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Dignidade humana e Direitos Fundamentais do trabalhador

Roberto Camilo Leles Viana - Advogado. Graduado em Direito pela Universidade Federal de
Viosa. Especialista em Direito do Trabalho pela Universidade Gama Filho
Autor: Roberto Camilo Leles Viana
Ocupao do Autor: Advogado. Graduado em Direito pela Universidade Federal de Viosa.
Especialista em Direito do Trabalho pela Universidade Gama Filho
Pginas: 71-84
Id. vLex: VLEX-508844546
Link: http://vlex.com/vid/dignidade-fundamentais-trabalhador-508844546
Texto
7.1. Dignidade humana do trabalhador
Somente com a valorizao do ser humano, enquanto ser que trabalha e interage com seus
semelhantes, e com o respeito s suas diferenas pelo Direito, pela Sociedade e pelo prprio
Estado, torna se possvel apreender a dignidade do trabalhador197. Nesse aspecto, os direitos
humanos surgem e se solidificam base ados no valor do homem e em tudo que para ele
essencial, consequentemente, na liberdade para o trabalho e no desenvolvimento social, fatores
que tornam o homem cada vez mais distante dos demais seres no racionais. O ser humano, no
desempenho do valor social que o trabalho, no poder ser utilizado como mero objeto ou
meio para a realizao do querer alheio"198. Isto , deve utilizar se do trabalho para o
desenvolvimento de sua personalidade e a realizao de suas convices, sonhos e objetivos.
Na discusso relativa anlise gentica, a dignidade humana deve ser considerada princpio
informador e raiz de todos os direitos bsicos da pessoa, nomeadamente daqueles
reconhecidos como fundamentais pelas constituies, e, em particular, os direitos de
personalidade, sobre os quais se projeta, constituindo um filtro interpretativo, integrador e
valorativo, tanto para os poderes pblicos como para os particulares. Neste ponto se encontra a
pedra angular"199, na

medida em que os direitos de personalidade, em especial os que dizem respeito a valores

essenciais, serviro de limites para o exerccio de outros direitos fundamentais.
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7.1.1. Princpio da dignidade humana

A dignidade humana, antes de se transformar num conceito jurdico, enquanto valor tico,
exprime o valor intrnseco da pessoa, insusceptvel de ser definido e demonstrado. Imps se
como uma convico fundadora, absolutamente necessria, que foi se fazendo e progredindo na
histria, assumindo dimenso cultural e natureza de princpio aberto, carecido de uma definio
absoluta, dadas as dificuldades de apreenso de um conjunto de elementos que lhe cedam uma
estrutura200.
No obstante tal dificuldade de conceituao, Ingo Wolfgang Sarlet, para a melhor compreenso
da questo, prope o seguinte entendimento sobre dignida de da pessoa humana:
Qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz merecedor do
mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste
sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra
todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venha a lhe garantir as condies
existenciais mnimas para vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e
corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres
humanos201.
Dada a abrangncia, indeterminao e potencial evolutivo que o caracteri zam, o princpio da
dignidade humana perfila se como a referncia mais elevada do sistema jurdico e o seu
preceito mais universal202. Em geral, os ordenamen tos jurdicos encontram no axioma da
dignidade o verdadeiro conceito regulativo, conferindo lhes unidade de sentido, por meio de um
valor prprio e uma dimenso normativa particular.
O princpio da dignidade humana assume a igualdade entre os seres huma nos,
independentemente das circunstncias pessoais e sociais, capacidade fsica ou mental, ou
mesmo caractersticas genticas. Alm disso, proporciona uma au

tonomia moral frente a qualquer norma ou modelo de conduta que aliene ou transforme o
indivduo em objeto. Pois, conforme o entendimento antiano de dignidade, o homem
concebido como um fim em si mesmo", e jamais deve ser tratado como meio. Trata se do
reconhecimento do primado da pessoa sobre qualquer outro interesse203.
Para Immanuel Kant, a dignidade funda se essencialmente na capacidade do homem em
autodeterminar se, em poder agir em conformidade com certas leis, condio que s possvel
em razo da sua natureza racional, prpria da espcie humana. A partir desta premissa,
desenvolve o imperativo que afirma a necessida de do agir tomando se em considerao o
homem sempre como fim e no como meio j que, pela sua prpria natureza, no pode ser
tratado de outra forma, ou seja, no passvel de instrumentalizao e no pode ser empregado
como coisa, esta entendida como quaisquer seres ou formas irracionais, aos quais pode ser
dado um preo.
A dignidade humana compreendida como algo inerente ao ser humano, uma qualidade
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intrnseca que dele no pode ser destacada nem alienada. Assim, um elemento que todos os
seres humanos possuem, pelo simples fato de per tencerem espcie. Na medida em que
consagrada como princpio fundamental de diversas ordens jurdicas, confere ao homem direitos
que visam sua expresso e que, portanto, devem ser reconhecidos e respeitados, tanto pelo
Estado como pelos demais indivduos204.
A partir da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948205, o prin cpio da dignidade
da pessoa humana foi expressamente reconhecido como orientador e fundamento da
compreenso dos direitos humanos, passando, desde ento, a ser adotado nas posteriores
declaraes internacionais e na quase totalidade dos textos constitucionais206. Tal declarao
consagrou, ainda,

