A) Concepto y Clasificaciones
Nocin del Acto Jurdico
Los hechos que en el mundo se generan y que tienen su origen en la naturaleza o en la accin del
hombre, pueden o no producir consecuencias jurdicas; en el primer caso, reciben el nombre de hechos
jurdicos, y en el segundo de hechos simples o materiales.
Hecho jurdico es, pues, todo suceso de la naturaleza o del hombre que produce efectos de
derecho. Estos efectos pueden ser la adquisicin, la modificacin o la prdida de un derecho.
Hecho simple o material es todo acontecimiento de la naturaleza o de hombre y que no produce
efectos de derecho.
Hechos Jurdicos propiamente tales y Hechos Jurdicos Voluntarios
De acuerdo con la concepcin clsica, la expresin hecho jurdico alcanza tres clases de hechos:
1) Hechos Jurdicos propiamente tales: son los hechos de la naturaleza que producen
consecuencias de derecho. Por ejemplo, el nacimiento, la muerte, el transcurso del tiempo, etc.
2) Hechos Jurdicos Voluntarios realizados con la intencin de producir efectos jurdicos, o
sea, los actos jurdicos. Se trata de actos realizados voluntariamente con la intencin de crear, modificar o
extinguir derechos. Por ejemplo: los contratos, el testamento, el reconocimiento de un hijo, etc.
3) Hechos Jurdicos Voluntarios realizados sin la intencin de producir efectos jurdicos.
Tales son, entre otros, los delitos y cuasidelitos.
De manera que de acuerdo con la concepcin clsica, los actos jurdicos se diferencian de los dems
hechos jurdicos en que aquellos se realizan con la intencin de producir efectos de derecho.
El Negocio Jurdico
La doctrina alemana, italiana y otras engloban dentro de la locucin actos jurdicos a los hechos
jurdicos humanos y los actos jurdicos propiamente tales, llamando a estos ltimos negocios jurdicos.
As se dice que el negocio jurdico es una declaracin de voluntad dirigida a provocar efectos
jurdicos que el ordenamiento jurdico reconoce y garantiza.
Concepto de Acto Jurdico
Clsicamente el acto jurdico se define como la manifestacin de voluntad que se hace con la
intencin de crear, modificar o extinguir un derecho.
Dos son sus caractersticas:
- Es la manifestacin de voluntad de una o ms personas
- La intencin de producir efectos jurdicos
Clasificacin de los Actos Jurdicos
Atendiendo a diversos puntos de vista, es posible hacer variadas clasificaciones de los actos
jurdicos.
1 Actos Unilaterales y Actos Bilaterales
Son actos unilaterales aquellos que para formarse necesitan de la manifestacin de voluntad de una
sola parte y, bilaterales los que requieren el acuerdo de voluntades de dos o ms partes.
Se habla de partes y no de personas, ya que una parte puede estar constituida por una o ms
personas. Parte es la persona o personas que constituyen un solo centro de intereses. Y as habr una sola
parte si el inters es nico.
La clasificacin que tratamos toma en consideracin el nmero de partes necesarias para que el acto
se forme y no para que produzca efectos. El testamento, por ejemplo, es un acto jurdico unilateral; su
existencia depende exclusivamente de la voluntad del otorgante, pero para que el testamento produzca sus
efectos, el heredero debe aceptar la herencia.
Por lo general se llama partes a las personas que hacen declaracin de voluntad en los actos
jurdicos bilaterales, y autor a la persona que otorga un acto jurdico unilateral.
Los actos jurdicos bilaterales se denominan tambin convenciones. De manera que es posible
definir la convencin como el acuerdo de voluntades que tiene por objeto crear, modificar o extinguir un
derecho.
Cuando este acuerdo de voluntades tiene por objeto crear derechos, toma el nombre especfico de
contrato.
As pues la convencin es el gnero y el contrato la especie; de ah que todo contrato sea una
convencin, pero no toda convencin es un contrato.
El pago es una convencin porque proviene de un concurso de voluntades; pero no es un contrato
porque no tiene crear obligaciones sino extinguirlas.
Nuestro Cdigo Civil ha confundido las expresiones convencin y contrato utilizndolas como
sinnimas. Por ejemplo el artculo 1437 seala que las obligaciones nacen, ya de concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones... Asimismo, definiendo los
contratos, el artculo 1438 indica que contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Ahora bien, puesto que los actos jurdicos bilaterales toman el nombre genrico de convenciones, la
expresin acto jurdico suele reservarse para designar a los actos jurdicos unilaterales.
La expresin acto jurdico tiene entonces, 2 acepciones: una genrica, aplicable a todo acto de una o
ms personas, realizados con la intencin de producir efectos jurdicos, y una especfica o restringida, que se
emplea para designar nicamente a los actos jurdicos unilaterales.
Unilateralidad y bilateralidad de los contratos
Todo contrato es un acto jurdico bilateral, porque para formarse necesita el acuerdo de las
voluntades de dos partes. Pero los contratos a su vez, pueden ser unilaterales o bilaterales.
El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligacin
alguna; y es bilateral cuando las partes contratantes se obligan recprocamente.
Como se ve la clasificacin de los contratos en unilaterales y bilaterales se hace atendiendo al
nmero de partes que resultan obligadas, mientras que la clasificacin de los actos considera el nmero de
partes necesario para la formacin de los mismos.
Actos jurdicos pluripersonales
Entre los actos jurdicos unilaterales otorgados por varias personas que integran una parte nica, la
doctrina moderna pone de relieve los actos colectivos y los actos complejos.
Llmase acto colectivo el constituido por dos o ms declaraciones de voluntad que, teniendo un
mismo contenido y persiguiendo un mismo fin, se suman sin fundirse para formar la expresin de la voluntad
colectiva. La manifestacin de voluntad hacia el exterior es una sola, pero en el interior de la parte cada
manifestacin de voluntad permanece distinta y tutela el inters particular de cada persona que la emite. Por
ejemplo: la deliberacin de la asamblea de una sociedad annima.
Acto complejo es el constituido por dos o ms declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo
contenido y persiguiendo un mismo fin, se unen y se funden en una sola manifestacin para formar la
expresin de una voluntad nica y unitaria. En este caso las declaraciones se funden y pierden
individualidad. Por ejemplo: la declaracin concorde de los distintos comuneros de enajenar la cosa comn.
2 Actos Patrimoniales y Actos de Familia
Con relacin al fin, los actos jurdicos son de derecho familiar o de derecho patrimonial.
Los actos de familia se refieren a la situacin del individuo dentro de la familia y a las relaciones del
mismo con los dems miembros del grupo familiar.
Los actos de derecho patrimonial son aquellos destinados a adquirir, modificar o extinguir un derecho
pecuniario.
Actos patrimoniales a ttulo gratuito y a ttulo oneroso
Desde el punto de vista de la unidad o reciprocidad de las prestaciones, los actos jurdicos
patrimoniales pueden ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
En los actos a ttulo gratuito, una de las partes procura a la otra una ventaja sin recibir de ella
ninguna equivalente. Ejemplo tpico: la donacin.
En los actos a ttulo oneroso, cada parte recibe una ventaja en cambio de la que procura a la otra
parte. Ejemplo: compraventa, arrendamiento, etc.
Nuestro Cdigo Civil establece esta distincin tratndose de los contratos. As, el artculo 2440 dice
que el contrato es gratuito o de beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen, y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno en beneficio del otro.
3 Actos entre vivos y Actos por causa de muerte
Actos mortis causa son aquellos en que la muerte del sujeto que los otorga es supuesto necesario
para que ellos produzcan sus efectos; actos entre vivos son todos los dems, aunque sus efectos se
subordinen a la muerte de una de las partes, pues en esta hiptesis la muerte no es de la esencia del acto
sino un elemento accidental del mismo.
Acto mortis causa es el testamento.
4 Actos Solemnes y actos no solemnes
Actos solemnes son aquellos en que la ley, en consideracin a la naturaleza del acto, exige ciertas
formalidades indispensables para la existencia de ste.
Actos no solemnes son aquellos en que la voluntad o el consentimiento puede expresarse en
cualquier forma; la ley no impone solemnidad alguna para considerar existente el acto.
Si un acto solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad prescrita por la ley, el acto es
inexistente o nulo absolutamente.
Actos solemnes por determinacin de las partes
La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o no solemne; pero las partes pueden hacer
solemne un acto que por exigencia de la ley no lo es.
As sucede con la compraventa de cosas muebles y con el arrendamiento, cuando se pacta que se
harn por escrito.
En efecto, dice el artculo 1802: si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inciso 2 del artculo precedente no se reputar perfecta hasta el otorgamiento de escritura
pblica o privada, podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida.
Por su parte el artculo 1921 expresa que si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto
mientras no se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga o hasta que
se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada; si intervienen arras, se seguirn las mismas reglas que
en el contrato de compraventa.
Pero un acto solemne por mandato de la ley no es lo mismo que uno que lo es por voluntad de las
partes; si en el primer caso faltan las solemnidades, el acto es inexistente o nulo absolutamente; en cambio,
en el segundo caso, el acto puede producir efectos aun si no se cumplen las solemnidades, si se ejecutan
hechos que importen renuncia de stas.
5 Actos de Administracin y Actos de Disposicin
Es frecuente que la ley permita a ciertas personas realizar actos de administracin, pero no los de
disposicin, o bien, permite estos ltimos, pero exige requisitos mucho ms rigurosos que para los primeros.
Esta distincin es de especial importancia tratndose de las personas que obran en inters de otra.
As, por ejemplo, el tutor o curador puede y debe administrar los bienes del pupilo, pero no puede, sin previo
decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o servidumbre, ni
enajenar ni empear los muebles preciosos o que tengan valor de afeccin. (Artculo 391 y 393)
Ahora bien, en la prctica es difcil distinguir los actos de administracin de los actos de disposicin,
y el criterio para efectuar dicha distincin no es preciso. A lo sumo se puede decir que no deben confundirse
los actos que exceden la administracin con los de enajenacin; as por ejemplo, la enajenacin de frutos
destinados a la venta no es posible dejar de considerarla como acto de buena administracin. Por ello, ms
que a la naturaleza jurdica del acto, se debe mirar a su funcin econmica.
As, puede decirse que son actos de disposicin los que conciernen al valor capital del patrimonio y
que pueden, por lo mismo, importar una prdida o disminucin patrimonial; y actos de administracin, los que
tienden a la conservacin del patrimonio y no tocan ms que a los productos, aun cuando consistan en una
enajenacin.
6 Actos Puros y simples y Actos sujetos a modalidad
La expresin modalidad tiene un sentido amplio y un sentido restringido.
En su acepcin ms amplia designa a todas las maneras de ser, todas las variantes que los
derechos son susceptibles de presentar y soportar; pero entre variantes hay algunas especialmente
importantes, que constituyen las modalidades por excelencia o en su acepcin restringida: el plazo, la
condicin y suele incluirse tambin, el modo.
La condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin de un
derecho. Puede ser, por lo tanto, suspensiva o resolutoria.
El plazo es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho. Puede,
por lo tanto, ser suspensivo o extintivo.
El modo puede definirse como una carga establecida en los actos jurdicos a ttulo gratuito con el fin
de limitar el derecho del acreedor o adquirente de la liberalidad. El mismo nombre toma la clusula accesoria
en que se impone, y desde esta perspectiva pueden definirse como ciertas clusulas que pueden insertarse
en los actos jurdicos para modificar sus efectos, sea desde el punto de vista de su existencia, ejercicio o
extincin de los derechos que de ellos resultan.
Por ejemplo, te lego mi casa con la obligacin que no destruyas la estatua que se encuentra en el
jardn; te presto mi auto pero slo para que lo uses dentro del radio urbano.
Acto jurdico puro y simple es aquel que produce sus efectos de inmediato de forma normal. Sus
efectos no estn sujetos a alteracin por circunstancia alguna ni clusula particular. En otras palabras, acto
puro y simple es el que no est sujeto a modalidades.
Acto sujeto a modalidades es aquel cuyos efectos, sea por disposicin de la ley o por la voluntad de
las partes, estn sujetos a circunstancias o clusulas restrictivas, llmase plazo, condicin o modo.
