ELISNGELA SALES SOARES

Lei 12.015/2009

Bacharel em Direito

FEMA FUNDAO EDUCACIONAL DO MUNICPIO E ASSIS

ASSIS
2010

ELISNGELA SALES SOARES

Lei 12.015/2009

Monografia apresentada ao Departamento do curso de direito do

IMESA (Instituto Municipal de ensino Superior, como requisito
parcial para a concluso de curso, sob a orientao especfica do Prof.
Fbio Pinha Alonso e Orientao Geral do Prof. Dr. Rubens Galdino
da Silva.

FEMA FUNDAO EDUCACIONAL DO MUNICPIO E ASSIS

ASSIS
2010

Folha de Aprovao

Assis, 09 de agosto de 2010

Assinatura

Orientador: Professor Fbio Pinha Alonso_______________________________

Examinador: Professor Carlos Ricardo Fracasso__________________________

Dedicatria

Dedico este trabalho aos meus pais, Francisco Soares

Sobrinho e Rosangela Maria Sales, que com luta, mas
principalmente com muita dedicao e amor, me deram a
educao sem a qual eu no teria chegado a lugar algum.

Aos meus irmos,Cristiano Sales Becheli e Rodrigo Sales

Becheli pela amizade, carinho, dedicao e compreenso, em
todos os momentos desta e de outras caminhadas.
Ao meu marido,Fbio Pinheiro de Goes que mesmo privado da
minha companhia aos finais de semana, soube compreender e
me apoiou durante a elaborao deste trabalho.Agradeo todos
os dias por ter voc em minha vida.

Amo vocs!
Elisngela

AGRADECIMENTOS

Primeiramente a Deus pela fora e estmulo nas horas de

desnimo, fazendo com que se transformasse em inspirao e
tambm por me conceder atravs de sua bondade infinita e
sabedoria, o potencial de concretizar mais uma conquista em
minha vida.

A todos os professores do Curso, pelos ensinamentos, e

contribuio em minha formao profissional.
Em especial, ao Professor Fbio Pinha Alonso pela sua
dedicao, pelo suporte, encorajamento e pelo incentivo
proporcionado ao longo dessa jornada..

Grata,
Elisngela

RESUMO
A lei 12.015 surgiu no ordenamento jurdico, e com ela surgiram muitas polmicas, e
h quem diga que ela trouxe mais erros do que acertos. No pode-se negar que ela
no conseguiu sanar as dvidas no tocante ao atentado violento ao pudor, mas, ela
veio garantir o que h muito j se aceitava em nossa sociedade, a to falada
Dignidade Sexual. Esta lei garante a igualdade de todos, de homens e mulheres.
De acordo com a Lei n 12.015/2009, a ao penal no crime de estupro (agora)
pblica condicionada representao do ofendido (CP, art. 225), e no mais de
ao penal privada, exceo do estupro contra menor de 18 (dezoito) anos ou
vulnervel, de ao pblica incondicionada. Em razo disso, alguns autores vm
defendendo que, no caso de estupro qualificado por leso corporal grave ou morte, a
instaurao da ao penal no dependeria de representao.

Palavras chaves: 1) Lei 12.015/2009, 2) Estupro, 3) Violncia Sexual

ABSTRACT
The law 12.015 appeared in the juridical, and with her a lot of controversies
appeared, and there is who says that she brought more mistakes than successes. It
cannot refuse that she didn't get to heal the doubts concerning the violent attack to
the shame, but, she came to guarantee what there is it was very already accepted in
our society, the so spoken Sexual Dignity. This law guarantees the equality of all, of
men and women.
In agreement with the Law n 12.015/2009, the criminal procedure in the rape crime
is (now) public conditioned to the representation of the offended (CP, art. 225), and
not more of deprived criminal procedure, except the rape against smaller of 18
(eighteen) years or vulnerable, of action public incondicionada. In reason of that,
some authors are defending that, even in the case of qualified rape for serious bodily
harm or death, the instaurao of the criminal not procedure would depend on
representation.

Key words: 1) law 12.015/2009, 2) I Rape, 3) Sexual Violence

SUMRIO
INTRODUO.....................................................................................

2 A VIOLNCIA E SUAS FACETAS...................................................

11

2.1 Violncia na perspectiva da Lei Maria da Penha ..........................

18

2.2 A Constituio Federal e o Cdigo Penal Brasileiro........................ 22

2.2.1 A Constituio Federal................................................................. 22
2.2.2 Cdigo Penal Brasileiro................................................................ 23
2.3. Lei antiga do Estupro versus Lei n 12.015/2009........................

29

2.4 O Silncio Gritante das Vtimas de Violncia Sexual...................

33

CONSIDERAES FINAIS.................................................................. 36

REFERENCIAS..................................................................................... 37

1 INTRODUO

Segundo dados da Organizao Mundial da Sade-OMS (2001)

diferentes pesquisas internacionais e nacionais estimam que uma entre quatro
mulheres vivencie alguma forma de violncia sexual cometida por parceiro ntimo, e
quase um tero das adolescentes teve sua primeira experincia sexual forada.
Drezett (2001) diz que vrios estudos vm apontando o comprometimento da sade
da mulher por conta desse tipo de violncia.
Para Lopes et al (2006 apud Putnam, 2003) a violncia sexual
considerada como qualquer forma de atividade sexual no consentida. Representa
srio problema de sade pblica e tem no estupro a pior das formas de agresso
que a mulher pode sofrer. As definies utilizadas para conceituar os diferentes tipos
de crimes sexuais apresentam dificuldades na adequao quanto aos aspectos
mdicos, ticos, psicolgicos e legais que eles freqentemente envolvem.
Lopes et al (2006 apud Heinrinch, 1987) explica que do ponto de
vista legal, o conceito de violncia sexual varia de acordo com o pas, embora a
maioria das definies inclua o uso da fora fsica ou de intimao, o contato sexual
e o no consentimento da vtima.
Minayo (2006) diz que a violncia histrica, cada sociedade, dentro
de pocas especficas, apresenta formas particulares. Por exemplo, h uma
configurao peculiar da violncia social, econmica, poltica e institucional no
Brasil, na China, na Holanda. Da mesma forma, a violncia social, poltica e
econmica, da poca colonial brasileira no a mesma que se vivencia hoje, num
mundo que passa por grandes transformaes.
Estudos populacionais realizados em diversos pases demonstram
que 20% das mulheres revelaram terem sido abusadas sexualmente
quando crianas. Nos Estados Unidos, as taxas variam de 12,9 a
28%, estimando-se que ocorra uma agresso a cada 6,4 minutos.
(DREZETT, 2001, p. 67).

