz no exige s vocao e conhecimento tcnico, preciso

abnegao, amor incondicional justia e a legalidade e irrestrito respeito e
compromisso com a tica, com a moralidade e com a coisa pblica, pois o
mnimo que se espera do Poder Judicirio, cujas atribuies compreendem a
de fiscalizar os demais Poderes da Repblica, a revelar que deve ser, portanto,
exemplo de retido e probidade.
Sempre observei rigorosamente esses preceitos, inerentes, sobretudo,
ao magistrado e continuarei assim agindo, pois, impregnados em meu carter,
mesmo sabendo que para ser juiz no Brasil, nos dias atuais, preciso ainda ter
coragem e no se acovardar diante das adversidades e dos riscos dirios a que
estamos expostos.
Assim, espera-se que o Supremo Tribunal Federal encaminhe, com
presteza, ao Congresso Nacional o projeto de Lei da nova Lei Orgnica da
Magistratura, que, se for bem elaborado, poder amenizar as agruras da
magistratura, especialmente no que diz respeito falta de segurana dos juzes.
Outra expectativa que os legisladores concluam com rapidez a
apreciao dos Projetos de Lei dos novos Cdigos de Processo Civil e Penal,
propiciando uma prestao jurisdicional mais clere e adequada aos anseios
da sociedade contempornea, regida pela velocidade da internet.
No que tange minha carreira, sou e serei sempre grato a todos que me
acompanharam e me ajudaram.
Considero-me privilegiado por ter escolhido e me realizado na
Magistratura, pois fao o que mais gosto.
Sempre fui e sempre serei juiz.
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Percorreria o longo caminho novamente, se fosse necessrio, sem

dvida. Peo somente sade e discernimento nesta nova fase.
Muito obrigado!
ANTONIO LUIZ PIRES NETO (Desembargador)

Discurso proferido por ocasio da Solenidade de Vitaliciamento dos
Juzes do 182 Concurso de Ingresso Magistratura. Discurso proferido em
nome da Comisso do Concurso - (Sesso Solene de 25.06.12)
DISCURSO - VITALICIAMENTO - JUZES CONCURSO 182 - 2506-2012
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Acesso ao Sumrio
EXMO. SR. DESEMBARGADOR IVAN RICARDO GARSIO

SARTORI, DD. PRESIDENTE DESTE EGRGIO TRIBUNAL DE
JUSTIA. EXMO. SR. DESEMBARGADOR JOS GASPAR
GONZAGA
FRANCESCHINI, DD. VICE-PRESIDENTE.
EXMO. SR. DESEMBARGADOR JOS RENATO NALINI, DD.
CORREGEDOR-GERAL DA JUSTIA.
EXMO. SR. DESEMBARGADOR ANTONIO CARLOS TRISTO
RIBEIRO, DD. PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO CRIMINAL.
EXMO. SR. DESEMBARGADOR SAMUEL ALVES DE MELO
JNIOR, DD. PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PBLICO.
EXMO. SR. DESEMBARGADOR ANTONIO JOS SILVEIRA
PAULILO, DD. PRESIDENTE DA SEO DE DIREITO PRIVADO.
EXMO. SR. DESEMBARGADOR CARLOS PAULO TRAVAIN E
EXMO. SR. ADVOGADO DR. MANUEL ALCEU AFFONSO FERREIRA,
MEUS ILUSTRES E EMINENTES COLEGAS COMO MEMBROS DA
COMISSO DO 182 CONCURSO DE INGRESSO NA MAGISTRATURA.
AUTORIDADES PRESENTES, DESEMBARGADORES, JUZES
DE DIREITO, MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO, DELEGADOS
DE POLCIA, ADVOGADOS, OFICIAIS MILITARES, SERVIDORES DO
TRIBUNAL DE JUSTIA. FAMILIARES DOS JUZES VITALICIADOS.
SENHORAS E SENHORES.
MEUS COLEGAS JUZES AOS QUAIS FOI OUTORGADA A
GARANTIA CONSTITUCIONAL DA VITALICIEDADE.
Caro Presidente Ivan Sartori. Antes de tudo, rendo minhas homenagens
a Vossa Excelncia como Presidente deste querido Tribunal de Justia, a que
estou indelevelmente ligado numa carreira de mais de 39 anos. Quero
cumpriment- lo pelo esforo que, ainda praticamente no incio de sua
honrosa gesto, vem desenvolvendo para conseguir melhorar as condies
de trabalho de juzes e servidores do Tribunal, tarefa que todos sabemos
ser das mais difceis. Apenas por exemplo e especialmente quanto a esses
servidores, bons frutos j comearam a surgir, tanto que Vossa Excelncia,
nos dois primeiros meses no exerccio da presidncia, conseguiu convencer o
Sr. Governador do Estado a respeitar e honrar a data-base inserida no ms
de maro, o que permitiu a aprovao de percentual de aumento a todos os
funcionrios do Tribunal de Justia naquele ms. E graas a seu esforo
pessoal, que implicou em contatos com outros setores da administrao
estadual, todos esses servidores esto em vias de receber (se que ainda
no receberam), o pagamento de parcela expressiva de verbas que lhes so
devidas e que vinham se acumulando, sem quitao, ao longo dos anos de

trabalho.
Permito-me cumprimentar tambm os Excelentssimos Senhores

desembargadores ilustres integrantes do Conselho Superior da Magistratura
que, ao lado do Presidente do Tribunal, formam o seleto grupo diretivo do
Poder Judicirio do Estado de So Paulo, todos unidos numa tarefa herclea,
no fosse este o maior Tribunal de Justia do Pas (ou do mundo, como j se
costuma dizer). O Sr. Vice-Presidente, Desembargador Gonzaga Franceschini;
o Sr. Corregedor Geral, Desembargador Renato Nalini; os Srs. Presidentes das
Sees de Direito Criminal, Desembargador Tristo Ribeiro, de Direito
Pblico, Desembargador Samuel Jnior e de Direito Privado, Desembargador
Silveira Paulilo. Alm do Decano, Desembargador Correa Viana. As decises
do Conselho Superior da Magistratura ordenam o exerccio da atividade
jurisdicional e norteiam todo o funcionamento administrativo da mquina
judiciria; orientam e definem os rumos da carreira dos magistrados
estaduais, hoje em nmero superior a dois mil em plena atividade.
A todos minhas respeitosas homenagens e meus cumprimentos pela
dedicao e competncia de cada um, mritos j revelados nestes poucos
meses no exerccio de suas elevadas funes.
Dirijo uma saudao especial a meus colegas integrantes da Comisso
de Concurso. Sob a presidncia do Desembargador Carlos Paulo Travain,
que conduziu os trabalhos com maestria e com sua caracterstica serenidade
e notvel competncia, todos ns nos preocupamos em aprovar os melhores
candidatos inscritos, escolhendo-os dentro das normas fixadas no respectivo
edital. E correram longos meses que foram necessrios para tanto, num
trabalho de grande esforo e dedicao, tendo como recompensa a satisfao
do dever cumprido. Com exceo da minha participao, a mais modesta, o
que serve como exceo que justifica a regra geral, essa banca foi integrada
por nomes da mais alta expresso da nossa magistratura e do nosso meio
jurdico, formando um grupo unido para aquela finalidade nica: a escolha dos
melhores. Os Desembargadores Augusto Ferraz de Arruda e Jos Roberto
dos Santos Bedaque, respectivamente representando a Seo de Direito
Pblico e a Seo de Direito Privado, trouxeram o brilho de sua cultura
jurdica especializada e de seus notrios conhecimentos jurdicos, o que
serviu para elevar o nvel das proposies colocadas para avaliao dos
candidatos. O Dr. Manuel Alceu Affonso Ferreira, advogado de notrio saber
jurdico, conhecido e respeitado no meio jurdico nacional, trouxe o aval da
OAB para legitimar o resultado final e colocou o seu saber nas indagaes que
dirigiu a cada um dos candidatos. Todos os juzes aqui presentes, ora
vitaliciados, sempre se lembraro das qualidades desses examinadores e
especialmente da maneira cordial, fidalga e respeitosa como o presidente da
banca, desembargador Travain, a todos tratou e dignificou, com o inestimvel
e eficiente apoio dos funcionrios do setor competente deste Tribunal.
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Acesso ao Sumrio
No me incluo nessa homenagem a to seleta banca examinadora, mas

tenho a honra de levar no lugar mais ntimo do meu ser o galardo de haver
estado, por vrios meses, ao lado de to importantes figuras da magistratura e
da advocacia.
Caro Presidente Ivan Sartori. Peo permisso a Vossa Excelncia, e ao
mesmo tempo peo-lhe desculpas, por, quebrando o nosso protocolo, dirigirme agora aos juzes aqui presentes, destinatrios desta solenidade,
dispensando o tratamento formal adequado nesta ocasio, para trat-los
informalmente, como colegas que todos somos.
Caros colegas, juzes aos quais foi outorgada a garantia constitucional
do vitaliciamento.
Solenidade como esta talvez seja a mais importante na vida de cada um
de vocs. O vitaliciamento representa, para todo magistrado, uma conquista
inigualvel. E provavelmente muitos no tero se apercebido disso. Haver,
por certo, outros tantos que no concordaro com essa afirmao. Por isso,
permitam-me alguma divagao despretenciosa a respeito desse tema.
Notem todos vocs, meus colegas ainda iniciantes na carreira, que o
Tribunal de Justia de So Paulo no se faria representar neste ato solene por
todos os seus eminentes desembargadores investidos em suas elevadas funes
diretivas, se esta solenidade no tivesse a importncia que realmente tem na
vida de cada magistrado e, por consequncia, na vida de toda a magistratura
estadual.
O ingresso na magistratura se constitui em penosa e longa batalha que,
ainda sorrateiramente, se inicia nos bancos acadmicos. Alis, so poucos
aqueles que ainda lustrando os bancos da faculdade de Direito j se tenham
definido por trilhar esse caminho, para comear mais cedo a prpria
preparao. Se considerarmos o nmero impressionante de bacharis
diplomados anualmente, parece fora de dvida que quanto melhor houver sido
a dedicao ao estudo nos bancos acadmicos e tanto melhor ter sido a base
de apoio para a preparao futura com vistas ao concurso de ingresso.
Os dias tero sido muito curtos para a plena dedicao daqueles que, j
concludo o curso de bacharelado, se debruaram sobre os livros numa longa e
sofrida batalha na busca de aprovao em concurso pblico dessa envergadura.
Ora, diro alguns mais afoitos, momento mais importante da nossa
carreira foi a aprovao nesse concurso. Digo-lhes, com o devido respeito
opinio contrria, que no foi. A aprovao representa certamente o momento
mais feliz da nossa carreira de magistrados; no, porm, o mais importante. A
alegria do jovem advogado ao ver seu nome includo entre os aprovados ,
sem dvida alguma, algo que se aproxima, naturalmente guardadas as devidas
propores, da alegria de ver o nascimento de um filho ou coisa parecida.
Alegria que se estende a todos os familiares, principalmente maridos ou

esposas; e aos pais,
guardies e muitas vezes fiadores dessa dura empreitada. E se estende roda