7 Actos Causales y Actos Abstractos
Esta clasificacin se desarrollar al estudiarse la causa como elemento de la existencia de los actos
jurdicos.
Podemos decir que el acto jurdico abstracto es aquel en que la causa no aparece de manifiesto, sino
que se encuentra fuera del acto mismo; supone un acto jurdico previo entre las partes.
8 Actos Principales y Actos Accesorios
El Cdigo Civil, en su artculo 1442 distingue entre contrato principal y contrato accesorio. Refiriendo
esta clasificacin a los actos jurdicos en general, podemos decir que acto principal es el que subsiste por s
mismo sin necesidad de otro, y accesorio es el que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no puede subsistir sin ella.
Esta clasificacin es importante para los efectos de determinar la extincin de unos y otros actos, de
acuerdo con el aforismo que dice lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero no lo principal la suerte de
lo accesorio.
De ah que el artculo 2516 expresa que la accin hipotecaria, y las dems que proceden de una
obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a la que acceden.
Los actos dependientes
Llmanse actos jurdicos dependientes los que para existir o para producir sus efectos estn
subordinados a la existencia de otros, pero no para asegurar el cumplimiento de estos ltimos. Por ejemplo,
las convenciones matrimoniales que se celebran antes del matrimonio, slo valen si se celebra el matrimonio.
9 Actos Tpicos o Nominados y Actos Atpicos o Innominados
Actos jurdicos nominados o tpicos son aquellos perfectamente configurados y reglamentados por la
ley, es decir, estructurados por sta con caracteres peculiares.
Innominados o atpicos son aquellos actos jurdicos que no se encuentran especialmente
reglamentados por la ley y las partes le estructuran y regulan en virtud del principio de la autonoma de la
voluntad.
Para calificar un acto de nominado o innominado no se atiende a la circunstancia de que ese acto
tenga un nombre o no, lo importante es si existe reglamentacin legal a su respecto.
Los actos innominados tienen pleno valor, siempre que, naturalmente, se ajusten a las normas
generales de los actos y declaraciones de voluntad y al orden pblico.
10 Actos Consensuales y Actos Reales
Actos consensuales son los que se perfeccionan por la simple manifestacin de voluntad dirigida a
producir efectos jurdicos.
Actos jurdicos reales son aquellos que se perfeccionan por la entrega de una cosa. Por ejemplo: el
mutuo, el comodato, el depsito.
B) Elementos y Requisitos de Existencia y Validez
Elementos constitutivos del Acto jurdico
Los elementos de los actos jurdicos, abstractamente considerados, son de 3 especies: Esenciales,
naturales y accidentales.
1.- Elementos esenciales
Todos aquellos sin los cuales el acto no produce efecto alguno o degenera en algn acto jurdico
diferente.
Los elementos esenciales pueden ser de dos clases:
- Genricos, aquellos propios de todo acto jurdico y sin los cuales el acto no produce ningn efecto.
- Especficos, aquellos que solo son indispensables tratndose de ciertos actos y en caso de faltar, el
acto degenera en otro distinto. Por ejemplo: el precio en la compraventa; la gratuidad en el
comodato.
2.- Elementos de la naturaleza
Elementos naturales de un acto jurdico son los que no siendo esenciales en l, se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una declaracin o clusula especial.
De manera que las partes nada necesitan decir para que estos elementos formen parte del acto, sin
embargo, la voluntad de estos es necesaria para excluirlos mediante una clusula especial.
Ejemplo de elemento de la naturaleza de un contrato es el saneamiento de la eviccin y de los vicios
ocultos de la cosa en la compraventa.
La eviccin es la prdida total o parcial de la cosa comprada, decretada por sentencia firme en virtud
de derechos de un tercero anteriores a la compra. El saneamiento de la eviccin impone al vendedor la
5
Vulgarmente la palabra toma el sentido de aquiescencia. As la toma el artculo 1445 pues dice que
para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es necesario que consienta en
dicho acto o declaracin y que su consentimiento no adolezca de vicio.
A pesar de que la redaccin de la disposicin citada puede prestarse para confusiones, no basta el
slo consentimiento del deudor sino de ambas partes.
El consentimiento se integra por dos actos jurdicos unilaterales sucesivos y siempre copulativos: la
oferta y la aceptacin.
El Cdigo Civil no se refiere a la formacin del consentimiento. Lo reglamenta partiendo de la base
de que ya est formado. El Cdigo de Comercio, en cambio, en sus artculos 97 a 108, da normas
minuciosas sobre el particular. Y estas reglas se aplican tambin en materia civil porque a pesar de estar
contenidas en un Cdigo especial, son, por su naturaleza, generales y deben, por tanto, tener una aplicacin
general, de acuerdo con el principio que dice que el alcance de las disposiciones se determina por su propia
naturaleza y no por la ubicacin que tienen en un determinado Cdigo. De la misma manera lo entendi el
Mensaje con que el Presidente de la Repblica present el Proyecto de Cdigo de Comercio al Congreso,
donde indic que en lo relativo a la formacin del consentimiento, el Cdigo de Comercio vena a llenar un
sensible vaco de la legislacin comercial y civil.
Por lo dems a la misma conclusin se llegara aplicando lo dispuesto en el artculo 22 del Cdigo
Civil.
La Oferta
La oferta es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra la celebracin de un
contrato en trminos tales, que para que ste quede perfecto, basta con que el destinatario de la oferta
simplemente la acepte.
Esta oferta debe cumplir con los requisitos generales de toda manifestacin de voluntad, pero
adems, debe ser completa, es decir, debe sealar todos los elementos esenciales de la convencin que
desea celebrarse de manera que para esta quede perfecta, baste con que el destinatario de la oferte
simplemente la acepte.
Las conversaciones preliminares no generan obligaciones. Excepcionalmente puede surgir alguna
responsabilidad si el estudio de la oferta significa ciertos gastos y estos son conocidos de la otra parte.
La persona que efecta la oferta toma el nombre de oferente o proponente.
La oferta puede ser verbal o escrita, expresa o tcita.
La oferta expresa es la que explcita y directamente revela el deseo de contratar; la tcita es la que
revela este deseo indirecta, pero inequvocamente por la concurrencia de ciertas circunstancias.
Adems, la oferta puede hacerse a persona determinada o indeterminada. Se hace a persona
determinada cuando se dirige a un sujeto individualizado, sea o no conocido del oferente. Y se hace a
persona indeterminada cuando va dirigida al pblico en general, y no a una persona en particular, y en
trminos tales que cualquiera puede aceptarla.
De acuerdo al artculo 105 del Cdigo de Comercio las ofertas indeterminadas contenidas en
circulares, catlogos, notas de precio corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios
impresos, no son obligatorias para el que las hace.
Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condicin implcita de que al
tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido alteracin en
su precio, y de que existan en el domicilio del oferente.
Esta disposicin establece la no obligatoriedad de las ofertas dirigidas a personas indeterminadas.
Se excepta el caso del artculo 632 del Cdigo Civil referente a la recompensa en que la persona puede
exigir la recompensa ofrecida.
Tratndose de las ofertas dirigidas a personas determinadas, ellas generan responsabilidad para el
oferente bajo las condiciones que establece el mismo artculo 105 en su inciso 2.
La oferta no debe ser confundida con el contrato de promesa, acto completamente distinto que
requiere a su vez de oferta y aceptacin.
La Aceptacin
La aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual la persona a quien va dirigida la oferta
manifiesta su conformidad con ella.
La persona que acepta la oferta se llama aceptante.
La aceptacin, al igual que la oferta puede ser expresa o tcita.
La aceptacin, sea expresa o tcita, produce los mismos efectos, y tanto una como la otra estn
sujetas a las mismas reglas (artculo 103 del Cdigo de Comercio)
La aceptacin, para producir efectos, debe reunir los siguientes requisitos:
1 La aceptacin debe ser pura y simple
La aceptacin condicional se mira como una nueva oferta. La aceptacin es condicional cuando
contiene reservas o modificaciones que alteran los trminos de la oferta. Si el oferente acepta las
modificaciones, pasa a ser aceptante de la nueva oferta, y la persona que acept condicionalmente queda
como nuevo oferente.
2 La aceptacin debe hacerse mientras la oferta est vigente
La oferta deja de estar vigente cuando se producido la retractacin del oferente o cuando se ha
sobrevenido la muerte o la incapacidad legal del oferente.
En efecto, el artculo 101 del Cdigo de Comercio seala que dada la contestacin, si en ella se
aprobare pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal
del proponente.
La retractacin puede ser tempestiva o intempestiva.
La retractacin es intempestiva cuando se efecta despus de que ha tenido lugar la aceptacin y en
tal caso, la retractacin no va a producir efectos.
La retractacin tempestiva es la que se efecta antes de que haya tenido lugar la aceptacin.
El oferente siempre se puede retractar o arrepentir en el tiempo intermedio entre el envo de la
propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a no
disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada la oferta o de transcurrido cierto plazo. (Artculo
99 del Cdigo de Comercio)
La oferta irrevocable mientras no se deseche o transcurra un determinado plazo no ha de
confundirse con el llamado contrato o pacto de opcin. Mientras la primera consiste en una declaracin
unilateral de voluntad que vincula al proponente por un determinado tiempo, el segundo es un acto
convencional, pues la partes acuerdan que una de ellas quede vinculada a su propia declaracin y la otra
tenga la facultad de aceptar o no la propuesta o de llevar a efecto o no el contrato.
Ahora bien, conforme al artculo 100 del Cdigo de Comercio la retractacin tempestiva impone al
proponente la obligacin de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta
hubiere hecho, y los daos y perjuicios que hubiere sufrido. (Responsabilidad Precontractual)
Sin embargo, el proponente podr exonerarse de la obligacin de indemnizar, cumpliendo el
contrato propuesto.
El arrepentimiento o retractacin no se presume (artculo 99 del Cdigo de Comercio)
En caso de muerte o incapacidad legal del oferente la oferta deja de estar vigente pues se produce
su caducidad.
3 Debe ser oportuna
Si se ha fijado un plazo para aceptar la oferta, ella debe aceptarse dentro de ese plazo o de lo
contrario la aceptacin ser extempornea.
Si no se ha fijado expresamente un plazo para la aceptacin, se distingue:
La oferta verbal debe ser aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se dirigiere.
(Artculo 97 del Cdigo de Comercio)
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La propuesta hecha por escrito deber ser aceptada o desechada dentro de 24 horas, si la persona a
quien va dirigida residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro
diverso. (Artculo 98 Cdigo de Comercio)
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendr por no hecha.
En caso de aceptacin extempornea, el proponente ser obligado, bajo responsabilidad de daos y
perjuicios, a dar pronto aviso de su retractacin. (Inciso 3, artculo 98)
Si la aceptacin se da oportunamente, dentro de los plazos sealados, aunque la aceptacin llegue a
conocimiento del proponente despus del vencimiento del plazo, el consentimiento igualmente se forma,
porque los plazos que la ley fija no son para que el oferente tenga conocimiento de la aceptacin, sino para
que la aceptacin se d.
4 Si se trata de un contrato solemne, se requiere el cumplimiento de las solemnidades que
exige la ley.
En los contratos solemnes, para que se forme el consentimiento, la voluntad debe manifestarse en la
forma que seala la ley, por lo que tanto la oferta como el consentimiento deben cumplir con las
solemnidades que exige la ley.
5 Si se trata contrato es real, se requiere, adems, la entrega de la cosa objeto del contrato
Tratndose de contratos reales, si bien con la aceptacin se forma el consentimiento, no basta el
slo consentimiento para que se perfeccione el contrato, sino que es necesaria adems la entrega de la cosa
objeto del contrato.
Momento en que se forma el Consentimiento
Es importante determinar en qu momento se forma el consentimiento porque:
1) Las condiciones de validez, especialmente la capacidad de las partes, se aprecian al momento en
que se forma el consentimiento.
2) El momento de la formacin del consentimiento determina si hubo o no objeto ilcito.
3) Cuando hay cambio de legislacin, el momento de la formacin del consentimiento determina las
leyes aplicables en el tiempo al contrato, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 22 de la LER.
