El Matrimonio Internacional

Definicin de Matrimonio
Desde el punto de vista del derecho venezolano, el matrimonio plantea
una serie de problemas en cuanto a la determinacin de la ley
competente, de sus efectos civiles e incluso en lo que se refiere a su
validez. Esto se debe fundamentalmente a la diversidad de ordenamientos jurdicos con sus diversas concepciones, las cuales dan lugar a
apreciaciones Jurdicas y, por lo tanto, a verdaderos conflictos de leyes.
Una de las fuentes de estos conflictos estriba en el establecimiento en
ciertos ordenamientos jurdicos de la concepcin cannica del
matrimonio. De manera que un matrimonio, vlido segn un
ordenamiento es invlido segn otro por no haberse cumplido en este
matrimonio las exigencias cannicas exigidas por esta ltima legislacin.
Estos son los llamados matrimonios claudicantes, vlidos en una parte
e invlidos en otra.
Desde un punto de vista jurdico el matrimonio es una institucin social
que por su contexto jurdico tiene las exigencias de forma y fondo del
contrato y, por lo tanto, genera obligaciones y derechos como todo
contrato. Desde este punto de vista, el matrimonio modifica y crea un
nuevo estado, modifica y crea nueva capacidad emancipando al menor,
por ejemplo, e interviene profundamente en materia de bienes, pues a
partir del matrimonio, se vivir en comunidad, se hayan aportados
bienes o no al mismo.
Elementos integrantes del matrimonio
Dentro de esta institucin se pueden distinguir dos elementos: uno
intrnseco; el otro extrnseco. Los primeros son los elementos
constitutivos que versan sobre el fondo de la misma institucin como
son el consentimiento y la capacidad. En cambio, los segundos versan
sobre la forma, es decir, los requisitos de forma y dems
solemnidades necesarias para la celebracin del matrimonio.
Cmo se aprecian estos elementos desde el punto de vista del Derecho
Internacional Privado? Se debe observar en primer trmino uno de los
elementos intrnsecos como es el de la capacidad. Es evidente que para
contraer matrimonio es necesario tener habilidad para ello, es decir, ser
capaz. Esta capacidad, por qu ley se determina? Por la ley de donde
se ha celebrado el matrimonio o por la ley de la nacionalidad de los

contrayentes o por la del domicilio comn? Igualmente cual sera la

legislacin competente para determinar la validez del matrimonio
atendiendo a su forma, la legislacin donde se celebr o la legislacin
donde se reclaman sus efectos civiles?
Tales problemas plantean la apreciacin jurdica del matrimonio desde el
punto de vista de la disciplina en estudio. Y para la debida solucin de
ellos se han establecido ciertos sistemas jurdicos atendiendo a la
existencia de determinados factores de conexin vinculados al
matrimonio como son el domicilio, la nacionalidad y el lugar de la
celebracin.
De seguidas se pasa a tratar cada uno de estos sistemas:
Sistemas jurdicos aplicables:
a) En lo que se refiere a la capacidad. Casi todos los sistemas
jurdicos establecen una capacidad especial para contraer matrimonio.
Por ejemplo, la legislacin venezolana estatuye que es hbil para
realizarlo el varn de 16 aos y la hembra de 14 aos en adelante.
Esta capacidad puede ser apreciada por dos sistemas jurdicos, a saber,
el de la ley personal y el de la ley territorial.
En cuanto al primer sistema, la capacidad para contraer matrimonio
debe ser determinada por la ley del domicilio o de la nacionalidad. El
principio del domicilio es el que est establecido en la legislacin
angloamericana y, segn este sistema jurdico, la ley competente para
determinar la capacidad para contraer matrimonio es la ley del domicilio
de los futuros contrayentes. De manera que esta ley es la que determina
si la persona es hbil para contraer matrimonio, independientemente de
la ley de su nacionalidad. Esto, dentro de esta escuela, ha sido producto
de una evolucin jurdica. En efecto, al principio la jurisprudencia inglesa
no distingua entre elementos intrnsecos (fondo) y extrnsecos (forma)
del matrimonio, ya que en razn de esa no distincin, la jurisprudencia
consideraba, por ejemplo, el consentimiento de los ascendientes, como
requisito de fondo y en cambio en otros pronunciamientos se le
consideraba como simple formalidad. En los ltimos tiempos se han
deslindado suficientemente bien esos campos y as el consentimiento y
la capacidad para contraer matrimonio quedaron comprendidos dentro
de los elementos de fondo regidos por la ley del domicilio, y la parte
formal, regida por la ley del lugar de la celebracin, independizando

