INTRODUO
CAPTULO I
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sido trazidos da frica para trabalhar em vrias colnias, como as da Amrica do Norte e as
Antilhas, trata-se de um nmero bastante expressivo. (IGLSIAS, 1989)
Com o expansionismo europeu, a captura de povos oriundos da frica para serem
submetidos condio de escravos tornou-se comum e indispensvel explorao econmica
nas colnias, o escravo era tratado como mercadoria. Antes disso, no continente africano, a
ideia de escravido era outra, tornavam-se escravos aqueles que fossem capturados em guerras,
ou seja, eram tratados como prisioneiros. (DORIGO; VICENTINO, 2012)
Marques (2006, p. 211) faz uma sntese do processo de trfico de escravos e sua
importncia para a manuteno da economia na Colnia brasileira:
Retirados de seu espao natural e trazidos para o Brasil a partir do sculo XVI,
os escravos africanos tornaram-se um elemento indispensvel para o
funcionamento do sistema colonial. Fora de trabalho bsica nos engenhos,
nas minas e em vrias outras atividades econmicas, inclusive urbanas, os
escravos garantiam uma alta rentabilidade para senhores de terra, grandes
mineradores e outros proprietrios.
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devida observncia de suas limitaes. Aos poucos, o desejo por melhores condies laborais
foi crescendo e tomando forma, por meio da criao de sindicatos, por exemplo. (IGLSIAS,
1989)
A preocupao com a proteo do trabalhador e o surgimento do Direito do
Trabalho foram ocasionados pela Revoluo Industrial. Durante esse momento de reformulao
dos modos de produo, os trabalhadores comearam a demonstrar sua insatisfao com as
pssimas condies de trabalho, a baixa remunerao a que tinham direito e a explorao do
trabalho de mulheres e menores, situaes que os levaram a lutar por melhorias, por meio de
reivindicaes, o que possibilitou o surgimento de direitos trabalhistas. O Estado, ento, passou
a amparar diretamente as relaes de trabalho e o trabalhador passou a ser objeto de sua
proteo. (MARTINS, 2014)
Voltando ao cenrio brasileiro, durante o perodo imperial, no incio do sculo XIX,
a fora de trabalho ainda era predominantemente escrava. Foi no segundo reinado, de 1840 a
1889, que se iniciou a importante transio do trabalho escravo para o trabalho assalariado. O
primeiro passo para essa transformao ocorreu em 1850, quando foi aprovada a Lei Eusbio
de Queirs, extinguindo o trfico de escravos. Com isso, em meados do sculo XIX, o fluxo de
imigrantes europeus que chegavam no Brasil para trabalhar tornou-se cada vez mais expressivo.
Somente em 13 de maio de 1888, atendendo a fortes anseios populares, que a escravido foi,
definitivamente, abolida. A Monarquia, entretanto, ainda fazia persistir o descontentamento da
populao brasileira, o que desencadeou, mais tarde, a proclamao da repblica (DIAS;
GRINBERG; PELLEGRINI, 2012)
J na fase republicana, a proteo ao trabalhador mostrou-se como um grande
avano para a sociedade brasileira e teve seu auge na Era Vargas. A Constituio da Repblica
dos Estados Unidos do Brasil de 1934, promulgada pelo ento presidente, determinou a criao
de uma legislao trabalhista, que regulamentou questes como salrio mnimo e direito de
organizao sindical, criou o Tribunal do Trabalho, e proibiu o trabalho noturno para menores
de 16 anos e o trabalho em geral para menores de 14. Mas foi no Estado Novo, que Vargas
ficou reconhecido pela sua maior preocupao com o trabalhador, embora tal posicionamento
no tenha representado somente vantagens para o obreiro. Isso porque, embora tenham sido
auferidos importantes benefcios, como decretao de salrio mnimo e frias remuneradas,
reduo da jornada de trabalho para 8 horas e direito de aposentadoria, houve uma mudana
no to benfica para os trabalhadores, uma vez que o sindicalismo passou a ficar sob o controle
do Estado, representado pelo Ministrio do Trabalho. Em 1943, o mesmo governo foi
responsvel pela criao da Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT), que ainda vigente no
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No Brasil, a CLT que reuniu num s dispositivo as leis que versavam sobre
direitos trabalhistas que haviam antes de sua decretao e incrementou direitos ainda no
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discutidos. Com a promulgao da CRFB/88 foi inaugurada uma nova pgina na histria dos
direitos sociais no Brasil, repercutindo diretamente no direito do trabalho sob o paradigma do
Estado Democrtico de Direito (LEITE, 2015, p. 33).