o direito ao trabalho digno e, consequentemente, a dignidade do trabalhador como diretrizes

basilares207 208.
Logo, a dignidade do trabalhador e o direito ao trabalho digno representam pilares dos
ordenamentos jurdicos, possuindo amparo nas normas constitucionais e nas normas
internacionais de proteo aos direitos humanos. Trata se do reco nhecimento de que o
trabalhador uma pessoa humana e um cidado como qualquer outro membro da sociedade e
no perde qualquer dessas condies por franquear a porta da empresa"209.
7.2. Direitos fundamentais do trabalhador
A dignidade humana um preceito que fortalece os efeitos de outros direitos e alcana ao
mesmo tempo sua realizao neles. Diz respeito a um mandamento que circunda todos os
princpios relativos aos direitos e deveres da pessoa hu mana e posio do Estado perante
ela. Trata se de um princpio axiolgico fundamental e limite transcendente do poder
constituinte, dir se ia mesmo um metaprincpio"210.
O valor da dignidade humana d unidade de sentido ao sistema de direitos fundamentais211.
Assim, os ordenamentos jurdicos portugus e brasileiro buscam conferir uma homogeneidade
aos preceitos fundamentais por meio da concepo que faz do indivduo a razo e fim da
sociedade e do Estado. Isto , em termos jurdico constitucionais, a dignidade da pessoa
humana reconhecida como princ

pio basilar, assumindo o indivduo como fundamento e limite do domnio poltico dos respectivos
Estados.
Nesse sentido, toda a lei fundamental portuguesa atingida pelo valor da dignidade da pessoa
humana212. Pontua Gomes Canotilho que o princpio da dignidade da pessoa humana, bem
como os demais direitos e garantias fundamentais, constituem se na indispensvel base
antropolgica constitucionalmente estruturante do Estado de Direito213. A constituio rege se,
assim, pelo valor da dignidade. por ele permeada em todas as suas dimenses materiais e
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institucionais, concorrendo para a concretizao do princpio da igualdade num direito

subjectivo pblico a um igual tratamento, anlogo aos direitos, liberdades e garantias"214
Da mesma maneira, o pilar da Constituio da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da
pessoa humana, princpio norteador de toda a inter pretao normativa, fundamento da vida em
sociedade e que apoia todo o ordenamento jurdico215. Revela o mais primrio de todos os
direitos, garante a proteo da pessoa como ltimo recurso, proclama a pessoa como fim e
fundamento do Direito216.
Eis que os direitos fundamentais carregam consigo, portanto, a prpria ideia de dignidade. Se
referem a um conjunto de bens indispensveis ao desenvolvimen to humano. Os direitos
fundamentais so prerrogativas ou vantagens jurdicas estruturantes da existncia, afirmao e
projeo da pessoa humana e de sua vida em sociedade"217. No podem ser afastados dos
trabalhadores, pois antes disso a pessoa simultaneamente cidado e operrio218.
A dignidade do trabalhador , assim, garantida por meio do respeito dos di reitos fundamentais
da pessoa humana, nomeadamente do direito igualdade, do

direito ao trabalho, dos direitos ao desenvolvimento da personalidade e identida de gentica,

entre outros. Por meio de tais direitos, deve se garantir ao indivduo um trabalho que atenda aos
princpios e garantias fundamentais, bem como as normas trabalhistas nacionais e
internacionais. As oportunidades de emprego e ingresso no mercado de trabalho e, ainda, a
proteo e a seguridade social a so os requisitos mnimos para realizao de um trabalho
digno219 e a necessitam ser respeitados quando da anlise dos testes genticos no mbito
laboral.
7.2.1. Direito igualdade
Historicamente, a igualdade surge no aspecto formal para que os homens sejam vistos de
maneira equnime perante a lei. Entretanto, a prpria lei que deve garantir a igualdade, em
diversos momentos, ignora as diferenas ou ento legaliza a discriminao220, razo pela qual,
posteriormente, nasce a ideia de igual dade material, que considera as diferenas e as
disparidades no acesso s mesmas condies de vida. Em outras palavras, o entendimento
inicial surgiu como um dos primeiros direitos humanos, ao colocar todos os homens num mesmo
patamar de valor frente ao ordenamento jurdico, o entendimento de que todos so iguais pe
rante a lei", essencial para quebrar paradigmas de privilgios. O segundo sentido, realizado na
igualdade material, veio posteriormente com o dever de equilibrar as condies de acesso dos
indivduos, pois a norma jurdica no enxerga as nuances sociais que afastam os indivduos das
oportunidades reais221, sendo necessrio reconhecer o desnvel existente e corrigi lo. Assim,
deve se tratar de forma igual o que substancialmente idntico e de maneira desigual aquilo
que substancial mente desigual, na devida proporo dessa desigualdade222.