Kerr et al (2000) relata que no Brasil o tema ainda pouco estudado,

sendo estimada taxa de 7% de Violncia Sexual na populao geral. No existem
dados confiveis da violncia sexual no pas. O registro em boletins de ocorrncia,

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ponto de partida para a investigao, muito inferior ao nmero de agresses pelo

fato de que muitas vtimas evitam a exposio pblica e a constrangedora coleta de
provas do crime realizadas na grande maioria dos casos, no Instituto Mdico Legal
(IML), instituio pblica responsvel pela classificao de todos os crimes de abuso
sexual e fsico.
Escolhi o tema a nova Lei 12015/2009, tendo em vista que em nossa
sociedade muita gente ainda acha que o melhor jeito de resolver um conflito a
violncia e que os homens so mais fortes e superiores s mulheres. assim que,
muitas vezes, os maridos, namorados, pais, irmos, chefes e outros homens acham
que tm o direito de impor suas vontades s mulheres. Embora muitas vezes o
lcool, drogas ilegais e cimes sejam apontados como fatores que desencadeiam a
violncia contra a mulher, na raiz de tudo est a maneira como a sociedade d mais
valor ao papel masculino, o que por sua vez se reflete na forma de educar os
meninos e as meninas. Enquanto os meninos so incentivados a valorizar a
agressividade, a fora fsica, a ao, a dominao e a satisfazer seus desejos,
inclusive os sexuais, as meninas so valorizadas pela beleza, delicadeza, seduo,
submisso, dependncia, sentimentalismo, passividade e o cuidado com os outros.
Sempre acreditei que a violncia estabelece-se em uma transgresso dos direitos
sexuais e reprodutivos da mulher, principalmente ao atentado de direito fsico e ao
controle de sua capacidade sexual e reprodutiva. Especificamente no caso do
estupro, segundo o Cdigo Penal artigo 213, "Constranger mulher conjuno
carnal mediante violncia ou grave ameaa. Pena: recluso, de 6 a 10 anos". Ou
seja, qualquer relao homem/mulher sem consentimento definida como estupro,
com o advento da nova Lei muda-se o foco, pois entra em conflito com a norma
constitucional.
Este trabalho tem como objetivo:

Discutir a legalidade da Lei 12015/09 luz da Constituio

Federal, ressaltando os aspectos conflitivos da referida lei.

Este trabalho constituir-se- de pesquisa bibliogrfica, de acordo
com Marconi e Lakatos (1999) que consiste basicamente na recuperao dos dados
impressos ou dos arquivos eletrnicos. Tais dados podem ser obtidos tanto em
bibliotecas fsicas ou virtuais, como o caso da prpria Internet, com suas listas de
discusso, acesso online direto literatura cientfica, correio eletrnico, listas de
discusso, etc. Da mesma maneira com que devemos nos familiarizar com os

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mecanismos de busca de informaes nas bibliotecas fsicas, devemos tambm

saber como procurar informaes nos computadores.
A pesquisa consistiu-se na procura dos descritores nos sites de
direito. Depois foram estabelecidos critrios para refinar os resultados: a
abrangncia temporal dos estudos definida entre os anos de 1990 e 2010 e, o
idioma, textos em portugus. Essa busca foi feita em diversos sites. Os descritores
utilizados no SCIELO foram: violncia sexual, AND estupro AND Lei 12015/2009.
A busca foi feita por meio das palavras encontradas nos ttulos e nos
resumos dos artigos.
Todas as buscas (SCIELO/ABEP/Literatura) foram realizadas no
perodo de fevereiro de 2009 julho de 2010.
Tem-se como hiptese neste trabalho:
A possibilidade da Lei 12015/2009 estar em conflito com a norma
constitucional, caracterizando uma espcie de inconstitucionalidade.

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2 A VIOLNCIA E SUAS FACETAS

Acredita-se que necessrio abordar o termo violncia sob o ponto

de vista de alguns autores para posteriormente entrar no assunto propriamente dito,
ou seja, a Nova Lei 12015/2009, especificamente o estupro.
Sabe-se que a figura delitiva do crime de estupro existiu, desde os
mais remotos tempos da civilizao. Embora o ordenamento jurdico reconhea o
crime de estupro, este sempre foi um tabu para nossa sociedade, no inicio existia a
figura da mulher honesta, restando para as prostitutas o prejuzo (NUCCI, 2009).
No primeiro momento este captulo definiu o termo violncia de
maneira didtica, perpassando posteriormente a discorrer sobre o tema estupro,
baseado na lei 2.848 de 7 de Dezembro de 1940 e suas mudanas com a lei
12015/2009.

Primeiramente baseando se na lei 2.848/1940

Segundo o Dicionrio Aurlio: qualidade de violento ato violento

ato de violentar. Jur.: Constrangimento fsico ou moral; uso da fora; coao.
Segundo a OMS (2002) todo ato que tenha ou possa ter como
resultado dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico para a mulher, criana e
adolescente assim como ameaa de tais atos, tambm a coao, ou a privao
arbitrria da liberdade, pode acontecer dentro ou fora da casa.
De acordo com o Ministrio da Sade, Brasill (2001) a violncia
domstica contra crianas e adolescentes (VDCA), todo ato ou omisso praticada
por pais, parentes ou responsveis contra crianas e/ou adolescentes que, sendo
capaz de causar danos fsico, sexual e/ou psicolgico vtima, implica, de um lado,
numa transgresso do pode/dever de proteo do adulto e, de outro, numa
coisificao da infncia, isto , numa negao do direito que crianas e adolescentes
tm de ser tratados como sujeitos e pessoas em condio peculiar de
desenvolvimento. ato: a forma ativa da violncia e omisso: forma passiva da
violncia.

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Violncia um conceito referente aos processos, s relaes sociais

interpessoais, de grupos, de classes, de gnero, ou objetivadas em
instituies, quando empregam diferentes formas, mtodos e meios
de aniquilamento de outrem, ou de sua coao direta ou indireta,
causando-lhes danos fsicos, mentais e morais. (MINAYO, 2003, p.
25).

A Organizao Mundial de Sade (2002) reconhece a violncia

como um problema de sade pblica. Entre outros contedos includos em sua
definio, encontram-se aqueles ligados intencionalidade e ao tipo da ao uso
intencional de fora fsica ou poder, ao seu alvo, ou, a quem ou que grupo esta fora
ou poder se dirige contra si prprio, contra outra pessoa numa relao interpessoal
ou contra uma coletividade; e, sobre que tipos de sofrimento ou dano resultariam ou
poderiam resultar esta ao, para quem as sofre leso corporal, sofrimento
psicolgico, privao e morte, por exemplo. A violncia dirigida contra mulheres,
adolescentes e meninas na famlia, nas relaes de intimidade e no mundo pblico
estariam, a priori, enquadradas como tipos de violncia interpessoal, sendo ainda
classificadas segundo a natureza do ato fsico, psicolgico ou sexual e do vnculo ou
relao estabelecida entre perpetrador e vtima da violncia.
Dessa forma, Heise et al (1994) dizem que especialmente os
estudos feitos em outras realidades que no a brasileira, vm apontando que
mulheres que vivem situao de violncia so mais expostas a problemas de sade
diversos. As conseqncias negativas da violncia contra mulheres, muitas vezes,
se refletem na sociedade em geral, medida em que afetam tanto o indivduo que
sofre a ao violenta, como podem ainda comprometer o desenvolvimento social ao
atingirem outros integrantes da famlia, como crianas e adolescentes e as
estruturas familiares em si, repercutindo, por sua vez, nos meios comunitrios e
sociais em que se encontram inseridas estas mulheres e seus filhos.
Segundo o Ministrio da Sade, Brasill (2001) os tipos de violncia
so:
Violncia Fsica: o emprego da fora fsica, que tambm pode ser
usada erroneamente na educao de um filho por parte de seus pais ou
responsveis. Apresentam-se das seguintes formas:

Leses Corporais

Vias de Fato

Infanticdio

Homicdio

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A Violncia Psicolgica: tambm designada de Tortura Psicolgica

ou Perversa Doura, ocorre quando um adulto constantemente deprecia a criana,
bloqueia seus esforos de auto-aceitao, causando-lhe grande sofrimento mental.
Ameaas de abandono tambm podem tornar uma criana medrosa e ansiosa,
representando formas de sofrimento psicolgico. Existem dois tipos, so eles:

