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OAB XVI EXAME DE ORDEM 2 FASE

Direito Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona

HABEAS CORPUS
1. CARACTERSTICAS

O Habeas Corpus um instituto processual que, assim como a reviso criminal,


tambm tem a natureza jurdica de ao de impugnao, tendo em vista que no possui
algumas caractersticas inerentes aos recursos:
cabvel o Habeas Corpus contra atos que no sejam emanados de juiz, como contra
decises de autoridade policial e at mesmo contra atos de particulares que venham a
violar a liberdade de ir e vir.
O Habeas Corpus desencadeia o incio de um novo processo, surgindo uma nova
relao processual independente da existncia de um processo prvio.
Outra caracterstica marcante do Habeas Corpus no possuir prazo para ser
impetrado, sendo cabvel toda vez em que algum estiver ameaado ou cerceado em
sua liberdade ambulatorial, ou seja, em sua liberdade de ir, vir ou at mesmo
permanecer, por ato ilegal ou abuso de poder. Assim, desde que presentes os seus
requisitos, no h precluso pela no utilizao do Habeas Corpus em determinado
momento procedimental.

2. CONCEITO

Desta forma, o Habeas Corpus pode ser conceituado como uma ao autnoma
de impugnao que tem a finalidade de restabelecer a liberdade de ir e vir, sempre que
algum sofrer ou se achar na iminncia de sofrer violncia ou coao ilegal na sua
liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punio disciplinar, nos termos do art. 647 do
CPP.
A doutrina reconhece, pacificamente, a existncia de duas espcies de Habeas
Corpus, quais sejam:
Liberatrio ocorre todas as vezes que o paciente estiver preso.

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Preventivo ocorre todas as vezes que o paciente esteja prestes a ser preso, havendo a
iminncia da priso.

H ainda quem defenda uma terceira modalidade:


Profiltico ocorre todas as vezes que existir uma possibilidade remota de aplicao
de pena privativa de liberdade.

3. SUJEITOS

No tocante aos sujeitos do Habeas Corpus existem trs sujeitos:


Paciente aquele que sofre a coao ilegal, ainda que esta coao esteja na
iminncia de ocorrer ou seja remotamente possvel. Um detalhe muito importante que
apenas pessoas fsicas podem ser pacientes do Habeas Corpus, j que a pessoa jurdica
no pode sofrer restrio na liberdade de locomoo.
Portanto, no se esquea: pessoas jurdicas NO podero figurar como paciente
em um Habeas Corpus, pois a estas no podem ser aplicadas prises ou ainda penas
privativas de liberdade, somente sendo sujeitas a penas restritivas de direito.
O Habeas Corpus um remdio constitucional, da a pessoal em favor de quem
o mesmo impetrado ser chamada de paciente.
Impetrante justamente a pessoa que promove, prope, impetra o Habeas
Corpus, ou seja, aquele que confecciona a pea processual e a ajuza. Vale ressaltar que
nada impede que o impetrante seja o prprio paciente, tendo em vista que o Habeas
Corpus no considerado uma pea privativa de advogado. O impetrante pode ser
qualquer pessoa do povo (inclusive analfabetos e estrangeiros), pessoas jurdicas, o
Ministrio Pblico, o Defensor Pblico e o advogado do paciente, como uma
decorrncia da interpretao do art. 654, do CPP.

J os juzes e tribunais, enquanto rgos jurisdicionais, possuem competncia


para expedir de ofcio ordem de Habeas Corpus (art. 654, 2, do CPP), desde que
estejam acima e na linha de reforma em relao autoridade coatora, que aquela

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responsvel pela coao ilegal. Desta forma, se um juzo ou tribunal, no exerccio de


sua funo jurisdicional, tiver conhecimento de uma coao ilegal ocorrida em um
processo que seja de sua competncia, dever o mesmo conceder a ordem ex officio,
independentemente de provocao, no havendo necessidade, ou mesmo possibilidade,
de um juiz ou tribunal impetrar um HC.
Assim, no possvel que um juiz conceda ordem de Habeas Corpus de ofcio
se o mesmo estiver no mesmo grau ou instncia daquele que proferiu a deciso a ser
impugnada.
Coator ou autoridade coatora quem exerce a coao ilegal, nos termos do art.
654, 1, a, do CPP, podendo ser autoridade ou particular.