Os direitos que norteiam a proteo ao trabalhador representam um importante
avano para a dignificao do trabalho do homem, de modo a torn-lo mais justo. O
ordenamento jurdico trabalhista brasileiro consagra uma gama de princpios e leis que buscam
assegurar esses direitos, como ser melhor abordado posteriormente.
1.2-
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Em outra percepo, seria papel dos princpios servir como base de interpretao
das normas preexistentes (funo interpretativa). Mas, em ltimo caso, na falta de norma
reguladora para determinada questo jurdica, serviriam tambm para aplicao normativa
direta (funo integradora). Alm disso, entende-se que os princpios so orientadores para a
criao das leis. (MARTINS, 2014)
Por outro lado, do entendimento de Barros (2011) pode-se depreender que os
princpios peculiares do Direito do Trabalho tm vrias funes: podem servir de inspirao
para a criao de normas; como parmetro de interpretao das normas preexistentes; ou para
suprir a falta de disposio normativa especfica para determinadas matrias. Partindo desta
compreenso, v-se que a aplicao do Direito no campo trabalhista deve se submeter unio
de normas e princpios.
Com o reconhecimento do exerccio do trabalho como atividade carente de tutela
jurdica, em virtude de sua importncia na construo da dignidade do homem assim como na
manuteno de sua sobrevivncia, surgiram os princpios que norteiam o Direito do Trabalho.
Dentre eles, conforme Rodriguez (1975 apud NASCIMENTO, 2011), o principal o princpio
protetor, que enfatiza a preocupao em se criar mecanismos jurdicos para blindar o
trabalhador contra injustias s quais possa estar exposto, em virtude da sua necessidade em se
manter no trabalho, obedecendo s determinaes, mesmo abusivas, de seu superior
(empregador).
O Direito do Trabalho tem como objetivo principal proteger o trabalhador, em
virtude de sua posio desigual, quando comparado ao empregador, frente tutela jurdica.
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Assim, busca equilibrar as condies das partes envolvidas na relao de emprego, ampliando
as possibilidades para defesa dos direitos do obreiro. por isso que foi institudo, no
ordenamento trabalhista, o princpio da proteo ao trabalhador, cuja influncia se observa na
criao de normas e demais princpios trabalhistas. (CASSAR, 2011)
O princpio de proteo tutelar tem origem na necessidade de se proteger o
trabalhador subordinado frente as vontades de seu superior. Por meio dos sindicatos, aquele
procurou se autodefender e exigir do Estado uma atuao direta na proteo dos seus interesses
atravs de leis especficas destinadas a esse objetivo. (RUSSOMANO, 2012).
O princpio da proteo pode ser subdividido em trs: o in dbio pro operario; o da
aplicao da norma mais favorvel ao trabalhador; e o da aplicao da condio mais benfica
ao trabalhador. O primeiro princpio diz respeito ao fato de que havendo dvida, a deciso deve
ser favorvel ao trabalhador, ou seja, deve haver seleo das normas mais favorveis. Todavia,
este princpio no absoluto no processo do trabalho, pois, em determinadas situaes,
elencadas nos artigos 373, pargrafos 1 e 2 do Cdigo de Processo Civil de 2015 (CPC/015),
e 818 da CLT, o nus da prova caber ao trabalhador, no sendo possvel incumbi-lo ao
empregador somente sob o fundamento do in dubio pro operrio. (MARTINS, 2014)
O in dubio pro operario impe ao intrprete da lei, em caso de dvida sobre qual
caminho interpretativo percorrer, o dever de optar por aquele que melhor atende aos interesses
do empregado. O segundo, o da prevalncia da norma mais favorvel ao trabalhador, funda-se
na ideia de que, ao se deparar com uma questo sobre a qual versam mais de uma norma, deve
ser aplicada a que for mais benfica ao obreiro. O princpio da condio mais benfica objetiva
priorizar a condio de trabalho que mais interesse ao trabalhador, quando uma norma posterior
representar retrocesso quanto ao direito adquirido pelo obreiro em virtude de norma anterior.