de amigos e alcana os mestres que se esmeraram na distribuio do
conhecimento jurdico que serviu para alcanar a aprovao.
Ocorre que a aprovao no concurso de ingresso no se exaure e no se
completa em si mesma e isso talvez tenha lhes passado desapercebido. Depois
da posse, inicia-se o rduo exerccio da funo jurisdicional, tanto mais rduo
quanto mais complexas sejam as questes objeto de deciso judicial e a partir
da j se inicia o perodo em que o juiz substituto mantido em estreita
observao, para avaliao de seu carter, de sua idoneidade, de seu
comportamento tico e de seu ritmo de trabalho, tanto quanto de suas
condies psicolgicas no exerccio da funo e no trato com funcionrios
do frum, colegas, partes e advogados. Tudo sem se perder de vista o
desempenho tcnico expressado nas decises proferidas. Isso acontece ao
longo de dois anos, ao final dos quais o Tribunal procede avaliao
necessria com base naqueles requisitos e expede a nota de vitaliciamento.
Antes disso, a banca havia se ocupado do exame do conhecimento
jurdico, com informaes iniciais a respeito do carter, idoneidade e
comportamento moral de cada candidato at ento.
A rigor e, grosso modo, pode-se dizer que o vitaliciamento representa
a verdadeira aprovao no concurso de ingresso, na medida em que existe
a possibilidade de o juiz substituto ser desligado ou exonerado, mediante
procedimento administrativo adequado, antes de ser-lhe outorgada essa
garantia constitucional. Uma vez vitaliciado, sabemos todos, a exonerao
depende necessariamente de deciso jurisdicional com trnsito em julgado.
Pois bem. Recebam o vitaliciamento com esse sentido, de final
aprovao, para cabal integrao na carreira da magistratura. E podem
exultar-se, se no com a mesma alegria vivida no dia em que os resultados
foram proclamados, ao menos com a felicidade por saberem que seus mritos
iniciais foram reconhecidos; e sintam-se honrados e homenageados por isso.
O vitaliciamento, porm, no representa uma espcie de salvo conduto
para a prtica de atos incompatveis com a dignidade da Magistratura. A rigor,
o juiz mantido em franca observao ao longo de sua carreira e sempre estar
obrigado a cumprir com os seus deveres, a includo o dever de manter vida
privada irrepreensvel.
Uma boa dose de humildade se constitui em requisito indispensvel,
mesmo porque os arrogantes no ganham espao entre os melhores; costumam
ser rejeitados. No digo aquela humildade servil, incompatvel com a prpria
dignidade da pessoa. Mas, a humildade que caracteriza os grandes homens e
as grandes mulheres, visvel no relacionamento com as pessoas mais simples e
desprotegidas.
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Acesso ao Sumrio
O poeta PAULO BOMFIM, Prncipe dos Poetas Brasileiros, que, alis,

empresta a este Tribunal o brilho de seu talento, ser humano admirvel que
hoje aqui nos honra com sua ilustre presena neste recinto sagrado, de trato
to educado quanto humilde a despeito de sua extensa e notria cultura, em
seu mais recente livro publicado (Dirio do Anoitecer, Ed. Quartier Latin,
So Paulo, 2012, p. 74), prega com autoridade: Sejamos humildes com os
humildes, altivos com os orgulhosos e divinos com os deuses.
E PIERO CALAMANDREI, em seu pequeno grande livro que se
constitui em verdadeiro elogio aos juzes (na traduo portuguesa, Eles, os
juzes, vistos por ns, os advogados), faz precioso comentrio a respeito do
exerccio da funo jurisdicional e que sempre gosto de expor: Em certas
cidades da Holanda, os lapidadores de pedras preciosas vivem em obscuras
oficinas, ocupados todo dia a pesar, em balanas de preciso, pedras to raras,
que bastaria uma s para os tirar da misria. noite, quando as entregam,
faiscantes fora do polimento, a quem ansiosamente as espera, preparam
serenamente, sobre aquela mesma mesa onde pesaram os tesouros alheios, a
sua ceia frugal e partem sem inveja, com as mos que lapidaram os diamantes
dos ricos, o po da sua honesta pobreza. O juiz tambm vive assim. E
quantos de vocs, nesses primeiros dois anos de exerccio, j no tero se
deparado com situaes como essas, presidindo leiles milionrios, impondo
condenaes ao pagamento de importncias vultosas, bloqueando ricas contas
bancrias, sem inveja alguma com relao discrepncia entre os elevados
valores envolvidos no processo e o registro mensal de seus prprios
vencimentos.
Mas, se a nossa tarefa como magistrados tantas vezes rdua e muitas
vezes incompreendida, inegvel ser absolutamente indispensvel no Estado
Democrtico de Direito, pois, como escreveu FRANOIS RIGAUX,
quaisquer que sejam os meandros e por mais penosa que possa parecer a
escolha de uma soluo, h juzes para enunci-la (A Lei dos Juzes. Ed.
Martins Fontes, So Paulo, 2003, p. 343). Essa a tarefa que lhes incumbe. E
que a sociedade e especialmente os jurisdicionados, todos esperam que
vocs sempre a desempenhem bem: com dignidade, com eficincia, com
retido, com a possvel maestria, enfim, como verdadeiros magistrados.
Recebam meus sinceros cumprimentos, que prazerosamente estendo
a todos os seus familiares que da mesma forma so merecedores de igual
homenagem.
Obrigado a todos pela gentileza da sua ateno.
Tribunal de Justia, So Paulo, 25 de junho de 2012.

JOS JOAQUIM DOS SANTOS (Desembargador)

Cerimnia de posse dos Desembargadores Walter Cesar Incontri Exner, Dcio
Tadeu Viviani Nicolau,Carlos Eduardo Pachi, Edison da Silva Martins Pinto,
Alberto Marino Neto, Oscild de Lima Jnior, Alex Tadeu Monteiro Zilenovski
e Osvaldo Palotti Jnior. (Sesso solene de 30.07.12)
Excelentssimo Senhor Presidente deste egrgio Tribunal de Justia do

Estado de So Paulo, Desembargador IVAN RICARDO GARISIO SARTORI,
na pessoa de quem peo licena para saudar todos os integrantes da mesa e
demais autoridades j nomeadas pelo cerimonial.
Acrescento minha saudao os Magistrados presentes, os membros
do Ministrio Pblico, os senhores advogados, os senhores Serventurios, os
convidados e familiares dos empossandos.
Excelentssimas Senhoras e Senhores.
Senhor Presidente, tive a subida honra de receber de Vossa Excelncia a
delegao de saudar os novos Desembargadores. No fosse gratificante, por si
s, essa honrosa incumbncia, devo registrar que a recebo tambm como um
rgio presente porque vou falar de amigos e, portanto, vou falar com o
corao.
Se fracassar na misso pela expectativa de uma oratria apurada,
prometo que a compensao vir, ao menos, pela virtude da brevidade. De
qualquer modo, Senhor Presidente, agradeo muitssimo a confiana em mim
depositada pela nmia gentileza da escolha.
Pois bem. Nesse cenrio de imensa e contagiante alegria, nosso glorioso
Tribunal de Justia abre suas portas para receber oito novos desembargadores
que, merecidamente, ascendem ao mais elevado grau da carreira da
magistratura estadual. Falo das pessoas dos Excelentssimos Senhores ALEX
TADEU MONTEIRO ZILENOVSKI, WALTER CESAR INCONTRI
EXNER, OSVALDO PALOTTI JNIOR, ALBERTO MARINO NETO,
EDISON DA SILVA MARTINS PINTO, DCIO TADEU VIVIANI
NICOLAU, CARLOS EDUARDO PACHI e OSCILD DE LIMA JNIOR.
O Desembargador Alex Tadeu tomou posse como Juiz Substituto em
So Bernardo do Campo em 1986. Passou pelas comarcas de Bilac, Mogi das
Cruzes (Foro Distrital de Guararema), Barueri (Foro Distrital de Carapicuiba),
novamente So Bernardo do Campo e, finalmente, promovido, em entrncia
final, para a 11 Vara Criminal.
O Desembargador Walter Exner tomou posse como Juiz Substituto em
1985. Como tal, judicou nas comarcas de Americana e Santo Andr. A partir
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da, j como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Socorro, Taboo da

Serra,
Acesso ao Sumrio
Noticirio
veio auxiliar na comarca da Capital e, em entrncia final, foi promovido para a

22 Vara Criminal. Juiz Substituto em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Osvaldo Palotti Jnior tomou posse em 1983. Juiz
Substituto na comarca de Araatuba, posteriormente nas comarcas de Ribeiro
Bonito, Pirassununga, Juiz Auxiliar na Capital e, em entrncia final, foi
promovido para a 9 Vara Criminal e removido para a 17 Vara tambm
criminal. Juiz Substituto em 2 Grau a partir de 2007.
O Desembargador Alberto Marino Neto tomou posse em 1985. Juiz
Substituto nas comarcas de Registro e Osasco, posteriormente nas comarcas de
So Bento do Sapuca, Barueri (Foro Distrital de Carapicuba), Diadema e Juiz
Auxiliar na Capital e, em entrncia final, foi promovido para a 2 Vara
Criminal do Foro Regional de Itaquera e Juizado de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher do mesmo Regional. Substituto em 2 Grau a partir
de 2006.
O Desembargador Edison da Silva Martins Pinto tomou posse como
Juiz Substituto em 1987. Como tal, judicou na comarca de Guaratinguet. A
partir da, j como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Canania,
Itapeva, Itapecerica da Serra, veio auxiliar na comarca da Capital e, em
entrncia final, foi promovido para a 2 Vara Cvel do Foro Regional da Lapa.
Juiz Substituto em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Viviani Nicolau tomou posse como Juiz Substituto
em 1985. Como tal, judicou na comarca de Santos. A partir da, j como Juiz
de Direito, passou pelas comarcas de Buritama, Mogi Guau, veio auxiliar
na comarca da Capital e, em entrncia final, foi promovido para a 29 Vara
Criminal. Juiz Substituto em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Carlos Eduardo Pachi tomou posse como Juiz
Substituto em 1985. Como tal, judicou na comarca de Amparo. A partir da, j
como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Itapetininga, FD So Miguel
Arcanjo, FD Emb Guau, em entrncia final, foi promovido para a 20 Vara
Cvel e removido para a 3 Famlia e Sucesses de Santo Amaro. Juiz
Substituto em 2 Grau a partir de 2006.
O Desembargador Oscildi de Lima Jnior tomou posse como Juiz
Substituto em 1986. Como tal, judicou na comarca de Guarulhos. A partir da,
j como Juiz de Direito, passou pelas comarcas de Guariba, Palmital, veio
auxiliar na comarca da Capital e, em entrncia final, foi promovido para a 2
Vara Criminal Foro Regional de Santo Amaro e Juizado de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher do mesmo Regional. Juiz Substituto
em 2 Grau a partir de 2007.
Como se v, so Magistrados experientes e que conhecem de perto e
largamente os dramas humanos nas suas multifacetadas apresentaes. Ao
longo de suas vitoriosas carreiras, depararam-se, no raro, com torturantes

inquietaes

intelectuais na difcil misso de julgar. Jurisdicionados, sedentos de justia,

batem s portas do Judicirio, cotidianamente, trazendo conflitos patrimoniais
e extrapatrimoniais, familiares, empresariais, ambientais, fazendrios, etc.;
questes criminais tambm se apresentam e carregam em si o clamor do ru
pela sua inocncia, colocando no lado oposto, a um s tempo, a expectativa da
vtima de que no sofrer ainda mais pelo insupervel sentimento de
impunidade. O hipossuficiente tambm tem voz e vez, e protegido do
massacre do poder econmico.
Eis alguns exemplos da prestao jurisdicional para a qual Vossas
Excelncias foram exemplarmente escolhidos, porque detm a vocao para
o justo e dela nunca se apartaram. Esta vocao pressupe a coragem moral
para decidir, liberdade intelectual para agir, e o dom de reunir as experincias
hauridas ao longo da carreira para transform-las em aprimoramento da cultura
jurdica. Por isso, Vossas Excelncias esto hoje mais sbios, porque no
apostaram corrida com o tempo.
Tais qualidades traduzem a riqueza maior que o merecimento desse
momento mgico e nico. A posse de Vossas Excelncias, estejam certos,
passa a compor a histria deste Tribunal e marca, por conta da moldura tica
e dos predicamentos morais e profissionais que ornamentam o currculo de
cada qual, a festiva data de hoje.
Penso que Vossas Excelncias, ao olharem pelo retrovisor da vida,
estejam a recordar desde os momentos da fase de preparao para o concurso,
da espera pelo resultado, de cada degrau cuidadosa e responsavelmente
construdo, do ingresso at o topo agora merecidamente alcanado. Quantas
lembranas, quantas histrias, quantos dramas, quantos recolhimentos! A
magistratura, certamente, a mais solitria das profisses, por isso que
merece um registro especial a importncia que tem os familiares dos
magistrados na construo de suas carreiras. Renncia ao convvio pleno e
compreenso, para dizer o mnimo. Justo, pois, o compartilhamento maior
com a famlia desse momento em que coraes alegres se juntam para esse
instante de celebrao.
O Tribunal de Justia de So Paulo, confiante nesses valores, renese aqui e agora para esse preito solene, na certeza de que Vossas Excelncias
conservaro, tal qual um iniciante, o fervor da justia como fator da vida em
comunidade. Essa justia que to necessria para todos e que por isso
superou sculos e milnios. So chamados agora para compor este Tribunal.
Judicaro em segunda instncia, experincia j iniciada por alguns. No
demais relevar, todavia, que grave a responsabilidade de reexaminar
questes j decididas em primeiro grau, sobretudo pela qualidade dos
Magistrados que receberam as demandas em seu estado bruto, lapidaram-nas
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com processamento escorreito, e lhes deram sentido e qualidade em seus