Ameaa

Crimes Contra a Honra

Negligncia: representa uma omisso na proviso das necessidades

fsicas e emocionais de uma criana ou de um adolescente. Configura-se quando os
pais ou responsveis falham em termos de alimentar, de vestir adequadamente seus
filhos, entre outras atitudes (quando estas falhas no so resultado das condies
de vida alm do seu controle). Este tipo de violncia caracteriza-se por trs tipos:

Abandono Material

Entrega de Filho Menor Pessoa Idnea

Abandono Intelectual

De acordo com Minayo (2006) a

violncia

psicolgica se

faz

presente em todos os outros tipos de violncia, pois fere e interfere na sade

mental da mulher, na sua integridade fsica, moral e social e segundo, acontece
principalmente no espao intrafamiliar. Esse fato dificulta muito mais a sua
divulgao diante as vrias demandas de queixas fornecidas pelas mulheres nas
Delegacias de Mulheres.
Minayo (2006) ainda acrescenta que uma violncia silenciosa, pois
a acontece entre as paredes das casas, no choro contido, na iluso de que no
ir acontecer outra vez, que o agressor ir mudar.
E finalmente falar-se- sobre a Violncia Sexual que todo jogo ou
ato sexual, relao heterossexual ou homossexual, entre um ou mais adultos e uma
criana menor de 18 anos, tendo por finalidade estimular sexualmente a criana ou
adolescente e utiliz-la para obter uma estimulao sexual sobre sua pessoa ou de
outra pessoa. Dividem-se nos seguintes tipos:

Estupro: caracterizado como um crime violento com

implicaes mdicas, psicolgicas, legais e sociais. Mais do que um ato sexual, o

estupro um ataque agressivo, com expresso sexual.

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Segundo Costa (2009) esta ao desencadeia reaes emocionais

complexas por parte da vtima, freqentemente mais significativas do que o dano
fsico. um termo legal e no um diagnstico mdico. Durante a ltima dcada, as
perspectivas sociais e psicolgicas do estupro evoluram significativamente. O
estupro passou a ser encarado como crime de violncia que pode ou no incluir
excitao sexual por parte do agressor.
As vtimas de agresso sexual do sexo masculino geralmente no
buscam ajuda mdica ou legal e a incidncia de atentado sexual a homens
desconhecida. Esses homens parecem ser vtimas de esteretipos pejorativos e de
mitos, podendo, portanto ser ainda mais difcil para eles procurarem o setor de
emergncia. Os cuidados de homens sexualmente agredidos devem seguir as
mesmas orientaes para as vtimas do sexo feminino, exceto pelo encaminhamento
a servios de ginecologia. Embora limitado, o trabalho realizado com as vtimas do
sexo masculino tem demonstrado que suas reaes psicolgicas ao trauma so
acentuadamente semelhantes s das vtimas mulheres (COSTA, 2009)
Pode-se verificar que antes da lei 12.015/2009 o Cdigo Penal
Brasileira classificava o Atentado Violento ao Pudor como um crime que se
diferenciava do estupro por envolver ato sexual diverso da cpula (tambm
denominada conjuno carnal ou sexo vaginal) ou ainda, quando a vtima do sexo
masculino.
Segundo Costa (2009) no Brasil, a definio legal para um homem
que tenha sido vtima de qualquer tipo de abuso sexual ou uma mulher que tenha
sido forada a praticar sexo oral, anal, etc., atentado violento ao pudor e no
estupro, como em vrios pases do mundo.
Com o advento da lei 12.015/09, garantiu-se a to falada igualdade
de todos, ou seja, homens e mulheres. Dessa forma, somos todos iguais perante a
lei, por que homens no podiam ser estuprados? Afinal na prtica isso j acontecia,
seja pela via anal ou oral, ou pela prpria mulher que forava a manter consigo
conjuno carnal.
Por ser mais abrangente, os termos violncia ou abuso sexual (ou
violao) esto sendo cada vez mais preferidos na hora de se referir tanto ao
estupro quanto ao atentado violento ao pudor.

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Seduo: difere de outras violncias fsicas porque est

dirigida satisfao sexual do sedutor e ao despertar de sensaes sexuais na

vtima. Mesmo sendo passiva fisicamente, a criana participa psiquicamente na
atividade sedutora por meio de desejos, afetos, fantasias, que podem facilitar,
contrariar ou complicar a seduo propriamente dita.

Corrupo de Menores: caracterizado como o ato de

corromper ou facilitar a corrupo de pessoa maior de catorze e menor de dezoito

anos, com ela praticando ato de libidinagem, ou induzindo-a a pratic-lo ou
presenci-lo.

Trfico de Mulheres: uma das modalidades mais praticadas

no mundo contemporneo. O trfico de mulheres em sua essncia se presta a

escravido sexual e se d de forma degradante, reduzindo a mulher a um mero
objeto dedicado a satsifazer a lascvia de outrem.
Heise et al. apud Velzeboer, (2003) dizem que entre outras
conseqncias mais relacionadas experincia da violncia vivida por mulheres
encontram-se conseqncias no fatais e as consequncias fatais.
Conseqncias no fatais para sade fsica que so as doenas
sexualmente
indesejada,

transmissveis,
aborto,

dor

de

leses,
cabea,

doena

plvica

problemas

inflamatria,

ginecolgicos,

gravidez

abuso

de

drogas/lcool, comportamento danos sade como sexo inseguro, aleijamento

parcial ou permanente, entre outras;
As consequncias no fatais para a sade mental: depresso,
ansiedade, disfuno sexual, desordens da alimentao, problemas mltiplos da
personalidade, entre outras;
Consequncias fatais: suicdios e homicdios;
Consequncias econmicas: no pas onde a economia e o mercado
encontram-se mais consolidados, 19% dos anos de vida perdidos por morte ou
incapacitao fsica, por mulheres de 15 a 44 anos, resultam da violncia baseada
em gnero.
Sabe-se que os servios de sade freqentemente confrontam-se
com esta realidade, nos casos em que as mulheres procuram atendimento nestes
servios, por problemas de sade relacionados direta ou indiretamente com a
violncia. Entretanto, segundo Soares et al., (1996) diversas pesquisas assinalam
que os profissionais de sade tm demonstrado srias dificuldades para identificar a