(NASCIMENTO, 2011)
A dimenso do princpio protetivo, cujo objetivo precpuo a proteo da parte
subordinada na relao de emprego frente sua posio de inferioridade hierrquica e
econmica, vai alm dos trs mencionados acima. Pode-se afirmar, inclusive, que quase todos
os princpios trabalhistas tm em seu esboo o mesmo objetivo. Esses tais procuram equilibrar,
de certa forma, a posio dos sujeitos daquela relao, viabilizando caminhos mais favorveis
ao obreiro de modo a compensar a diferena de posies existentes entre seus componentes.
(DELGADO, 2014)
Lima (2004) sustenta a ideia de que o princpio protetor abrange a proteo do
obreiro sobre vrios aspectos, de modo a garantir-lhe a segurana, a integridade fsica, a
manuteno de sua sade fsica e mental, o direito remunerao devida, aposentadoria, e
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1.3-
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verificadas quando da formao do pacto que exijam nova reformulao das condies de
trabalho. (BARROS, 2011)
A finalidade desse princpio proteger o empregado frente s determinaes de seu
superior que representem um retrocesso em relao s condies de trabalho at ento
usufrudas. Assim, mesmo aquelas mudanas desvantajosas consentidas pelo obreiro, seja por
erro seu ou por coao sofrida por ele, so repudiadas e consideradas invlidas. (MARTINS,
2014)
Martins Filho (2008, p. 44) afirma:
O fundamento do princpio est relacionado ao fato de que o trabalho apenas
uma das dimenses da vida humana. No pode o trabalhador, diante de outros
compromissos assumidos e deveres que possui (deveres familiares, sociais,
associativos, religiosos etc), ficar merc da vontade arbitrria do
empregador.
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CAPTULO II
2.1-
Relao de Trabalho
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servios de trabalho temporrio por meio de uma terceira empresa fornecedora dos profissionais
qualificadas para a demanda solicitada. Sobre o trabalhador cooperado, diz-se que aquele que
participa de cooperativa fornecedora de mo de obra na condio de scio, na qual atua
oferecendo seus servios ou bens, se preciso, no intuito de contribuir para a obteno de lucro
para a cooperativa. (CUNHA, 2010)
Martins Filho (2008) traz outras espcies de trabalhadores: O mandatrio, aquele
que, por meio de um mandato, exerce determinadas atividades em nome de terceira pessoa. O
comissrio, cuja atividade contratar ou fornecer bens ou servios conforme ordem de outrem
e a sua conta. O corretor, que atua intermediando negcios em favor de terceiro para quem deve
seus servios. O transportador, que fornece diretamente o servio de transporte.
E o
empreiteiro, aquele que firma contrato com outra pessoa, obrigando-se a realizar determinada
obra, isto , obrigao de resultado.
O trabalhador estagirio o estudante que realiza determinada atividade, com o
objetivo de adquirir maior aprendizado mediante a prtica profissional em reas ligadas ao seu
campo de estudos. Ao ser contratado, o estagirio no cria vnculo de emprego, logo, no
regido pela CLT, mas por lei especfica, Lei n 11.788/08. (CASSAR, 2011)
Os servios voluntrios so aqueles prestados por vontade prpria, gratuitamente.
Trata-se de trabalho voluntrio, uma atividade no remunerada prestada por pessoa fsica a
entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada sem fins lucrativos, que tenha
objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social [...].
Logo, no considerado trabalho voluntrio aquele realizado por pessoa jurdica. (MARTINS,
2014)
Para Veneziano (2010), o surgimento da relao de trabalho s depende da
prestao de servios. Assim, quando determinado trabalho est sendo concretizado, um
vnculo se forma entre o tomador do servio e quem o realiza. o que se verifica em vrias
modalidades de trabalho, como o temporrio, o avulso, o de empreitada e o domstico. A
relao de emprego, no entanto, depende de outros elementos alm da simples realizao de um
servio, dentre os tais esto a subordinao entre o trabalhador e o destinatrio dos servios e a
continuidade das prestaes realizadas.