4) La formacin del consentimiento pone fin al derecho de revocar la oferta.
5) La formacin del consentimiento fija el punto de partida de la prescripcin o de la caducidad de
ciertas acciones. Por ejemplo, la accin de nulidad por lesin enorme prescribe en 4 aos contados
desde la fecha del contrato.
Para saber el momento en que se forma el consentimiento se debe distinguir si se trata de contratos
entre presentes o de contratos entre ausentes.
En cuanto a que se entiende por contrato entre presentes:
- Arturo Alessandri estime contratos entre presentes aquellos en que la aceptacin puede ser
conocida por la otra parte al tiempo o inmediatamente de ser emitida, de manera que sern contratos
entre ausentes aquellos en que la aceptacin puede ser conocida por el oferente slo despus de
cierto tiempo, ms o menos largo, de ser formulada.
- Somarriva estima que son contratos entre presentes los que se celebran entre personas que se
encuentran reunidas en un mismo lugar, entre personas que estn una frente a la otra; y contratos
entre ausentes aquellos que se celebran entre personas que se encuentran en distintos lugares.
Tratndose de contratos entre presentes, como la aceptacin es conocida por el oferente al tiempo
de ser emitida, el consentimiento se forma al en el momento en que se da la aceptacin.
En cuanto al contrato celebrado por telfono se perfecciona, cabe decir que se trata de un contrato
entre presentes ya que la propuesta es verbal y la aceptacin llega a conocimiento del oferente
inmediatamente de ser emitida. En consecuencia, se aplica la regla del artculo 97. Sin embargo, en cuanto al
lugar, el contrato celebrado por telfono es entre ausentes.
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Tratndose de los contratos entre ausentes, existen distintas teoras para determinar el momento en
que se forma el consentimiento:
1) Teora de la Aceptacin: de acuerdo con ella el consentimiento se forma en el momento en que el
destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque sta no sea conocida por el oferente. Se objeta a
esta teora su falta de seguridad, quedando la formacin del consentimiento al arbitrio del aceptante.
2) Teora de la Expedicin: conforme a esta teora, el consentimiento se forma en el momento en que
se enva la declaracin de aceptacin, esto es, desde que el aceptante enva al oferente la
comunicacin, carta o telegrama en que acepta la oferta. Esta teora en realidad no corrige el defecto
que se le critica a la anterior por cuanto no hace desaparecer el carcter precario o la revocabilidad
de la aceptacin.
3) Teora de la Informacin o del Conocimiento: de acuerdo con ella, el consentimiento existe slo
cuando el proponente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y efectivo de ella.
4) Teora de la Recepcin: postula que el consentimiento se forma en el momento en que el oferente
recibe la comunicacin de aceptacin, aunque no tome conocimiento de ella.
En Chile se sigue la Teora de la declaracin o aceptacin de manera que dada la aceptacin el acto
queda perfecto aunque ella no sea conocida por el oferente. As lo prueban:
- el artculo 99 Cdigo de Comercio, segn el cual el proponente puede arrepentirse en el tiempo
medio entre el envo de la propuesta y la aceptacin
- el artculo 101 del mismo cuerpo legal al decir: dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y
simplemente la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado...
La regla del artculo 101 no es de orden pblico y, por consiguiente, las partes pueden convenir que
el contrato se estime perfecto en un momento distinto al sealado por la ley.
Tambin constituyen excepcin al principio general los contratos reales y solemnes, que se
entienden celebrados en el momento de la entrega de la cosa y en el momento del cumplimiento de la
solemnidad, respectivamente.
Lugar en que se perfecciona el Consentimiento
El lugar en que se forma el consentimiento y, por lo tanto, el contrato, tiene diversas consecuencias
prcticas:
1) Fija la competencia de los tribunales
2) Determina la legislacin aplicable
3) En los casos en que la voluntad de las partes puede interpretarse por los usos o la costumbre, el
lugar del perfeccionamiento seala el uso o costumbre que tiene cabida.
El problema de determinar el lugar en que se forma el consentimiento surge slo en los contratos
entre ausentes y cuando las partes nada han dispuesto.
Las mismas teoras que tratan de resolver el momento en que se perfecciona el consentimiento,
reciben aplicacin en cuanto al lugar.
Para la Teora de la Aceptacin, el consentimiento se forma en el lugar en que se dio la aceptacin y
para la Teora de la Expedicin, en el lugar desde el cual se envi dicha aceptacin.
Tratndose de las Teoras del Conocimiento y de la Recepcin, el consentimiento se forma en el
lugar del domicilio del oferente, donde ste recibe la aceptacin o toma conocimiento de ella.
Nuestra legislacin se inclina por la teora de la declaracin o aceptacin, pues el artculo 104 del
Cdigo de Comercio dispone: Residiendo los interesados en distintos lugares, se entender celebrado el
contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere aceptado la propuesta
primitiva o la propuesta modificada.
Contratos celebrados mediante intermediarios
Para determinar el momento y lugar en que el consentimiento se perfecciona en los contratos
celebrados por intermediarios, hay que distinguir segn estos invistan o no la representacin de las partes.
Si los intermediarios tienen la representacin de las partes, es como si las mismas partes hubieren
celebrado el contrato.
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Si los intermediarios no invisten la representacin de las partes, se aplica el artculo 106 del Cdigo
de Comercio conforme al cual el contrato propuesto por el intermediario de corredor se tendr por perfecto
desde el momento en que los interesados aceptaren pura y simplemente la propuesta.
Vicios de la Voluntad
Para que el acto sea vlido, no slo es necesaria la voluntad sino que dicha voluntad debe
encontrarse exenta de vicios.
Los vicios de que puede adolecer la voluntad son:
- Error
- Fuerza
- Dolo
As lo expresa el artculo 1451 del CC: Los vicios de que puede adolecer el consentimiento son
error, fuerza y dolo.
En determinados casos excepcionales, puede viciar el consentimiento: la Lesin.
El Cdigo habla de vicios del consentimiento, pero todo lo dicho respecto a ste, debe entenderse
tambin respecto de la voluntad, ya que el consentimiento no es otra cosa que el acuerdo de voluntades. De
manera que las reglas sobre los vicios del consentimiento se aplican tanto a los actos jurdicos unilaterales
como bilaterales.
A) El Error
Este concepto tiene dos acepciones:
1 Disconformidad del pensamiento con la realidad
2 Falso concepto o ignorancia que se tiene acerca de una persona, cosa o ley.
En el lenguaje comn y corriente error e ignorancia son conceptos distintos; el que expresa un juicio
errneo afirma algo; el ignorante nada puede sostener. Uno conoce mal una cosa; el otro simplemente no la
conoce.
Pero dentro del derecho esta distincin carece de importancia; el legislador equipara al ignorante con
el que incurre en un error. La ignorancia, jurdicamente, queda comprendida dentro del error.
Clasificaciones del error
Segn si el error recae sobre una persona o una cosa o sobre la ley, es de hecho o de derecho.
Error de hecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de una persona, de una cosa
o de un hecho.
Error de derecho es la ignorancia o el concepto equivocado que se tiene de la ley.
Segn el artculo 1452 el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento. Esta
disposicin viene ser a una consecuencia del artculo 8 que dice que nadie puede alegar ignorancia de la ley
despus de que sta ha entrado en vigencia.
Que el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento quiere decir que el que ha
contratado con una persona teniendo un concepto equivocado o ignorando una disposicin legal, no puede
despus alegar este error para excusarse de cumplir sus obligaciones ni para pedir la nulidad del contrato.
Ms, como nadie puede enriquecerse s costa ajena, el legislador admite un caso en que el error de
derecho vicia el consentimiento. Es el caso del artculo 2297: Se podr repetir, aun lo pagado por un error de
derecho cuando el pago no tena por fundamento ni an una obligacin puramente natural. El artculo 2299
congruente, dispone: Del que da de lo que no debe no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho.
Ahora bien, el error de hecho, a su vez, puede clasificarse en:
- error esencial
- error sustancial
- error accidental
- error en la persona
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Que la fuerza sea injusta significa que debe ser contraria a la ley, no debe ser aceptada por el
Derecho.
La amenaza de proceder al ejercicio legtimo de un derecho no constituye vicio del consentimiento.
Por eso la amenaza de ejercitar una accin judicial en contra de un deudor no constituye fuerza.
Ahora bien, para que la fuerza vicie el consentimiento, no es necesario que sea ejercida por aquel
que resulta beneficiado por ella; basta que se haya empleado la fuerza por cualquier persona con el objeto de
obtener el consentimiento (artculo 1457)
Se plantea en doctrina que ocurre tratndose de actos realizados en estado de necesidad, esto es,
con el objeto de evitar un peligro inminente producido por circunstancias externas. La mayora de la doctrina
concluye que no el acto no puede anularse porque el estado en que se encuentra el individuo no ha sido
producido para obtener la declaracin de voluntad.
Sin embargo, existen algunas opiniones influyentes en contrario.
Cuando la Fuerza cumple con todos los requisitos para viciar el consentimiento, su sancin es la
Nulidad Relativa.
C) El Dolo
De acuerdo con el artculo 44 del CC, el dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro.
Esta definicin se aplica en 3 campos diversos:
- En la celebracin de actos y contratos, constituyendo vicio del consentimiento
- En la ejecucin de los contratos, obrando como agravante de la responsabilidad del deudor
- En los delitos civiles
La definicin del artculo 44 comprende el dolo en estos tres campos, sin embargo, es posible definir
el dolo en forma especfica para el campo precontractual como vicio del consentimiento:
Toda maquinacin fraudulenta realizada por una de las partes que induce a la otra a contratar.
Pueden sealarse como elementos del dolo:
- La intencin de causar perjuicios
- Que dicha intencin se traduzca en hechos concretos, trtese de acciones u omisiones
Clases de Dolo
El dolo puede ser:
1 Positivo / Negativo
El primero consiste en un hecho y el segundo en una abstencin; peor uno y otro estn sometidos a
los mismos principios y reglas, por lo que la distincin carece de mayor importancia.
Entre las abstenciones dolosas merece destacarse el silencio o reticencia. El silencio constituye dolo
cuando una persona calla estando obligada a hablar por la ley, la costumbre o las circunstancias del caso y
otra celebra un acto jurdico que no habra celebrado o lo habra hecho en otras condiciones, si la primera
hubiere hablado.
2 Dolo Principal / Dolo Incidental
Dolo principal es el que determine a una persona a celebrar el acto jurdico en que incide. A no
mediar este dolo, la persona no habra celebrado el acto o contrato.
Dolo incidental es el que no determina a una persona a celebrar el acto jurdico, pero s a concluirlo
en distintas condiciones que en las que lo habra concluido, generalmente menos onerosas, si las maniobras
artificiosas no hubieran existido.
Dolo que vicia el Consentimiento
El dolo vicia el consentimiento cuando rene copulativamente estos dos requisitos:
- Debe ser principal
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Los contratos conmutativos son aquellos en que cada una de las partes se obliga a dar o hacer una
cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez.
Los contratos aleatorios son aquellos en que el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o prdida.
En los contratos conmutativos la extensin de las prestaciones que deben las partes es
inmediatamente cierta y cada una de ellas puede apreciar desde luego el beneficio o la prdida que le causa
el contrato.
Ahora bien, la lesin es el perjuicio que una parte experimenta cuando, en un contrato conmutativo,
recibe de la otra un valor bastante inferior al de la prestacin que suministra.
As, la lesin puede definirse como un vicio que puede generarse en los contratos onerosos
conmutativos cuando se produce un grave desequilibrio patrimonial en las prestaciones de cada parte.
La lesin no es vicio del consentimiento en cuanto el cdigo no la contempla como tal; sin embargo,
muchas veces la lesin se origina a consecuencia de error, fuerza o dolo.
Existe, no obstante, casos excepcionales en que la lesin s vicia el consentimiento y provoca la
rescisin del acto:
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El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren designados por ley especial; salvo
que, no limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la
convencin, en cuyo caso ser reducido por el jue al dicho inters corriente
6 En el contrato de anticresis (art. 2443)
El contrato de anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se
pague con sus frutos. (2435)
Ahora bien, conforme al artculo 2442 si el crdito produjere intereses, tendr derecho el acreedor
para que la imputacin de los frutos se haga primeramente a ellos.