4. HIPTESES DE CABIMENTO

As hipteses de cabimento do Habeas Corpus esto previstas no art. 648 do CPP

Art. 648. A coao considerar-se- ilegal:


I quando no houver justa causa;

A falta de justa causa para se ingressar com o Habeas Corpus ocorrer todas as
vezes que o motivo da coao ilegal for ilegtimo, sendo mais ampla que a justa causa
referente as causas de rejeio liminar da denncia, prevista no art. 395, III, do CPP,
tendo em vista que nesta ltima somente poder ser alegada se ocorrer a falta de
indcios suficientes de autoria e falta de prova da materialidade do fato.
lgico que na eventualidade de uma denncia ser oferecida e recebida sem que
estejam presentes a prova da materialidade da infrao e os indcios suficientes de
autoria, ou seja, sem o lastro probatrio mnimo que caracteriza a justa causa para ao
penal, ser possvel impetrar Habeas Corpus com a finalidade de buscar o
trancamento da ao penal, isto , a extino do processo sem julgamento do mrito.
II quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei;

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Ocorrer esta situao todas as vezes em que houver previso por lei de um
prazo especfico para a durao de uma priso e este prazo se esgotar sem ter o ru sido
posto em liberdade.
III quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo;

Nesta hiptese especfica, a autoridade que ordenou a coao simplesmente no


tem competncia para determin-la, ou seja, a princpio, caso o ato fosse realizado por
autoridade competente no haveria coao, entretanto, como a autoridade
incompetente, h coao ilegal.
IV quando houver cessado o motivo que autorizou a coao;

Nesta situao, inicialmente no havia coao ilegal, entretanto, os motivos que


autorizaram a coao no mais subsistem e o sujeito ainda permanece preso.
V quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que
a lei a autoriza;

Esta hiptese de impetrao de Habeas Corpus bastante peculiar, tendo em


vista que o objeto da coao ilegal a falta de prestao de fiana mesmo existindo
previso expressa de seu arbitramento. Ou seja, a impetrao com base neste
fundamento to somente para que seja arbitrada fiana ao impetrante. O CPP,
inclusive, traz previso expressa neste sentido em seu Art. 660, 3
VI quando o processo for manifestamente nulo;

Esta hiptese de impetrao de Habeas Corpus tambm bastante peculiar, pois


possui a finalidade especfica de anular o processo, seja de forma total ou parcial.

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Quando a ordem de Habeas Corpus concedida com base neste inciso, o


processo ser, em regra, devolvido ao momento do ato nulo, para que os atos sejam
renovados, agora de forma vlida.
VII quando extinta a punibilidade.

Esta hiptese de impetrao do Habeas Corpus tem como fundamento a


ocorrncia de alguma hiptese de extino de punibilidade prevista no art. 107 do
Cdigo Penal, que, por alguma razo, ainda no foi reconhecida em favor do paciente,
ou ainda cujo reconhecimento foi negado.

5. REQUISITOS DA INICIAL

Os requisitos da petio inicial do Habeas Corpus esto previstos expressamente


previstos no Art. 654, 1, do CPP da seguinte forma:
Art. 654, 1 A petio de Habeas Corpus conter:
a) o nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer
violncia ou coao e o de quem exercer a violncia, coao ou
ameaa;
b) a declarao da espcie de constrangimento ou, em caso de
simples ameaa de coao, as razes em que funda o seu temor;
c) a assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando
no souber ou no puder escrever, e a designao das respectivas
residncias.
OBS. 1: Conforme a doutrina e jurisprudncia majoritria os Tribunais costumam
flexibilizar os requisitos da petio inicial do Habeas Corpus, uma vez que possvel a
concesso de ofcio do Habeas Corpus pelo rgo jurisdicional competente.
OBS. 2: perfeitamente possvel o pedido de liminar na petio inicial do Habeas
Corpus com a finalidade de suspender o processo, concesso liminar da ordem com a

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consequente expedio do alvar de soltura, por uma interpretao do art. 660, 2, do


CPP, ao prever que o juiz ou o tribunal poder ordenar que cesse imediatamente o
constrangimento. Entretanto vale lembrar que uma vez indeferida a liminar NO cabe,
via de regra, impetrao de novo Habeas Corpus para atacar a deciso que julgou a
liminar, neste sentido o teor da Smula n 691 do STF.
No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de Habeas
Corpus impetrado contra deciso do Relator que, em Habeas Corpus
requerido a tribunal superior, indefere a liminar.