Pontua Gomes Canotilho que o princpio da igualdade consagrado destaca tanto uma igualdade
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na aplicao do direito", a lei deve ser aplicada de igual forma independentemente do sujeito ao
qual se destina, como tambm uma igualdade quanto criao do direito", o princpio vincula o
legislador, exigindo a criao de normas que respeitem a igualdade entre os indivduos, tratando
de forma igual o que igual e de modo desigual o que desigual223.
O direito igualdade apresenta implicaes importantes no mbito do Direi to do Trabalho,
especialmente no que diz respeito problemtica do acesso ao emprego, uma vez que vincula
as entidades patronais no momento da escolha do parceiro contratual, determinando a
igualdade de tratamento e o combate discriminao. Tal princpio obriga, ainda, a entidade
patronal a tratar de modo equitativo seus empregados, no efetuando distino no decorrer do
contrato de trabalho que no seja por critrio de tempo de servio ou capacidade224.
No Direito portugus, de forma que todos tenham o direito de no serem vtimas de tratamento
jurdico arbitrariamente diferenciado, o princpio da igual dade foi consagrado no art. 13 da
Constituio, o qual garante a todo cidado a mesma dignidade social e o mesmo tratamento
legal. In verbis:
1 - Todos os cidados tm a mesma dignidade social e so iguais perante a lei
2 - Ningum pode ser privilegiado, beneficiado, prejudicado, privado de qualquer direito ou
isento de qualquer dever em razo de ascendncia, sexo, raa, lngua, territrio de origem,
religio, convices polticas ou ideolgicas, instruo, situao econmica, condio social ou
orientao sexual."
Ressalte se que essa Constituio enumera diversas razes pelas quais a di ferenciao no
pode ocorrer, entretanto no inclui a segregao por motivo de estrutura gentica, o que de
maneira alguma impede sua subsuno, visto que a enumerao da norma apenas
exemplificativa225.
O princpio da igualdade conceito indeterminado ou princpio de natureza aberta e a
exemplificao utilizada fornece uma orientao interpretativa. Em ou

tras palavras, no restringe o entendimento dos fatos, pelo contrrio, possibilita o alargamento
do princpio s novas questes sociais que se colocam226. Deve se, assim, entender que os
fatores elencados no art. 13 so meramente exemplificativos, albergando tambm todas as
causas que possam fundamentar uma conduta discriminatria. E isto quer nas relaes entre o
Estado e os particulares, quer nas relaes entre particulares"227. A inadmisso de um
indivduo ou o despedimento do trabalhador com base na predisposio gentica, evidencia a
discriminao com fundamento nas caracteristicas herdadas228.
Jorge Leite destaca, outrossim, que o princpio da igualdade no probe todas as diferenciaes
de tratamento, mas apenas as que caream de motivo suficiente na proporo da respectiva
diferena". Isto , tal princpio veda ape nas o arbtrio, aquelas diferenciaes ou as
indiferenciaes no justificadas ou insuficientemente justificadas". Desse modo, no se
confundem o princpio da igualdade com o preceito da no discriminao, apesar de possurem
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contedos prximos e complementarem se.

Salienta se ainda o autor que com o pricpio da igualdade pretende se que seja tratado de modo
igual o que igual e de modo diferente o que desigual na proporo da respec tiva diferena.
J, porm, com o princpio da no discriminao o que se pretende que se trate de modo igual
o que diferente, por se entender que a diferena totalmente irrelevante para os efeitos tidos
em conta 229.
Dessa forma, o princpio da igualdade se distingue do preceito da no discri minao, pois
enquanto aquele amplo e geral, e busca impedir que os indivduos recebam tratamento injusto
por sua condio igual ou diferente, este atua na irre levncia das diferenas, que se tornam
injustificveis para um tratamento distinto.
No entanto, a regra geral da igualdade no torna inteis as regras especficas contra a
discriminao, pelas seguintes razes, conexas entre si: a primeira, a na tureza dos bens
tutelados e a segunda, a consequente necessidade de um regime especial de preveno contra
as condutas que os violem. Alm disso, a natureza

especial dos bens tutelados nos mandatos no discriminatrios possuem efeitos diversos da
regra genrica da igualdade. So eles: maior exigncia de fundamenta o, maior interesse pelo
resultado, diferente juzo das condutas discriminatrias, bem como diferente regime jurdico,
nomeadamente no que diz respeito ao regi me probatrio e ao regime sancionatrio230.
A discriminao compreende toda a distino, excluso ou preferncia funda da em
caractersticas subjetivas que tenham como consequncia destruir ou alterar a igualdade de
oportunidades ou de tratamento em matria de emprego ou pro fisso231. Discriminar no mbito
do contrato de trabalho consistir na distino ou excluso feita pela entidade empregadora em
funo de fatores de diferenciao, com o objetivo de comprometer o exerccio de direitos do
indivduo lesado em suas condies de igualdade, resultando, por conseguinte, a violao do
princpio geral da igualdade de oportunidades no acesso ao trabalho232.
7.2.2. Direito ao trabalho
A realizao do direito ao trabalho impe ao Estado a execuo de uma pol tica de pleno
emprego e a imcubncia de promover a igualdade de oportunidades na escolha de profisso e a
no discriminao no acesso s profisses e cargos profissionais. Trata se de realizar e manter
um nvel elevado e estvel de emprego e favorecer a criao de postos de trabalho, bem como
de garantir a liberdade de profisso e de gnero de trabalho, reforando o princpio geral da
igualdade e proibindo a discriminao em funo de elementos injustificveis233, tais como,
sexo, cor ou composio gentica.
As dimenses de alcance do direito ao trabalho se realizam nas condies de acesso em
posio de igualdade a cada profisso ou emprego. Desse modo, necessrio exigir uma
prestao positiva do Estado no sentido de garantir a igual dade de oportunidades no momento
da formao do vnculo laboral. No entanto, o destinatrio do cumprimento dos direitos aqui
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reconhecidos no somente o Es tado, mas tambm as entidades patronais, as quais esto