completamente el acto del matrimonio del contexto jurdico de los

contratos.
Dentro del principio del domicilio una variante sumamente importante
es la opinin de Savigny segn la cual la ley aplicable para la
determinacin de la validez del matrimonio en lo que se refiere a los
requisitos de fondo es la ley del domicilio del marido al tiempo del
mismo. Esta tesis jurdica se basa en el hecho de que el marido es el eje
del hogar desde el punto de vista jurdico y lo es desde el momento en
el cual contrae el matrimonio. Por lo tanto, es este factor de conexin
todo un rgimen jurdico aplicable, determinado precisamente por el
domicilio que tenga el marido al tiempo de la celebracin del
matrimonio. Y tal como estaba previsto en la legislacin venezolana
derogada, el marido estableca un domicilio legal para la mujer, pues
para cualquier acto de la vida del matrimonio, para reclamar sus efectos
o para su anulacin o disolucin, era competente la ley de la jurisdiccin
del domicilio del marido, independientemente del domicilio de hecho de
la mujer. En la reforma que sufri el Cdigo Civil en 1982, el Artculo 33
hace determinar el domicilio conyugal por el domicilio que
individualmente tengan cada uno de los cnyuges que bien puede ser
comn o bien establecido en distintas jurisdicciones en atencin a que
cada uno de ellos separadamente tenga en distintos lugares el asiento
principal de sus respectivos intereses o negocios.
Este concepto del domicilio actualmente vigente en el Cdigo Civil
venezolano est en concordancia con lo establecido en la novsirna
Convencin interamericana sobre domicilio de la persona fsica
(Montevideo, 1979), en la cual el artculo 4 expresa que el domicilio de
los cnyuges ser aqul en el cual stos vivan de consuno, sin perjuicio
del derecho de cada uno de los cnyuges de fijar su domicilio en la
forma prevista y en su orden en el artculo 2 de la misma Convencin, a
saber, 1) el lugar de la residencia habitual; 2) el lugar del centro
principal de sus negocios; 3) el lugar de la simple residencia; y, 4) el
lugar en donde se encontrare.
En cuanto al principio de la nacionalidad, su influencia se ha debido
fundamentalmente a la escuela jurdica de Mancini. El Cdigo Civil
italiano de 1865, redactado bajo la referida inspiracin, las conclusiones
del Primer Congreso de Derecho Internacional Privado celebrado en Pars

en 1874, el Primer Congreso de Derecho Internacional Privado celebrado

en Amrica, Lima, 1878, el Cdigo espaol de 1888 as como el
anteproyecto de Cdigo Civil belga, preparado por Laurent en esa poca,
todos estaban inspirados en esas ideas mancinianas.
En el derecho convencional se ha establecido la ley de la nacionalidad
para regir el matrimonio en el Tratado de Lima de 1878, como ya se ha
expresado, cuando all se estipule, que la capacidad jurdica para
contraer matrimonio se juzgara por la ley nacional de los contrayentes y
que los extranjeros estaban sometidos a la ley local en cuanto a la aplicacin de los impedimentos dirimentes. De la misma manera el
Convenio de La Haya de 1902 estableci como competente para
determinar la capacidad o derecho a contraer matrimonio la ley nacional
de cada uno de los contrayentes, a menos que una disposicin de esa
ley nacional no se refiriera expresamente a otra, en cuyo caso esta
ltima era la competente.
En cuanto al segundo sistema, es decir, la ley territorial, es competente
para determinar la validez de un matrimonio en lo que se refiere a la
capacidad, la ley del lugar de la celebracin. El gran expositor clsico de
esta materia ha sido Story, quien, en el prrafo 121 de su obra, da los
fundamentos tericos de este sistema. Segn el mencionado jurista, la
validez o invalidez de un matrimonio celebrado entre personas sui
juris debe ser juzgado por la ley del lugar donde se ha celebrado. Si es
vlido all, debe ser vlido en todas partes. Todas las naciones
civilizadas permiten los contratos de matrimonio. Estos son iuris
gentium y los sbditos de todas las naciones estn igualmente
interesados en ellos. Males y confusin infinita se seguira
necesariamente para los sbditos de todas las naciones sobre
legitimidad, sucesiones y otros derechos, si las leyes respectivas de
pases diferentes slo hubieran de observarse en cuanto a los
matrimonios contrados por los sbditos de esos pases en el extranjero;
y, por consiguiente, todas las naciones han consentido, o se presume
que consientan para ventaja y beneficio comn, en que tales
matrimonios sern buenos o no, segn que sean o no conformes con las
leyes del pas donde se celebran. Y para corroborar esta tesis el
mencionado jurista pone el ejemplo de un matrimonio celebrado en
Francia, vlido segn esa legislacin, pero invlido segn la legislacin