pronunciamentos jurisdicionais.
Noticirio
Vencedor ou vencido, cada voto de Vossas Excelncias vir com selo de

qualidade que d grandeza ao nosso Tribunal e o coloca em posio de
destaque no cenrio jurdico nacional.
Sejam bem-vindos senhores Desembargadores. Contem sempre com a
estrutura de nosso Tribunal, que, a despeito das reconhecidas carncias
materiais, dispe de um exrcito qualificado de servidores que os ajudar a dar
dignidade jurisdio, certos de que os jurisdicionados so os destinatrios
maiores de nossas melhores atenes. Contem tambm com a retaguarda
segura da nossa mais alta administrao.
Que Deus ilumine Vossas Excelncias, pois, no cumprimento dessa
nova etapa que hoje se inicia, propiciando, igualmente, a sade necessria
para o enfrentamento da enorme carga de trabalho.
Muitssimo Obrigado.
DCIO TADEU VIVIANI NICOLAU (Juiz Substituto em Segundo Grau)

Posse no cargo de Desembargador. Discurso proferido em seu nome e
em nome dos demais empossandos. (Sesso solene de 30.07.12).
Acesso ao Sumrio
So Paulo, 30 de julho de 2012.

EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE IVAN RICARDO
GARISIO SARTORI.
PEO LICENA PARA, NA PESSOA DE VOSSA EXCELNCIA,
SAUDAR AS AUTORIDADES AQUI PRESENTES, J NOMINADAS.
MEUS SENHORES, MINHAS SENHORAS.
AGRADEO A GENTILEZA DAS PALAVRAS DO EMINENTE
DESEMBARGADOR JOS JOAQUIM DOS SANTOS, QUE FALOU EM
NOME DESTE TRIBUNAL.
AGRADEO AOS COLEGAS EMPOSSADOS PELA ESCOLHA
PARA FALAR NESTA CERIMNIA DE POSSE E ESPERO REFLETIR, EM
LINHAS GERAIS, O SENTIMENTO DE TODOS.
SENHOR PRESIDENTE: RENOVAMOS, NESTA DATA, O
COMPROMISSO DE TRABALHAR COM DEDICAO E SERIEDADE E
TENTAR VENCER O ANGUSTIANTE DESAFIO DE PRODUZIR CADA
VEZ MAIS, SEM COMPROMETER A SEGURANA E A JUSTIA

DESSES
JULGAMENTOS.
EMOCIONADOS COM ESTA CONSAGRADORA HONRARIA
CONCEDIDA POR ESTE EGRGIO TRIBUNAL, NAS PALAVRAS
DO NOSSO QUERIDO POETA PAULO BONFIM, AGRADECEMOS A
TODOS AQUELES QUE NOS AJUDARAM NESSE CAMINHO: PAIS,
FILHOS, FAMILIARES, AMIGOS, PROFESSORES, ADVOGADOS,
PROCURADORES DO ESTADO E DOS MUNICPIOS, DEFENSORES
PBLICOS
E
PROMOTORES
DE
JUSTIA
COM
QUEM
TRABALHAMOS, FUNCIONRIOS DESTE TRIBUNAL, COLEGAS DE
TRABALHO DA PRIMEIRAINSTNCIAE DESEMBARGADORES QUE
NOS RECEBERAM DE FORMA FRATERNAL.
AGRADECEMOS AOS INTEGRANTES DO COLENDO RGO
ESPECIAL DESTE TRIBUNAL E DO CONSELHO SUPERIOR DA
MAGISTRATURA, PELA CONFIANA QUE NOS FOI DEPOSITADA.
FAO UM AGRADECIMENTO ESPECIAL MINHA ESPOSA
CLAUDIA, FONTE DA MINHA ALEGRIA E, REPRESENTANDO OS
COLEGAS HOJE HOMENAGEADOS, UM AGRADECIMENTO S SUAS
RESPECTIVAS ESPOSAS, AQUI PRESENTES, COMPANHEIRAS SEM
AS QUAIS NADA SERIA POSSVEL.
REFLETINDO SOBRE O QUE DIZER, NUM MOMENTO COMO
ESSE, DE CHEGADA, LEMBREI-ME DE UM MOMENTO OPOSTO, DE
PARTIDA.
TRADIO DESTE TRIBUNAL E DE SEUS MEMBROS A
PRESTAO DE UMA HOMENAGEM AO COLEGA QUE SE
APOSENTA. TRATA-SE DE CERIMNIA SINGELA, EM REGRA
REALIZADA POR OCASIO DA LTIMA SESSO DE JULGAMENTO
DA QUAL PARTICIPAR O HOMENAGEADO. ENQUANTO A
CERIMNIA DE CHEGADA DOS NOVOS DESEMBARGADORES
SOLENE E FESTIVA, A DESPEDIDA MAIS SIMPLES, POIS TALVEZ
REFLITA A TRISTEZA DO AFASTAMENTO.
EM DETERMINADA OCASIO, SAINDO DE CASA PARA
PARTICIPAR DE UMA DESSAS SESSES DE DESPEDIDA, UMA
FOTOGRAFIA PUBLICADA NO JORNAL DESPERTOU MINHA
ATENO.
UM JOGADOR DE FUTEBOL, APS MARCAR UM GOL, CORRIA
EM DIREO TORCIDA DE SEU TIME. A FOTOGRAFIA MOSTRAVA
A REAO DOS TORCEDORES: HOMENS, MULHERES E CRIANAS
NUMA EXPLOSO DE ALEGRIA, FELICIDADE E EMOO.
A FOTOGRAFIA ME LEVOU A PENSAR QUE AQUELE COLEGA
QUE NAQUELE DIA PARTICIPARIA DE SUA LTIMA SESSO DE
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Noticirio
Acesso ao Sumrio
JULGAMENTO, COMO MAGISTRADO, PROVAVELMENTE JAMAIS

HAVIA PRESENCIADO, COMO RESULTADO DE SEU TRABALHO,
UMA CENA SEMELHANTE QUELA, INVEJVEL PELA ALEGRIA
PRODUZIDA.
AQUELES QUE, COMO NS, MAGISTRADOS, ADVOGADOS,
PROCURADORES DO ESTADO, PROMOTORES DE JUSTIA,
PARTICIPARAM DE MILHARES DE AUDINCIAS, AO LONGO DESSAS
DCADAS DE TRABALHO, SABEM QUE AS REAES DAS PARTES
E TESTEMUNHAS NORMALMENTE SO OUTRAS: TRISTEZA, MEDO,
TIMIDEZ, RAIVA, DESNIMO, DIO E, POR VEZES, UMA DISCRETA
ALEGRIA.
EVIDENTEMENTE, NO POSSVEL COMPARAR O ESPORTE E
O LAZER COM A REALIZAO DA JUSTIA.
COMPREENSVEL QUE A ATIVIDADE DO JUIZ, PELA SUA
PRPRIA NATUREZA, NO PROVOQUE AS MESMAS REAES
MOSTRADAS POR AQUELA FOTOGRAFIA.
NA VERDADE, O ATO DE JULGAR EST RELACIONADO,
EM GRANDE PARTE, AO ATO DE NEGAR.
ABORDANDO APENAS UM DOS ASPECTOS DESSA
ATIVIDADE, DE FORMA SIMPLES E DESPRETENSIOSA, CONVM
FAZER UMA INDAGAO.
QUANTAS VEZES, AO LONGO DA CARREIRA, O JUIZ
FORADO A DIZER NO?
NO AO AUTOR; NO AO RU; NO A AMBOS; NO AO
ADVOGADO OU AO MINISTRIO PBLICO.
E FOROSO RECONHECER QUE NO SE TRATA DE UMA
NEGATIVA RPIDA. EM REGRA, TRATA-SE DE UM NO
DEMORADO, POR VEZES TARDIO, CUSTOSO E PROVISRIO,
SUJEITO AINDA A UM NO DE UMA INSTNCIA SUPERIOR.
O PADRE ANTNIO VIEIRA, NUM DE SEUS SERMES, NOS D
UMA PRECIOSA EXPLANAO SOBRE O SIGNIFICADO DA
PALAVRA NO.
EM POUCAS PALAVRAS, AFIRMA QUE: TERRVEL PALAVRA
UM NON. NO TEM DIREITO NEM AVESSO: POR QUALQUER
LADO QUE O TOMEIS, SEMPRE SOA E DIZ O MESMO. LEDE-O DO
PRINCPIO PARA O FIM, OU DO FIM PARA O PRINCPIO, SEMPRE
NON. (...) POR QUALQUER PARTE QUE TOMEIS SEMPRE
SERPENTE, SEMPRE MORDE, SEMPRE FERE, SEMPRE LEVA O
VENENO CONSIGO. MATA A ESPERANA, QUE O LTIMO
REMDIO QUE DEIXOU A NATUREZA A TODOS OS MALES. NO

H CORRETIVO QUE O MODERE, NEM

ARTE QUE O ABRANDE, NEM LISONJA QUE O ADOCE. POR MAIS

QUE O CONFEITEIS UM NO SEMPRE AMARGA; POR MAIS QUE O
ENFEITEIS SEMPRE FEIO; POR MAIS QUE O DOUREIS SEMPRE
DE FERRO. (...) PORQUE DIZER NO A QUEM PEDE, DAR-LHE UMA
BOFETADACOMALNGUA. TO DURA, TO SPERA, TO
INJURIOSA PALAVRA UM NO. (...) E SE UM NO TO DURO
PARA QUEM O OUVE, CREIO QUE NO MENOR A SUA DUREZA
PARA QUEM O DIZ; E TANTO MAIS QUANTO MAIS GENEROSO FOR
O CORAO, E MAIS SOBERANO O NIMO QUE O HOUVER DE
PRONUNCIAR. (SERMO DA TERCEIRA QUARTA-FEIRA DA
QUARESMA, ANTNIO VIEIRA, SERMES, EDITORA HEDRA, SO
PAULO, 2003, PG. 250).
NATURAL QUE O ATO DE JULGAR, EM PARTE
ASSOCIADO NEGAO DAQUILO QUE SE PEDE, PROVOQUE
REAES MAIS CONTIDAS E MENOS ALEGRES.
NO TENHO A ILUSO DE QUE AS DECISES DESTE
TRIBUNAL POSSAM PROVOCAR A MESMA ALEGRIA MANIFESTADA
POR AQUELES TORCEDORES. MAS DESEJO QUE ESSAS DECISES,
COM A PARTICIPAO DOS NOVOS DESEMBARGADORES, HOJE
HOMENAGEADOS, LEVEM AOS JURISDICIONADOS A CRENA DE
QUE H JUZES EM SO PAULO E QUE SO PESSOAS HONESTAS,
TRABALHADORAS, PREPARADAS E PREOCUPADAS COM A
REALIZAO DA JUSTIA.
SENHOR PRESIDENTE: ESSE O PERFIL DO NOSSO TRIBUNAL
E ESSE O MOTIVO DO NOSSO ORGULHO, DE NELE INGRESSAR,
AGORA NA CONDIO DE DESEMBARGADORES.
AO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO, QUE NOS
RECEBEU COM UM SIM, O NOSSO AGRADECIMENTO.
AOS SENHORES E SENHORAS QUE NOS HONRARAM COM SUA
PRESENA E ATENO, MUITO OBRIGADO.
VIVIANI NICOLAU
JOS RENATO NALINI (Desembargador)
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Cerimnia de posse dos Desembargadores Marcelo Martins Berthe, Henrique
Harris Jnior e Dimas Rubens Fonseca. (Sesso solene de 24.05.13)
Noticirio
Acesso ao Sumrio
A renovao a vida das instituies. Assim como as clulas do corpo