Pode-se, por fim, compreender a relao de trabalho como surgida de um negcio
jurdico. Isto , s partes dado o direito de praticar atos jurdicos, realizando contratos de
acordo com sua prpria vontade (autonomia da vontade). Assim, o contrato que faz surgir a
relao de trabalho contrato de trabalho lato sensu pode ser elaborado a livre gosto dos
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contratantes, sem que, porm, sejam inobservados os limites impostos pelo Direito, atravs das
leis. (CUNHA, 2010)
Como demonstrado, so vrias as espcies de relao de trabalho. Entretanto, nem
todas elas sero regulamentadas pela CLT, por no caracterizarem o vnculo de emprego. Podese dizer que toda relao de emprego tambm relao de trabalho, mas o mesmo no ocorre
vice-versa.
2.2-
Relao de Emprego
A prestao de servios pactuada entre o empregado e o empregador consubstanciase no vnculo de emprego, que faz surgir uma srie de direitos e deveres para ambas as partes.
O objeto do estudo do Direito do Trabalho a relao de emprego, por isso se faz necessria
sua correta compreenso. Para caracterizao desse vnculo, devem estar presentes alguns
elementos a serem demonstrados.
A relao empregatcia, desde o seu surgimento ao longo da evoluo do mundo
capitalista, hoje a relao de trabalho de maior predominncia na realidade, por esse motivo
que, sobre ela, consolidaram-se uma srie de direitos que culminaram no Direito do Trabalho.
(DELGADO, 2014)
Na opinio de Nascimento (2011), da relao de emprego so criados direitos e
obrigaes que se tornam exigveis quando o compromisso firmado. Do contrato decorre a
relao de emprego, ou seja, um no se dissocia do outro.
Martins (2014, p. 99) afirma que existe outro posicionamento doutrinrio, do qual
no compartilha, contrrio ideia de que relao de emprego e contrato so dependentes um do
outro, segundo o qual:
[...] o contrato no a fonte que produz a relao de emprego. O contrato e a
relao de emprego podem dar origem ao vnculo entre as partes. Quando as
partes estabelecem o contrato, h ajustes de vontades. Quando o vnculo
decorre de um fato, que a prestao de servios, h relao de emprego,
mesmo que no tenha havido o ajuste de vontades.
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de tais efeitos, afirma ser contratual, pois classifica a relao empregatcia como resultado de
um negcio jurdico, isto , do acordo de vontades. Alm disso, o modo pelo qual se desenvolve
esse vnculo tambm de caracterstica contratual, pois as condies de trabalho so
experimentadas mediante prvio acordo.
O exerccio de uma atividade laboral no exclusivo do trabalhador empregado.
Como j mencionado, outros trabalhadores, como o eventual ou o autnomo, podem adquirir
obrigao de fazer determinado trabalho de modos ou sob condies distintas, como de formas
pessoal ou no, subordinada ou no, e eventual ou permanente. Contudo, somente as questes
jurdicas surgidas do vnculo de emprego so tuteladas pelo Direito do Trabalho, que
estabelecer os requisitos para tal. (DELGADO, 2014)
O primeiro requisito para configurao da relao de emprego o da pessoalidade,
que diz respeito ao carter intuitu personae do empregado, isto , o trabalhador no pode
delegar sua atividade a outrem, pois insubstituvel, devendo exercer, pessoalmente, suas
atividades. (BARROS, 2011)
A caracterstica da pessoalidade, entretanto, estranha ao empregador, que, como
parte contratante, sofre despersonalizao, cumpre sua prestao com impessoalidade. Isto
significa que o empregador figura fungvel no contrato de trabalho, podendo at ser
substitudo por outra pessoa na relao de emprego. Sobre a fungibilidade da pessoa do
empregador, instituem os artigos 10 e 448 da CLT. (DELGADO, 2014)
Outro requisito o da pessoa natural, segundo o qual os servios contratados devem
ser realizados por pessoa fsica, isto , pela pessoa do empregado, que gozar de garantias
inerentes dignidade de sua condio humana. No se confunde, entretanto, com o da
pessoalidade, relacionado com o dever que tem o empregado de exercer o ofcio por conta
prpria, sem delega-lo a terceiro. (GARCIA, 2013)
Sobre o elemento da no eventualidade, assevera Martins (2014) que o trabalho
concretizado de forma sucessiva, isto , no decorrer de um lapso temporal, em vrias prestaes,
no em uma somente. Logo, o vnculo que se cria perdura no tempo.