diretamente vinculadas pelos deveres de respeito e de observncia igualdade de tratamento e
proibio de discriminao234.

Rui Barbosa ensina que o acesso ao trabalho condio sine qua non para que o indivduo
possa insurgir contra as condies que lhe foram impostas, seja pela natureza ou pela
sociedade, e obter assim sua realizao e desenvolvimento pessoal. Pois, se a sociedade no
pode igualar os que a natureza criou desiguais, cada um, nos limites da sua energia moral, pode
reagir sobre as desigualdades nativas, pela educao, atividade e perseverana. Tal a misso
do trabalho"235.
No intuito de assegurar o direito ao trabalho, a constituio portuguesa des taca no art. 58 que,
1 - Todos tm direito ao trabalho.
2 - Para assegurar o direito ao trabalho, incumbe ao Estado promover:
a) A execuo de polticas de pleno emprego
b) A igualdade de oportunidades na escolha da profisso ou gnero de trabalho e condies
para que no seja vedado ou limitado, em funo do sexo, o acesso a quaisquer cargos, tra
balho ou categorias profissionais
c) A formao cultural e tcnica e a valorizao profissional dos trabalhadores236.
Logo, o princpio da igualdade no acesso ao emprego, que veda prticas discriminatrias no
mbito laboral, se encontra assegurado. E mesmo com a pos sibilidade das partes em escolher
livremente se contratam e com quem querem celebrar o vnculo laboral, princpio da liberdade
contratual, os critrios de seleo do empregador no devero nunca se basear em fatores
discriminatrios, nomea damente em funo da composio gentica.
Nesse sentido, o art. 59 da Constituio portuguesa probe a discriminao, ao asseverar que
todos os trabalhadores, sem qualquer tipo de distino, tm di reito ao trabalho em condies
dignas237. Refora tal entendimento o elencado no art. 24 , n. 1 do Cdigo do Trabalho de
Portugal, com destaque para a proibio de discriminao em funo do patrimnio gentico da
pessoa do trabalhador ou candidato a emprego.
No contexto brasileiro, Jos Afonso da Silva ressalta que o direito do trabalho tem sua origem no
conjunto de normas constitucionais, pois j no art. 1 , IV, se

declara que a Repblica Federativa do Brasil tem como um de seus fundamentos os valores
sociais do trabalho. E, a seguir, estatui se que a ordem econmica se funda na valorizao do
trabalho, e que a ordem social tem como base o primado do trabalho. Tais preceitos tm como
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finalidade reconhecer o direito social ao trabalho, como condio da efetividade da existncia

digna [...] e, portanto, da dignidade da pessoa humana, fundamento tambm da Repblica"238.
Por conseguinte, tem se o direito individual ao livre exerccio de qualquer tra balho, ofcio ou
profisso, orientao e formao profissionais, livre escolha do trabalho, assim como o
direito relao de emprego". Ditames que visam, entre outras coisas, melhoria das
condies sociais dos trabalhadores e ao direito de acesso ao trabalho239.
7.2.3. Direito intimidade
O direito intimidade est previsto na Constituio portuguesa no art. 26 , n.1, segundo o qual
se garante a todos o direito reserva da intimidade da vida privada e familiar. E na Constituio
brasileira, no art. 5 , inciso X, o qual expressa a inviolabilidade da intimidade e da vida privada.
A informao gentica faz parte da esfera privada pessoal. Neste sentido, faz se necessrio o
esclarecimento sobre as diferenas existentes entre intimidade e privacidade. Isto , a
privacidade compreende todos os domnios da vida da pes soa que lhe so prprios e que lhe
dizem respeito, incluindo a sua intimidade240.
A intimidade, por sua vez, constitui o ncleo do direito privacidade, que a partir dele
construdo. a parte mais privada da prpria privacidade, por isso, dita ntima. Desse modo,
tudo o que ntimo privado, mas nem tudo que privado, ntimo.
Em termos gerais, pode se dizer que a intimidade diz respeito a aspectos que as pessoas
guardam para si e que, em princpio, no so conhecidos por terceiros, somente revelados
quando o indivduo quer ou quando for estritamente necess rio, casos em que, por vezes, no
tem escolha, como as informaes sobre sade prestadas ao mdico em uma situao de
urgncia.
Em sentido negativo, a esfera privada compreende tudo o que no faz parte do mbito
pblico241. Refere se tambm a aspectos pessoais, mas um pouco mais abrangente, tratando
de todos os relacionamentos que o indivduo mantm,