Negada a liminar, o recurso cabvel seria o agravo regimental, previsto no


Regimento Interno dos tribunais.
Apesar da aplicabilidade da Smula 691 do STF, a jurisprudncia do prprio
STF vem relativizando o teor da mesma em situaes excepcionais, como nos casos de
flagrante ilegalidade ou abuso de poder ou em contrariedade a princpios constitucionais
ou legais na deciso questionada, nestes casos especficos o STF vem admitindo a
impetrao de novo Habeas Corpus contra deciso liminar que tinha indeferido Habeas
Corpus anterior, neste sentido os seguintes julgados da 1 e 2 Turma do STF:

EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. PROCESSO PENAL.


WRIT IMPETRADO CONTRA DECISO QUE INDEFERIU MEDIDA
LIMINAR NO STJ. INCIDNCIA DA SMULA 691 DO SUPREMO
TRIBUNAL

FEDERAL.

VERBETE

QUE

PODE

SER

FLEXIBILIZADO EM SITUAES EXCEPCIONAIS. INDEVIDA


SUPRESSO DE INSTNCIA. IMPETRAO NO CONHECIDA.
I No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de writ
impetrado contra deciso que, em Habeas Corpus requerido a Tribunal
Superior, indefere a liminar. Incidncia da Smula 691 do STF.
II A relativizao do entendimento sumulado s admitida por
este Tribunal em casos de flagrante ilegalidade ou abuso de poder, o
que no se verifica nos autos. Precedentes.

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III O pleito no pode ser conhecido, sob pena de indevida


supresso de instncia e de extravasamento dos limites de competncia
do STF descritos no art. 102 da Constituio Federal.
IV Habeas Corpus no conhecido.
(STF HC 98687 / SP SO PAULO. Primeira Turma. Rel. Min.
Ricardo Lewandowski. J. 03/08/2010. DJe-159 PUBLIC. 27-08-2010,
EMENT VOL-02412-02, PP-00242)

EMENTA: HABEAS CORPUS. SMULA 691/STF. CRIMES DE


ROUBO MAJORADO E RECEPTAO. PRISO EM FLAGRANTE.
PEDIDO

DE

AUSNCIA

LIBERDADE

DE

PROVISRIA.

DEMONSTRAO

DA

INDEFERIMENTO.
NECESSIDADE

DA

CUSTDIA CAUTELAR, NOS TERMOS DO ART. 312 DO CPP.


AO

CONSTITUCIONAL

NO

CONHECIDA.

ORDEM

CONCEDIDA DE OFCIO.
1. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal no sentido da
inadmissibilidade de impetrao sucessiva de Habeas Corpus, sem o
julgamento de mrito da ao constitucional anteriormente ajuizada
(cf. HCs 79.776, da relatoria do ministro Moreira Alves; 76.347-QO,
da relatoria do ministro Moreira Alves; 79.238, da relatoria do
ministro Moreira Alves; 79.748, da relatoria do ministro Celso de
Mello; e 79.775, da relatoria do ministro Maurcio Corra).
Jurisprudncia, essa, que deu origem Smula 691, segundo a qual
no compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de Habeas
Corpus impetrado contra deciso do Relator que, em Habeas Corpus
requerido a tribunal superior, indefere a liminar.
2.

Tal

entendimento

jurisprudencial

sumular

comporta

relativizao, quando de logo avulta que o cerceio liberdade de


locomoo do paciente decorre de ilegalidade ou de abuso de poder
(inciso LXVIII do art. 5 da CF/88).
3. A garantia da fundamentao importa o dever judicante da
real ou efetiva demonstrao de que a segregao atende a pelo menos

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um dos requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal. Sem o que


se d a inverso da lgica elementar da Constituio, segundo a qual a
presuno de no-culpabilidade de prevalecer at o momento do
trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Por isso mesmo
foi que este Supremo Tribunal Federal, no julgamento do HC 84.078,
por maioria, entendeu inconstitucional a execuo provisria da pena.
Na oportunidade, assentou-se que o cumprimento antecipado da
sano penal ofende o direito constitucional presuno de noculpabilidade. Direito subjetivo do indivduo, que tem a sua fora
quebrantada numa nica passagem da Constituio Federal. Leia-se:
ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de
transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei
(inciso LXI do art. 5).
4. No caso, a deciso que indeferiu o pedido de liberdade
provisria do acusado que no foi preso em flagrante por crime
hediondo no demonstrou, minimamente que fosse, o vnculo
operacional entre a necessidade da segregao cautelar e os
pressupostos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, tal como
estabelece o pargrafo nico do art. 310 do mesmo diploma
processual.
5. Habeas Corpus no conhecido. Ordem concedida de ofcio,
nos termos do voto do relator.
(STF. HC 103673 / SP SO PAULO. Segunda Turma. Rel. Min.
Ayres Britto. J. 14/09/2010. DJe-200, Publ. 22-10-2010, Ement. vol02420-03, PP-00602)