O pressuposto continuidade pode ser verificado no somente nas relaes
empregatcias, o trabalhador autnomo, por exemplo, pode exercer atividade de forma
continuada, sem, no entanto, estabelecer relao de subordinao com o tomador de seus
servios. (NASCIMENTO, 2011)
O elemento subordinao, conforme Delgado (2014), essencial para a
classificao da relao de emprego e sua diferenciao quanto s demais classificaes de
trabalho. A subordinao pode ser entendida como a condio de obedincia frente s ordens
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(NASCIMENTO, 2011)
Este ltimo elemento da profissionalidade citado por Garcia (2013) como
onerosidade, relacionado ao carter remuneratrio da prestao cumprida pelo empregado. O
empregador fica encarregado de pagar determinada quantia em retribuio aos servios, sob
pena de se tornar inadimplente no contrato. Se no existe forma de remunerao, no
reconhecida a relao de emprego.
H ainda um requisito pouco citado entre os doutrinadores. O risco do negcio do
empregador, segundo o qual, quem contrata o empregado, o dono do negcio, que deve arcar
com os danos provenientes da atividade desenvolvida. A CLT reafirma tal requisito ao
conceituar o empregador como aquele que assume os riscos do negcio. Assim, no
considerado empregado quem possui tal responsabilidade. (CASSAR, 2011)
Delgado (2014) classifica tal pressuposto como requisito da alteridade, que est
ligado ao fato de que o risco do servio prestado pelo obreiro e seu resultado so completamente
alheios ao mesmo, estando esses, alm dos riscos relacionados ao empreendimento, nas mos
do empregador.
A relao de emprego configura o objeto tutelado pelo ordenamento jurdico
trabalhista. Assim, as normas da CLT, por exemplo, regulam, exclusivamente, a relao jurdica
que se forma entre empregador e empregado, no sendo estendidas tutela dos direitos dos
sujeitos componentes de relaes de trabalho lato sensu.
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vnculo, surgido do contrato de emprego, diz respeito ao trabalho realizado pelo empregado
para o empregador, excluindo-se outras formas de trabalho. (MARTINS, 2014)
O principal objeto de estudo do Direito do Trabalho o contrato, por ser ele a
representao concreta do vnculo empregatcio. O contrato empregatcio deve atender s
normas expressas em lei e preencher certos requisitos para que seja vlido e atenda ao intuito
de justia que se pretende quanto s relaes jurdicas existentes.
A CLT, no artigo 442, caput, conceitua o contrato individual de trabalho contrato
de emprego como sendo o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego.
(BRASIL, 1943)
O contrato de emprego o acordo entre empregado e empregador, advindo da livre
vontade de ambos, que impe ao primeiro, pessoa fsica, a disposio de seus servios laborais
para os fins convencionados, que devero ser concretizados diretamente por ele, em prestaes
sucessivas, e ao segundo a obrigao de pagamento de remunerao pelos servios do
empregado. (BARROS, 2011)
Gomes e Gottschalk (2002, p. 109) fazem uma crtica ao trato dado pelo artigo 442
da CLT, ampliando sua dimenso conceitual:
O conceito formulado neste artigo tecnicamente insustentvel. Dizer que o
contrato corresponde relao jurdica que o informa importa redundncia.
Todo contrato o aspecto subjetivo da relao, com ela se confundindo,
consequentemente. [...] na relao de emprego, o ato que lhe d nascimento
o contrato. Por consequncia, decorre aquela deste. Se assim , o contrato no
propriamente o acordo correspondente relao de emprego, porque esta
que deriva daquele.