inglesa. En un pas los hijos seran legtimos y en el otro ilegtimos. Y lo

mismo podra decirse de los bienes pertenecientes a cada cnyuge por
el hecho del matrimonio. En consecuencia, es la regla lex loci
contractus la que puede evitar confusiones y enredos.
Este sistema ha sido acogido en un buen nmero de legislaciones
nacionales. Entre ellas se puede citar a la Argentina, cuya ley de
matrimonio civil artculo 2, expresa que la validez del matrimonio sea
juzgada en la Repblica por la ley del lugar en que se haya celebrado,
aunque los contrayentes hubiesen dejado su domicilio para no sujetarse
a las formas y leyes que en l rigen.
En este mismo sentido de la aplicacin de la ley de la celebracin para
determinar la validez del matrimonio se ha pronunciado el Tratado de
Derecho Civil de Montevideo, el cual en su artculo 13 determina que la
capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto y
la existencia y la validez del mismo, se rigen por la ley del lugar en
donde se celebra. Segn el mismo artculo, el principio del locus regit
actum no tendra aplicacin cuando se hubiese viciado algunos de estos
impedimentos: 1) la falta de edad de uno o ambos de los contrayentes,
14 aos para el varn y 12 para la mujer; 2) parentesco en lnea recta
por consanguinidad o afinidad, legtimo o ilegtimo; 3) el parentesco
entre hermanos legtimos o ilegtimos; 4) el hecho de haber dado muerte
a uno de los cnyuges, sea como autor principal o como cmplice, para
casarse con el cnyuge suprstite; y 5) el matrimonio anterior no
disuelto legalmente.
b) En cuanto a la forma del matrimonio. En esta materia la regla o
principio general predominante es el del locus regit actum. De acuerdo
con este principio, la ley competente para regir la celebracin del
matrimonio es la ley del lugar de la celebracin.
Sin embargo, aparentemente, este principio comporta tres excepciones
que son: 1) cuando el matrimonio se efecta en fraude a la ley; 2)
cuando un Estado exige expresamente la observancia de sus propias
formas del matrimonio en el extranjero; y 3) en el caso de matrimonios
celebrados ante funcionarios diplomticos o consulares. Con relacin a
la primera excepcin hay que tener en cuenta que el matrimonio se
efecta en fraude a la ley cuando el agente realiza el matrimonio en un
lugar distinto del que normalmente deba realizarse por existir en aqul

formas consensuales o de otra naturaleza que no existen o son

restrictivas en su legislacin de origen.
Como ya se ha explicado, la intencin del agente en la realizacin del
fraude a la ley es sumamente difcil de apreciar. De manera que la
concomitancia de este elemento con los otros sera lo que dara la
nocin cierta de que el matrimonio que se ha celebrado bajo el imperio
de una legislacin distinta de la normalmente competente se ha
realizado in frauden legis. Esta determinacin de los elementos
constitutivos del fraude y sobre todo el de la intencionalidad es
sumamente difcil de probar y desde un punto de vista jurdico estricto
se escapa un poco de las funciones normales del derecho civil como lo
ha dicho Snchez de Bustamante y Sirven. Por consiguiente, tratndose,
como lo ser en la mayora de los casos, de matrimonios celebrados bajo
la forma legal distinta de la que normalmente sera la competente por
razn del domicilio o la nacionalidad, en los cuales la evasin de la ley
nacional es por motivo de conciencia y no de conveniencia material, es
completamente inaceptable la teora del fraude a la ley de matrimonios
celebrados en esa forma.
En lo que se refiere a la segunda supuesta excepcin, es decir a las
exigencias del Estado del cual son nacionales o estn domiciliados los
contrayentes de que se observen tales exigencias so pena de considerar
invlido el matrimonio efectuado en contravencin de ellas, es una
excepcin ms aparente que real, pues no tiene fondo jurdico alguno.
En efecto, el propsito del principio o regla locus regt actum es el de
facilitar la vigencia extraterritorial de los actos jurdicos y que, como se
ha explicado en su oportunidad, dicha regla no es absoluta sino ms
bien conlleva algunas excepciones. Sin embargo, la bondad del principio
hace que un matrimonio celebrado bajo la forma de una legislacin
extranjera sea vlido en otra nacional. Y la bondad del principio est
efectivamente en el acatamiento que se hace del acto jurdico cumplido
en el extranjero, pues en otra forma reinara el caos en los actos
humanos y, por lo tanto, no habra seguridad jurdica.
No obstante ello, algunos Estados haciendo uso de ese poder omnmodo
que tienen de crear normas de orden pblico o en atencin de sus
particulares concepciones de las instituciones sociales, exigen ciertas
formalidades, generalmente de carcter religioso que los contrayentes