Por su parte, el artculo 2443 dispone que las partes podrn estipular que los frutos se compensen
con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de sus valores.
Los intereses que estipularen estarn sujetos en el caso de la lesin enorme a la misma reduccin
que en el caso del mutuo.
7 En el caso de las clausulas penales (1544)
Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como
equivalente a lo que por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad
determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al duplo de la primera,
incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor inapreciable o
indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en los que exceda al mximum del inters que es permitido
estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas las circunstancias
pareciere enorme.
Sancin de la Lesin
En nuestro Derecho la sancin de la lesin no es siempre la misma.
A veces puede comportar la nulidad del acto, como ocurre en la compraventa de bienes races, pero
en tal caso, conforme lo dispone el artculo 1890 el comprador contra quien se pronuncia la rescisin, podr
a su arbitrio consentir en ella, o completar el justo precio con deduccin de una dcima parte, y el vendedor,
en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio recibido sobre el
justo precio aumentado en una dcima parte.
En otros casos la sancin de la lesin es la nulidad del acto en que incide simple y llanamente. En
otros, la sancin es la reduccin de la desproporcin de las prestaciones.
2) La Capacidad
Para que el acto jurdico sea vlido es preciso, adems de la voluntad de la persona, que sta tenga
la capacidad requerida para realizar el acto de que se trata.
La capacidad jurdica puede definirse como la aptitud legal para adquirir derechos y ejercitarlos. De
esta definicin se desprende que la capacidad es de 2 clases: de goce y de ejercicio.
Capacidad de Goce
La capacidad de goce es la aptitud legal para adquirir derechos y obligaciones. Es un atributo de la
personalidad, por lo tanto, toda persona, por el solo hecho de serlo, tiene capacidad de goce (es sujeto de
derecho)
Las incapacidades de goce son, pues, excepcionales, y adems especiales, es decir, aquellas que
afectan a ciertas personas respecto de uno o ms derechos determinados. Por ejemplo: las incapacidades
para suceder.
No puede concebirse que una persona se halle privada de todos sus derechos civiles.
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Capacidad de Ejercicio
La capacidad de ejercicio es la aptitud legal para ejercer un derecho y poderse obligar por s mismo,
sin el ministerio o autorizacin de otra persona. (Artculo 1445)
La regla general es la capacidad. Conforme al artculo 1446, toda persona es legalmente capaz,
excepto aquellas que la ley declara incapaces.
De manera que puede decirse que:
- No hay ms incapacidades que las que la ley establece
- Las incapacidades son taxativas
- Debe probar la incapacidad el que la alega (la capacidad se presume.) La incapacidad de ejercicio
puede ser absoluta, relativa o particular.
Incapacidad absoluta
Son absolutamente incapaces:
1) Los dementes
2) Los impberes
3) Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
Sus actos no producen ni an obligaciones naturales y no admiten caucin.
De acuerdo con el artculo 1.682, los actos de los absolutamente incapaces adolecen de nulidad
absoluta.
En el caso de los dementes, ellos son absolutamente incapaces sea que estn o no en Interdiccin
por demencia, basta que la persona est privada de sus facultades mentales para que sea absolutamente
incapaz. La interdiccin por demencia invierte el peso de la prueba ya que no ser necesario probar la
incapacidad por cuanto constituye presuncin de derecho de que la persona est demente; si no hay
interdiccin corresponder probar la incapacidad a quien la alega.
En el caso de los impberes, lo importante es la edad. De acuerdo al artculo 26 del CC, impber es
el varn que no ha cumplido 14 aos y la mujer que no ha cumplido 12.
En el caso de los impberes y los dementes la incapacidad obedece a la carencia de voluntad.
La incapacidad del sordomudo que no puede darse a entender por escrito radica en su falta de
medios para expresar cabalmente su voluntad.
Los absolutamente incapaces slo pueden actuar en la vida jurdica a travs de sus representantes
legales. El representante legal ejecuta el acto en nombre y lugar del incapaz.
Incapacidad relativa
Son relativamente incapaces:
1) Los menores adultos
2) Los disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo
La expresin menores adultos comprende al varn mayor de 14 aos y a la mujer mayor de 12 que
no han cumplido 18 aos.
El disipador o prdigo es el individuo que gasta habitualmente en forma desproporcionada a sus
haberes y sin finalidad lgica alguna.
Los disipadores deben encontrarse en interdiccin de administrar lo suyo. Si el disipador no ha sido
puesto bajo interdiccin, es plenamente capaz.
Los actos de los relativamente incapaces son vlidos en ciertas circunstancias y cuando han sido
ejecutados en conformidad a los requisitos que la ley exige. Estos requisitos son exigidos por la ley
consideracin al estado o calidad de las personas, y se denominan formalidades habilitantes.
Si tales formalidades se omiten, el acto es nulo de nulidad relativa.
As las cosas, los actos de los relativamente incapaces son vlidos cuando han sido ejecutados a
travs sus representantes legales o por ellos mismos con la autorizacin de sus representantes legales.
En el primer caso, el representante legal acta en nombre y lugar del incapaz; en la segunda
situacin el relativamente incapaz acta l mismo, pero con la aquiescencia del representante manifestada en
la forma prescrita por la ley.
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Como entre el objeto el acto y el objeto de los derechos y obligaciones hay una estrecha relacin,
puede decirse, aunque impropiamente, que el objeto del acto jurdico viene a ser la cosa o prestacin sobre la
que versa el acto jurdico.
Esta impropiedad conceptual no tiene trascendencia prctica.
Requisitos del Objeto
Debe distinguirse si el objeto recae sobre cosas materiales o si recae sobre un hecho.
1.- Requisitos del objeto que recae sobre cosas materiales
El objeto que recae sobre cosa material debe ser:
1 Real
Ello quiere decir que debe existir o debe esperarse que exista. En otras palabras, puede tratarse de
cosas presentes o futuras, segn lo seala el artculo 1461: no slo las cosas que existen pueden ser objeto
de una declaracin de voluntad, sino las que se espera que existan...
La venta de cosa futura puede revestir dos modalidades: Condicional o Aleatoria.
En el primer caso, se venda la cosa futura misma por lo que el contrato es condicional y se reputa
celebrado bajo condicin suspensiva de que la cosa llegue a existir.
En el segundo caso, lo que se vende no es la cosa futura sino la suerte o la contingencia de que la
cosa llegue a existir, y en tal situacin el contrato es puro y simple.
2 Comerciable
Esto es, que sea susceptible de dominio o posesin privada.
La mayora de las cosas son comerciables y solo por excepcin no lo son en razn de su naturaleza
misma, a virtud de su destinacin o por consideraciones de orden pbico o de otra ndole que el legislador
seale.
3 Determinado
La cosa sobre que versa el objeto debe ser determinada, a lo menos, en cuanto a su gnero (artculo
1461 inciso 1)
Conforme al artculo 1509 en la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir
determinadamente ningn individuo, y el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del
gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
Basta que la determinacin se d en cuanto al gnero, pero a un gnero limitado.
La determinacin genrica debe ir acompaada de una determinacin cuantitativa, pero la cantidad
puede ser incierta, con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga los datos necesarios que sirvan para
determinarla.
Conforme a lo dispuesto en el artculo 1809, en el contrato de compraventa podr dejarse el precio al
arbitrio de un tercero, pero no podr dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.
2.- Requisitos del objeto que recae sobre un hecho
La prestacin de una obligacin puede consistir en que el deudor ejecute algo o en que no ejecute
algo. En ambos casos el objeto de la obligacin, y por ende del acto, consiste en un hecho: positivo en uno, y
negativo en el otro.
De cualquiera clase que sea, el hecho para ser objeto de la obligacin debe reunir ciertos requisitos:
1 Debe ser determinado
Porque de lo contrario no habra manifestacin seria de voluntad.
2 Fsica y moralmente posible
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Es fsicamente imposible el hecho que es contrario a la naturaleza. Para que se estime que hay
imposibilidad fsica, ella debe ser absoluta, el hecho es irrealizable por cualquiera persona. Si el hecho es
realizable para algunos individuos y no para otros, no hay imposibilidad.
Es moralmente imposible el hecho prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico.
El Objeto Lcito
El Cdigo no ha definido lo que se entiende por objeto lcito, lo que ha dado pie para que la doctrina
plantea distintas definiciones:
Somarriva dice que objeto lcito es el que est de acuerdo con la ley, las buenas costumbres y el
orden pblico.
Claro Solar seala que objeto lcito es el que se conforma a la ley, es reconocido por ella y sta lo
protege y ampara.
Eugenio Velasco dice que objeto lcito es aquel que est conforme a la ley, es decir, que cumple con
todos los requisitos del artculo 1461. Sin embargo, agrega que existen disposiciones del CC que le dan una
acepcin distinta y que segn ellas el objeto lcito estara asociado a cosas comerciables.
Casos de Objeto Ilcito
El Cdigo no ha definido el objeto ilcito sino que se ha limitado a sealar los casos de objeto ilcito:
1.- Actos contrarios al derecho pblico chileno (art. 1462)
Hay un objeto ilcito en todo lo que contraviene al derecho pblico chileno. As la promesa de
someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.
2.- Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva (art. 1463)
Hay objeto ilcito en todos los actos y contratos que tengan por objeto los derechos a suceder por
causa de muerte respecto de una persona viva, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona.
En efecto, seala el 1463: El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no puede
ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Estos son los llamados Pactos sobre sucesin futura y ellos son absolutamente nulos por adolecer
de objeto ilcito.
El 1463 alcanza todos los Pactos sobre Sucesin Futura que pueden ser de varias clases:
- pactos de renuncia a una sucesin futura
- pactos sobre institucin de herederos
- pactos de enajenacin de derechos hereditarios
Estos pactos se prohben por cuanto se estima que son inmorales porque llevaran a desear y
esperar la muerte de una persona y por lo mismo son peligrosos ya que podra llegar a provocarse la muerte
sobre cuya sucesin se ha pactado.
Otros agregan que mediante estos pactos normalmente se enajenaran los derechos por una suma
irrisoria acarreando la lesin de la persona que los enajena.
El artculo 1463 en su inciso 2 contiene un caso de excepcin aceptando las convenciones entre la
persona que debe una legtima y el legitimario, relativas a la misma legitima o a mejoras, sealando que ellas
estn sujetas a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones forzosas. Esta referencia se
entiende hecha al artculo 1204 que acepta que se llegue a un acuerdo con los legitimarios en orden a no
disponer de la cuarta de mejoras.
3.- Actos contrarios a la moral (arts. 1465 y 1466)
De acuerdo a la disposicin del artculo 1465, existe objeto ilcito en la condonacin del dolo futuro.
Lo que s se permite es condonar el dolo pasado, pero ello de una manera expresa.
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Conforme al artculo 1466 Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en
la venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas, pinturas y estatuas
obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de prensa; y generalmente en todo
contrato prohibido por las leyes.
Segn lo dispuesto en la parte final del artculo citado, existe objeto ilcito en los actos contrarios a la
ley.
En relacin con las deudas contradas en juegos de azar, hay que tener presente que el CC
reglamenta 3 tipos de juegos: los de apuestas en que prima el esfuerzo intelectual y que tan solo originan
obligaciones naturales y los juegos en que predomina la destreza fsica, los que si generan obligaciones
civiles.
4.- Enajenacin de las cosas enumeradas en el artculo 1464 (art. 1464)
Esta disposicin contempla 4 casos de objeto en la enajenacin.
El problema que se plantea de inmediato es qu debe entenderse por enajenacin, ello por cuanto
existen dos acepciones para este trmino.
En un sentido amplio significa todo acto de disposicin entre vivos por el cual el titular transfiere su
derecho a otra persona o constituye sobre l un derecho real a favor de un tercero que viene a limitar o
gravarle.
En un sentido restringido, la enajenacin consiste en el acto por el cual el titular transfiere su derecho
a otra persona.
En la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se transfiere el dominio como cuando se hipoteca,
empea o constituye una servidumbre.