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violncia de gnero, inclusive em situaes onde as mulheres apresentam severos

danos sua sade. Por outro lado, ainda quando esses profissionais de sade
suspeitam de violncia, esses casos no so confirmados na sua ampla maioria.
No entanto, Soares et al., (1996); Saffioti e Almeida, (1995a); Saffioti,
(1994a); Moreira et al., (1992) dizem que , diversos estudiosos no campo das
cincias sociais e da sade demonstram-nos a relevncia deste fenmeno, que se
expressa no cotidiano de um grande nmero de famlias brasileiras. As
conseqncias se traduzem em uma srie de agravos sade fsica, sade
reprodutiva e sade mental das mulheres e, no em poucos casos, elas so fatais.
A violncia contra mulheres (meninas, adolescentes e jovens), de
grande incidncia, mas de difcil registro, nos remete fragilidade da ateno
prestada a essas pessoas, que por falta de legislao que as ampare em todos os
sentidos tais como os seus direitos constitucionais, a proteo e punio
exemplar de seus agressores, continuam sujeitas aos espancamentos, violncias
domsticas, sexuais, psicolgicas e outras.
Segato (1999) diz que o estupro definido pelo Cdigo Penal
Brasileiro como crime de ao privada contra os costumes (artigo 213 Lei 8.069/90;
8.072/90 e 8.930/94) e no contra a pessoa. Ou seja, ele est restrito a relao
sexual entre o homem e a mulher que ocorra com penetrao vaginal, realizado
contra a vontade dela e com o recurso da violncia. Outras situaes de violncia
sexual diferente da conjuno carnal so enquadradas na categoria atentado
violento ao pudor, como crime de ao pblica (art. 214, art. 263 (8.072/90) e art. 6
(8.930/94). O que se considera crime a agresso sociedade por intermdio do
corpo feminino, como se o homem (pai ou marido) fosse tocado em sua
integridade moral pela violncia sexual vivenciada pela mulher.
Saffioti (1999) diz que a violncia sexual contra as mulheres,
crianas ou adolescentes no decorre do desejo sexual ou amoroso. Ao contrrio,
uma demonstrao extrema de poder do homem sobre as mulheres, na subjugao
do seu corpo, tornado objeto, e da sua autonomia como sujeito. tambm uma
forma de agresso entre homens, j que a posse sexual do corpo de uma mulher
incorpora o significado simblico de aviltamento e humilhao dos homens com que
esta mulher mantm qualquer tipo de relao. Ou, dito de outra forma, de quem esta
mulher posse. No toa que, historicamente, o estupro das mulheres tem sido

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usado em guerras como smbolo de conquista e da barbrie que circunda este tipo
de situao.
De acordo com Foucault (1987) embora o estupro seja uma situao
limite, um ato que deve ser entendido como o ponto extremo de um continuum de
negao da autonomia das mulheres sobre seus corpos. Alm das mulheres que
chegam aos servios com queixas de violncia sexual, existem vrias que so
obrigadas a ter relaes sexuais sem vontade, mesmo sob coao e mesmo sem
proteo com seus parceiros, maridos ou namorados, e que no procuram servios
de sade por esta razo, entendendo que este um nus inerente sua condio
de mulher.
Segundo o Dicionrio Aurlio, estupro definido como o crime de
constranger algum ao coito com violncia ou grave ameaa. Conduta hedionda,
pois, segundo a mesma fonte, hediondo algo repulsivo, pavoroso, medonho.
Portanto, pelo senso comum, todo estupro um crime hediondo. No existe, por
exemplo medonhos.
Anteriormente Lei 12.015/2009, o Cdigo Penal, classificava o
estupro de diferentes maneiras, ou seja, uns mais, outros menos graves, conforme
afirma Silva Junior (2004).
Verificou-se que inicialmente, o Cdigo definia o crime de estupro no
art. 213: Constranger mulher conjuno carnal, mediante violncia ou grave
ameaa: Pena - recluso, de 6 a 10 anos, denominado de estupro simples LEI
8.072/90).
No art. 223: Se da violncia resulta leso corporal de natureza
grave: Pena - recluso, de 8 a 12 anos e no pargrafo nico, do mesmo artigo. Se
do fato resulta morte: Pena - recluso, de 12 a 25 anos, previa os estupros
qualificados (LEI 8.072/90).
Por fim, existia ainda o estupro presumido, previsto no art. 224:
De acordo com Mirabete (1988) resume-se a violncia, se a vtima:
a) - no maior de 14 anos; b) - alienada ou dbil mental, e o agente conhecia
esta circunstncia; c) - no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia.
Silva Junior (2004) dizia que de acordo com o senso comum, existia
apenas uma forma de estupro; entretanto de acordo com o Cdigo Penal, anterior
Lei 12.015/2009, existiam quatro: estupro simples, estupro qualificado pela leso
corporal grave, estupro qualificado pela morte e estupro presumido.

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Essa diferena era explicada pelos critrios adotados pelas duas

posies. Para o senso comum, o critrio subjetivo: a sensao de repulsa; para o
direito, o critrio tcnico-jurdico: princpio da proporcionalidade. Os dois critrios
no se excluem, at se completam, mas no se confundem. O primeiro faz parte da
nossa formao moral; o segundo, da realizao de justia. Justia e moral, no
estgio atual da civilizao, no se confundem: atuam em esferas diferentes da
atividade humana, embora se complementem (SILVA JUNIOR, 2004).
Na busca da realizao de justia, o direito penal um instrumento
jurdico de proteo de determinados valores ou interesses
fundamentais para a vida em sociedade (bens jurdicos). No o
nico nem o principal. Na verdade, a ultima ratio: somente deve ser
aplicado quando os outros ramos do direito forem ineficazes. Com
essa caracterstica de interveno mnima, a pena prevista e
aplicada como contra-estmulo conduta descrita pela lei como
crime. Busca, assim, evitar a prtica delituosa e no aplicar uma
vingana-castigo ao criminoso (SILVA JNIOR, 2004, p. 6).

No tpico a seguir ver-se- a violncia e a Lei Maria da Penha que

mostra a violncia como fenmeno diretamente relacionado a questo de gnero e
portanto abrangendo o homem e a mulher.

2.1 Violncia na perspectiva da Lei Maria da Penha

De acordo com Medeiros, Oliveira, Veloso (2009) at a dcada de

70 as violncias cometidas contra as mulheres brasileiras aconteciam s dentro de
suas casas e ficam enterradas, no eram questionadas e confrontadas no mbito
pelas autoridades estatais.
Aps vrias lutas de movimentos feministas, as idias de
inferioridade natural da mulher em relao ao homem e, portanto, de desigualdade
de poder entre estes sujeitos fizeram com que os casos de discriminao contra a
mulher alcanassem visibilidade na esfera pblica, passassem a ser conhecidas
pelo senso comum e refletidas por toda sociedade.
Medeiros, Oliveira, Veloso (2009) dizem que, dessa forma, verificase que, surgem novas formas de pensar a relao de gnero, mais especificamente,

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a relao mulher-homem; novas formas de ser mulher, novas representaes sociais

sobre violncia e novas leis para impedir essa violncia, ento, o Estado comea a
se preocupar com tal fato e passa a defender o grupo social entendido como
vulnervel s violaes de direitos humanos decorrentes das relaes entre os
gneros homem e mulher, qual seja: a mulher.
Na dcada de 80 os Estados foram incentivados a criar delegacias
especializadas para cuidar dos casos de violncia contra a mulher; em 2006, atravs
da chamada Lei Maria da Penha (Lei n 11.340, de 07 de agosto de 2006), a
sociedade brasileira alcana um reforo mecanismos para coibir a violncia
domstica e familiar contra a mulher, como por exemplo, a ordem programtica de
criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher.
Segundo dados da Secretaria de Vigilncia em Sade (2005) a Lei
Maria da Penha vem proporcionando maior visibilidade s aes de combate
violncia contra a mulher, com intervenes concretas em relao ao agressor
como, por exemplo, a sua priso, segurana e proteo mulher agredida em
espaos como Casas Abrigo e a viabilidade de acessar meios governamentais e
jurdicos para questes legais serem resolvidas sem tanta morosidade e com
mais resolutividade.
Minayo (2006) diz que a realidade dessa violncia que assola e
assombra mulheres de diversas faixas etrias, classes sociais e nveis de cultura
tornam-se cada vez mais gritante, percebe-se nesse contexto a reificao da
dominao e explorao do homem em relao a mulher e urge a necessidade de
romper com os grilhes do domnio privado e lanar-se no domnio pblico para agir
com intervenes diretas e concretas tendentes diminuio desse tipo de atitudes
contra a mulher.
Como esse fenmeno est diretamente relacionado a questo de
gnero e portanto abrangendo o homem e a mulher, necessrio criar estratgias
de enfrentamento para ambos com o objetivo de re-significar suas

atitudes

maneiras de relacionar-se e aprender a conviver com respeito a singularidade

de cada um, oferecendo servios na rea da psicologia, social, jurdico e
infra-estrutural. Parece que a Lei Maria da Penha vem suprir essa carncia h tanto
tempo sentida por essas mulheres, situando-a como uma questo de sade pblica.
Com isso, segundo Medeiros, Oliveira, Veloso (2009) toda mulher,
independentemente de classe, raa, etnia, orientao sexual, renda, cultura, nvel