deben cumplir adems de las formas locales, lo cual constituye en la

prctica una excepcin al principio del locus regit actum, pues el
matrimonio aunque celebrado de acuerdo a la ley local es invlido en el
pas de origen de los contrayentes por no haberse observado los
requisitos adicionales considerados como inexcusables.
En este sentido est inspirada la Convencin de La Haya sobre
matrimonio de 1902 cuando all se expresa que los pases cuya
legislacin exijan una celebracin religiosa del matrimonio podrn dejar
de reconocer como vlidos aquellos matrimonios que se hayan
celebrado con inobservancia de tales prescripciones, llegando incluso a
establecer que un matrimonio celebrado en el extranjero, pero invlido
segn la legislacin local, se le conceder validez en los dems Estados
si han sido observadas las formas prescritas por los pases de los cuales
son nacionales los contrayentes.
La tercera excepcin, como las anteriores, tiene un fundamento jurdico
ms aparente que real, pues se basa en ese poder omnmodo que tienen
los Estados de crear normas jurdicas imperativas, incluso de vigencia
extraterritorial, orientndose los Estados en este sentido por caminos de
verdaderos abusos de derecho. En realidad, se trata esta excepcin de
los matrimonios celebrados en las sedes de las representaciones diplomticas o consulares. En este caso los contrayentes observan la
forma de su legislacin nacional y quedan casados con prescindencia de
la legislacin local.
Desde un punto de vista jurdico estricto es muy discutible una
disposicin legislativa positiva de carcter material o convencional que
consagre una norma de tal naturaleza. En realidad, el matrimonio es una
institucin jurdica que corresponde al Estado territorial autorizar y
vigilar y los Estados, conscientes de este derecho, deben ser los
primeros en evitar tales abusos legislativos. Con tales medidas, la
celebracin de matrimonios en consulados o sedes diplomticas, lo que
se logra es substraer del control del Estado territorial la vigilancia del
matrimonio, hecho que no tiene nada de jurdico, pues precisamente lo
contrario s lo es. Es decir, respetar el matrimonio realizado en el
extranjero con observancia de las leyes locales en atencin del principio
locus regit actum.
Criterio legal venezolano

En Venezuela, el rgimen legal del matrimonio est basado en el

principio de la ley personal. Segn este principio, las leyes concernientes
al estado y capacidad obligan a los venezolanos, as residan o tengan su
domicilio en pas extranjero. Por lo tanto, no es competente para regir el
matrimonio la ley del domicilio sino la de la nacionalidad.
Este rgimen legal podra ser analizado en tres casos, a saber,
matrimonio de venezolano en el exterior; matrimonio de extranjero en
Venezuela; y matrimonio de extranjero en el exterior. De acuerdo con el
primer caso, el venezolano est obligado a acatar el principio de la
nacionalidad consagrado en el Artculo 9 del Cdigo Civil, pues el
matrimonio es el acto jurdico por excelencia que modifica
el status jurdico de la persona en cuanto al estado y para el cual la ley
establece una capacidad especial.
Por consiguiente, la ley establece que el matrimonio del venezolano en
el exterior se celebra con observancia de la ley venezolana referente a
su estado y capacidad y, por lo tanto, el venezolano deber remitir,
dentro de los seis meses de haberse celebrado el matrimonio, copia
legalizada del mismo a los efectos de su insercin en los registros del
estado civil que se lleva en Venezuela en la parroquia o municipio de su
ltimo domicilio en el pas. Como ya ha sido expuesto, esta es la
obligacin que se tiene establecida con motivo de la realizacin del
matrimonio por parte de venezolano en el exterior, pues el requisito
establecido en el Cdigo Civil del 22 de que el Juez de Primera Instancia
examinara las actas matrimoniales antes de su insercin a los efectos de
comprobar si se haban cumplido las leyes venezolanas referente al
estado y capacidad, qued abolido por el Cdigo vigente. Por
consiguiente, todo matrimonio de venezolano en el exterior, vlido
segn la ley local pero invlido segn la ley venezolana, se regir en
Venezuela por las causas de anulacin que trae el Cdigo Civil en sus
artculos 17 a 130, sin necesidad de que haya un pronunciamiento
previo antes de su insercin.
El segundo caso se refiere al matrimonio del extranjero en
Venezuela. Con relacin a ello, se debe dejar sentado que tal matrimonio
se rige, como en el caso del venezolano en el exterior, por la ley
personal. Por consiguiente, el matrimonio se regir, en lo que se refiere
al estado y capacidad del extranjero, no por la ley venezolana sino por