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O contrato de empreitada tem por objeto a entrega de obra certa, ou seja, busca-se
atingir um resultado, sem o qual no se concretiza a execuo do contrato, firmado entre o
empreiteiro, responsvel pelo resultado, e o dono da obra, encarregado de pagar quele
gratificao previamente combinada. O de prestao de servios, por sua vez, tem como objeto
a execuo de um trabalho, sem exigncia quanto ao resultado, trata-se de obrigao de meio,
e pode ser feita de modo eventual ou sem subordinao, como no caso dos servios prestados
pelo trabalhador eventual ou pelo autnomo (MARTINEZ, 2012)
O mandato a execuo de determinada ordem por um mandatrio, que representa
o mandante exercendo atividades outorgadas por ele atravs de uma procurao. O contrato de
parceria consubstancia-se na prestao de servios, realizados sem o carter de subordinao,
cujos lucros e prejuzos so divididos entre as partes. (MARTINS, 2014)
O contrato de emprego difere do se sociedade por vrios motivos: enquanto
naquele, o empregado no responsabilizado pelos riscos do negcio, neste, os scios
responsabilizam-se mutuamente, ou seja, ocorre diviso dos lucros e perdas do negcio. Alm
disso, na relao de emprego existe subordinao entre as partes, o que no acontece na relao
entre scios. (GOMES; GOTTSCHALK, 2002)
O pacto firmado por empregador e empregado representa o surgimento de uma
relao jurdica consubstanciada em direitos e deveres. O desrespeito s normas que
regulamentam o contrato de trabalho pode ensejar a nulidade desse ato, da a sua relevncia
para o Direito trabalhista.
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CAPTULO III
33
lesivas ao trabalhador, sob pena de nulidade da clusula de que resultou a leso. (BRASIL,
1943)
As condies de trabalho esto ligadas a alguns elementos, como local, jornada,
descanso e salrio. O local de trabalho , em regra, aquele cedido pelo empregador para este
fim, mas h determinados empregos cujo desenvolvimento das atividades laborais se consuma
em local distinto do disponibilizado pelo empregador, como na prpria casa do trabalhador. O
tempo compreendido entre o incio e o trmino das atividades constitui a jornada de trabalho,
que em contrapartida, faz surgir o direito ao descanso. O salrio, corresponde obrigao do
empregador e ao direito do empregado. (NASCIMENTO; NASCIMENTO, 2014)
So classificadas em voluntrias ou obrigatrias as alteraes contratuais. Cassar
(2011, p. 1029) as conceitua como sendo aquelas que as partes concorrem para a mudana
diretamente ou atravs das normas coletivas (conveno ou acordo coletivo) .
As alteraes voluntrias do contrato de trabalho podem ser bilaterais ou
unilaterais. Ambas modalidades so permitidas no ordenamento jurdico, desde que no
importem consequncias danosas ao obreiro, plo hipossuficiente da relao empregatcia, que,
por seu estado de subordinao, pode consentir com situaes que no lhe agradam. Ressaltese, porm, que a alterao bilateral lesiva torna nulo o ato, enquanto a modificao unilateral
lesiva acarreta no s a nulidade, mas tambm outras consequncias, como a resciso indireta
do contrato ou a demisso por justa causa, juntamente com o direito s respectivas indenizaes.