21

educacional, idade e religio, goza dos direitos fundamentais inerentes pessoa

humana, sendo-lhe asseguradas as oportunidades e facilidades para viver sem
violncia, preservar sua sade fsica e mental e seu aperfeioamento moral,
intelectual e social (Art. 2 da Lei 11.340/2003).
De acordo com Medeiros, Oliveira, Veloso (2009) essa lei surge com
o fim de coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, compreendidas como
uma das formas de violao dos direitos humanos (art. 6). Assim, apenas com esse
esclarecimento sobre a finalidade da nova legislao, possvel prevermos qual o
espao favorvel s prticas de violncia contra mulher que est sendo priorizado
pelo Estado e pelos movimentos feministas, isto , o espao privado, j que tais
transformaes legislativas respondem s aspiraes daquelas.
E assim nos confirma o artigo 5 , da referida Lei:
Configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer
ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso,
sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:
I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao
de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar,
inclusive as esporadicamente agregadas;
II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada
por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por
laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa;
III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva
ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de
coabitao (Lei 11.340/2006 , Lei Ordinria de 07/08/2006, p. 2)

Para Medeiros, Oliveira, Veloso (2009) os aspectos da Lei Maria da

Penha mostram que em nossa sociedade atual ainda persiste o patriarcado, dessa
forma ela sempre acontece dentro dos ambientes domsticoe e familiar.
Pode-se observar ento que o termo violncia engloba aspectos de
discriminao, explorao, crueldade e opresso. A partir desse esclarecimento, os
tipos de violncias apresentadas pela legislao (art. 7) so:
I - a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda
sua integridade ou sade corporal;
II - a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe
cause dano emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe
prejudique e perturbe o pleno desenvolvimento ou que vise degradar
ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises,
mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao,
isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto,
chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e

22

vir ou qualquer outro meio que lhe cause prejuzo sade

psicolgica e autodetermina;
III - a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a
constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual
no desejada, mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da
fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a
sua sexualidade, que a impea de usar qualquer mtodo
contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao aborto ou
prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou
manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos
sexuais e reprodutivos;
IV - a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que
configure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus
objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens,
valores e direitos ou recursos econmicos, incluindo os destinados a
satisfazer suas necessidades;
V - a violncia moral, entendida como qualquer conduta que
configure calnia, difamao ou injria. (Lei 11.340/2006 , Lei
Ordinria de 07/08/2006, p. 3)

Diante do exposto, ressalta-se que as propostas jurdico-punitivas

que tutelam o assunto da violncia contra a mulher delimitam-se pelo vnculo afetivo,
oriundo das relaes privadas, e esquecem-se das violncias simblicas presentes
na nossa sociedade que contribuem com a prtica da dominao masculina.
Contudo, verifica-se que as violncias fsica, psicolgica, sexual,
patrimonial e moral, como tambm as configuraes de violncias simblicas,
existem tanto no espao privado e quanto no espao pblico.
Segundo Dominguez e Machado (2010) a violncia a terceira
maior causa de mortes no Brasil. Em 2008, foram registradas 2.375 ocorrncias de
atentado violento ao pudor, 64.853 de ameaa, 73.475 de leso corporal dolosa e
5.717 de homicdio doloso, nas delegacias de polcia do estado do Rio de Janeiro.
As mulheres eram as vtimas, respectivamente, em 70,7%, 63,9% e 62,3% de cada
um dos crimes. Restringindo-se a conta aos casos de violncia domstica, familiar e
afetiva, o percentual aumenta: elas denunciaram 87,1% das ocorrncias de leso
dolosa e 93,5% das de ameaa. O agressor era majoritariamente o companheiro ou
ex-companheiro 80,3% nas leses e 82,7% nas ameaas, segundo o 4 Dossi
Mulher, publicao do Instituto de Segurana Pblica (ISP).
Para Dominguez e Machado, ( 2010 apud Minayo, 2006) a Lei Maria
da Penha um ponto de inflexo num antivalor de longa durao. Acredita-se que
esse antivalor seja fruto do machismo, que vem atravs dos sculos apesar de
tantas mudanas da sociedade. A premissa de que o homem o portador da

23

verdade coloca a mulher e os filhos como seres incapazes de pensar por si mesmos;
caberia sempre a ele estabelecer a ordem e a verdade. Diante disso, surgem as
submisses fsicas, sexuais e do pensamento, explica a pesquisadora.
Segundo Minayo (2006) a Lei Maria da Penha ao fazer essa
inflexo, diz para a sociedade que desse momento a violncia contra a mulher no
pode passar em branco.
No tpico seguinte falar-se- sobre o a Constituio Federal e o
Cdigo Penal Brasileiro que tem o princpio da dignidade humana e igualdade de
direitos para todos.

2.2 A Constituio Federal e o Cdigo Penal Brasileiro

2.2.1 A Constituio Federal

A Constituio Federal de 1988 adotou o princpio da igualdade de
direitos, prevendo a igualdade de aptido, uma igualdade de possibilidades virtuais,
ou seja, todos os cidados tm o direito de tratamento idntico pela lei, em
consonncia com os critrios albergados pelo ordenamento jurdico. Dessa forma, o
que se veda so as diferenciaes arbitrrias, as discriminaes, tendo em vistas
que, o tratamento desigual dos casos desiguais, na medida em que se desigualam,
exigncia tradicional do prprio conceito de Justia, pois o que realmente protege
so certas finalidades, somente se tendo por lesado o princpio constitucional
quando o elemento discriminador no se encontra a servio de uma finalidade
acolhida de direito, sem que se esquea, porm, que as chamadas liberdades
materiais tm por objetivo a igualdade de condies sociais, meta a ser alcanada,
no s por meio de leis, mas tambm pela aplicao de polticas ou programas de
ao estatal (TOSCANO, 2004).
Em uma primeira anlise observa-se que o nome do ttulo trazia a
idia de bons costumes e no de dignidade como foi introduzido pela lei
12015/2009, ou seja, com esta lei , nota-se uma maior preocupao do legislador
haja vista que ao se falar em dignidade sexual surge uma maior repulsa pelo delito

24

cometido, ao passo que crimes contra os costumes deixava muito a critrio do

vtima ou o meio social ao qual pertencia classificava contra costumes.
A seguir descrever-se o art. 5 da Constituio que rege o principio
da igualdade dos cidados brasileiros.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos
termos desta Constituio;
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude de lei.