tanto com familiares e amigos quanto com terceiros, mas que tambm devem ser protegidos da
interferncia de indivduos que no faam parte dessas relaes. A perspectiva negativa do
direito intimidade configura se como um direito pro teo da vida pessoal contra as
ingerncias de terceiros, que devem se abster de intervir sobre os aspectos individuais
considerados de interesse estritamente pessoal.
Outro aspecto importante do direito intimidade diz respeito liberdade pessoal do indivduo,
no sentido de que aquela essencial para o exerccio desta, enquanto espao para o
desenvolvimento da autodeterminao pessoal e expres so do princpio da dignidade
humana242. Sem a proteo do direito intimidade, vital enquanto esfera em que se livre para
desenvolver a personalidade, o ho mem no conseguiria concretizar as aspiraes dos demais
direitos fundamentais, decorrentes do valor bsico da dignidade. Isto porque o homem desfruta
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de uma dignidade tal na sua individualidade, na possibilidade de desenvol ver a sua vida com
liberdade, que por isso est acima da sociedade, esta que no pode impor o seu modelo, os
padres de vida que entende ideais, um pensamento nico243.
Assim, em termos de proteo, a intimidade recebe diversas garantias, admi tindo apenas
excepcionalmente intromisses no seu exerccio, enquanto a esfera da privacidade, ainda que
merecedora de ampla proteo, um pouco mais ma level, admitindo maiores restries pelas
normas244. Nesse contexto, sustenta se que as informaes genticas preditivas fazem parte
da vida ntima, sublinhando um grau de proteo maior, que, em ltima instncia, advm das
prprias especi ficidades dos dados preditivos.
7.2.4. Direito ao desenvolvimento da personalidade e identidade gentica
Os direitos ao desenvolvimento da personalidade e identidade gentica esto expressamente
previstos no art. 26 , ns. 1 e 3, da Constituio da Repblica Portuguesa, que assim dispe:
1. A todos so reconhecidos os direitos identidade pessoal, ao desenvolvimento da perso
nalidade, capacidade civil, cidadania, ao bom nome e reputao, imagem, palavra,
reserva da intimidade da vida privada e familiar e proteco legal contra quaisquer formas de
discriminao. [...]
3. A lei garantir a dignidade pessoal e a identidade gentica do ser humano, nomeadamente
na criao, desenvolvimento e utilizao das tecnologias e na experimentao cientfica245.

O direito identidade gentica pode ser compreendido em dois sentidos complementares: por
um lado, entendido como um direito de proteo dos in divduos contra intervenes no seu
genoma por outro lado, associado ideia de autodeterminao pessoal, uma vez que, fazendo
parte da prpria constituio fsica do indivduo, o genoma diz respeito prpria identidade
pessoal. Assim, o direito identidade gentica pode ser remetido para o direito prpria
identidade pessoal, que, por sua vez, pode ser mobilizado para fins de um direito ao desen
volvimento da personalidade.
O art. 26 apresenta se como a sede fundamental do direito geral de personalidade, na medida
em que contempla outros direitos pessoais alm do direito vida e integridade pessoal,
previstos nos dois artigos antecedentes e, conforme Jorge Miranda e Rui Medeiros, constitui
expresso directa do postulado bsico da dignidade humana [...], valor bsico logicamente
anterior prpria ideia do Estado de Di reito democrtico e que constitui referncia primeira em
matria de direitos fundamentais246.
O ordenamento constitucional brasileiro no dispe expressamente sobre os direitos
identidade gentica e ao desenvolvimento da personalidade, devendo ser visualizados a partir
da clusula aberta que permite a sua insero como direi tos fundamentais, mesmo que no
expressamente previstos. A abertura a novos direitos fundamentais tem fundamento
constitucional no art. 5 , 2 , que assim dispe: os direitos e garantias expressos nesta
Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou
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dos tratados internacionais em que a Repblica Federa tiva do Brasil seja parte247.
Esta disposio traduz o entendimento de que, para alm do conceito formal de Constituio, h
um conceito material, ou seja, existem direitos que, por seu contedo, por sua substncia,
pertencem ao corpo fundamental da Constituio de um Estado, mesmo no constando no
catlogo"248. Assim, existe um direito constitucional no escrito que, embora tenha na
constituio escrita os fundamen tos e limites, completa, desenvolve, vivifica o direito
constitucional escrito"249.