(GOMES; GOTTSCHALK, 2002)
equivocada a ideia de que a alterao unilateral totalmente invivel. O
empregador pode exercer o jus variandi graas ao poder diretivo da empresa, que lhe atribudo
para que possa atuar conforme o que melhor represente seus interesses. O poder diretivo foi
institudo pelos artigos 179 da CRFB/88 e 2 da CLT. (LIMA, 2004)
As alteraes obrigatrias so aquelas impostas por lei, ou seja, no dependem da
vontade das partes. Assim, quando determinadas, interferem diretamente no contrato de
trabalho, obrigando os contraentes a adequarem as clusulas s disposies normativas em
questo. No obstante, quando tais mudanas envolverem direito adquirido do empregado, este
prevalecer. (CASSAR, 2011)
Quanto ao seu objeto, as alteraes podem ser quantitativas ou qualitativas. A
qualitativa diz respeito qualificao profissional do empregado, isto , o tipo de trabalho que
est capacitado a realizar. A funo est ligada a essa qualificao, mas reflete o trabalho do
qual est efetivamente encarregado, e sobre ela que incide a inalterabilidade (MAGANO,
1992)
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residncia. Somente ocorrer quando essencial para a manuteno do exerccio das atividades
laborais da empresa, devendo haver, em contrapartida, uma compensao econmica para que
o empregado possa arcar com as despesas oriundas da sua realocao. (GOMES;
GOTTSCHALK, 2002)
O ordenamento jurdico trabalhista admite a transferncia do local de prestao de
servios do obreiro assim definida quando acarretar mudana da residncia , em algumas
hipteses, e desde que comprovada a sua necessidade: quando envolver empregado exercendo
cargo de confiana, quando for decorrente de clusula contratual explcita ou implcita, quando
advir de extino de estabelecimento, e quando se efetuar provisoriamente. (BARROS, 2011)
O direito do empregado de receber compensao econmica no caso acima est
ligado no somente ao aumento dos gastos com transporte, mas tambm ao fato de a mudana
do local do trabalho lhe impor a mudana de sua residncia. Diante disso, devido a ele o
pagamento de aumento do salrio proporcional aos gastos extras com transporte mais um
adicional correspondente a 25% do valor de sua remunerao salarial anterior. (JORGE NETO;
CAVALCANTE, 2013)
A mudana das atribuies do empregado possvel quando no representar
grandes diferenas entre uma funo e estiver de acordo com sua capacidade. Logo, possvel
que um motorista de nibus exera a funo de cobrador, ou que um professor de uma escola
passe a trabalhar como coordenador. A possibilidade de alterao de funo, entretanto, no
inclui alteraes salariais ou de jornada, nem situaes que prejudiquem o obreiro. (CASSAR,
2011)
Sobre a alterao das atribuies do obreiro, dispe o artigo 456 da CLT, pargrafo
nico: A falta de prova ou inexistindo clusula expressa e tal respeito, entender-se- que o
empregado se obrigou a todo e qualquer servio compatvel com a sua condio pessoal.
(BRASIL, 1943)
A promoo do empregado tambm est relacionada ao exerccio do jus variandi,
podendo ser efetuada, discricionariamente, pelo empregador, e de forma unilateral. Presumese, portanto, que a elevao do cargo seja um acontecimento vantajoso para o trabalhador, o
que no o impede de recusar tal mudana por motivos justificados, como, por exemplo, a falta
de preparao para assumir a nova funo. (BARROS, 2011)
Cassar (2011) informa que a alterao funcional no trabalho tambm admitida
quando o empregado que sofreu acidente precisar readaptar-se de acordo com sua nova
capacidade laborativa (readaptao por causa previdenciria). Trata-se de rebaixamento de
funo. O empregado, porm, manter o mesmo salrio que antes recebia, perdendo somente
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os salrios bnus a que tinha direito quando exercia a funo anterior e em virtude dela. Este
entendimento est presente no artigo 475 da CLT:
O empregado que for aposentado por invalidez ter suspenso o seu contrato
de trabalho durante o prazo fixado pelas leis de previdncia social para a
efetivao do benefcio. 1 - Recuperando o empregado a capacidade de
trabalho e sendo a aposentadoria cancelada, ser-lhe- assegurado o direito
funo que ocupava ao tempo da aposentadoria, facultado, porm, ao
empregador, o direito de indeniz-lo por resciso do contrato de trabalho, nos
termos dos arts. 477 e 478, salvo na hiptese de ser ele portador de
estabilidade, quando a indenizao dever ser paga na forma do art. 497.