6. COMPETNCIA

Em relao competncia para julgamento do Habeas Corpus, a regra a de


que ele seja julgado pela autoridade imediatamente superior autoridade coatora, desta
forma, pode-se fazer o seguinte esquema:

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7. PROCEDIMENTO

Quanto ao procedimento do Habeas Corpus dever ser observada a seguinte ordem:

Recebida a petio de Habeas Corpus, o juiz, se julgar necessrio, e estiver preso o


paciente, mandar que este Ihe seja imediatamente apresentado em dia e hora que
designar. (art. 656. CPP)
Haver a requisio de informaes a autoridade coatora, determinando prazo para
sua apresentao.
Poder o juiz requerer diligncias e interrogar o paciente;
Efetuadas

as

diligncias,

interrogado

paciente,

juiz

decidir,

fundamentadamente, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, nos termos do art. 660, CPP.

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Se a deciso for favorvel ao paciente, ser logo posto em liberdade, salvo se por
outro motivo dever ser mantido na priso conforme art. 660, 1, CPP.
Ser incontinenti enviada cpia da deciso autoridade que tiver ordenado a priso
ou tiver o paciente sua disposio, a fim de juntar-se aos autos do processo. (art. 660,
5, CPP).
No caso de julgamento de Habeas Corpus por Tribunal dever ser observado o
seguinte procedimento:
A petio de Habeas Corpus ser apresentada ao secretrio, que a enviar
imediatamente ao presidente do tribunal, ou da cmara criminal, ou da turma, que
estiver reunida, ou primeiro tiver de reunir-se. (art. 661, CPP)
Se a petio contiver os requisitos do art. 654, 1, o presidente, se necessrio,
requisitar da autoridade indicada como coatora informaes por escrito. Faltando,
porm, qualquer daqueles requisitos, o presidente mandar preench-lo, logo que Ihe for
apresentada a petio. (art. 662, CPP).
As diligncias do artigo anterior no sero ordenadas, se o presidente entender que
o Habeas Corpus deva ser indeferido in limine. Nesse caso, levar a petio ao tribunal,
cmara ou turma, para que delibere a respeito. (art. 663, CPP)
Recebidas as informaes, ou dispensadas, o Habeas Corpus ser julgado na
primeira sesso, podendo, entretanto, adiar-se o julgamento para a sesso seguinte. (art.
664, CPP).
A deciso ser tomada por maioria de votos. Havendo empate, se o presidente no
tiver tomado parte na votao, proferir voto de desempate; no caso contrrio,
prevalecer a deciso mais favorvel ao paciente. (art. 664, pargrafo nico, CPP).
DICA:

NO CABER HABEAS CORPUS:


1) Das punies disciplinares militares no que diz respeito ao mrito da deciso, com
fundamento no art. 142, 2 da Constituio e art. 647 do Cdigo de Processo
Penal.

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2) Durante o Estado de Stio, vedao indireta dada pela Constituio Federal nos arts.
138, caput e 139, I e II, salvo se a priso for determinada por quem no seja
competente ou em desacordo com as formalidades legais.
3) Contra imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de
funo pblica, nos moldes da Smula 694 do STF.
4) Quando j extinta a pena privativa de liberdade, com fundamento na Smula 695 do
STF.
5) Se o intuito for resolver sobre o nus das custas, por no estar mais em causa a
liberdade de locomoo, nos termos da Smula 395 do STF.
6) Da deciso condenatria a pena de multa ou relativo a processo em curso por
infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada, nos termos da
Smula 693 do STF.
7) Contra omisso do relator de extradio, se fundado em fato ou direito estrangeiro
cuja prova no constava dos autos, nem foi ele provocado a respeito, a teor da
Smula 692 do STF.