Logo, a constituio material d vida ao sistema, permitindo a evoluo e a internalizao das

transformaes sociais, as quais vo sendo percebidas e incor poradas, mesmo que ainda no
expressamente previstas no texto formal. Trata se de estabelecer um sistema aberto, no qual
continuamente so includas as novas contingncias sociais e culturais que vo se
apresentando. Desse modo, o direito identidade gentica e o direito ao desenvolvimento da
personalidade podem ser includos na categoria de direitos fundamentais na constituio
brasileira.
Acrescenta se que, a partir de uma interpretao sistemtica da Constituio brasileira,
nomeadamente com fundamento no princpio da dignidade humana, tem se a disposio do art.
225, 1 , inciso II, que prev a preservao da diversi
1, inciso II, que prev a preservao da diversi dade e da integridade do patrimnio gentico
do pas e fiscalizao das entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico.
Sustenta Lora Alarcn que, na forma em que se encontra consagrada a proteo do patrimnio
gentico, de maneira genrica, ou seja, sem meno expressa ao patri mnio gentico
qualificado como humano, protege se toda e qualquer espcie da biodiversidade brasileira e,
como j sabemos, e , de fato, inegvel, o homem arte e parte desta biodiversidade250
Por meio do entendimento segundo o qual a preservao da integridade do patrimnio gentico
do pas inclui tambm a proteo da pessoa, pode se argumen tar no sentido de que o
ordenamento jurdico brasileiro consagra expressamente uma garantia contra a ingerncia no
genoma humano. E, por conseguinte, defen de o livre desenvolvimento do indivduo, na medida
em que a composio gentica faz parte da prpria constituio fsica e diz respeito prpria
identidade pessoal.
O homem o valor fundamental, algo que vale por si mesmo, identificando se seu ser com a sua
valia. De todos os seres, s o homem capaz de valores, e as cincias do homem so
inseparveis de estimativas." REALE, Miguel. Filosofia do direito. So Paulo: Saraiva, 2002. p.
210.
RESENDE, Renato de Souza. A centralidade do direito ao trabalho e a proteo jurdica ao
emprego. In: PIOVESAN, Flvia CARVALHO, Luciana Paula Vaz de. Direitos humanos e direito
do trabalho. So Paulo: Atlas, 2010. p. 91.
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MIRANDA, Jorge MEDEIROS, Rui. Constituio portuguesa anotada. Coimbra: Coimbra Edi
tora, 2005. p. 283.
MARQUES, Mrio Reis. A dignidade humana como prius axiomtico. In: Estudos em
homenagem ao Prof. Doutor Jorge de Figueiredo Dias. ANDRADE, Manuel da Costa
ANTUNES, Maria Joo SOUSA, Susana Aires de (orgs.). Coimbra: Coimbra Editora, 2009. p.
562 563.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
de 1988. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. p. 64 65.
MARQUES, Mrio Reis. A dignidade humana como prius axiomtico. In: Estudos em
homenagem ao Prof. Doutor Jorge de Figueiredo Dias. Op. cit. p.566.
Ora, o homem, considerado como pessoa, isto , como sujeito de uma razo prtico moral, est
acima de todo o preo pois, enquanto tal (homo noumenon), no se pode valorar s como meio
para fins alheios, e at para os seus prprios fins, mas como fim em si mesmo, isto , possui
uma dignidade (um valor interno absoluto), graas qual fora ao respeito para com ele todos
os demais seres racionais do mundo." KANT, Immanuel. Metafisica dos costumes: parte II princpios metafsicos da doutrina da virtude. Lisboa: Edies 70, 2004. p. 73.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
de 1988. Op. cit. p.38.
A Declarao Universal dos Direitos Humanos, em seu prembulo, assim dispe: consideran do
que o reconhecimento da dignidade inerente a todos os membros da famlia humana e de seus
direitos iguais e inalienveis o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo". A
seguir, em seu art. 1 , proclama que todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e
direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao umas s outras com
esprito de fraternida de". UNESCO. Declarao Universal dos Direitos Humanos. Disponvel
em: . Acesso em: 28 de jun. 2012.
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e justia internacional: um estudo comparativo dos siste
mas regionais europeu, interamericano e africano. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 8.
Art. 23, 1, Todo ser humano tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, a condies
justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. 2. Todo ser humano, sem
qual quer distino, tem direito a igual remunerao por igual trabalho. 3. Todo ser humano que
trabalhe tem direito a uma remunerao justa e satisfatria, que lhe assegure, assim como sua
famlia, uma existncia compatvel com a dignidade humana, e a que se acrescentaro, se
necessrio, outros meios de proteo social. [...]". UNESCO. Declarao Universal dos Direitos
Humanos. Op. cit.
A percepo dos direitos humanos fundou se na afirmao da pessoa humana como base
substancial unvoca e forte" das sociedades ocidentais como resposta aos horrores ocorridos na
II Guerra, os quais ocorreram dentro da mais estrita legalidade, j que as aes discriminatrias
levadas a cabo no perodo eram legitimadas pelas leis, criadas e alteradas ao sabor do poder
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estatal sem limites, ainda que fundado na vontade ou no consentimento das maiorias".
ASCENSO, Jos de Oliveira. Pessoa, direitos fundamentais e direito da personalidade. In:
DELGADO, Mrio Luiz ALVES, Jones Figueiredo. Questes controvertidas. Parte Geral do
Cdigo Civil. Srie Grandes Temas de Direito Privado. So Paulo: Mtodo, [s. d.]. v. 6, p. 106.