(Redao dada pela Lei n 4.824, de 5.11.1965). 2 - Se o empregador houver
admitido substituto para o aposentado, poder rescindir, com este, o respectivo
contrato de trabalho sem indenizao, desde que tenha havido cincia
inequvoca da interinidade ao ser celebrado o contrato. (BRASIL, 1943)
Ainda sobre o tema em questo, o artigo 461, pargrafo 4 da CLT estabelece que:
O trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada
pelo rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao
salarial [...]. (BRASIL, 1943)
Alteraes relativas ao salrio so tambm atribudas ao jus variandi do
empregador. O salrio por tempo ou unidade de tempo pago diria, semanal ou
mensalmente, conforme o tempo utilizado pelo profissional para a realizao de seus servios
de acordo com suas qualificaes. O salrio por pea ou unidade de pea o que se paga
conforme a quantidade produzida pelo empregado. J o salrio por tarefa pago quele
encarregado de alcanar determinado resultado, atravs do exerccio de seu trabalho, dentro de
um prazo estipulado. (MORAES FILHO; MORAES, 2014)
Quanto viabilidade de variao dessas formas de pagamento, sabe-se que no
possvel. O empregador no pode alterar a data, a composio, o modo ou a periodicidade do
pagamento devido ao empregado, sem o seu consentimento, exceto nos casos em que isso
representar vantagem para este, cabendo quele o nus da prova sobre o carter benfico da
mudana. (MARTINEZ, 2012)
O jus variandi, permite que o empregador faa alteraes excepcionais no salrio
de seu empregado. Isso ocorre em casos de mudanas na estrutura da empresa ou nos seus
modos de produo, atravs da aquisio de mquinas por exemplo, ou da implantao de novas
tcnicas de produo. Nesses casos, o modo pelo qual o trabalhador percebia seu salrio pode
variar em virtude da variao na forma ou no tempo em que ele passa a realizar seus servios.
(NASCIMENTO; NASCIMENTO, 2014)
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Sobre isto, Jorge Neto e Cavalcante (2013, p. 713) fazem uma observao. A
CRFB/ no admite a redutibilidade de salrios, que vedada por ser a razo da subsistncia
do trabalhador, alm de ser a mais importante contraprestao aos servios prestados. Esta
vedao se d em relao a qualquer forma de remunerao, no se admitindo a modificao
na forma do clculo (de horrio para o de tarifa e vice-versa) .
O artigo 503 da CLT permitia a reduo do salrio por ato do empregador, em casos
de fora maior ou se comprovados prejuzos gerados empresa. A CRFB/88, entretanto,
revogou esse dispositivo, ao proibir a reduo salarial quando esta no advir de norma coletiva.
O mesmo no ocorreu Lei 4.923/65, artigo 2, que permanece em vigor e legitima a reduo
da jornada e dos salrios, desde que proveniente de acordo coletivo, quando a empresa estiver
correndo risco de falncia, por exemplo, medida que pode evitar o encerramento de suas
atividades. (MARTINS, 2014)
A jurisprudncia do TST, Smula 277, tratava como lcita a modificao lesiva
quando esta envolvia um benefcio decorrente de norma coletiva, cuja vigncia j tivesse se
exaurido. Isto porque as condies de trabalho criadas atravs de acordos e convenes
coletivas deveriam ser cumpridas somente enquanto vigentes. Com a nova redao dada pela
Resoluo 185/2012 Smula 277, foi determinada a ultratividade da eficcia da norma
coletiva: As clusulas normativas dos acordos coletivos ou convenes coletivas integram os
contratos individuais de trabalho e somente podero ser modificadas ou suprimidas mediante
negociao coletiva de trabalho. (BRASIL, 2012)
Os casos excepcionais indicados neste tpico, refletem uma flexibilizao dos
direitos trabalhistas, cada vez mais constante no trato de conflitos ligados a esses direitos. Tal
flexibilizao tem se fundamentado no entendimento de que as alteraes prejudiciais ao
obreiro legitimadas em virtude de acordo coletivo ou diante do risco de falncia da empresa so
justas e necessrias para a manuteno de empregos. (CASSAR, 2011)
Por fim, Gomes e Gottschalk (2002, p. 325) concluem, quanto flexibilizao dos
direitos trabalhistas, que:
A grande rigidez tutelar do trabalhador, caracterstica do trato da alterao do
contrato individual de emprego, parece-nos incluir-se no momento
flexibilizante do Direito Individual do Trabalho com o fortalecimento da
vontade coletiva dos trabalhadores, atravs de sua representao sindical. (p.
325).
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mutao nas condies de trabalho. Tais alteraes lesivas, no entanto, so necessrias para
reestabelecer o equilbrio nas relaes de emprego, e so objetos de garantia da justia em
determinados assuntos que envolvem o Direito do Trabalho.
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CONSIDERAES FINAIS
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REFERNCIAS
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