so constantemente substitudas por outras, os organismos artificiais
copiados da natureza precisam de alternncia. Revigora-se hoje o Tribunal de
Justia com a chegada de trs novos Desembargadores, os Doutores
MARCELLO MARTINS BERTHE, HENRIQUE HARRIS JNIOR e DIMAS
RUBENS FONSECA.
Trs origens, trs histrias de vida, trs percursos que vo convergir
no acesso ao sempre esperado e presumvel derradeiro grau na carreira da
Magistratura. Carreira que a cada dia mais cobrada, merc de uma excessiva
busca de solues judiciais. Os nmeros da Justia brasileira so patolgicos.
No crvel que, em tese, toda a populao do Pas esteja a litigar. Mas isto
o que as estatsticas evidenciariam, fizssemos anlise meramente quantitativa
das demandas em curso.
A ascenso de Vossas Excelncias ao Tribunal de Justia de So Paulo
ocorre em momento singular. Ainda h pouco, adiantava-nos o Dr. Alexandre
dos Santos Cunha, do IPEA, que j existem parmetros para que se vislumbre
uma estabilidade na busca do Judicirio. Por enquanto, no sentimos esse freio,
seno uma acelerada procura por solues judiciais seguras e cleres.
Se em tempos idos o Desembargador era a figura inatingvel e distante
em sua toga herldica, a percorrer corredores silenciosos deste Palcio, hoje
prioritariamente um obreiro, do qual se exige produtividade. O constituinte,
com a Emenda 45/2004, substituiu a segurana pela produtividade como
critrio informador do mrito do juiz para promoo. O vocabulrio da Justia
outro em tempos de judicializao de todas as questes e de converso do
mundo em que vivemos num esboo de imenso Tribunal. Hoje se cobram
planilhas, escopos, acelerao, decises padronizadas e urgentes. Foi-se o
tempo da meditao, da ponderao, da minuciosa anlise para a outorga da
resposta mais segura. Foca-se agora o resultado. O mundo tem pressa e o
trpego andar da Justia no mais tolerado por uma sociedade que imprimiu
um ritmo veloz a todas as suas atividades.
Isto ruim? Ou sinal dos tempos que temos de enfrentar? Como em
quase tudo na efmera passagem de cada ser humano sobre a Terra, h vrios
aspectos a serem observados. A pressa intensificada que se reclama agora,
para a jornada que ento se inicia para os Desembargadores empossados,
compensada pela experincia de homens que iniciaram o mister de
magistrado h pelo menos um quarto de sculo. No sem antes haverem
passado por outras experincias profissionais, na rea jurdica e fora dela. So
trs Juzes prontos e em estgio ideal de aprimoramento. Exerceram jurisdio
Itaporanga e Caapava, antes de chegarem capital.
mltipla. Peregrinaram por Itapetininga, Lorena, Porto Feliz, Moji Mirim,

Auriflama, Salto, Taubat,

MARCELLO MARTINS BERTHE, alm de ser um erudito conhecedor

do especialssimo Direito Registrio, foi recrutado a exercer atividades junto
ao Conselho Nacional de Justia. Dele provieram parmetros pioneiros e
sbios para a verdadeira reforma do Judicirio. Junto ao STF mostrou
discernimento, maturidade, tirocnio e coragem. A justia bandeirante
recebe com ele um evidente salto qualitativo. At porque um ser em que,
excelente formao tcnica, as virtudes se acrescentam e coroam seus
inmeros talentos. E melhor do que ser um bom juiz, ser um bom ser
humano.
HENRIQUE HARRIS JNIOR militou por muito tempo numa rea
sensvel que a acidentria. Teve contato direto com a fragilidade humana,
com as misrias de um sistema arcaico e deficiente, muito distante de vazio
ufanismo que prope se considere o Brasil o melhor dos mundos. Ainda
restam muitas mazelas e de vria ordem, a serem sanadas. Tambm atuou na
Justia Eleitoral, exemplo brasileiro para o planeta, onde se exercita a
Democracia, mas tambm onde transparecem os conchavos, as falsidades, as
patologias do egocentrismo e as traies. Posso testemunhar o seu empenho
pessoal em sempre adquirir novos conhecimentos, a sua jovialidade, o seu
bom humor, a sua simplicidade simptica, suficiente a torna-lo um homem
muito querido.
DIMAS RUBENS FONSECA, o nico do trio que no paulistano, eis
que nasceu na aprazvel Paraibuna, chegou a ser Promotor de Justia em Minas
e em So Paulo, antes de ingressar na Magistratura. Depois da permanncia no
interior, militou na esfera mais nevrlgica dentre aquelas enfrentadas pelo juiz:
o territrio da famlia, num dos espaos de maior carncia da megalpole: o
Foro Regional de So Miguel Paulista. Exercente do magistrio superior, teve
oportunidade de colocar a teoria em prtica, fruto do estudo contnuo, na fria
realidade dos dramas que envolvem as separaes, as guardas de filhos e
outras catstrofes da dissoluo dos valores, quando se enfrenta a fragilizao
judicial do que deveria ser ncleo de amor.
O mais importante, em relao aos trs novos Desembargadores, que
no se mostra necessrio adverti-los de que a promoo um nus, muito
mais do que um bnus. Conhecem e vivenciam as vicissitudes de um mister
que enfrenta adversidades e que longe est de satisfazer a todas expectativas.
Julgar um sacrifcio. Julgar desgasta. Julgar angustia. O processo um
campo minado onde a verdade muita vez se esconde, graas ao talento
direcionado obteno de resultados conduzidos por interesses de variada
provenincia. Interesse econmico, interesse do poderio, interesse da vaidade.
Nem sempre esses interesses coincidem com os pretendidos pelo ideal utpico
da justia.
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Justamente por isso, no necessrio adverti-los de que se deva julgar

com o corao, alm do tecnicismo normativo. Aproximar os cipoais e
meandros jurdicos da soluo que a conscincia ditar como a mais
prxima falvel justia humana. Continuar a cultivar a humildade. Ter
presente que a vaidade
Noticirio
Acesso ao Sumrio
cada dia mais ridcula para todos ns, transitrios detentores de autoridade,
pois a autoridade est a servio do povo que a remunera, no existe para
satisfazer a prpria volpia de reconhecimento. A Justia caminha por novas
trilhas, a informatizao irreversvel, o espao eletrnico tornar o suporte
papel em breve superado. Cabe-nos extrair das tecnologias o que elas
puderem oferecer para pacificar o convvio. Mas o homem continua e
continuar a ser o mesmo. E preciso a cada dia domar o gene insacivel que
reside em cada conscincia e que tende a fazer de ns, munidos de uma
partcula de poder, nos considerarmos superiores aos demais.
Vivemos num pas de iniquidades, onde a injustia flagrante est a
poucos passos de nossos olhos, na sua verso explcita mas na sua forma
implcita pode estar muito mais prxima do que se pensa. Exige-se muito e a
cada dia mais de todo magistrado, de todo servidor, de cada um dos mltiplos
integrantes deste enorme complexo denominado Justia Humana. Cumpre a
cada um de ns torna-la realmente humana, humanizada e humanizante.
Esse o chamado que os meus queridos amigos MARCELLO MARTINS
BERTHE, HENRIQUE HARRIS JNIOR e DIMAS RUBENS FONSECA
receberam h quase trs dcadas e que hoje os conduz a este prtico, onde
acresce a responsabilidade, onde avulta a expectativa dos jurisdicionados e de
toda a comunidade a cujo servio se preordena o Poder Judicirio.
Os ditosos filhos do saudoso LUIZ CARLOS BERTHE e de D.
AMARILIS GODOY MARTINS BERTHE, de HENRIQUE HARRIS e D.
VANICIA HARRIS e de FRANCISCO SALES FONSECA e d. MARIA
APARECIDADE DE ANDRADE FONSECA chegam a este umbral providos
de todos os mritos e revestidos da esperana que neles depositamos todos os
que os respeitamos, admiramos e estimamos. Representam o exitoso resultado
do slido investimento de seus pais, acalentado no convvio dos familiares
genticos ou adquiridos, que formam esse ncleo imprescindvel chamado a
ser clula do amor.
Carssimos colegas, nobres magistrados hoje solenemente alados
Desembargadoria:
Estais prontos e preparados. Assumi o lugar e as responsabilidades que
vos foram confiadas. Somos testemunhas de vossos mritos. Acreditamos em
cada um de vs! O povo clama por Justia. Vs podeis e sabeis propici-la.
Sede muito bem vindos! Deus vos abenoe.

HENRIQUE HARRIS JNIOR (Juiz de Direito)

Posse no cargo de Desembargador. Discurso proferido em seu nome e
em nome dos demais empossandos. (Sesso solene de 24.05.13).
Excelentssimo Senhor Presidente do Tribunal de Justia Desembargador

Ivan Ricardo Garisio Sartori, na pessoa de quem sado todas as autoridades
aqui presentes.
Senhores e senhoras presentes.
Meus queridos familiares.
Inicialmente, gostaria de agradecer a gentileza dos meus colegas,
Desembargadores Marcelo Martins Berthe e Dimas Rubens Fonseca, ora
empossandos, que me facultaram fazer o uso da palavra.
Agradeo, ainda, a confiana em ns depositada pelo Conselho Superior
da Magistratura e pelo rgo Especial do Tribunal de Justia, que
possibilitaram essa ascenso ao elevado cargo de Desembargador deste
Colendo Tribunal.
Ao aceitar discursar em nome dos empossandos, acreditei que a tarefa
no seria difcil, pois, ao presidir as ltimas eleies municipais da Capital,
havia diplomado o Prefeito e os Vereadores em cerimnia de grande
magnitude na Sala so Paulo. No entanto, no sabia que a emoo no
presente caso me tomaria de tal forma que cheguei a temer no conseguir
terminar o compromisso assumido.
Ao atingir to elevado degrau da carreira me vem memria o jovem
recm-aprovado que compareceu nessa sala para a solenidade de posse como
juiz substituto em maio de 1987.
Dois anos depois, compareceria novamente para a Solenidade de
Vitaliciamento e, inocentemente, acreditava que, de quando em quando, esses
fatos se repetiriam.
Mal sabia que o novel Magistrado que seriam necessrias mais de
duas dcadas para aqui retornar, talvez pela ltima vez como protagonista,
para assumir aquele que lhe parecia um sonho inatingvel que era o cargo de
Desembargador.
Como bem disse o Desembargador Marcelo Martins Berthe na posse
singela junto Presidncia, o tempo parece que no passou, pois a funo foi
exercida com leveza e no como um fardo, em verdadeira harmonia com a
vida.
A invocao desse momento tambm foi muito bem sintetizada pelo
Desembargador Dimas Rubens Fonseca naquela mesma oportunidade, segundo
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o qual a emoo de ser nomeado ao cargo de Desembargador faz com que seja
difcil traduzir em palavras os nossos verdadeiros sentimentos.
Noticirio
Acesso ao Sumrio
Mas esse momento no teria sido possvel sem a dedicao de todos os