PEREIRA, Antnio Garcia. A grande e urgente tarefa da dogmtica juslaboral: a constituciona
lizao das relaes laborais. In: V Congresso Nacional de Direito do Trabalho. Coimbra:
Almedina, 2002. p. 283.
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Tomo IV. 4. ed. Coimbra: Coimbra Editora,
2008. p. 200.
ANDRADE, Jos Carlos Vieira de. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de
1976. 3. ed. Coimbra: Almedina, 2006. p.101.
Art. 1 , Portugal uma Repblica soberana, baseada na dignidade da pessoa humana e na
vontade popular e empenhada na construo de uma sociedade livre, justa e solidria".
PORTUGAL. Constituio da Repblica Portuguesa. Op. cit.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 7. ed. Coim
bra: Livraria Almedina, 2003. p. 248.
MARTINS, Joo Nuno Zenha. O genoma humano e a contratao laboral: progresso ou fata
lismo? Op. cit. p.25.
Art. 1 , A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Muni
cpios e do Distrito Federal, constitui se em Estado democrtico de direito e tem como
fundamentos: III - a dignidade da pessoa humana". BRASIL. Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, 1988. Disponvel em: . Acesso em: 23 maio 2011.
No contexto jurdico brasileiro, Nelson Nery e Rosa Maria destacam que tal princpio no
apenas uma arma de argumentao, ou uma tbua de salvao para a complementao de inter
pretaes possveis de normas postas. Ele a razo de ser do Direito. Ele se bastaria sozinho
para estruturar o sistema jurdico". JUNIOR, Nelson Nery NERY, Rosa Maria de Andrade.
Constituio federal comentada e legislao constitucional. 2. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2009. p. 151.
DELGADO, Mauricio Godinho. Direitos fundamentais na relao de trabalho. Revista LTr, So
Paulo, v. 70, n. 06, p. 657, jun. 2006.
GOMES, Jlio Manuel Vieira. Direito do trabalho. Op. cit. p. 265 266.
Tais requisitos atendem aos objectivos estratgicos da Organizao Internacional do Trabalho
(OIT) para a constituio de um Programa de Trabalho Decente", o que equivale a trabalho
digno. RESENDE, Renato de Souza. A centralidade do Direito ao Trabalho e a proteo jurdica
do empre go". In: PIOVESAN, Flvia CARVALHO, Luciana Paula Vaz de. Direitos humanos e
direito do trabalho. Op. cit. p. 92.
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A este propsito, o princpio da igualdade perante a lei no deve prestar se a confuses: tomado
no seu sentido minimal e restritivo, ele significa somente que uma vez que o legislador (
Prncipe, oligarquia ou maioria democrtica) definiu, imps uma regra que confere vantagens a
tal ou tal categoria de indivduos, nenhum deles, se possuir manifestamente o atributo descrito
na lei, pode ser privado dos ditos benefcios. [...] Portanto, se a lei prev distines entre Negros
e Brancos quanto fruio dos lugares pblicos ou ao direito educao, perfeitamente
legtimo, do ponto de vista puramente formal da igualdade perante a lei [...]". HAARSCHER,
Guy. A filosofia dos direitos do homem. Lisboa: Instituto Piaget. 1993. p. 42.
A igualdade perante a lei oferecer uma garantia bem insuficiente se no for acompanhada (ou
no tiver tambm a natureza) de uma igualdade na prpria lei, isto , exigida ao prprio legisla
dor relativamente ao contedo da lei". CASTANHEIRA NEVES, A. O instituto os Assentos" e a
funo jurdica dos supremos tribunais. In: Revista de legislao e jurisprudncia. Coimbra:
Editora Coimbra, 1983. p. 166.
A regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medi da
em que se desigualam. Nesta desigualdade social, proporcionada desigualdade natural, que
se acha a verdadeira lei da igualdade. O mais so desvarios da inveja, do orgulho, ou da
loucura. Tratar com desigualdade a iguais, ou a desiguais com igualdade, seria desigualdade
flagrante, e no igual dade real. Os apetites humanos conceberam inverter a norma universal da
criao, pretendendo, no dar a cada um, na razo do que vale, mas atribuir o mesmo a todos,
como se todos se equivalessem." BARBOSA, Rui. Orao aos Moos. Ed. Ridendo Castigat
Mores. eBoo s. Disponvel em: . Acesso em: 12 de abril 2012.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. Op. cit. p.
426.
Nesse sentido, art. 7 , c", do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais de
1966, Iguais oportunidades de promoo no trabalho categoria superior que lhes corresponda,
sem outras consideraes que no sejam os factores de tempo de servio e capacidade".
PACTO IN TERNACIONAL DOS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS, 1966.
Disponvel em: . Acesso em: 27 abr. 2012.
Nesse sentido, Stela Barbas destaca, certo que esta disposio no se reporta concretamen te
discriminao em funo do patrimnio gentico, mas a enumerao da norma no taxativa".
BARBAS, Stela Marcos de Almeida Neves. Direito do genoma humano. Op. cit. p. 581.
Nesse sentido, Jorge Miranda ensina que os factores de desigualdade inadmissveis enuncia
dos no art. 13 , n. 2, da Constituio so no a ttulo exemplificativo [...], de modo algum a ttulo
taxativo. Eles no so seno os mais flagrantemente recusados pelo legislador constituinte tentan do interpretar a conscincia jurdica da comunidade no so os nicos possveis e,
portanto, tambm no os nicos constitucionalmente insusceptveis de alicerar privilgios ou
discriminaes". MIRAN DA, Jorge. Manual de direito constitucional. Direitos fundamentais. Op.
cit. p. 254 255.
CAMPOS, Jlia. Igualdade e no discriminao no direito do trabalho. In: IV Congresso
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Nacional de Direito do Trabalho. Coimbra: Almedina, 2002. p.285.