8. ESTRUTURA DO HABEAS CORPUS

Endereamento:
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA
CRIMINAL DA COMARCA DE _______________________ (Coator = delegado de
polcia estadual)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA
CRIMINAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE ______________________
(Coator = delegado de polcia federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO
ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE ______________ (Coator = delegado de
polcia estadual nos crimes de menor potencial ofensivo)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO
ESPECIAL CRIMINAL FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE _________
(Coator = delegado de polcia federal nos crimes de menor potencial ofensivo)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DO
TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE ____________ (Coator = Delegado nos
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crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados)


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA DO
TRIBUNAL DO JRI DA SEO JUDICIRIA DE _______________ (Coator =
Delegado nos crimes dolosos contra a vida, tentados ou consumados da Competncia
da Justia Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE ________________ (Coator = Juiz de
Primeiro Grau Estadual ou Ministrio Pblico Estadual)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ___ REGIO (Coator = Juiz de Primeiro
Grau Federal ou Ministrio Pblico)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO COLGIO
RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA DE
____________ (Coator = Juizado Especial Criminal Estadual)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DO COLGIO
RECURSAL DO JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA SEO JUDICIRIA DA
COMARCA DE __________ (Coator = Juizado Especial Criminal Federal)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO EGRGIO
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA (Coator = Tribunal Inferior ou pessoa com
prerrogativa de foro no STJ)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO EGRGIO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (Coator = Tribunal Superior ou pessoa com
prerrogativa de foro no STF ou Tribunais Superiores)
Identificao
(NOME DO IMPETRANTE), nacionalidade, identidade, CPF, profisso, residente e
domiciliado no _______, (por seu advogado formalmente constitudo que esta
subscreve, procurao em anexo) (se for o caso), vem respeitosamente presena de
Vossa Excelncia, Com fundamento no art. 5, LXVIII, da Constituio Federal, e no
art. 647 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, impetrar
HABEAS CORPUS
em favor de (nome do paciente), nacionalidade, estado civil, profisso, portador da
Cdula de Identidade nmero _________, expedida pela __________ inscrito no
Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda sob o nmero ___________,
residncia e domiclio, que se encontra atualmente custodiado na
___________________ (indicar o local em que se encontra preso o paciente, se for o
caso), em razo de deciso manifestamente ilegal proferida pelo __________, ora
identificado como autoridade coatora, pelas razes de fato e direito a seguir expostas:
1. Dos Fatos
Falar os pontos principais dos fatos que ensejam a impetrao do Habeas Corpus,
ou seja, indicar que foi, por exemplo, decretada uma priso pelo Juzo ___,
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autoridade coatora, e que tal priso manifestamente ilegal, indicando os


motivos pelos quais a priso ilegal, ou qual(is) a(s) ilegalidade(s) existente(s)
que caracteriza(m) ameaa ou cerceamento ao direito de liberdade, ensejando o
Habeas Corpus.
2. Do Direito
Ressaltar onde est a ilegalidade na priso ou na ameaa ao direito de liberdade
do paciente.
3. Do pedido liminar
Indicar encontrarem-se presentes o fumus boni iuris, caracterizado pela
violao/cerceamento/ameaa ao direito de liberdade do paciente, e tambm o
periculum in mora, que reside no fato de j estar o paciente submetido uma
priso flagrantemente ilegal, que no pode prosperar.
4. Do Pedido
Indicar ainda a necessidade de concesso da ordem liminarmente, bem como seja
oficiada a autoridade coatora para que preste informaes, e intimao do
Ministrio Pblico.
AO FINAL, deve-se fazer o pedido pleiteando a consequente concesso da
ordem de Habeas Corpus para, com a consequente expedio do alvar de
soltura.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data
Advogado, OAB

9. CASOS PRTICOS

CASO PRTICO RESOLVIDO

Robson, famoso empresrio do ramo hoteleiro da cidade H foi denunciado


pela prtica do crime de omitir informao s autoridades fazendrias, com a
finalidade de suprimir tributo estadual devido (art. 1, inciso I, da Lei n
8.137/1990). Robson impugnou administrativamente o lanamento do tributo,
tendo em vista que, no seu entender, este no ocorreu. O juiz criminal da 5 Vara
Criminal da Comarca X recebeu a denncia e citou o ru para apresentar defesa,
alegando a independncia da via judicial frente administrativa.
Em face da situao hipottica, na qualidade de advogado contratado por
Robson, apresente a medida processual mais rpida para impugnar a deciso do
magistrado.
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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO


TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE _______________

Nome do impetrante, advogado, conforme procurao anexa a este instrumento,


vem, com fundamento no art. 5, LXVIII da Constituio Federal e artigo art. 647 e
648, I, do Cdigo de Processo Penal impetrar a presente ordem de
HABEAS CORPUS
em favor de Robson, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da Cdula de
Identidade nmero _________, expedida pela ___________ inscrito no Cadastro de
Pessoa Fsica do Ministrio da Fazenda sob o nmero __________, residncia e
domiclio, ora paciente, que encontra-se ameaado em sua liberdade de locomoo em
face da deciso proferida pelo Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 5 Vara
Criminal da Comarca X, ora apontado como autoridade coatora, pelas razes de fato e
direito a seguir expostas:
1. Dos Fatos
O paciente um famoso empresrio do ramo hoteleiro da cidade H e foi
denunciado pela suposta prtica do crime contra a Ordem Tributria de omitir
informao s autoridades fazendrias para suprimir tributo estadual devido art. 1,
inciso I, da Lei n 8.137/1990).
O paciente impugnou administrativamente o lanamento do tributo, tendo em
vista que no seu entender este no ocorreu. O juiz criminal da 5 Vara Criminal da
Comarca X, autoridade coatora, de forma equivocada, recebeu a denncia e citou o ru
para apresentar defesa, alegando a independncia da via judicial frente a
administrativa.
2. Do Direito
Conforme se depreende da narrao dos fatos agiu de forma equivocada a
autoridade coatora ao ter recebido a denncia. Como sabido, via de regra existe a
independncia da esfera judicial e da esfera administrativa, entretanto, existem
ressalvas que ora so trazidas pela prpria lei e ora pela jurisprudncia ptria.
No caso em concreto existe uma visvel coao ilegal contra o paciente uma vez
que no se tipifica crime material contra a ordem tributria de omitir informao a
autoridade fazendria estadual para suprimir tributo devido, previsto no art. 1, inciso I,
da Lei n 8.137/1990, antes do lanamento definitivo do tributo, nos temor da Smula
Vinculante 24 do STF.
Ora como ainda no houve, no presente caso, o lanamento definitivo do tributo,
tendo em vista que ainda existe um processo administrativo pendente, no h como se
tipificar o crime acima referido, havendo uma coao ilegal por falta de justa causa,
pois o motivo que ensejou o recebimento da denncia ilegtimo, nos termos do art.
647 e 648, I, do Cdigo de Processo Penal.
3. Do Pedido
Desta forma, requer-se a concesso da presente ordem de Habeas Corpus para
que seja anulado o recebimento da denncia e decretar a extino do processo em face
da visvel coao ilegal sofrida pelo paciente.
Termos em que,

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Pede deferimento.
Comarca, data
Advogado, OAB

CASO PRTICO PROPOSTO

Juliano cometeu o crime de roubo na cidade Sossego, uma pacata cidade no


interior da Paraba que nunca tinha tido nenhuma ocorrncia de um crime desta
gravidade. Como o crime teve uma grande repercusso social, apesar de ter havido
uma condenao com pena mnima de 3 anos de recluso e multa, o juiz
estabeleceu o regime prisional mais gravoso para o ru, o regime fechado,
alegando a gravidade em abstrato do delito. Ocorre que a deciso transitou em
julgado.
Em face da situao hipottica, na qualidade de advogado contratado por
Juliano, apresente a medida processual mais rpida para impugnar a deciso do
magistrado.

RESPOSTA:
Pea: HABEAS CORPUS.
Endereamento: Desembargador Presidente do Tribunal de Justia da Paraba
Tese: Alegar que o juiz no agiu corretamente tendo em vista que a gravidade em
abstrato do crime, por si s, no fundamento suficiente para o estabelecimento de
regime prisional mais severo do que o que o ru teria direito, conforme consolidado
entendimento do STJ na Smula 440, bem como afronta o art. 33, 2, c do CP, tendo
em vista que o condenado a pena igual ou inferior a 4 anos e no reincidente, como no
caso em anlise, pode cumprir a pena, desde o incio, no regime aberto, existindo no
existindo justa causa para a coao ilegal sofrida pelo paciente, conforme art. 648, I, do
Cdigo de Processo Penal.

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Pedido: Concesso da ordem para que se estabelea, na sentena condenatria, o


regime prisional aberto para o paciente.

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