Segundo Cavalcante (2010) o Art. 5 tem como principal disposio

o princpio da igualdade formal ou princpio da isonomia, onde todos so iguais
mediante a lei. Porm, isso no quer dizer que essa igualdade de tratamento seja
absoluta. Em resumo, o princpio da igualdade tratado processualmente, de modo
proporcional as partes, ou seja, tratar igual os iguais, e desigual os desiguais.
A supremacia da Constituio Federal est ligada ao conceito de
soberania do estado Brasileiro, deste modo os ditames constitucionais s atuam a
quem est sob tutela estatal brasileira. Assim, esto includos todos que se
encontram em territrio brasileiro, nacional ou estrangeiro, estrangeiros residentes
ou em trnsito, pessoas fsicas ou jurdicas.

2.2.2 Cdigo Penal Brasileiro

Duarte (2002) diz que embora promulgado em dezembro de 1940, o

novo Cdigo Penal somente passou a vigorar em 1 de Janeiro de 1942, no s para
que se pudesse melhor conhec-lo, como tambm para coincidir sua vigncia com a
do Cdigo de Processo Penal.
Ainda sendo nossa legislao penal fundamental, o Cdigo de 1940
teve origem em projeto de Alcntara Machado, submetido ao trabalho de uma
comisso revisora composta de Nelson Hungria, Vieira Braga, Marclio de Queiroz e
Roberto Lira.

25

Duarte ( 2002) ainda afirma que esta legislao era ecltica, ou seja,
no assumiu compromisso com qualquer das escolas ou correntes que disputavam
o acerto na soluo dos problemas penais. Fazia uma conciliao entre os
postulados das Escolas Clssicas e Positiva, aproveitando o que de melhor havia
nas legislaes modernas de orientao liberal, em especial nos cdigos italiano e
Suo.
Vrias foram as tentativas de mudana da legislao penal.
Em 1963, a pedido do governo federal, o professor ministro Nelson
Hungria, apresentou anteprojeto de sua autoria. Aps submetido a vrias comisses
revisoras, o anteprojeto Hungria foi finalmente convertido em lei pelo Decreto-Lei N
1004, de 21 de outubro de 1969.
A vigncia do cdigo de 1969 foi, porm, adiada sucessivamente.
Crticas acerbadas se lhe fez, tanto que foi modificado substancialmente pela Lei N
6.016, de 31 de Dezembro de 1973. Mesmo assim, porm, aps vrios adiamento
da data em que deveria viger, foi ele revogado pela Lei N 6.5778, de 11 de outubro
de 1978.
Em 1980, o Ministro da Justia incumbiu o professor Francisco de
Assis Toledo, da Universidade de Braslia, da reforma do Cdigo em vigor. A
exemplo da Alemanha, primeiro se modificou a parte geral.
Em 1981, foi publicado o anteprojeto, para receber sugestes.
Depois de discutido no Congresso, o projeto foi aprovado e promulgada a Lei
N7.209 de 11/07/1984, que alterou substancialmente a parte geral, principalmente
adotando pena ou medida de segurana.
Com a nova Parte Geral, foi promulgada a nova Lei de execuo
Penal (n 7.210 de 11/07/1984). uma lei especifica para regular a execuo das
penas e das medidas de segurana, o que era splica geral, tanto que j se fala na
criao de um novo ramo jurdico: o Direito de execuo Penal.
De acordo com Duarte (2002) diz que o Estatuto repressivo ptrio
alterado pela Lei n 9.714/98 no que concerne as penas restritivas de direitos.
Includos foram mais dois tipos de penas: a prestao pecuniria e a perda de bens
e valores.
Segundo Azevedo (2010) o direito penal brasileiro vem sofrendo nos
ltimos anos intensas e significativas mudanas, sempre na busca por uma justia
criminal clere e contempornea ao atual estagio de desenvolvimento da sociedade

26

brasileira. Esta transformao se materializa tanto pela eliminao de tipos penais

incongruentes e incompatveis com a evoluo dos costumes, como se relaciona
com a ampliao do rol de condutas proibidas e aumento das sanes penais. Tudo
isto tem como finalidade promover o necessrio ajuste do antigo texto penal
realidade social.
Verifica-se que com isso, no se obtm a eficincia nestes ajustes
ou, mais precisamente, tentativa de ajustes ao direito penal, j que no Brasil no
existe uma poltica criminal sria, com estudo criminolgico e participao de todos
os setores organizados da sociedade, visando buscar-se a soluo mais adequada
ao problema penal. Mesmo assim, mudanas merecem e devem ser feitas, em que
pesem os equvocos observados ao longo deste processo (AZEVEDO, 2010).
Desta forma, fica evidente que o estado proporcionando os
direitos sociais previstos na Constituio estar ao mesmo tempo alcanando a
efetividade do princpio da dignidade da pessoa humana.
De acordo com Eluf1, no rol de mudanas do Cdigo Penal, pode-se
destacar tambm a unificao de condutas. ''Anteriormente, existia o crime de
estupro e outro de atentado violento ao pudor, que consistia apenas em atos .
Agora, ambos so a mesma coisa e devem resultar na aplicao de uma nica
pena: 6 a 10 anos de recluso.
Segundo Martinelli (2009) o direito penal sexual depois de 40 anos
experimentou algumas modificaes, verifica-se em princpio a mudana do Ttulo
VI, que era conhecido por crime contra os costumes e atualmente leva uma nova
denominao, crime contra a dignidade sexual, num esforo para finalmente
considerar tais delitos atentados contra a pessoa humana, seguindo a tendncia
doutrinria moderna, entretanto existem opinies a favor da denominao crimes
contra a liberdade sexual.
Observa-se que todos os crimes atentam contra o meio social, no
entanto, e segundo a nova legislao, Lei 12.015/2009,no se pode enfatizar a
violao autodeterminao sexual da vtima seno como violao dignidade na
sua vertente sexual, como bem jurdico atingido. Cr-se, a opo do legislador
segue a linha constitucional de considerar especialmente um bem jurdico amplo, a
Luiza Nagib Eluf, Procuradora de Justia do Ministrio Pblico de So Paulo, especialista
em Direito Penal e autora de diversas publicaes sobre crimes sexuais.

27

dignidade da pessoa humana e dividi-lo em diversos ramos como a sexualidade, a

honra, a incolumidade fsica, a liberdade ( MARTINELLI, 2010).
Acredita-se na necessidade de definir em primeiro lugar o que
dignidade da pessoa humana para dar prosseguimento a este tpico.
Moraes (2005 apud Lima, 2009) a define:
A dignidade da pessoa humana um valor espiritual e moral inerente
pessoa, que se manifesta singularmente na autodeterminao
consciente e responsvel da prpria vida e que traz consigo a
pretenso ao respeito por parte das demais pessoas, constituindo-se
em um mnimo invulnervel que todo estatuto jurdico deve
assegurar, de modo que apenas excepcionalmente possam ser feitas
limitaes ao exerccio dos direitos fundamentais, mas sempre sem
menosprezar a necessria estima que merecem todas as pessoas
enquanto seres humanos.