funcionrios que tambm possibilitaram a nossa ascenso ao elevado cargo de
Desembargador, pois somos testemunhas de sua dedicao e nessa
oportunidade agradecemos a todos com quem tivemos oportunidade de
conviver desde a posse como Juiz Substituto at o presente momento.
Tambm nesse momento de reconhecimento, deve ser destacado o papel
dos advogados que sempre exerceram sua nobre funo com combatividade,
assim como os dedicados representantes do Ministrio Pblico, com os quais
nos deparamos no curso de nossas carreiras e que possibilitaram a efetiva
realizao da Justia.
Um especial agradecimento a todos os colegas Magistrados com os
quais tivemos o prazer de conviver e com quem pudemos compartilhar a
responsabilidade do ato de julgar e as repercusses de nossos julgamentos.
Sabemos o desafio que temos pela frente mas, com a mesma disposio
daquele juiz substituto, agora moldado pela experincia acumulada ao longo
dos anos de atividade jurisdicional, nos comprometemos a dar o melhor de ns
para a realizao da Justia, agora no mbito do Segundo Grau de Jurisdio.
Nessa oportunidade, relembro que a razo de ser do Judicirio a crena
absoluta na supremacia da legalidade democrtica, como nica experincia
histrica capaz de, a despeito de sua imperfeio, assegurar, no aprendizado
contnuo do respeito mtuo, a dignidade e a promoo da pessoa na sua
autonomia tica, isto , considerada como um fim em si mesmo e, por isso,
sujeito da sua histria, que no pode ser instrumentalizada.
Chegamos ao elevado cargo de Desembargador depois de mais de duas
dcadas de esforos, que no foram realizados com o objetivo de alcanar
algo, pois a grande recompensa dada ao magistrado a satisfao do dever
cumprido. o esforo de que fala Ortega Y Gasset, que se compraz consigo
mesmo. O esforo pelo esforo, independentemente das vantagens que possam
dele resultar.
O compromisso que prestamos hoje no um compromisso formal,
imposto pelas exigncias do positivismo jurdico; mais um voto de fidelidade
imposto pela conscincia em verdadeira profisso de f que renovamos dia-adia em cada ato de nossa vida pblica e particular, pois sabemos que, quem
no fiel no mnimo, no ser fiel no mximo.
Encerrando essas breves palavras, gostaria de lembrar de nossos entes
queridos que, embora tenham acompanhado o incio de nossa jornada, no
esto mais presentes para assistir o xito das semente por eles plantadas. A
todos os nossos ancestrais, nossos agradecimentos pela nossa existncia.
Aos familiares e amigos presentes nosso muito obrigado por
compartilharem esse momento nico em nossa vida e tenham certeza que no
teria sentido tal honraria se no pudssemos compartilh-la com todos aqueles

que contriburam de forma direta ou indireta para esse momento e que tem
especial significado para cada um de ns, como bem sabem.
Por ltimo, relembro que a crena na realizao da Justia presente
desde a nossa posse como Juiz Substituto e reiterada em todos os atos da
nossa vida judiciria no me fazem esquecer as palavras de Santo Agostinho:
Ter f acreditar no que no vemos e a recompensa disso termos
aquilo que cremos.
A todos os presentes, meu muito obrigado.
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JOS ORESTES DE SOUZA NERY (Desembargador)

Cerimnia de posse dos Desembargadores Carlos Henrique Abro, Erson
Teodoro de Oliveira, Antonio Mrio de Castro Figliolia e Jos Luiz Germano.
(Sesso solene de 11.06.13)
Excelentssimo Senhor Desembargador IVAN RICARDO GARISIO

SARTORI, DD Presidente do E. Tribunal de Justia de So Paulo, em cujo
nome peo licena para saudar todas as autoridades cuja presena abrilhanta
este ato;
Carssimos amigos, companheiros de trabalho e tambm de caminhada
na senda da Justia;
Empossandos e seus familiares;
Senhoras e Senhores;
Serventurios da Justia:
Foi com grande satisfao e sentimento de honra que recebi o convite
para discursar na posse solene de quatro brilhantes Magistrados, elevados
agora ao pice da carreira, ao cargo de Desembargador desta E. Corte da
Justia Paulista.
Tal incumbncia, justamente por conhecer os homenageados se no a
todos por vnculos de afeto e amizade, ao menos pelo acompanhamento de
suas atividades judicantes e jurdicas deixou-me tranquilo, por saber tratarse de pessoas merecedoras de alta considerao e do maior respeito.
Todos os quatro homenageados, hoje solenemente empossados
Desembargadores, exerceram incansavelmente seu mister nas mais diversas
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Comarcas do Estado no interior e tambm na Capital por anos a fio,

promovendo a Justia (com a inicial maiscula), to desprestigiada nos dias
Acesso ao Sumrio
Noticirio
atuais.
Nesta poca de ps-modernidade ou, na classificao de Zigmunt
Bauman, da Modernidade Lquida, nossos valores mais bsicos perdem a
solidez de outrora. O chamado relativismo axiolgico vem ganhando sinistra
e silenciosamente terreno entre ns. Toda a permissividade , por um lado,
louvada e toda regra ou imposio de limites , por outro, questionada e
atacada. A resignao e a tolerncia e, porque no dizer, a indiferena com
relao s injustias que atingem aos outros, e no a ns, tambm so
percebidas na sociedade, se a examinarmos com um olhar mais arguto. Tal
estado de coisas , no meu humilde ponto de vista, o prenncio da
anomia, estado de caos generalizado, que devemos no apenas temer, como,
principalmente, evitar.
Uma das ltimas fortalezas a resistir a essa avalanche justamente o
Direito e, com ele, a instituio que o corporifica: o Judicirio.
Fico, por isso, feliz em saber que, nessa batalha diria, contnua e
incansvel, cerraro fileiras conosco, aqui na Segunda Instncia, pessoas do
naipe de CARLOS HENRIQUE ABRO, ERSON TEODORO DE
OLIVEIRA, ANTONIO MARIO DE CASTRO FIGLIOLIA e JOS LUIZ
GERMANO.
Apenas para possibilitar a avaliao das qualidades de nossos
homenageados, farei uma rpida apresentao de cada um deles, obedecendo
como de praxe neste E. Tribunal, a ordem de antiguidade. A esse respeito, e
em prol da economia de tempo, peo vnia para destacar apenas alguns pontos
dos extensos currculos dos empossandos:
CARLOS HENRIQUE ABRO ingressou na Magistratura em 1987.
Leciona na Escola Paulista da Magistratura. doutor em Direito pela USP e
tem especializaes no exterior. Membro da Comisso Legislativa da
Reforma da Lei de Falncias. Recebeu, em 2007, a Comenda do Mrito
Judicirio Itamaraty- Rio Branco. autor de inmeras obras jurdicas, muitas
delas referncia na rea, alm de centenas de artigos publicados em revistas
jurdicas especializadas e conceituadas, a demonstrar o nvel de excelncia
desse nosso novo par. Atua como Juiz Substituto de Segundo Grau desde
2009.
ERSON TEODORO DE OLIVEIRA, natural de Barbosa, Estado de So
Paulo, nasceu em 1953, formando-se em Direito na PUC de Campinas, turma
de 1978. Ingressou na Magistratura em 1985, tendo exercido suas funes
judicantes em Campinas, Jos Bonifcio, So Roque e tambm nesta Capital.
Desde 2008 ocupa cargo de Juiz Substituto de Segundo Grau.
ANTONIO MARIO DE CASTRO FIGLIOLIA paulistano, nascido em
1959. Graduou-se pela Faculdade de Direito de Bauru, na turma de 1980. Tem
especializao em Direito Empresarial e Mestre em Cincias Jurdicas pela

Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, ttulo obtido em 2009. Foi
advogado antes de ingressar, em 1985, na Magistratura Paulista. Leciona na
Universidade Paulista UNIP e tambm na Escola Paulista da Magistratura.

Exerceu a jurisdio em General Salgado, Mogi Mirim, Campinas e, nesta
Capital, em Santo Amaro. Tem diversos trabalhos publicados. Atua nas
Cmaras de Direito Privado deste E. Tribunal. Antonio Mario , ainda,
representante do Tribunal de Justia de So Paulo, perante o CNJ no que
respeita formao e estruturao do quadro nacional de Juzes de
Cooperao e, aqui em nossa Corte, lidera o Comit de Uniformizao e
Padronizao de procedimentos, tendo criado o j aclamado WikiTJ.
JOS LUIZ GERMANO, igualmente paulistano, nasceu em 1962.
filho de imigrantes portugueses, cidadania que tambm ostenta. Graduou-se na
PUC So Paulo, na turma de 1986. Ingressou na Magistratura com 24 anos
de idade, tendo exercido a judicatura em Mogi das Cruzes, General Salgado,
Jales e Guarulhos onde, Diretor do Frum, promoveu pioneira iniciativa de
informatizao, h 20 anos. Desde 2009 ocupa o cargo de Juiz Substituto de
Segundo Grau, com assento em Cmara de Direito Pblico. Juiz atuante e
incansvel, sempre procurou debelar seus acervos, cumprindo as metas
impostas pelo CNJ. Figurou mais de uma vez entre os juzes mais produtivos
da E. Seo de Direito Pblico. J atuou no Magistrio. Fala vrios idiomas e
tem um gosto especial, j no mbito do esporte, pelo pedestrianismo. At j
participou de duas edies da So Silvestre (no revela que colocao obteve
em tais ocasies mas, brincadeiras parte liberdade que nossa amizade me
permite tomar noto que o efeito revela seu senso de desafio e do culto do
axioma segundo o qual mens sana in corpore sano).
V-se, com facilidade, que nossos homenageados so pessoas altamente
qualificadas. Juzes atuantes, incansveis, sempre procurando promover a
Justia. Com criatividade, desenvolveram, cada um na sua rea de atuao,
trabalhos que fomentam novos progressos. Comprometidos com o ideal de
Justia, preparam silenciosamente o terreno para que as novas geraes
possam colher seus frutos.
Quanto capacidade j comprovada, no h dvida que desempenharo
seu mister em Segunda Instncia com o mesmo preparo, eficincia e
dedicao. Os jurisdicionados do Estado de So Paulo no tero
dificuldade em neles reconhecer qualidades como preparo tcnico,
eficincia e probidade, de um lado, e cordialidade e humanidade, de outro.
Quanto a estas ltimas qualidades, peo licena para prolongar-me um
pouco:
Ao preparar-me para o desempenho da tarefa a mim atribuda, lembreime do pensamento de Pascal, segundo quem devemos, s vezes, julgar no
com o esprito de geometria (seguindo a razo, fria e seca), mas com o
esprito de finura (com o corao, com a emoo). Somos, afinal, humanos e
como tais,
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Noticirio
Acesso ao Sumrio
falveis por definio. Esse temperamento, no entanto, necessrio destacar,

se deve fazer sem jamais descurar do devido respeito s leis vigentes, as quais
juramos solenemente, mais de uma vez ao longo da carreira, cumprir e fazer
cumprir.
Arespeito desse esprito de finura pascaliano, no me parece
despropositado mencionar uma lembrana que guardo do tempo em que
frequentei os bancos da Universidade de Samford, na minha querida
Birmingham, Estado do Alabama, cursando meu Mestrado. Prximo
biblioteca da Faculdade de Direito daquela Universidade h uma escultura
emblemtica e inspiradora (quem j l esteve, dela lembrar-se- facilmente):
belssima, trata-se da deusa da Justia, Minerva, tal como a conhecemos pela
tradio, com os olhos vendados, tendo a balana numa das mos e a espada
noutra; mas bem atrs dela eis a inovao genial do artista h um Anjo, o
da Misericrdia, como que suspenso no ar, parecendo sussurrar no seu ouvido
lembra-te de que so humanos.
No pretendo com isso sugerir deva o julgador agir com brandura ou
complacncia perante a injustia cometida. Apenas lembrar o dever de sempre
considerar, como alis, o determina a lei, a natureza especfica de quem
julgado, para cumprimento da regra do suum cuique tribuere.
No necessrio me alongue mais diante das reconhecidas qualidades
de nossos homenageados, e aproveito o ensejo, bem vontade que estou, e
com o esprito leve e feliz, para, em nome de todos os membros desta E.
Corte, dar solenemente as BOAS VINDAS a nossos novos pares.
JOS LUIZ GERMANO (Juiz Substituto em Segundo Grau)