No existe acuerdo entre los autores respecto al sentido en que el artculo 1464 toma la palabra
enajenacin:
Claro Solar estima que la palabra est tomada en sentido restringido porque en general el Cdigo
distingue entre enajenacin y gravamen. Por ejemplo, el artculo 255 seala que no se podrn enajenar e
hipotecar dejando en claro que la enajenacin no comprende la hipoteca.
Alessandri y Somarriva estiman que la palabra est tomada en sentido amplio, ello por cuanto:
- Los artculos 2387 y 2414 exigen la misma capacidad para constituir gravmenes y para
transferir el dominio.
- De acuerdo a la historia fidedigna del Cdigo ya que Andrs Bello sostena que la Hipoteca
equivala a una enajenacin condicional.
- De no ser as se podra hacer ilusorio el derecho de los acreedores y la disposicin carecera de
sentido.
La Jurisprudencia estima mayoritariamente que la palabra est tomada en su sentido amplio.
El problema que se plantea a continuacin es si pueden venderse las cosas enumeradas en el
artculo 1464.
El problema se plantea por cuanto la venta en s no es enajenacin pues no transfiere el dominio
sino que tan slo es ttulo translaticio de dominio.
De manera que, en principio, no habra objeto ilcito en la sola venta de las cosas enumeradas en el
artculo 1464.
Sin embargo, relacionando el 1464 con el 1810, no podran venderse porque de acuerdo a esta
ltima disposicin pueden venderse las cosas cuya enajenacin no est prohibida.
No obstante, autores como Eugenio Velasco sealan que el artculo 1464 contiene dos clases
distintas de normas: en los nmeros 1 y 2 contiene normas prohibitivas; peor en los nmeros 3 y 4 establece
normas imperativas.
De tal forma que, respecto de los objetos de los nmeros 1 y 2, ellos no podran venderse porque su
enajenacin est prohibida.
Pero tratndose de los objetos a que se refieren los nmeros 3 y 4 no cabe aplicar el artculo 1810
porque su enajenacin no est prohibida sino permitida en la medida que se cumplan con ciertos requisitos
que la propia ley establece.
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Nuestro Cdigo Civil Exige para la existencia y validez de los actos jurdicos una causa lcita segn lo
dispuesto en el artculo 1445; y agrega el inciso 1 del artculo 1467, que no puede haber obligacin sin
causa real y lcita, si bien no es necesario expresarla.
Conforme al artculo 1467 se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por
causa ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y la promesa de
dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene una causa ilcita.
Ahora bien, el Cdigo habla a veces de la causa del acto y a veces de la causa de la obligacin. Se
ha dicho que la causa considerada como el fin que tienen en vista las partes solo cabe respecto de la
obligacin.
En todo caso, la distincin carece de trascendencia prctica.
El CC reglamenta la causa a propsito de los contratos y las obligaciones que provienen de estos.
La causa, en la forma que hoy se entiende es un concepto desarrollado en la Edad Media por los
canonistas. Ellos plantearon que en los contratos bilaterales la obligacin de una e la partes tiene por causa la
obligacin de la contraparte. El Derecho Cannico, velando por la moralidad del Derecho, facult al juez para
indagar la causa que llev a las partes a la celebracin del contrato.
Domat, en el siglo XVII, desarroll ms la idea y distingui 3 hiptesis:
1) En los contratos bilaterales la causa de la obligacin de cada una de las partes es la obligacin de la
contraparte.
2) En los contratos reales la causa de la obligacin es la entrega de la cosa, el haberla recibido.
3) En los contratos gratuitos, la causa es simplemente la mera liberalidad (generosidad)
Durante la ltima etapa del desarrollo de la Teora de la Causa, en el siglo XVIII, principalmente con
Pothier se lleg al concepto que se incorpor en el Cdigo Civil Francs, desde el cual pas al CC.
Causalismo y Anticausalismo
En doctrina ha sido muy discutido cual es el rol de la causa como requisito de los actos jurdicos.
La corriente que ve en la causa un elemento independiente de existencia y validez de los actos
jurdicos, se denomina Causalismo.
Anticausalismo es la corriente que niega que la causa sea un elemento necesario a la existencia y
validez de los actos jurdicos y que se tratara de un requisito falso e intil y que basta con el objeto.
Los partidarios de la causa se esmeran en diferenciar sta del objeto.
Para conocer la causa (fin) hay que preguntarse por qu se la prestacin, en cambio, para descubrir
el objeto hay que preguntarse en qu consiste la prestacin. Y as, si debo mil pesos que me han prestado,
los mil pesos son el objeto de la obligacin, y la causa, el haberlos recibido.
Acepciones de la palabra Causa
La voz causa tiene 3 acepciones:
- Causa Eficiente
- Causa Final
- Causa Ocasional
a) Causa eficiente
Causa eficiente es el antecedente generador del efecto, la fuente jurdica de la obligacin; contrato,
cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
b) Causa final
Causa Final es el fin o propsito inmediato e invariable de un contrato; la razn o inters jurdico que
induce a las partes a obligarse.
Esta causa es invariable para cada tipo de contrato. Por ejemplo, en la compraventa, para el
vendedor la causa final va a ser siempre la obligacin del comprador de pagar el precio; y para el comprador
va a ser la obligacin del vendedor de entregar la cosa vendida.
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c) Causa ocasional
Causa Ocasional o Mvil consiste en los motivos individuales o personales que cada quien tiene para
contratar y ser distinta en cada caso.
En qu sentido toma la palabra causa el Cdigo Civil?
Se dice que, sin duda, la palabra est tomada en el sentido de causa final, aun cuando la definicin
del artculo 1467 no lo deja muy claro.
As lo probara:
1) La historia fidedigna de la ley ya que las doctrinas que dominaban a la poca de dictacin del Cdigo
Civil Francs, al cual sigui nuestro Cdigo Civil, definan la causa como el inters o motivo jurdico
que induce a obligarse.
2) El inciso 2 del artculo 1467, que establece que la pura liberalidad es causa suficiente.
3) Los ejemplos que da el inciso 3 del artculo 1467 se refieren a casos de causa final
Avelino Len seala que la palabra est tomada en su acepcin de causa final para los efectos de
determinar la existencia de causa, pero que, sin embargo, para los efectos de determinar si la causa es o no
lcita, el Cdigo le otorga la acepcin de causa ocasional. De manera que no existira una doctrina nica de la
causa sino que es dual.
Requisitos que debe reunir la Causa
1) La causa debe ser real; si la causa no es real, no habra contrato. Por ejemplo, de acuerdo al artculo
1816 la compra de cosa propia no vale y ello porque no existe causa real.
2) La causa debe sea lcita. Es ilcita la causa prohibida por la ley o contraria a las buenas costumbres
o al orden pblico. Existe causa ilcita en los siguientes casos:
- promesa de dar un pago o el pago para iniciar un concubinato o mantenerlo
- promesa de pago para finalizar un adulterio
- promesa de pago para no denunciar un crimen
- obligacin de no desarrollar una determinada actividad sin lmites en el tiempo o en el espacio
- arriendo de una casa para instalar un prostbulo
- el contrato de claque (pagar para aplaudir en determinado evento)
- el contrato de las lloronas
Sancin a la Causa Ilcita
El Cdigo Civil seala expresamente que la sancin para la causa ilcita es la Nulidad Absoluta.
Existe s una regla especial en relacin con esta materia pues de acuerdo al artculo 1468 No podr
repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Por lo mismo el artculo 1687 establece en su inciso 1 que la nulidad pronunciada en sentencia
firme que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en
que se hallaran si no hubiese existido el acto o contrato nulo, sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o
causa ilcita.
Actos Jurdicos Causados y Actos Abstractos
El artculo 1467 comienza sealando que no puede haber obligacin sin causa real y lcita, pero que
no es necesario expresarla. Hay una presuncin legal de que todo contrato tiene causa, porque ello es lo
normal o natural, de manera que quien alega que el contrato no tiene causa o que tiene una causa ilcita
deber probarlo.
Por lo anterior son perfectamente factibles los actos abstractos, esto es, aquellos cuya causa no
cobra expresin en ellos o que se celebran sin guardar relacin alguna con causa determinada.
La nota diferencia entre los actos causados y los actos abstractos consiste en que en los primeros la
causa aparece manifiesta o indicada, mientras que en los abstractos no; pero ambos actos deben tener una
causa porque sta es un elemento constitutivo del acto.
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5) Solemnidades
Diversas Clases de Formalidades
Las formalidades son los requisitos externos con que algunos actos, por mandato legal, deben
celebrarse.
Las Formalidades y las solemnidades no son lo mismo, aun cuando en ocasiones el Cdigo parece
confundirlas. La formalidad es el gnero y la solemnidad es la especie.
Existen diversas clases de formalidades que llevan aparejadas sanciones tambin diversas:
formalidades habilitantes; formalidades por va de publicidad y formalidades por va de prueba.
Solemnidades
Las solemnidades son los requisitos externos prescritos por la ley para manifestar la voluntad o
expresar el consentimiento. Su omisin produce la inexistencia o nulidad absoluta del acto.
Constituyen solemnidades, por ejemplo:
- en la compraventa de bienes races, que se celebre por escritura pblica
- en el contrato de promesa, que se celebre por escrito
- en el contrato de matrimonio, que se celebre ante oficial del Registro Civil y 2 testigos
- el contrato de hipoteca debe celebrarse por escritura pblica
Actos solemnes son aquellos en que la ley exige ciertas formalidades indispensables para la
existencia del acto y las exige en consideracin a la naturaleza de ste. Se trata de un requisito de existencia
del acto.
Si un acto solemne se celebra sin cumplir con la solemnidad prescrita por la ley, el acto es
inexistente o nulo absolutamente.
Las solemnidades son de derecho estricto, constituyen una excepcin al derecho comn y, por lo
tanto, deben interpretarse restrictivamente.
As, las solemnidades que la ley exige para un acto no pueden aplicarse a otro, por muy parecido
que ste sea, ni pueden exigirse otras solemnidades que las que la ley expresamente indica; no hay ms
solemnidades que las que la ley establece.
Las partes pueden hacer solemne un acto que por exigencia de la ley no lo es, sin embargo, un acto
solemne por mandato de la ley no es lo mismo que el que lo es por la voluntad de las partes. Si en el primer
caso faltan las solemnidades, el acto es inexistente o nulo absolutamente; en cambio, en el segundo caso, al
acto puede producir efectos aun cuando no se cumplan las formalidades, si se ejecutan hechos que importen
renuncia a stas.
En los actos solemnes, la solemnidad, a la vez que es un requisito generador del acto es, por regla
general, la nica manera de probar el acto. Su omisin no puede suplirse por otro medio de prueba. De ah el
adagio el acto solemne se prueba por s mismo.
Este principio est consagrado en el artculo 1701 que dice: la falta de instrumento pblico no
puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad, y se mirarn
como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de
cierto plazo bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Excepcionalmente, hay ciertos actos solemnes que pueden probarse por otro medio que su
solemnidad. Se trata de los actos constitutivos del estado civil, como se ver en su oportunidad.
Formalidades Habilitantes
Las formalidades habilitantes son los requisitos necesarios para completar la voluntad de un incapaz
o para protegerlo.
Por ejemplo, conforme al artculo 255, no se podrn enajenar ni hipotecar los bienes races del hijo
sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
Las formalidades habilitantes existen para proteger los intereses de los incapaces, es decir, se trata
de requisitos establecidos en consideracin a la calidad o estado de las partes, de manera que su omisin
acarrea la nulidad relativa del acto o contrato.
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En otras palabras, podemos definir la condicin suspensiva como el hecho futuro e incierto
del cual depende el nacimiento o adquisicin de un derecho; y condicin resolutoria, como el hecho
futuro e incierto del cual depende la extincin o resolucin de un derecho.
En la condicin suspensiva, el acto existe an antes de que la condicin se cumpla, pero su
eficacia, la produccin de sus efectos, permanece en suspenso.
- Tratndose de la condicin resolutoria, el acto existe y produce todos sus efectos desde antes que la
condicin se realice, y solo queda sujeto a la incertidumbre de cumplirse la condicin, la extincin de
sus efectos.