De acordo com Comparatto (1999 apud GUERRA e EMERIQUE,

2006) os direitos humanos fundamentais no podem ser compreendidos como fruto
das estruturas do Estado, mas da vontade de todos, ou seja, as liberdades no so
criadas e no se manifestam seno, em sua maior parte, quando o povo as quer.
A dignidade da pessoa humana no consiste apenas no fato de ser
ela, diferentemente das coisas, um ser considerado e tratado como
um fim em si e nunca como um meio para a consecuo de
determinado resultado. Ela resulta tambm do fato de que, pela sua
vontade racional, s a pessoa vive em condies de autonomia, isto
, como ser capaz de guiar-se pelas leis que ele prprio edita. Da
decorre, como assinalou o filsofo, que todo homem tem dignidade e
no um preo, como as coisas (COMPARATTO, 1999, p. 20).

Esto previstos na Constituio Federal os Direitos e Garantias

Fundamentais descritos do art. 5 ao art.17, mas vale relatar que no art. 1, III, que
se encontra o Princpio da dignidade da pessoa humana, positivado como
Fundamento da Repblica Federativa do Brasil. O caput do mesmo artigo
estabelece que o Brasil um Estado Democrtico de Direito.
Dessa forma Capez (2009, p. 06),diz que:
O Estado Democrtico de Direito no apenas pela proclamao
formal da igualdade entre todos os homens, mas pela imposio de
metas e deveres quanto construo de uma sociedade livre, justa e
solidria; pela garantia do desenvolvimento nacional; pela
erradicao da pobreza e da marginalizao; pela reduo das
desigualdades sociais e regionais; pela promoo do bem comum;

28

pelo combate ao preconceito de raa, cor, origem, sexo, idade e

quaisquer outras formas de discriminao (CF, art. 3, I a IV); pelo
pluralismo poltico e liberdade de expresso das idias; pelo resgate
da cidadania, pela afirmao do povo como fonte nica do poder e
pelo respeito inarredvel da dignidade humana.

Diante de tal afirmao, verifica-se que surge o sentimento social de

justia, onde as leis devem ter contedo e adequao social e o Estado,
conseqentemente, deve estar servio do bem comum, ou seja, assegurar a
dignidade da pessoa humana.
De acordo com Biachi (2007) necessria a conscincia, de que
no suficiente os Direitos e Garantias Fundamentais estarem assegurados nos
mandamentos legais para transformar um Estado em Estado Democrtico de Direito,
pois para isso, preciso uma eterna busca da viabilizao concreta desses direitos,
ou seja, todas as funes do Estado, encarado nos seus trs poderes: Executivo,
Legislativo e Judicirio e o

ordenamento jurdico devem estar submetidos aos

princpios fundamentais, e em especial , ao princpio da dignidade da pessoa

humana.
O Estado, na sua funo jurisdicional, est falhando no momento em
que aplica a lei de maneira mecnica, pronunciando sentenas sem
perquerir se seus efeitos vo ao encontro dos valores mximos da
Constituio, h uma despersonalizao das partes no contexto
social cultural e econmico em que esto mergulhadas, provocando,
no raro, solues injustas. H que se fazer uma interpretao
teleolgica da regra jurdica, priorizando o pblico em face do privado
(BIACHI, 2007, p. 8).

Para Leal (1997) o Poder Legislativo e o Poder Executivo tambm

no exercem suas funes, de maneira verdadeira, na medida em que no
proporcionam condies capazes de amenizar os conflitos gerados por um sistema
capitalista altamente excludente e que est tornando direitos e garantias
fundamentais como a sade, o emprego a educao gratuita, em eternas normas
programticas, justificando sua inrcia diante das dirias violaes contra esses
direitos. Portanto quando se fala em crescimento econmico, faz-se imprescindvel
estabelecer a diferena entre este indicativo com o indicativo de desenvolvimento
econmico, pois neste avalia-se a distribuio de direitos e benefcios populao
considerando a desigualdade de tal distribuio e naquele h apenas um montante
de nmeros despersonificados.

29

A instabilidade da economia serve como pano de fundo para esse

caos. A violncia, expresso mxima do cotidiano, est cada vez
mais presente, e as crianas, estampadas nos discursos polticos
como o futuro do pas, choram ou se calam, atnitas, diante da
agresso ou negligncia. Muitas ficam com seqelas pelo corpo,
outras, no resistem e morrem; os culpados esto nas ruas, em
reparties e, o mais assustador, ao lado delas, dividindo o mesmo
teto (BIACHI, 2007, p. 9).

Diante de tal situao, Biachi (2007) afirma que impossvel se

pensar no tema dos Direitos Humanos no Brasil sem relacion-los com a
proclamao do Estado Democrtico de Direito que deve promover o respeito e a
proteo vida humana tendo como fundamento os princpios embasadores da
Ordem Constitucional.
Verifica-se que para o alcance da dignidade da pessoa humana
necessrio uma poltica pblica que promova uma maior igualdade social. Ainda,
para que este princpio seja devidamente respeitado, necessrio que
primeiramente haja a devida aplicao dos direitos sociais previstos no artigo
6 da Constituio (SARLET, 2007).
O princpio da dignidade da pessoa humana o mais importante de
todos os princpios e por isso deve ser devidamente aplicado
evitando assim inconstitucionalidades. Nesse sentido, h que se ater
aos comandos constitucionais consagrados os artigos 1 ao 4 da
Carta de 1988, com ntida prevalncia para o postulado da dignidade
da pessoa humana, no s como critrios definitivos de interpretao
da Carta, no que se constituem em parmetro para aferimento de
inconstitucionalidades; como principalmente, norte e exigncia da
aplicao da Constituio aos casos concretos( PIOVESAN, 2003, p.
393).

Nucci (2009) diz que a dignidade da pessoa humana est acima da

dignidade sexual, pois esta apenas uma espcie da primeira, que constitui o bem
maior (art. 1o, III, CF). Logo, pretender alavancar a dignidade sexual acima de todo e
qualquer outro bem jurdico significa desprestigiar o valor autntico da pessoa
humana, que ficaria circunscrita sua existncia sexual.
Para este autor o agente do crime sexual, portanto, deve ter todos
os direitos respeitados, tal como o autor de qualquer outro delito grave.
Particularmente, no se pode esquecer princpios-garantia, constitucionalmente
previstos, em nome de um subjetivismo individualista e, por vezes, conservador,
para a interpretao do novo art. 213.

30

Visualizar dois ou mais crimes, em concurso material, extrados das

condutas alternativas do crime de estupro, cometido contra a mesma
vtima, na mesma hora, em idntico cenrio, significa afrontar o
princpio da legalidade (a lei define o crime) e o princpio da
proporcionalidade, vez que se permite dobrar, triplicar, quadruplicar
etc, tantas vezes quantos atos libidinosos forem detectados na
execuo de um nico estupro ( NUCCI, 2009, p. 3)

2.3. Lei antiga do Estupro versus Lei n 12.015/2009

Diante disso surge a Lei n 12.015/2009 alterou os incisos V e VI, do

artigo 1 da Lei de Crimes Hediondos. Antes, o inciso V tratava do antigo estupro;
agora, trata da nova conduta descrita no crime de estupro. Atualmente, o inciso VI
traz o crime de estupro de vulnervel; anteriormente, crime de atentado violento ao
pudor.
As mudanas trazidas pelas leis so inevitveis, pois a nossa
sociedade est sempre em transformao.
De acordo com Trigueiros (2010), no rol de mudanas do Cdigo
Penal segundo Eluf, pode-se destacar tambm a unificao de condutas.
Anteriormente, existia o crime de estupro e outro de atentado violento
ao pudor, que consistia apenas em atos libidinosos. Agora, ambos
so a mesma coisa e devem resultar na aplicao de uma nica
pena: 6 a 10 anos de recluso. Ou seja, no h necessidade
somente da conjuno carnal, que consiste no ato sexual. Incluram
os outros tipos de atos, tais como beijo e sexo oral.'