Exmo. Sr. Presidente do Tribunal de Justia, Des. Ivan Sartori, para no

me alongar, pois s tenho 5 minutos, em sua quero saudar todas as autoridades
aqui presentes, sejam elas integrantes do Poder Judicirio, do Poder Legislativo
ou do Poder Executivo.
Quero dizer da minha alegria em razo da posse que tomo no cargo de
Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo.
O nosso Tribunal o maior e um dos maiores do mundo. O grande
desafio torna-lo um dos melhores e mais eficientes do mundo. O trabalho
rduo, como vossa excelncia bem sabe. trabalho para vrias gestes e
para vrios
presidentes, mas que est sendo muito seguramente conduzido por V. Exa. S
para citar um exemplo, em breve teremos avanos importantes na
informatizao, especialmente com a ampliao do processo eletrnico, a
exemplo do que est acontecendo com os servios de notas e de registros
pblicos.
A minha alegria se explica porque nesta mesma sala, h exatos 26 anos e
26 dias, ao lado de mais 61 jovens colegas, eu prestava o compromisso de bem
desempenhar as funes de juiz substituto. Eu era praticamente um menino,
com apenas 24 anos de idade, mas com a ingenuidade de quem tinha apenas 14
anos.
Hoje estou com exatos 50 anos de idade. No sou velho, mas amadureci.
O tempo levou a minha ingenuidade, levou a minha inexperincia, mas no me
tirou o sonho com a justia justa, que eu busco todos os dias tornar real.
Passei por inmeras cidades, como Moji das Cruzes, Suzano, Ferraz de
Vasconcelos, Itaquaquecetuba, So Jos dos Campos, Jacare, Santa Branca,
General Salgado, Votuporanga, Fernandpolis, Auriflama, Jales,
Nhandeara, So Jos do Rio Preto, Catanduva, Araatuba, Guarulhos, Taubat
e a Capital. Auxiliei com sentenas dezenas de Comarcas que nem sequer
conseguiria nominar agora. Foram dezenas.
A partir de 2004 comecei a auxiliar em segundo grau, na condio de
bagrinho, sem prejuzo de minha vara. Atuei no Primeiro Tribunal de Alada
Civil e depois nas sees de direito criminal e de direito privado, tanto no
Direito Privado 1, no 2 e no 3. Ajudei a eliminar vrios acervos, para
cumprimento das metas do CNJ. Tambm terminei o acervo que herdei depois
no direito pblico.
Os que me conhecem sabem que sempre fui muito devotado ao trabalho,
at mesmo excessivamente, o que atrapalhou um pouco os meus estudos,
recentemente retomados na rea notarial e registral. O trabalho excessivo
tambm atrapalhou relacionamentos pessoais e mesmo familiares.
Do fundo do meu corao agradeo aos meus amigos e familiares. Sem
esse apoio de ordem emocional no h quem possa ser produtivo e feliz. O
meu agradecimento especial vai para a minha esposa Cristiane, que bem sabe
que o caminho da felicidade no reto, mas repleto de curvas e desafios, que
juntos aprendemos a superar. Completaremos bodas de prata em fevereiro
prximo, se Deus quiser. A ela eu tributo meu maior amor. S ns dois
sabemos o significado que tem para ns o gesto to rpido que foi a
colocao do colar do mrito do Poder Judicirio.
Agradeo aos meus filhos, que me enchem de orgulho por todas as suas
qualidades, especialmente a honra. Ambos trilham os caminhos do direito.
Guilherme est prestes a se formar e Gustavo est quase na metade do curso. A
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advocacia e os servios de notas e registros pbicos havero de contar com

dois honrados profissionais, que espelham no pai e na me.
Noticirio
Acesso ao Sumrio
Por falar em me, agradeo minha me, aqui presente. No preciso

dizer que um privilgio poder contar com a me viva e ativa, mesmo j
tendo eu ingressado na maturidade. O meu pai aqui no est fisicamente, mas
posso sentir a sua presena, cuja lembrana invoco, assim como a de outras
pessoas queridas que j se foram, como minha irm.
Aos meus irmos de sangue, Joo e Luis, e aos meus amigos, que so os
irmos escolhidos tambm expresso a minha gratido.
Agradeo a Jos Orestes de Souza Nery, que atendeu com grande
generosidade um pedido meu, feito em 2009, de que me desse uma posse
similar a esta, mas mais reservada, quando fui promovido de juiz de vara
para juiz substituto de segundo grau. Naquela poca, com meu pai doente,
pedia a ele que me fizesse uma pequena posse, pois temia que meu pai no
pudesse estar entre ns no dia de hoje. A emocionante homenagem que ele
prestou fez com que aquele momento fosse um dos dias inesquecveis de
minha vida. Muito obrigado, Nery.
A todos os meus amigos, familiares, colegas, servidores, meu pessoal
de gabinete, meus colegas da rea notarial e registral, da magistratura, da
advocacia, do ministrio pblico, o meu muito obrigado por terem se
deslocado de suas casas, de seus locais de trabalho, de seus afazeres, para
vir aqui me cumprimentar.
Ningum chega a este plpito sozinho. Por tudo isso, muito obrigado a
todos vocs.
Como disse no incio, a minha alegria hoje imensa.
Alegria tive em todos os locais que trabalhei, como em General Salgado,
Guarulhos, Taubat e a Capital. Tambm na minha querida 2 Cmara de
Direito Pblico, onde conheci juzes exemplares. Agora na 14 Cmara
tambm me sinto acolhido e ao lado de grandes magistrados reafirmo o meu
compromisso de servir causa da justia.
Finalmente, dou Graas ao Bom Deus que me permitiu chegar at aqui e
realizar um sonho nutrido desde os tempos da faculdade de direito.
A todos, muito obrigado.
Jos Luiz Germano
ERSON TEODORO DE OLIVEIRA (Juiz Substituto em Segundo Grau)

DIRCURSO DES. ERSON DE OLIVEIRA

EXMO. SR. PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO
ESTADO DE SO PAULO, DR. IVAN SARTORI
EXMOS. SRS. DESEMBARGADORES,
EXMOS. SRS. JUZES DE DIREITOS E ADVOGADOS,
DD. AUTORIDADES,
SENHORAS E SENHORES
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O Juiz de Direito, ao longo de sua carreira, passa por muitos momentos

de realizao e de grandeza. Seja no dia-a-dia de seu gabinete; seja no silncio
de seu trabalho noturno luz de uma luminria; seja nos momentos de
solenidades ou nos mais festivos encontros de congraamento. So todos
momentos de grandeza que marcam a vida profissional e pessoal do
magistrado.
Nenhuma homenagem, no entanto, pode marcar mais a vida profissional
do magistrado paulista, do que a cerimnia de sua ascenso ao cargo de
Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
um momento de inegvel realizao profissional e pessoal, e um
momento de expressivo orgulho.
Trata-se de uma cerimnia que simboliza tanto um momento de chegada
como o instante da partida.
COMO PONTO DE CHEGADA, no possvel que se vivencie
tamanha honraria, sem que nossa conscincia nos incline meditao sobre
a longa jornada transcorrida desde a aprovao no concurso de ingresso
carreira. Foram quase trinta anos de esforo e dedicao causa da Justia.
Mas quase trinta anos de muita realizao pessoal.
Com efeito, minha gerao de magistrado assistiu renovao completa
desse E. Tribunal de Justia, desde o emprego dos primeiros computadores e
de cuja disseminao podemos nos sentir precursores. Assistimos a extino
dos Tribunais de Alada e a reestruturao das entrncias.
Participamos dos primeiros grupos de Juzes Substitutos em Segundo
Grau e da criao e instalao dos gabinetes, com assessores e escreventes. E
agora atuamos como agentes da implantao dos julgamentos virtuais e das
Cmaras de processamento de recursos eletrnicos. Estamos falando de toda
uma vida, Sr. Presidente.
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Mas todo esse esforo e dedicao no ficaram restritos nossa pessoa

unicamente. Ele se desenvolveu pela dedicao de uma grande equipe. Desse
empenho e dessa abnegao, sem dvida acompanhado de algum sofrimento,
Noticirio
Acesso ao Sumrio
participou muita gente. Sem essa gente, sem essa guarida, no haveria como
vencer o trabalho hercleo e no sucumbir ao cansao e talvez desistncia da
luta.
A toda essa gente que direta ou indiretamente participou de minha
carreira, que em sntese o prprio resumo de minha vida, quero agradecer
com grande efuso.
Primeiramente agradeo a toda a minha famlia, qual inegavelmente
subtra momentos de solidariedade e de lazer.
Agradeo minha esposa, Nadir, ao meu filho mais velho, Gabriel
e ao meu filho mais novo, Andr. Foram eles os pilares mais slidos que me
sustentaram na vibrante e longa caminhada.
No somente a eles eu agradeo, mas aos meus funcionrios que me
ajudaram durante todo o percurso, desde o incio. Esse agradecimento eu
expresso e torno pblico nas pessoas dos funcionrios que hoje servem no meu
Gabinete: Daniela, Patrcia, Fernanda, Mnica, ao Rogrio e ao Ricardo.
Abro aqui um parntesis, Sr. Presidente, para destacar que os
funcionrios do Poder Judicirio so o seu maior patrimnio.
Decorre da a alegria e a satisfao de saber que na histria recente deste
E. Tribunal, nossos funcionrios nunca receberam tanto a merecida ateno
como esto recebendo hoje, pela administrao de Va. Exa., Doutor Ivan
Sartori.
Especial agradecimento dedico aos bons e velhos amigos de todos os
dias e a todos os bons companheiros. Companheiros dos Fruns, das Varas,
das Cmaras. Porque sua presena sempre potencializou nossa alegria e nos
ajudou a superar os instantes de esmorecimento.
MASAASCENSOAO CARGO DE DESEMBARGADOR TAMBM
O INSTANTE DE PARTIDA. H um novo horizonte que se descortina
frente. Para os operadores do direito da nossa gerao, a gerao
sexagenria, talvez o futuro j tenha chegado; talvez nosso futuro seja hoje.
O futuro mais
longnquo pertence s novas geraes. Mesmo porque, no mbito cvel, j
lidamos hoje com legislao nova e com sistema processual reformulado.
Ademais disso, o legislador instituiu, ao menos na rea cvel, a ERA DA
JURISPRUDNCIA. O sistema vigente permite hoje que, em todas as
entrncias, o julgador decida de imediato um conflito, com base na
jurisprudncia inclusive por ele prprio formada.
Com efeito, como sabemos, o Direito se insere no mundo da cultura,
no no mundo da cincia. Essa lio do emrito professor e filsofo MIGUEL
REALI. Mas a cultura jurdica, por si mesma, no traduz justia alguma. A
justia se traduz pela Jurisprudncia, escreveu ele. Para se conhecer a Justia

de um povo basta que se conhea a jurisprudncia de seus Tribunais, disse
REALI.
Mesmo porque, como aprendemos nos bancos universitrios, a

jurisprudncia fonte objetiva de direito e, assim sendo, equipara-se lei em
seus comandos ticos.
Logo, se a tica que regula o comportamento social previsvel,
previsvel tambm h de ser a deciso judicial. Sem essa previsibilidade no se
garantir segurana e as solues judiciais permanecero sempre
condicionadas a entendimentos individuais e isolados, afastados do princpio
da certeza.
No entanto, Justia conduta; justia ato de certeza e de eficcia.
assim que entendo o sentido e a prtica da jurisdio neste E. Tribunal
de Justia. com este lema que, modestamente, me oriento, sombra dos
grandes desembargadores que deixaram seu nome neste que o maior e mais
destacado rgo de Justia do pas.
Sr. Presidente Dr. Ivan Sartori, Srs. Desembargadores, Caros colegas,
Senhores advogados, Senhoras e Senhores:
Quero parabenizar os ilustres colegas que compartilham comigo deste
momento excepcional em nossas vidas. Por fim, quero expressar o quo
engrandecido me sinto por compor esse Egrgio Tribunal de justia do estado
de So Paulo.
Muito obrigado.
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CARLOS HENRIQUE ABRO (Juiz Substituto em Segundo Grau)