Ahora bien, la condicin suspensiva que sea imposible se tendr por fallida. La condicin resolutoria
que sea imposible se tendr por no escrita.
Por ltimo, cabe sealar que en doctrina, se dice que en realidad toda condicin es suspensiva, toda
condicin suspende algo: la suspensiva, el nacimiento del derecho; la resolutoria, su extincin.
Por lo dems, toda condicin resolutoria para una de las partes, es suspensiva para la otra; la
condicin resolutoria no es ms que una faz de la condicin suspensiva.
e) Condiciones Determinadas e Indeterminadas
- Condiciones determinadas son aquellas que de cumplirse se sabe en qu momento ello ocurrir.
- Condiciones indeterminadas son aquellas que, por el contrario, no se sabe cundo el hecho en que
consisten tendr lugar, si es que tiene lugar.
Efectos de las Condiciones
Para estudiar los efectos de las condiciones es precios considerar las 3 situaciones en que ellas
pueden encontrarse:
- Pendientes. Es la que todava no se ha realizado y que no se sabe an si se realizar o no
- Cumplidas. Es la que se ha realizado, esto es, el hecho en que consista se ha verificado
- Fallidas. Es la que ya, fuera de toda duda, no puede realizarse, esto es, el hecho en que consista no
se ha verificado y ya no es posible que se realice
De acuerdo con el artculo 1494, el plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la
obligacin, y puede ser expreso o tcito.
Pero esta definicin comprende nicamente el plazo suspensivo y deja fuera el plazo extintivo. Por lo
dems slo tiene en mira los contratos y obligaciones, por lo cual se hace necesario dar una definicin ms
general.
As, la doctrina define el plazo como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la
extincin de un derecho.
De esta definicin se desprenden los elementos constitutivos del plazo:
1) El plazo es un hecho futuro, un acontecimiento que debe realizarse con posterioridad a la
celebracin del acto jurdico sujeto a esta modalidad.
2) Se trata de un hecho cierto, esto es, que inevitablemente ha de llegar o acontecer.
El plazo y la condicin presentan algunos caracteres comunes como el ser modalidades de los actos
jurdicos, ser hechos futuros y permitir la impetracin de medidas conservativas.
Pero al lado de las semejanzas estn las diferencias:
- El plazo es un hecho cierto, inevitable, que sin duda alguna debe realizarse; la condicin, por el
contrario, es un acontecimiento incierto que puede o no suceder.
- La condicin, suspensiva o resolutoria, afecta la existencia misma del derecho, sea para suspender
su nacimiento, sea para extinguirlo; el plazo no afecta la existencia del derecho sino su exigibilidad.
- Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse
mientras no se hubiere cumplido; pero lo que se paga antes de cumplirse el plazo no est sujeto a
restitucin y tan slo importa renuncia del plazo.
- El plazo puede ser de origen convencional, legal o judicial; en cambio, la condicin puede,
nicamente, tener su origen en la voluntad de las partes o la ley, pero no puede ser establecida por
el juez.
Clasificacin del Plazo
El plazo, segn sea el punto de vista a que se atienda, admite diversas clasificaciones:
- expreso y tcito
- determinado e indeterminado
- convencional, legal y judicial
- suspensivo y extintivo
Del hecho de que el plazo sea una modalidad de los actos jurdicos se sigue que su fijacin es, por
regla general, obra de las partes y slo por excepcin lo establece la ley. Por ejemplo, de acuerdo al artculo
2200, si no se ha estipulado plazo en el mutuo, no hay derecho a exigir su pago dentro de los 10 das
subsiguientes a la entrega de la cosa.
El plazo judicial es todava ms excepcional. Dice el artculo 1494: no podr el juez, sino en casos
especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de una obligacin: slo podr
interpretar e concebido en trminos vagos u obscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las
partes.
Pueden sealarse como casos de plazo judicial los siguientes:
- El poseedor vencido debe restituir las cosa en el plazo que el juez le seale (artculo 904)
- En el caso de haberse pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, puede el juez,
atendidas las circunstancias, fijar un trmino (artculo 2201)
- El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiese sido efectivamente til, y existiere la
utilidad al tiempo de la demanda. El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo
que pida para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca
equitativo. (Artculo 2291)
d) Plazo Suspensivo y Plazo Extintivo
- Plazo suspensivo o inicial es el que suspende el ejercicio de un derecho. En otros trminos es el
hecho futuro y cierto del que depende el ejercicio de un derecho, es decir, es el hecho futuro y cierto
desde el que el acto jurdico comienza a producir sus efectos.
- Plazo extintivo o final es el hecho futuro y cierto por el cual se extingue un derecho, esto es, el hecho
futuro y cierto hasta el cual duran los efectos del acto jurdico.
Efectos del Plazo
Para estos efectos es necesario distinguir entre los efectos del plazo suspensivo y los efectos del
plazo extintivo.
Efectos del Plazo Suspensivo
Sus efectos son suspender el ejercicio del derecho; el derecho existe desde un comienzo porque el
plazo no suspende el nacimiento del derecho sino su ejercicio.
Prueba de ello es que:
1) El capital prestado a plazo produce inters, lo que indica que el acreedor tiene desde ya un derecho
sobre ese capital.
2) Lo que se paga antes de cumplirse el plazo no est sujeto a restitucin porque se ha pagado lo que
se debe. (artculo 1495)
3) El acreedor, en ciertos casos, como cuando el deudor se encuentra en quiebra, puede ejercitar su
derecho antes de expirado el plazo. Esto es lo que se conoce como caducidad del plazo. (artculo
1496)
Por lo dems, que el derecho existe, lo deja de manifiesto claramente el artculo 1084 al indicar que
la asignacin desde da cierto y determinado da al asignatario, desde el momento de la muerte del testador,
la propiedad de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes que
llegue ese da.
La regla mencionada es plenamente aplicable a las convenciones, a virtud del artculo 1498 que
dispone que lo dicho en el ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a da se aplica a las
convenciones.
Finalmente resta decir que el derecho constituido a plazo permite tambin la impetracin de medidas
conservativas.
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Ahora bien, vencido el plazo suspensivo, esto es, la llegada del acontecimiento en que consiste,
produce la exigibilidad del derecho de manera que puede el acreedor pedir el cumplimiento de la obligacin
correlativa y ejercitar su derecho.
Efectos del Plazo Extintivo
El plazo extintivo pone fin a los efectos del acto jurdico, es decir, extingue el derecho.
El plazo extintivo pone un lmite a la prolongacin de los efectos que nacen del acto jurdico, pero no
anula sus efectos en cuanto al pasado.
Caducidad del Plazo
La caducidad del plazo se produce cuando se extingue antes de que tenga lugar el hecho futuro y
cierto en que consiste.
Seala el artculo 1496: El pago de la obligacin no puede exigirse, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia;
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo, renovando o
mejorando las cauciones.
En estos casos el derecho del acreedor es exigible inmediatamente a pesar del plazo, ste ltimo
caduca.
Caducidad Convencional del Plazo
En este caso, las propias partes convienen que el plazo caduque si se producen los acontecimientos
que ellas mismas expresan. Por ejemplo: la mora en el pago de una cuota.
La clusula en que se pacta la caducidad del plazo suele denominarse Clusula de Aceleracin.
3) El Modo
El modo es una manera dada y establecida para el ejercicio del derecho, o mejor, la forma en cmo
debe cumplirse la obligacin.
Nuestro Cdigo Civil trata el modo en relacin con las asignaciones testamentarias modales y no en
relacin con las obligaciones porque prcticamente en aquellas no se emplea.
El artculo 1.089 seala que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la
obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta
aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva.
De manera que puede decirse que el modo consiste en asignar algo a una persona o constituir un
derecho a favor de alguien con la obligacin de que la cosa se aplique a un fin especial.
Efectos del Modo
El modo no afecta el existencia del derecho: ste existe desde el comienzo y tan slo afecta la
manera de ejercerlo.
Cumplimiento del Modo
La persona favorecida con el modo tiene derecho para exigir judicialmente para exigir su
cumplimiento.
En caso de no cumplirse el modo, se producir la resolucin o extincin del derecho sujeto a modo,
siempre que exista clusula resolutoria.
De acuerdo al artculo 1090 en las asignaciones modales, se llama clusula resolutoria la que
impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo. No se entendern que
envuelven clusula resolutoria cuando el testador no lo expresa.
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De manera que la clusula resolutoria no se presume. Hay, sin embargo, un caso en que siempre se
presume, y es el relativo a las asignaciones modales dejadas a los Bancos, cuando el modo ha sido
establecido a favor de terceros.
Conforme al artculo 1096 siempre que haya de llevarse a efecto la clusula resolutoria, se
entregar a la persona a cuyo favor se ha constituido el modo una suma proporcionada al objeto, y el resto
del valor de la cosa asignada acrecer la herencia, si el testador no hubiere ordenado otra cosa.
Ahora bien, si el modo es en beneficio del asignatario exclusivamente, no impone obligacin alguna,
salvo que lleve clusula resolutoria (artculo 1092)
En realidad, en este ltimo caso no hay carga alguna para el asignatario y queda a su arbitrio cumplir
o no con el modo; existe ms bien una recomendacin, a menos que la asignacin lleve clusula resolutoria.
4) La Representacin
La voluntad, condicin de existencia de todo acto jurdico, puede manifestarse personalmente o por
medio de otra persona, llamada representante.
Los actos jurdicos pueden celebrarse o ejecutarse directamente por su autor o parte, o bien, por
medio de representantes.
Existe representacin, entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una persona por cuenta
de otra, en condiciones tales que los efectos del acto se producen directa e inmediatamente para el
representado, como si este mismo hubiera celebrado el acto.
El artculo 1448 del Cdigo Civil seala que lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando
facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si
hubiese contratado l mismo.
Avelino Len define la representacin como una institucin mediante la cual una persona queda
obligada o adquiere un derecho como consecuencia inmediata y directa de un acto jurdico celebrado en su
nombre por un tercero debidamente facultado.
Utilidad de la Representacin
La representa presta mucha utilidad:
1) Permite celebrar o ejecutar un acto cuando hay imposibilidad para el interesado de encontrarse en el
lugar en que el acto debe celebrase o ejecutarse.
2) Es la nica forma en que pueden actuar los absolutamente incapaces en la vida jurdica.
3) Muchas veces se emplea la representacin por una sola razn de utilidad. Por ejemplo,
resultara muy costoso trasladarse a Japn con el nico efecto de celebrar un contrato; resulta ms
cmodo y econmico designar un representante.
Origen Histrico
Histricamente, en el Derecho Romano, la representacin no era aceptada, no se admita que un
acto pudiera crear derechos y obligaciones para otras personas que para aquellas que haban contribuido a
formarlo. Para solucionar el problema deba contratarse en dos tiempos (celebrar dos actos jurdicos) Los
efectos del acto ejecutado por el representante se producan siempre para l, por lo que ste deba traspasar
los derechos que haba adquirido al verdadero interesado, de la misma manera que ste deba descargarle
las obligaciones que aqul haba contrado.
La representacin comenz a ser aceptada por el Derecho Cannico en el siglo XIII y fue Pothier
quien la desarroll.
Naturaleza Jurdica
Diversas teoras tratan de explicar la naturaleza jurdica de la representacin. Entre las principales
pueden mencionarse:
1) Teora de la Ficcin: en su virtud se reputa que el representado ha manifestado su voluntad por
mediacin del representante; no siendo ste ms que el vehculo de la voluntad de aqul.
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Esta teora ha sido abandonada por cuanto no logra explicar los casos de representacin
legal del demente o del impber, ya que resulta imposible admitir que el representante expresa la
voluntad de stos, ya que la ley les da precisamente un representante porque carecen de voluntad.
2) Teora del Nuncio o Mensajero: sostiene que el representante no es ms que un mensajero que
transmite ms o menos mecnicamente la voluntad del representado, de manera que el acto se
celebra real y efectivamente entre ste y el tercero.
Esta teora tampoco es satisfactoria pues decir que el representante es un simple mensajero
es negarle su calidad de representante. Adems, mal puede ste transmitir una voluntad que no
existe, como en el caso del demente o del impber.