MARTINS, Joo Nuno Zenha. O genoma humano e a contratao laboral: progresso ou fata
lismo? Op. cit. p.37.
LEITE, Jorge. Princpio da igualdade salarial entre homens e mulheres no direito portugus. In:
PENIDO, Las de Oliveira (coord.). A igualdade dos gneros nas relaes de trabalho. Braslia:
Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio, 2006. p.19.
Idem. p.12 14.
CONFERNCIA GERAL DA ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO. Conveno n.
111 da OIT, sobre a Discriminao em Matria de Emprego e Profisso de 25 de Junho de 1958.
Art. 1 , n. 1.
DRAY, Guilherme Machado. O princpio da igualdade no direito do trabalho. Coimbra: Livraria
Almedina, 1999. p. 275.
CANOTILHO, J. J. Gomes MOREIRA, Vital. Constituio da Repblica portuguesa anotada. 4.
ed. Coimbra: Coimbra Editora, 2007. p. 764.
Idem. p.771.
BARBOSA, Rui. Orao aos moos. Op. cit.
Art. 58 . PORTUGAL. Constituio da Repblica Portuguesa. Op. cit.
Art. 59 , Todos os trabalhadores, sem distino de idade, sexo, raa, cidadania, territrio de
origem, religio, convices polticas ou ideolgicas, tm direito: a) retribuio do trabalho,
segundo a quantidade, natureza e qualidade, observando se o princpio de que para trabalho
igual salrio igual, de forma a garantir uma existncia condigna b) A organizao do trabalho em
con dies socialmente dignificantes, de forma a facultar a realizao pessoal e a permitir a
conciliao da actividade profissional com a vida familiar c) A prestao do trabalho em
condies de higiene, segurana e sade d) Ao repouso e aos lazeres, a um limite mximo da
jornada de trabalho, ao descanso semanal e a frias peridicas pagas e) assistncia material,
quando involuntariamente se encontrem em situao de desemprego f) A assistncia e justa
reparao, quando vtimas de acidente de trabalho ou de doena profissional. Idem.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 9. ed. So Paulo: Malheiros
Editores, 1992. p. 261.
Idem, ibidem.
RIBEIRO, Digenes V. Hassan. Proteo da privacidade. So Leopoldo: Unisinos, 2003. p. 18.
FERREIRA FILHO, Manuel Gonalves. Comentrios Constituio brasileira de 1988. 2. ed.
So Paulo: Saraiva, 1997. p.48.
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Idem. p. 294.
RIBEIRO, Digenes V. Hassan. Proteo da privacidade. Op. cit. p. 53 54.
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. Tomo IV. Op. cit. p. 290.
Atenta realidade social, a Constituio portuguesa garante a dignidade pessoal e a identida
de gentica do ser humano a partir da reviso constitucional de 1997, e torna se uma das
primeiras constituies do mundo a reconhecer expressamente a identidade gentica do ser
humano. Bernar do da Gama lobo Xavier, apud V. Otero. XAVIER, Bernardo da Gama Lobo. O
acesso informao gentica. O caso particular das entidades empregadoras. Revista de direito
e de estudos sociais. Op. cit. p. 15.
MIRANDA, Jorge MEDEIROS, Rui. Constituio portuguesa anotada. Op. cit. p. 284.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, 1988. Op. cit.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2007. p. 92.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. Op. cit. p.
1139.
ALARCN, Pietro de Jesus Lora. Patrimnio gentico humano e sua proteo na Constituio
Federal de 1988. So Paulo: Mtodo, 2004. p. 226. No sentido de que aplica esta norma
gentica humana, DIAS, Edilberto de Castro. As implicaes da clonagem humana. Disponvel
em: Acesso em: 29 mar. 2012. FARIAS, Paulo Jos Leite. Limites ticos e Jurdicos
Experimentao Gentica em Seres Humano". Disponvel em: . Acesso em: 29 mar. 2012. Em
sentido contrrio, Joo Loureiro ressalta que, salvo melhor argumentao, esta leitura no
procede: objecto de tutela constitucional a bio diversidade, excluindo se a gentica humana.
Repare se que o direito a que se reporta este nmero o direito ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado. Mesmo que ainda assim no se enten desse e se alargasse o
domnio de proteco esfera do patrimnio gentico humano, nem assim estaramos perante
um direito intimidade gentica". LOUREIRO, Joo Carlos Gonalves. O direito identidade
gentica do ser humano. Coimbra: Stvdia Ivridica, 40, 2000. p. 352.

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