Discurso Solenidade de posse 11/06/2013

Des. Carlos Henrique Abro
Estimado Presidente Ivan Sartori, Colendo Conselho Superior da
Magistratura, demais autoridades civis, militares e eclesisticas, meus
calorosos agradecimentos.
Hoje um dia festivo e todos que tomam posse o fazem sabedores do
dever cumprido.
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Aos meus familiares, em especial memria do saudoso pai Nelson

Abro, sempre vivo pelas suas lies, reverenciando a sua alma, amigos e
demais convidados, fraternal abrao.
Aos prezados Erson, Germano e Figliolia, meus cumprimentos. Aos

colegas especial considerao.
A generosa e bondosa me Yvette, minha singular e profunda admirao.
Acesso ao Sumrio
Noticirio
A brevidade do discurso protocolar no significa palavras ao vento, mas a

profundidade da responsabilidade que o cargo traduz.
Estamos cnscios de nossos deveres e das transformaes globais
da sociedade, das crescentes reivindicaes, das galopantes injustias,
do esgaramento do tecido social, do comprometimento dos valores e do
distanciamento da tica e da moral, proselitismo democrtico que sucateia a
liberdade e enaltece falsos valores.
A Justia de hoje o amor de ontem, o amor de hoje a Justia do
amanh.
Uma gota de amor mais que um oceano de inteligncia.
Sabemos que o sculo XXI aquele da modernidade da tecnologia e,
ao mesmo tempo, da completa e total abertura do Judicirio Nacional, tantas
e tantas vezes vilipendiado pelas ms lnguas ou apequenado pela imprensa
marrom, que somente se engrandece nos pequenos deslizes, mas no enxerga
ou no quer ver suas grandezas.
No h caminho para a paz. A paz o caminho, j dizia Gandhi. O fruto
da Justia ser a paz e o produto da Justia ser o repouso e a segurana para
sempre.
Quando decidimos abraar o sacerdcio da Magistratura, o fizemos
impelidos pelo sentimento imorredouro da Justia, mas, ao mesmo tempo,
sabedores das limitaes e da falibilidade humana.
A Justia sem misericrdia insensvel, a misericrdia sem Justia
desonrosa.
Num mundo cada vez mais consumista e aquinhoado de bens materiais,
o consumir significa o prprio existir. No entanto, a economia necessita de
tica, a tica da caridade, a caridade da verdade.
Completamos mais um ciclo de nossa existncia profissional, cujo
mrito nos permite alcanar o topo da Corte Paulista, mas sempre com a
mesma humildade, na direo do aprendizado cotidiano e na percepo
patolgica do processo como ferramenta que, por si s, no basta para uma
sociedade revestida de injustias e comprometida com valores ticos e morais
que solapam ao interesse social autntico e verdadeiro.
No somos escravizados pela produo em escala que somente agrada
aos amantes das estatsticas, mas conservamos o direito de pensar e ousamos
ser imaginativos e criativos para minimizar graves distanciamentos entre a
justia virtual e aquela real, muitas vezes fruto de oramentos mesquinhos e
perversos, a latere do predicamento dogmtico da autonomia do Poder

Judicirio.
extremamente imprescindvel para o engrandecimento institucional da

Magistratura a incondicional unio dos Juzes do Brasil, zelosos de suas
funes e do sentimento social de plena democracia.
Com a unio de todos os Juzes Paulistas, o Judicirio de hoje ser,
amanh, o futuro dos nossos sonhos.
E, por nossa f inquebrantvel na Justia, nosso respeito indelvel e amor
infinito.
E se nos fosse permitida a derradeira mensagem, concluo, no te
perturbe. Nada te espante. Tudo passa. Deus no muda. A pacincia tudo
alcana. Quem Deus tem, nada lhe falta. S Deus basta para que aceitemos de
corao envaidecido o desafio de, a cada dia, fazer mais e melhor a JUSTIA.
Muito obrigado, de corao.
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ANTONIO MRIO DE CASTRO FIGLIOLA (Juiz Substituto em

Segundo Grau)
Excelentssimo Senhor Desembargador Ivan Sartori, mui digno

Presidente do TJSP, na pessoa de quem sado todas as autoridades presentes.
Meus prezados colegas Desembargadores Carlos Henrique Abro, Erson
Teodoro de Oliveira e Jos Luiz Germano. Meu querido padrinho,
Desembargador Jos Orestes de Souza Nery. Senhoras e Senhores.
Depois de vinte e oito anos, finalmente chego ao ponto mximo da
minha carreira desembargador do TJSP. O coroamento de uma vida
dedicada magistratura que iniciei como juiz substituto em Araraquara, onde
aprendi que um bom ambiente profissional tudo e que muito mais importante
do que o juiz, a parte. Depois, como juiz de General Salgado, de Mogi
Mirim e Campinas, onde acumulei amigos que homenageio na pessoa do
saudoso Ricardo Fiore que nos deixou prematuramente. Em So Paulo, na
Segunda Cvel de Santo Amaro e na Quinta Cvel de Santana. Como juiz
substituto em 2 grau, trabalhei alguns meses na 24 Cmara de Direito
Privado e por cerca de quatro anos na 12 Cmara de Direito Privado onde
fui muito feliz pelo convvio com os meus queridos amigos, os
Desembargadores Ciro Facchini, Jos Reynaldo, Cerqueira Leite, Tasso Duarte
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de Melo, Sandra Galhardo Esteves novamente Araraquara na minha carreira!

e o meu amigo e colega do Concurso 150 da Magistratura,
Acesso ao Sumrio
Noticirio
o Desembargador Jacob Valente.

Justia seja feita, a minha formao comeou no estgio com o Dr.
Massami Yanagui e com a Dra. Aparecida em Bauru, depois, no escritrio do
meu saudoso e querido tio Marinho advogado humilde, mas extremamente
batalhador. Por fim, como advogado do escritrio do Dr. Rubens Camargo
Alves, junto com a Dra. Dalva (hoje desembargadora do TRT do Rio de
Janeiro), com a Dra. Joze, dentre outros.
Devo mencionar a banca do meu concurso os Desembargadores
Milton Evaristo dos Santos, Oney Raphael e Alves Barbosa e o advogado
Manuel Alceu Affonso Ferreira. Na entrevista disse a eles que caso no fosse
aprovado eu tentaria novamente felizmente, no foi necessrio! -, pela
forma positiva
sem pegadinhas! como tratavam os candidatos. Era como se quisessem
nos trazer para dentro da magistratura. Vinte e oito anos passados, renovo o
reconhecimento pblico devido aos meus ilustres examinadores.
Seria injusto se no fizesse referncia a tantos serventurios da justia
que comigo trabalharam e que a premncia do tempo no permitir nominar.
S digo que vocs esto sempre no meu corao.
O momento de agradecimentos e de reminiscncias. de festa,
enfim. Entretanto, o momento tambm de alerta sobre os ataques que a
magistratura vem sendo vtimas. Tristes agresses perpetradas por setores da
imprensa que aulam levianamente a populao contra ns, magistrados. As
inverdades se multiplicam sem nenhum pudor e o povo fica enfurecido como
se os juzes fossem um bando de ladres, de parasitas do Estado, quando
somos realmente os guardies da nossa incipiente democracia. Senhor
Presidente, a matria mentirosa postada recentemente em tradicional
peridico objeto de contundente, mas necessria, resposta de Vossa
Excelncia d bem a medida do abuso praticado por parte da imprensa. E
paradoxalmente, Senhor Presidente, apesar de injustamente atingidos, somos
ns os garantidores da liberdade de imprensa, em extenso outrora
inexistente em nosso pas!
Mais triste ainda verificar que provm do prprio seio da magistratura
parte desses ataques levianos e dessas generalizaes perigosas que nos
colocam no mesmo patamar daqueles poucos que no so dignos de serem
chamados de juzes. Quem no se lembra da expresso bandidos de toga,
lanada para deleite dos que querem ver o circo pegar fogo? Certamente,
manifestaes desse tipo no contribuem para a solidificao do Estado
Democrtico de Direito, porque colocam dvidas sobre a seriedade no de
um ou de outro magistrado, mas sobre o Poder Judicirio como um todo. Por
extenso, colocam dvidas sobre o prprio regime democrtico e isso,
Senhoras e Senhores, terreno frtil para que semeiem os saudosistas dos
regimes fortes de passado recente. Fica aqui o alerta, para que no

esmoreamos na defesa do Poder Judicirio e da magistratura de
forma geral defesa da qual no tem descuidado o Desembargador Presidente,

nem a cpula do nosso TJSP.
Para encerrar, devo voltar s amenidades.
Tenho o prazer de compartilhar esse momento nico da minha vida com
tantos parentes, amigos e colegas queridos e novamente o tempo me impede de
nomin-los. Entretanto, impossvel no me referir minha amada esposa e
madrinha, a Juliana, bem como aos meus filhos luzes da minha existncia
o Alexandre Antnio e a Ana Lusa, minha princesa. Para vocs, peo
desculpas pelos momentos de convivncia que no tivemos por causa dos
processos de final de semana. E tenho que agradec-los pelo apoio e
principalmente porque, ao longo desses anos, por compreenso, vocs nunca
reclamaram de nada vocs sabiam que eu estava trabalhando porque tinha
que trabalhar.
Por fim, agradeo queles que a vida prematuramente me tirou, mas
que, mesmo assim, tenho certeza que em esprito esto presentes. Agradeo a
Ely, minha querida madrasta que ainda est entre ns fisicamente, mas que j
no sabe disso, porque o mal de Alzheimer tirou totalmente a sua conscincia.
Agradeo aos meus pais Dilair e Melytha que j partiram h tantos anos,
mas que, tenho certeza, onde quer que estejam, hoje esto orgulhosos porque
sabem que ao longo de quase trs dcadas de magistratura seu filho procurou
no simplesmente dizer o direito, mas fazer JUSTIA S PARTES. Que todos
me iluminem na continuao dessa tarefa.
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MUITO OBRIGADO.
RGIS DE CASTILHO BARBOSA (Desembargador)

Carta de aposentadoria dirigida ao Colendo rgo Especial do Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo.
rgo Especial
Eminentes integrantes do Poder Judicirio, aqui presentes, incluindo
tambm Ministrio Pblico e Classe de Advogados - entre os quais
Procuradores dos Entes Pblicos -, sem discriminao ao Corpo de Servidores
Pblicos, tanto do mbito judicial quanto administrativo, Entidades
Representativas (AMB e APAMAGIS) e todos, enfim, na pessoa do nosso
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atual Exmo. Presidente, aqui presente, Dr. Renato Nalini, a quem devoto
todo respeito, admirao e
Noticirio
comunicabilidade (colocando-me sempre disposio para colaborao), a

finalidade meramente de despedida neste ano da minha compulsria.
E com pequena antecipao - no aguardando o dia de meu aniversrio em razo principalmente de alguns problemas de sade.
Restrinjo-me a lies adequadas de personalidades da rea: Falhas
podem existir, aqui ou ali, como em todos os servios e atividades estatais, mas
no a ponto de comprometerem o bom nome e prestgio (Frederico Marques);
Conhecer leis, a dura obrigao da Justia (Arruda Campos); e como, em
funo da proliferao legislativa do mundo atual que, pela agilizao da
comunicao (internet), no se tem noo segura do que ser amanh (mas
tudo sem prejuzo de admitirmos aspectos positivos).
Em funo dessa agilizao, sabemos que dificuldades em todos os
setores existem mundialmente, o que - para ns, brasileiros - facilita o
enfrentamento e humaniza a frieza tcnica de todo contexto.
Enfim, com o passar do tempo, apreende-se e passa a valer o princpio da
razoabilidade, pois ningum perfeito.
Agradeo, nesta minha atividade profissional, a colaborao da minha
ex- esposa Fernanda (j falecida) e de meus filhos Regis Filho e Viviana.
Acesso ao Sumrio
Mantenho-me sempre disposio dos colegas e amigos, principalmente

composio do E. Conselho Superior da Magistratura, desejando positivos
resultados.
Obrigado por tudo.
JOS GASPAR GONZAGA FRANCESCHINI (Desembargador)

Carta de aposentadoria dirigida ao Colendo rgo Especial do Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo.
GERAES DE MAGISTRADOS
Senhor Presidente. Caros Desembargadores e Amigos.
Se carem algumas lgrimas, podem ter certeza, no sero de tristeza,
mas de emoo, gratido e alegria.
Depois de 44 anos de Magistratura, 20 anos somente neste querido
Tribunal de Justia, est chegando o momento de me despedir da toga.