su ley personal. Esto es un resultado evidente del acatamiento que se

debe a los principios del Derecho Internacional Privado y a un mandato
expreso de nuestra legislacin, segn la cual al extranjero, excepcionalmente, se le aplicarn leyes extranjeras en aquellos casos permitidos
por el Derecho Internacional Privado. En consecuencia, el Cdigo Civil
venezolano dispone que el extranjero antes de celebrar el matrimonio en
Venezuela compruebe fehacientemente de que es soltero, viudo o
divorciado y de que es hbil para contraer matrimonio segn su ley
personal. Uno de los medios de prueba que prev el Cdigo es un justificativo levantado ante una Notara o un Tribunal, segn sea el caso, en el
cual testigos capaces en nmero de tres den testimonio fundado y
circunstanciado de que dicho extranjero es hbil para contraer
matrimonio segn su ley personal, por tener la edad requerida para ello
y ser soltero, viudo o divorciado, todo conforme a su ley nacional. Es
evidente que la prueba de la viudez o divorcio o anulacin de un
matrimonio anterior no podr suplirse sino por la respectiva acta de
defuncin del extinto cnyuge o justificativo judicial o por la sentencia
definitivamente firme y ejecutoriada que ha pronunciado el divorcio o la
anulacin y debidamente pasada por el exequtursi ello ha ocurrido en
el exterior.
Debe dejarse bien establecido que a pesar de ser competente la ley
personal del extranjero para celebrar su matrimonio en Venezuela, la
propia ley venezolana establece que, no obstante autorizarlo esa ley
personal, no podrn celebrarse en Venezuela matrimonios con infraccin
de los impedimentos dirimentes establecidos por el Cdigo Civil; no
tendrn de la misma manera validez aquellos impedimentos que segn
la referida ley personal se funden en diferencias de raza, rango o
religin; ni tampoco, por ltimo, la falta de permiso y del acto respetuoso que como previo, exija la referida ley personal, salvo el
consentimiento que si debe obtenerse de los ascendientes, tutores o
representantes legales, por ser ello un requisito de fondo regido por lo
tanto por dicha ley.
El tercer caso que se presenta es el del matrimonio del extranjero en el
exterior.Este matrimonio es vlido en Venezuela en atencin del
principio lucus regit actum contenido en el Art. 11 del Cdigo Civil,
porque la ley competente para calificar de vlido el matrimonio en

cuanto a sus requisitos intrnsecos como los extrnsecos es la ley local

en donde se celebr y no la venezolana.
En el caso de que ese matrimonio extranjero se domiciliase en
Venezuela tiene como obligacin presentar dentro del primer ao de su
venida al pas a la Primera Autoridad de la Parroquia o Municipio
respectivo, copia legalizada del acta de su matrimonio para su
correspondiente insercin en los libros de registros de matrimonios que
lleva dicha autoridad. Tal registro es indispensable para reclamar
cualquier efecto civil de ese matrimonio en Venezuela, ya que dicha
copia constituye la prueba de su celebracin.
Bibliografa
Bonnemaison W., Jos L. (2008). Curso de Derecho Internacional
Privado. Valencia-Caracas, Venezuela: Vadell Hermanos Editores.
Guerra
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Daniel.
(2001). Derecho
Internacional
Privado. Venezuela: Kelran Editores, C. A.