3) Teora de la Cooperacin de Voluntades: dice que la representacin se explica por la
cooperacin de voluntades del representante y del representado, concurriendo ambas en la
formacin del acto jurdico que slo ha de afectar a ste ltimo.
Esta teora ha sido repudiada por las complicaciones sin nmero a que da origen y porque
no explica los casos de representacin legal aludidos Qu cooperacin de voluntades cabe entre el
demente o el impber, que carecen de voluntad, y su representante?
4) Teora de la Representacin Modalidad del Acto Jurdico: sostiene que, desde que las modalidades
alteran los efectos normales del acto jurdico, ya sea por la voluntad de las partes o por la ley, la
representacin viene a ser una modalidad del acto jurdico pues altera los efectos normales de ste.
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos, esto es, derechos y obligaciones,
entre las partes, y no aprovechan ni perjudican a las personas que no contribuyeron a generarlos.
De manera que lo normal ser que las consecuencias de un acto afecten a quien lo celebra,
lo cual se altera por la representacin, modalidad en virtud de la cual los efectos del acto celebrado
por una persona (el representante) se radican directa e inmediatamente en otra persona distinta (el
representado)
La voluntad que celebra el acto jurdico es la del representante, pero los efectos de ste se
producen respecto del representado.
Siendo la voluntad del representante la que concurre a la celebracin del acto, a ella habr
que estarse para determinar la capacidad y la existencia de vicios del consentimiento.
Teora que sigue nuestro Cdigo Civil
No hay duda que nuestro Cdigo sigue la Teora de la Representacin Modalidad del Acto Jurdico.
En efecto:
- De los mismos trminos del artculo 1448 aparece claramente que es el representante el que celebra
el acto, pero atribuyndole los mismos efectos que si hubiese sido ejecutado por el representado; no
considera la ley que el acto ha sido consentido por el representado, sino que estima que los efectos
del acto se radican en el representado.
- As se desprende tambin de la ubicacin del mismo artculo 1448, pues se encuentra junto a otras
dos disposiciones que tambin establecen excepciones en que los actos celebrados por una persona
afectan a otra (artculos 1449 y 1450)
- Numerosos artculos ponen de manifiesto que es la voluntad del representante la que la ley
requiere cuando hay representacin. Por ejemplo: artculos 672, 673, 678; de acuerdo a estas
disposiciones, la tradicin requiere del consentimiento del tridente o su representante y del
adquirente o su representante; y el error del mandatario o representante invalida la tradicin.
Conforme al inciso 1 del artculo 721 si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a
nombre de otra de quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o
representado principia en el mismo acto, an sin su conocimiento.
Fuentes de la Representacin
- La voluntad de las partes
- La ley
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2) Resolucin
Esta sancin se origina por una causal sobreviviente que opera en los contratos bilaterales y cul es
el incumplimiento de alguna de las partes de su obligacin correlativa.
En efecto, de acuerdo al artculo 1489 del Cdigo Civil, en los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
3) Revocacin
Se habla de revocacin en distintas situaciones:
1) Puede haber revocacin cuando opera la accin pauliana en cuya virtud los acreedores pueden
obtener que se dejen sin efecto los actos celebrados por el deudor en perjuicio de sus intereses.
2) Tambin se habla de revocacin en la Donacin por ingratitud del donatario. En efecto, el artculo
1428 seala que la donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud, y que se tiene por acto de
ingratitud cualquiera hecho ofensivo del donatario, que le hiciere indigno de heredar al donante, es
decir, cuando se incurre en causal de indignidad para suceder.
3) En tercer lugar se habla de revocacin respecto de los actos unilaterales cuando su autor puede
dejarlo sin efecto segn su voluntad. La regla general es que, aun tratndose de actos
unilaterales, ellos no puedan ser dejados sin efectos por la sola voluntad de su autor.
Excepcionalmente el testamento es un acto esencialmente revocable.
4) Respecto de los contratos de tracto sucesivo, la ley permite que, en algunos casos, ellos puedan ser
dejados sin efecto por la voluntad de una de las partes. Por ejemplo, el arrendamiento puede
terminar por desahucio; y el mandato por revocacin del mandato o por renuncia del mandatario.
4) Invalidez del Acto Jurdico
Cuando la causal de ineficacia tiene su origen en la celebracin del acto y consiste en la omisin de
requisitos de existencia o validez, la sancin ser la invalidez del acto, invalidez.
La invalidez a su vez, puede consistir en la Inexistencia del acto o en la Nulidad del mismo.
Inexistencia y Nulidad
Un acto jurdico ser inexistente cuando se ha omitido un requisito de existencia. Y ser nulo cuando
se ha omitido un requisito de validez.
Cuando se omite una condicin de existencia, el acto es, ante el Derecho, inexistente; se est ante
una apariencia, ante una tentativa de acto ms que ante un acto; podra decirse que el acto ha nacido muerto
y desprovisto, por lo tanto, de existencia legal.
Si un acto se otorga o celebra con prescindencia de una de las condiciones de validez, es nulo. El
acto nace, pero nace viciado y puede declararse su nulidad, cuyos efectos se retrotraen a la poca de
celebracin del acto, debiendo las partes volver al estado anterior a dicha celebracin como si el acto jams
se hubiere celebrado.
a) La Inexistencia
Como dijimos, la inexistencia es la sancin que tienen los actos celebrados con omisin de alguno de
los requisitos exigidos para su existencia jurdica.
En otras palabras, el acto es inexistente cuando se falta el consentimiento, el objeto, la causa o las
solemnidades establecidas por la ley para la existencia del acto. Y todava puede decirse que acto inexistente
es aquel que carece de un elemento esencial, de tal manera que no corresponde a la definicin genrica que
para l da la ley. Y as, no puede haber compraventa sin precio, una sociedad sin aportes, etc.
La Teora de la Inexistencia fue formulada por el jurisconsulto alemn Zachariae a principios del siglo
XIX, a propsito del matrimonio.
Se razon lo siguiente: no existe nulidad sin ley que la establezca. Pues no exista ley que dispusiere
la nulidad del matrimonio entre dos personas del mismo sexo, sin embargo, no poda ser vlido un
matrimonio de esta naturaleza.
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Se distingui as, entre actos nulos y actos inexistentes, siendo estos ltimos aquellos en que se ha
omitido algn requisito de existencia del acto.
Esta teora fue luego desarrollada por los juristas franceses y ms tarde se extendi la nocin de
inexistencia a los actos patrimoniales.
Diferencias entre la inexistencia y la nulidad
1) Los requisitos omitidos; tratndose de la inexistencia ella opera cuando se han omitido requisitos de
existencia del acto jurdico, en cambio, en el caso de la nulidad, ella se produce cuando se han
omitido requisitos de validez.
2) En caso de nulidad, el acto produce todos sus efectos mientras ella no sea declara judicialmente. En
cambio, en caso de inexistencia, se entiende que el acto nunca ha nacido a la vida del derecho y,
por lo tanto, no ha producido ningn efecto.
3) La nulidad es susceptible de ser saneada, por transcurso del tiempo, en cambio, la inexistencia no.
4) La nulidad relativa puede sanearse por ratificacin de las partes; en cambio, si hay inexistencia no
hay ninguna posibilidad de ratificacin porque no existe nada que ratificar. La nulidad absoluta
tampoco puede sanearse por ratificacin de las partes, pero ello obedece a una razn distinta cual
es que la nulidad absoluta es una institucin de orden pblico establecida, no en inters exclusivo de
las partes, sino en el inters general.
5) La nulidad relativa no puede alegarse sino por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las
leyes o por sus herederos o cesionarios; y la nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga
inters, excepto por el que ha ejecutado el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
En cambio, la inexistencia pueden alegarla absolutamente todos, sin excepcin alguna.
6) Declarada la nulidad, ella afectar nicamente a las partes que intervinieron en el contrato y a cuyo
respecto se ha declarado, en cambio, la inexistencia, una vez constatada judicialmente, permite a
todo interesado aprovecharse de ella.
7) El acto nulo es susceptible de conversin; pero no el acto inexistente. En efecto, en ciertos casos el
acto nulo puede subsistir como vlido, pero en otro carcter. Por ejemplo, de acuerdo con el inciso
2 del artculo 1701, fuera de los casos indicados en este artculo (cuando el instrumento pblico se
exige como solemnidad), el instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta
en la forma, valdr como instrumento privado si estuviere firmado por las partes. De manera que el
instrumento pblico nulo, salvo en caso que constituya solemnidad es vlido como instrumento
privado. Pero si no estuviere firmado por las partes, es decir, siendo inexistente por faltar la
manifestacin de voluntad, requisito de existencia, no puede operar la conversin, porque la nada
por s misma no puede transformarse en algo existencial.
La Inexistencia en Chile
1.- Opinin que niega la teora de la inexistencia
La generalidad de la doctrina opina que en Chile no se reconoce la inexistencia. Ello atendidos los
siguientes argumentos:
1 As lo da a entender el artculo 1682 cuando dice que es nulidad absoluta la producida por la
omisin de algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en
consideracin a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o
acuerdan., con lo cual quedan englobados todos los requisitos tanto de validez como de existencia de los
actos jurdicos.
2 El Cdigo Civil trata la nulidad y la rescisin (nulidad relativa) y les dedica un ttulo especial, en
cambio, nada dice de la inexistencia. El Cdigo Civil no se ha preocupado siquiera de reglamentar los efectos
que produce la inexistencia del acto, de manera que los actos que en doctrina son inexistentes, entre nosotros
son nulos de nulidad absoluta.
3 El artculo 1682 seala que hay nulidad en los actos celebrados por los absolutamente incapaces,
siendo que el requisito omitido en tal caso es la voluntad, requisito de existencia.
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Error esencial
Falta de objeto
Falta de causa
Los partidarios de la inexistencia sealan estos ltimos como casos de inexistencia
B. Nulidad relativa
De acuerdo con el inciso final del artculo 1682, los casos de nulidad estn dados por cualquier otra
clase de vicios.
2 Titulares de la Accin de Nulidad
A. Nulidad absoluta
En cuanto a la nulidad absoluta, conforme al artculo 1683, puede alegarse por todo el que tenga
inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba; puede asimismo pedirse su declaracin por el ministerio pblico en el inters de la moral o
de la ley.
O sea pueden alegarla:
- todo el que tenga inters en ello
- el ministerio pblico en el inters de la moral o de la ley
Tienen inters las partes, sus acreedores y sus herederos.
Se ha entendido que el inters a que se refiere la norma es un inters de tipo patrimonial o
pecuniario; y ese inters debe haber existido al tiempo en que se celebr el acto o contrato.
Don Ramn Domnguez discrepa aqu con la doctrina y seala que el mero inters moral podra ser
suficiente.
El ministerio pblico acta en inters de la moral o de la ley, basta este inters, no se exige inters
pecuniario. Hoy este ministerio pblico est referido a la fiscala judicial, la que no existe en primera instancia;
slo estn los fiscales judiciales de Corte de Apelaciones y los fiscales judiciales de la Corte Suprema.
En cuanto a quienes se encuentran impedidos de alegar la nulidad, la excepcin que establece la
norma se fundamenta en que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
Al hablar de quienes debiendo saber se hace referencia a aquellos casos en que las personas no
pueden alegar ignorancia del vicio porque la ley proporciona todos los medios de publicidad para tomar
conocimiento de l.
Si el causante no poda alegar la nulidad porque saba o deba saber el vicio, en principio, sus
herederos no pueden alegar el vicio porque ellos son continuadores de la persona del causante y les
afectara la imposibilidad. Sin embargo, de acuerdo a Don Ramn Domnguez, si los herederos actan a ttulo
propio invocando un inters distinto al del causante, entonces s podran alegar la nulidad.
Hay quienes sostienen que siempre podran los herederos alegar la nulidad por que la imposibilidad
de alegarla es una sancin y como tal de derecho estricto y personales por lo que no se transmiten.
B. Nulidad relativa
Tratndose de la nulidad relativa y de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1684, ella slo puede
alegarse por aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios. No
puede pedirse se declaracin por el ministerio pblico.