Receberei minha ltima promoo na Magistratura, promoo para a
aposentadoria, e passarei a viver a derradeira fase da minha existncia, que,
certamente, como as fases anteriores, ser muito feliz.
Para tornar-me Juiz, seguramente recebi a influncia de meu av,
JOO MARCELINO GONZAGA, e de meu pai, JOS LUIZ VICENTE DE
AZEVEDO FRANCESCHINI.
Mas, quero dizer a todos, com muito orgulho, que na realidade eu sou a
6 gerao de Magistrados na famlia.
Ento, peo-lhes permisso e pacincia para contar alguma coisa de
minha famlia.
Essas informaes foram extradas da seguinte fonte: Tribunal de
Relao e Tribunal de Justia de So Paulo sob o Ponto de Vista Genealgico,
de FREDERICO DE BARROS BROTERO, com aditamentos de A. SILVA
LEME, publicao de 1944.
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1 GERAO.
Meu tetrav ou tatarav materno, JOO BERNARDINO GONZAGA,
nascido em 5 de abril de 1781, foi nomeado Vogal do Conselho Supremo
Militar, primitiva denominao do Supremo Tribunal Militar, por decreto de 25
de agosto de 1836.
2 GERAO.
Meu trisav JOO MARCELINO DE SOUZA GONZAGA, nascido em
31 de maro de 1822, foi Juiz Municipal do termo de Pindamonhangaba, Juiz
de Direito da 1 Comarca da provncia de So Paulo e, por decreto de 15 de
setembro de 1859, foi nomeado Juiz de Direito da comarca de Taubat, onde
integrou comisso da Cmara Municipal local que teve por objetivo felicitar
Sua Majestade o Imperador pelo seu feliz regresso da campanha do Rio
Grande do Sul Capital do Imprio.
3 GERAO.
Meu bisav JOO BERNARDINO CSAR GONZAGA exerceu as
funes de Juiz de Direito Substituto na 2 Vara da Capital, de onde, por
decreto de 20 de junho de 1879, quando nosso Tribunal de Justia contava
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com 5 anos de existncia (j que recentemente completou 140 anos), saiu

despachado para
Noticirio
Guaratinguet, e posteriormente, por decreto de 17 de dezembro de 1881, foi

nomeado Juiz de Direito de Iguape, onde nasceu meu av materno JOO
MARCELINO GONZAGA. Depois, por decreto de 11 de novembro de 1891,
meu bisav JOO BERNARDINO CSAR GONZAGA foi nomeado pelo
dr. Amrico Brasiliense, ento Presidente do Estado, para exercer o cargo de
Juiz Municipal em um dos termos judicirios criados no Estado de So Paulo,
nomeao esta depois anulada pelo Vice-Presidente Cerqueira Cesar, para
contemplar afeioados do novo regime republicano. Mais tarde, justia se fez
ao Magistrado destitudo, dada a condenao da Fazenda do Estado a pagar-lhe
os vencimentos a que fizera jus desde seu injustificado afastamento. Meu
bisav serviu ainda, como Magistrado, em Tiet e, por decreto de 21 de maro
de 1916 foi autorizado a fazer permuta com colega de Santa Isabel, para logo
em seguida aposentar-se, em 1916.
Acesso ao Sumrio
4 GERAO.
Meu av materno, JOO MARCELINO GONZAGA, nascido em
Iguape em 7 de agosto de 1892, depois de exercer as funes de Delegado de
Polcia em Itarar e de Advogado em Taquaritinga, terra de minha av e onde
nasceu minha me, decidiu concretizar a predileo que sempre manifestara
pela Magistratura. Submeteu-se a concurso e, por decreto de 17 de abril de
1923, foi nomeado Juiz Substituto do 6 Distrito Judicial, com sede em
Campinas, de onde conseguiu remoo para igual cargo no 1 Distrito, com
sede na Capital. Posteriormente judicou nas comarcas de Apia, Piraju, Mogi
Mirim, de onde foi promovido para a recm-criada 7 Vara Cvel da Capital.
Finalmente, por decreto de 11 de maio de 1935, quando tinha apenas 43
anos de idade, atingiu o pinculo da carreira, nomeado Desembargador da
Corte de Apelao, com assento na 3 Cmara. Aps haver exercido neste
Tribunal os cargos de Corregedor Geral (48/49), de 2 e 1 Vice-Presidente
(binios 1954/1955 e 1956/1957) e Presidente (1958/1959), e a poucos meses
de sua aposentadoria, ocorrida em 11 de maro de 1961, meu av foi alvo de
magnfica e significativa homenagem nesta Corte pelo transcurso de seu
jubileu de prata como magistrado de 2 Instncia. Por mais de 25 anos foi
Desembargador deste Tribunal de Justia!
5 GERAO.
JOS LUIZ VICENTE DE AZEVEDO FRANCESCHINI.
Meu av JOO MARCELINO GONZAGA teve 5 filhos, 4 mulheres e
1 homem, Joo Bernardino Gonzaga. O desejo de meu av era que seu nico
filho homem seguisse a carreira da Magistratura. Entretanto, influenciado pelo

tio Basileo Garcia, Joo Bernardino Gonzaga revelou pendor para a Advocacia
e para o ensino do Direito Penal. Com o casamento dos meus genitores, meu
pai JOS LUIZ VICENTE DE AZEVEDO FRANCESCHINI, ento Promotor
de Justia, e j adiantado na carreira, foi estimulado por meu av para prestar
concurso para a Magistratura, e acabou sendo aprovado em 1 lugar. Fez
brilhante carreira no Interior e na Capital, at ser eleito Presidente do extinto
e saudoso Tribunal de Alada Criminal. Promovido a Desembargador desta
Augusta Casa, aposentou-se prematuramente em protesto contra a edio da
autoritria e ainda vigente Lei Orgnica da Magistratura, que o proibiu de
continuar a exercer cargo de direo em Fundao instituda por meu bisav
paterno no bairro do Ipiranga, entidade que tem, hoje, 117 anos de existncia,
e para a qual doravante pretendo dedicar-me mais. Entre permanecer na
Magistratura ou na Instituio, optou por continuar a prestar servios aos
carentes da comunidade.
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6 GERAO
Este que, depois de 44 anos de Magistratura, completados no ltimo ms
de janeiro, dos quais 20 anos como Desembargador deste Tribunal, v-se
forado a aposentar-se, dominado por profunda emoo. S fora,
violentando a minha alma e despedaando o meu corao, afasto-me desse
honroso convvio. Mas, o fao com alegria e com a sensao de dever
cumprido. Tenho motivos, como fcil perceber, para amar a Magistratura,
especialmente a de So Paulo, e enorme o apego que me prende a esta
gloriosa Casa, da qual, em esprito, jamais poderei desligar-me. Procurei
servir a Magistratura paulista, tentando suprir com extremo esforo e muita
boa vontade as naturais e irremediveis deficincias da minha
individualidade.
O trabalho, para mim, sempre foi prazeiroso. A sensao de buscar
e promover a justia em cada caso por demais estimulante. Mas, sinto que
devo dar lugar aos mais moos, antes que me diminuam as foras para bem
desempenhar to elevado quo rduo ministrio.
Na Magistratura fiz grandes amizades. Ao longo da minha caminhada,
os Colegas e Amigos, cumularam-me de mercs. Levarei muita saudade do
carinho que sempre recebi das pessoas com as quais convivi, especialmente os
Colegas e Servidores desta Casa. No houve honra nem finezas que me no
dispensassem. intil a minha tentativa de expressar por palavras adequadas
toda a gratido que sinto pelos benefcios recebidos e pela forma carinhosa e
amiga com que sempre me trataram
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Meu muito obrigado minha esposa Vera e aos meus 4 filhos, Marcelo,
Juliana, Fernanda e Guilherme pelo apoio que sempre me deram. Bem diz meu
Acesso ao Sumrio
Noticirio
amigo Hlio Rubens que ao lado de uma grande mulher sempre h um homem
esforado. Peo que me desculpem se, por causa do enorme volume de
trabalho, no pude dar-lhes maior ateno e dedicao.
Agradeo, finalmente, a Deus a graa de haver me possibilitado a
oportunidade de chegar a postos que jamais imaginei um dia alcanar.
Sou grato a Deus por me conceder o privilgio de participar de duas
gestes neste Tribunal, dos grandes Presidentes IVAN SARTORI e
RENATO NALINI, embora desta ltima por apenas cerca de 20 dias.
Muito obrigado, meu Deus, por tudo! A Deus dedico toda minha carreira.

E JTJ Vol02

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ISSN 0000-0000

Repositrio autorizado pelo Supremo Tribunal de Federal,

As ntegras aqui publicadas correspondem aos seus originais, obtidos junto

Desembargador ALBERTO GENTIL DE ALMEIDA PEDROSO NETO

Seo de Direito Privado:

Seo de Direito Pblico

f) Recursos em Sentido Estrito

Jurisprudncia do rgo Especial:

Jurisprudncia da Cmara Especial:

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Revista Eletrnica de Jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo - Ano I,

1. Direito - jurisprudncia 2. Tribunal de Justia - peridico. I. So Paulo (Estado). Tribunal de Justia.

CONSELHO SUPERIOR DA MAGISTRATURA

COMPOSIO DE GRUPOS E CMARAS DE DIREITO

2 Cmara de Direito Privado (sala 511

2 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUINTA-FEIRA

4 Cmara de Direito Privado (sala 509 5

feira 13:30 horas PJ)

3 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA E

6 Cmara de Direito Privado (sala 510

4 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA

8 Cmara de Direito Privado (sala 510

5 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA

10 Cmara de Direito Privado (sala 612

6 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ (SALA 622)

12 Cmara de Direito Privado (sala 622

7 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

14 Cmara de Direito Privado (sala 612

8 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

16 Cmara de Direito Privado (sala 504

9 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

19 Cmara de Direito Privado (sala 510

18 Cmara de Direito Privado (sala 232

20 Cmara de Direito Privado (sala 509

10 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

22 Cmara de Direito Privado (sala 510

12 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

24 Cmara de Direito Privado (sala 504

13 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

26 Cmara de Direito Privado (sala 604

14 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

28 Cmara de Direito Privado (sala

15 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA PJ

30 Cmara de Direito Privado (sala

16 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO TERA-FEIRA PJ

32 Cmara de Direito Privado (sala 612

17 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

34 Cmara de Direito Privado (sala 510

18 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO SEGUNDA-FEIRA PJ

36 Cmara de Direito Privado (sala

19 GRUPO DE CMARAS DE DIREITO PRIVADO QUARTA-FEIRA OU QUINTAFEIRA PJ (SALAS 504 OU 511)

38 Cmara de Direito Privado (sala 511

GRUPO DE CMARAS RESERVADAS DE DIREITO EMPRESARIAL

2 Cmara Reservada de Direito

CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PRIVADO

3 Cmara Extraordinria de Direito Privado

CMARAS EXTRAORDINRIAS DE DIREITO PRIVADO

6 Cmara Extraordinria de Direito Privado

8 Cmara Extraordinria de Direito Privado

10 Cmara Extraordinria de Direito Privado

5 Cmara Extraordinria de Direito Privado

7 Cmara Extraordinria de Direito Privado