Pueden entonces alegar la nulidad relativa:
- aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes
- sus herederos
- sus cesionarios
En estos casos la nulidad no slo es una sancin, sino tambin una proteccin que la ley establece a
favor de aquellos que han sufrido el vicio.
3 En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio
Sobra decir que toda nulidad debe ser declarada judicialmente.
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A. Nulidad absoluta
Ella no slo puede sino que debe ser declarada de oficio por el juez sin peticin de parte, cuando
aparece de manifiesto en el acto o contrato. (Artculo 1683)
Ahora bien, qu se entiende por que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato? Ello
quiere decir que debe aparecer de la sola lectura del acto o contrato, propiamente, del instrumento que
da cuenta de l. De manera que si debe recurrirse a otros antecedentes fuera del contrato mismo, entonces
no pude declararse de oficio.
B. Nulidad relativa
El artculo 1684 seala expresamente que la nulidad relativa no puede ser declarada por el juez sino
a pedimento de parte.
Vale decir, la nulidad relativa no puede ser declarada de oficio por el tribunal aunque aparezca de
manifiesto en el acto o contrato.
4 El Saneamiento de la Nulidad
1) Nulidad absoluta
La Nulidad absoluta slo puede sanearse por el transcurso del tiempo, en este caso, 10 aos
contados desde la celebracin del acto o contrato.
As lo seala el artculo 1683: no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un lapso de
tiempo que no pase de diez aos.
En este caso no se produce propiamente un saneamiento de la nulidad absoluta, sino, ms bien, lo
que ocurre es que la accin de nulidad absoluta se extingue por prescripcin.
2) Nulidad relativa
La nulidad relativa se puede sanear por 2 vas:
A) Transcurso de tiempo
Esto es, por prescripcin de la accin de rescisin, que es de 4 aos. (Artculo 1691: El plazo para
pedir la rescisin durar 4 aos)
La forma de computar los 4 aos depende del vicio de que se trate:
- el cuadrienio se contar, en el caso de la violencia, desde el da en que sta hubiere cesado
- en caso de error o dolo, los 4 aos se contarn desde el da de la celebracin del acto o contrato.
- cuando la nulidad proviene de una incapacidad legal, el plazo se contar desde el da en que haya
cesado esta incapacidad.
- Todo lo anterior, siempre que la ley no hubiere designado otro plazo.
De acuerdo al artculo 1692: Los herederos mayores de edad gozarn del cuadrienio entero si no
hubiere principiado a correr; y gozarn del residuo en caso contrario.
A los herederos menores empieza a correr el cuadrienio o su residuo, desde que hubieren llegado a
mayor edad.
Pero en este caso no se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos desde la
celebracin del acto o contrato.
De manera que el plazo para pedir la nulidad relativa se suspende a favor de los herederos menores.
En tal caso el plazo comienza a correr desde el da en que lleguen a la mayor edad, pero no podr pedirse la
nulidad despus de 10 aos desde la celebracin del acto o contrato.
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Ratificacin en este caso est referido al acto jurdico unilateral en virtud del cual la parte que puede
alegar la nulidad de un acto o contrato acepta los efectos de dicho acto.
La ratificacin es, en realidad, la aceptacin de los efectos de un acto o contrato que es inoponible.
La ratificacin puede ser expresa o tcita.
Es expresa la efectuada en trminos explcitos; es tcita cuando se procede a la ejecucin voluntaria
de la obligacin contratada.
Para que proceda deben concurrir los siguientes requisitos:
- El vicio que afecte el acto o contrato debe ser un vicio de nulidad relativa.
- La ratificacin debe efectuarse por aquel que podra alegar la nulidad.
- La persona que ratifica debe ser capaz de contratar. Se entiende que la capacidad para ratificar es
la misma que se requera para la celebracin del acto viciado.
- La ratificacin debe efectuarse con las mismas solemnidades exigidas para el acto viciado.
Efectos de la Nulidad
Los efectos de la nulidad son los mismos tratndose de la nulidad absoluta y de la nulidad relativa.
Hay que tener presente que los actos que adolecen de nulidad producen todos sus efectos mientras
no se declare su nulidad por sentencia judicial firme.
Para estudiar los efectos de la declaracin de nulidad debemos distinguir:
- Efectos entre las partes
- Efectos respecto de terceros
1.- Efectos entre las partes
Debemos subdistinguir:
- Contrato nulo pendiente
- Contrato nulo cumplido
Si existan obligaciones pendientes, stas se extinguen. La nulidad acta como modo de extinguir las
obligaciones pendientes, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1567 N8.
En realidad la obligacin no se extingue sino que se transforma en una obligacin natural, de manera
que no cabe exigir su cumplimiento.
Si no existen obligaciones pendientes sino que el contrato se encuentra cumplido, el efecto es la
restitucin al estado anterior al de la celebracin del acto o contrato.
Ello, exceptuados los casos de objeto o causa ilcita ya que de acuerdo con el artculo 1468 no
podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
As lo expresa el artculo 1687: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa
juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese
existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
Ahora, en caso de declararse nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los requisitos
que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gast o pag en
virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ella la persona incapaz. Se entender
haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren
sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas (artculo 1688)
Volver al estado anterior a la celebracin del acto o contrato implica una serie de prestaciones
mutuas, las que se encuentran reguladas en los artculos 904 y siguientes a propsito de las prestaciones que
proceden en caso de acogerse la accin reivindicatoria.
2.- Efectos entre terceros
En principio, los terceros no deberan verse afectados por la declaracin de nulidad. Sin embargo,
ellos pueden resultar afectados cuando han adquirido la cosa objeto del contrato, o cuando sobre ella se ha
constituido un derecho real a su favor.
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La Simulacin
Lo normal es que la voluntad real de las partes se manifieste en los actos jurdicos, sin embargo, hay
casos excepcionales en que una persona, intencionadamente, declara lo que no quiere.
Tres hiptesis pueden distinguirse:
1) La Reservatio Mentalis
Hay reserva tcita cuando el declarante, a sabiendas de que lo declarado no responde a su
intencin, reserva en secreto o en su mente su verdadera voluntad.
En este caso el acto jurdico es plenamente vlido, aunque la reserva no responda, como
generalmente responde, a motivos inmorales. La seguridad jurdica lo exige as.
El acto slo ser nulo cuando el destinatario de la declaracin de voluntad sepa que la voluntad
verdadera no es la manifestada.
Pero la seriedad de la voluntad manifestada se presume; el principio general de la presuncin de
seriedad de los actos jurdicos en nuestra legislacin es plenamente aceptado.
La dificultad residir en la prueba de que la otra parte conoca la reserva tcita del declarante.
2) La Declaracin Iocandi Causa
En la declaracin iocandi causa, la falta de seriedad se manifiesta en forma evidente, de modo que
no pasa inadvertida para la otra parte.
Entran en esta categora las frases corteses o jactanciosas, las promesas cuya inconsistencia es
evidente, las declaraciones hechas propiamente en broma, etc.
La declaracin iocandi causa impide que nazca el acto jurdico y que produzca derechos y
obligaciones.
Alessandri seala que, en ciertos casos, muy raros, la declaracin iocandi causa puede producir
efectos jurdicos, cuando por las circunstancias en que se hace o la torpeza del declarante, la persona o
personas a quienes se dirige toman en serio la declaracin.
Habra aqu, a su juicio, culpa del declarante y si produjo daos, procedera la indemnizacin de
perjuicios fundada en el artculo 1.314 del Cdigo Civil.
3) La Simulacin
La simulacin es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido conscientemente y de
acuerdo entre las partes o entre el declarante y la persona a quien va dirigida la declaracin, para producir,
con fines de engao, la apariencia de un acto jurdico que no existe o es distinto de aquel que realmente se
ha llevado a cabo.
Son elementos de la simulacin:
- Disconformidad entre la voluntad real y la declarada o manifestada.
- Conciencia de esta disconformidad.
- Concierto entre las partes.
- La intencin de engaar a los terceros.
El concierto entre las partes constituye la diferencia entre la simulacin y la reserva mental. Si una de
las partes no comunica a la otra la disconformidad entre su voluntad real y lo manifestado, habr reserva
mental (pudiendo tambin llegar a configurarse dolo) pero no, simulacin.
En cuanto a la intencin de engaar como requisito de la simulacin, el profesor Peailillo estima que
dicha exigencia es innecesaria en la medida que si las partes, de comn acuerdo declararon algo que no
quieren, todo tercero que tome conocimiento de ese acto resultar engaado, tengan o no las partes
intencin de engaar.
Simulacin Lcita y Simulacin Ilcita
La simulacin puede ser lcita o ilcita, segn haya o no intencin de defraudar a terceros.
En principio, la simulacin es lcita, en la medida que con ella no se busque defraudar a un tercero.
La simulacin lcita no persigue fines dolosos, es determinada por motivos inocentes o de orden moral.
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Pero la simulacin ser ilcita en cuanto con ella se busque defraudar a terceros. La ley sanciona la
simulacin ilcita, la que constituye un tipo de estafa, tipificada en el artculo 471 N2 del Cdigo Penal.
Simulacin Absoluta y Simulacin Relativa
La simulacin puede ser absoluta o relativa.
La simulacin es absoluta cuando en realidad ningn acto jurdico quiere celebrarse y slo
aparentemente se realiza uno.
En tal caso, el acto tiene todas las apariencias de vlido, pero en realidad no ha existido ningn acto.
La simulacin es relativa cuando se quiere concluir un acto jurdico, pero aparentemente se efecta otro
diverso, ya por su carcter, ya por los sujetos, o ya por su contenido.
En el caso de la simulacin hay dos actos jurdicos:
- el ostensible, simulado, ficticio o aparente, que es el que las partes han fingido realizar
- el acto oculto, real o disimulado, que es el que las partes verdaderamente han querido celebrar y
destinado a quedar en secreto.
Hay simulacin relativa por el carcter del acto cuando, por ejemplo, aparentemente se celebra una
venta cuando en realidad se trata de una donacin y no existe precio.
Hay simulacin relativa por razn de los sujetos del acto cuando, por ejemplo, se hace una venta a
favor de A para que ste, a su vez, venda la cosa a la mujer del primer vendedor.
Hay simulacin relativa por razn del contenido, cuando el objeto del acto o contrato, tal como resulta
de la declaracin, es diverso de aqul (por ejemplo se dice que se contrata a una mujer para que preste
servicios de empleada y en realidad se dedica a la prostitucin), o cuando se introducen clusulas que no son
sinceras (por ejemplo, en una compraventa se hace aparecer un precio superior o inferior al convenido), o
cuando el acto contiene fechas falsas o se hace figurar que ha sido celebrado en otro lugar distinto del
verdadero.
La Simulacin por Interposicin de Persona
La simulacin por interpsito persona consiste en hacer figurar en un acto jurdico como contratante
a quien no lo es en realidad, el cual presta su nombre y persona para encubrir ante terceros, el nombre y
persona del que real y directamente se ha obligado con los dems contratantes.
Nuestro Cdigo Civil no define la interposicin de persona ni sienta reglas generales al respecto.
Pero en algunos casos alude a ella.
As, el artculo 966 dispone que ser nula la disposicin (testamentaria) a favor de un incapaz,
aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona.
Y en el artculo 2.144 expresa que no podr el mandatario por s mismo ni por interpuesta persona,
comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que ste le ha
ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del mandante.
Efectos de la Simulacin
La simulacin en s, no es causal de nulidad del acto jurdico.
Sin embargo, existe una voluntad real que se sobrepone a la voluntad declarada.
Respecto de las partes debe prevalecer la voluntad real, de manera que la parte interesada en que
prevalezca la voluntad real cuenta con la accin de simulacin, accin que no se encuentra reglamentada en
nuestro Cdigo, de manera que habr que intentar otra accin que conduzca a lo mismo.
Se ha fallado que, como la simulacin absoluta supone ausencia de consentimiento, el acto simulado
es nulo de nulidad absoluta.
Ello, en lo que se refiere a las relaciones de las partes entre s. Frente a los terceros de buena fe, el
acto simulado o pblico debe considerarse como existente. En otras palabras, los terceros se estarn a la
voluntad declarada.
As, el artculo 1707 seala que las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
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