Para Eluf (2010 apud Trigueiros , 2010) dessa forma, tanto o homem
quanto a mulher podem praticar o crime de estupro e ambos tambm podem sofrer
as consequncias do crime. Outra mudana est na despenalizao do crime de
casas de prostituio. Crime agora manter estabelecimento onde ocorra
explorao sexual.
Esta nova lei alterou a descrio e pena de alguns crimes contra
liberdade sexual, dentre eles o estupro.

31

Acredita que tal alterao foi punir com maior rigor os crimes em
questo, tendo em vista a vontade da sociedade, entretanto pode cair na
inconstitucionalidade.
Na antiga redao, lia-se no art. 213, sobre ESTUPRO:
art. 213 - Constranger mulher conjuno carnal, mediante
violncia ou grave ameaa .
Pena: Recluso de seis a dez anos
Tratando-se do ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR, lia-se
art. 214 - Constranger algum, mediante violncia ou grave
ameaa, a praticar ou permitir que com ele se pratique ato
libidinoso diverso da conjuno carnal.
Pena: Recluso de seis a dez anos
Observa-se que em ambos os casos, se de fato resultasse morte, a
pena poderia ser aumentar de doze a vinte e cinco anos.
Verifica-se que a lei antiga, acontecia o estupro quando havia a
conjuno carnal, ou seja, introduo pnis na vagina. Nesse caso s a mulher
podia ser vtima de estupro e era um ato muito bem definido, tratando-se da do
atentado violento ao pudor o ato libidinoso que no seja pnis na vagina.
Para Chaves (2009) ao referir ao ato libidinoso abre-se espao para
vrias interpretaes. Infelizmente a lei deveria ter descrito quais seriam os atos
considerados libidinosos, pois o direito penal deve ser transparente, no deixando
brechas ou subjetivismos que acarretem dvidas. Estas brechas devem ser
analisadas e exigem bastante prudncia dos magistrados para a avaliao justa de
cada caso
Verifica-se que na nova redao da Lei, substitui-se a mulher para
algum, dessa forma o artigo fica da seguinte forma:
Art. 213 Constranger algum, mediante violncia ou grave
ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que
com ele se pratique outro ato libidinoso: Pena - recluso, de 6
(seis) a 10 (dez) anos.

32

1o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou

se a vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze)
anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos.
2o Se da conduta resulta morte: Pena - recluso, de 12
(doze) a 30 (trinta) anos.
Verifica-se que nesta lei, junta-se o Estupro e o Atentado Violento ao
Pudor em um nico crime, e o agressor pagar apenas por um crime.
Acredita-se que a nova lei abrandou a punio por estupro e
atentado violento ao pudor.
Tratando-se do art. 215:
Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso
com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou
dificulte a livre manifestao de vontade da vtima: Pena recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Nesse caso o crime ser punido pensando na gravidade ou no do
caso, ou seja, acredita-se que impedir a manifestao de vontade da vtima to
grave quanto estuprar mediante ameaa.
Referindo-se ao art. 217 do Cdigo Penal:
"Seduo
Art. 217 - Seduzir mulher virgem, menor de 18 (dezoito) anos e
maior de 14 (catorze), e ter com ela conjuno carnal,
aproveitando-se de sua inexperincia ou justificvel confiana:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos."
Este artigo foi revogado pela Lei 011.106/2005, tratava-se de crime
de seduo, sua redao configurava quando o agente seduzir mulher virgem,
menor de dezoito anos e maior de catorze, e ter com ela conjuno carnal,
aproveitando-se de sua inexperincia ou justificvel confiana. Hoje verifica-se que o
crime em questo de difcil configurao em razo da necessria conjugao das
elementares que o integram para que tal se verifique. preciso que a vtima seja
virgem; menor de dezoito e maior de catorze (se for menor de catorze o crime
cogitvel ser o de estupro); inexperiente e ingnua, ou que deposite justificvel
confiana em seu sedutor.
Com a lei 12.015/2009, criou-se o crime de "estupro de vulnervel",
que passa a ser tipificado no artigo 217-A do Cdigo Penal. A redao do novo

33

artigo pune com priso de oito a 15 anos quem mantiver qualquer tipo de relao
sexual com menor de 14 anos.
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso
com menor de 14 (catorze) anos: Pena - recluso, de 8 (oito) a
15 (quinze) anos.
1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas
no caput com algum que, por enfermidade ou deficincia
mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do
ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode oferecer
resistncia.
Verifica-se, que hoje as mulheres esto amadurecendo muito cedo,
quem sabe ento se no poderiam diminuir esta idade, ou deixar a critrio de uma
avaliao de um perito em psicologia ou psiquiatria.
Segundo Soleira (2010, p. 1)
No se pode desprezar que, na atual realidade social, no so raros
os casos em que menores de 14 anos possuem vida sexual ativa e
praticam, com normalidade, atos sexuais de forma consentida.
Nessas situaes, ainda que reprovvel a conduta daquele que
adere vontade da menor e com ela pratica ato sexual, no se
mostra proporcional a aplicao de sano to gravosa. No entanto,
sero punidos gravosamente tanto aquele que pratique ato sexual de
forma consentida quanto quele que o faa mediante violncia e
grave ameaa. certo que no segundo caso a pena poder ser
agravada mediante sopesamento adequado das circunstncias do
crime, mas ainda assim o distanciamento entre as punies ser
pequeno.

De acordo com D'Agostino (2010), alguns especialistas afirmam que

em alguns pontos, as mudanas no Cdigo Penal e Lei de Crimes Hediondos,
tornam as punies mais severas, dessa forma lei 12.015, aumenta as penas para
casos de estupro e pedofilia no pas cumpre seu objetivo, em outros beneficiar os
rus j condenados com a diminuio das penas.
Por outro lado, verifica-se que em razo da supresso do chamado
atentado violento ao pudor. Antes, estupro e atentado violento ao pudor eram dois
crimes autnomos, cujas penas eram somadas. Agora, ser aplicada apenas uma
pena, menor. Quando uma lei mais nova benfica em relao anterior, a
validade dela retroage a favor do ru.

34

Acredita-se que a Lei n 12.015/09 inovou em questes relativas aos

crimes contra a dignidade sexual, o lenocnio2 e o trfico de pessoa para o fim de
prostituio ou outra forma de explorao sexual, entretanto, trouxe modificaes
profundas que precisam ser melhor analisadas e discutidas para sua total aplicao.

2.4 O Silncio Gritante das Vtimas de Violncia Sexual

Para Squizatto;Pereira (2.004) a violncia sexual tem ocupado

espao nos debates institucionais e acadmicos, por entender-se que este no um
campo apenas da justia ou da sade pblica pois no se trata de uma violncia
unilateral e sim multifacetada. Por isso, exige a participao de diversos
profissionais e segmentos, para o entendimento do fenmeno e atuao sobre suas
conseqncias.
As vtimas de violncia sexual freqentemente encontram-se
isoladas e invisibilizadas, distante de seus direitos constitucionais e de proteo
sade e acesso a justia. Resistem em revelar o ocorrido, pois temem a exposio
de sua intimidade e possuem baixa expectativa com os resultados da Justia.
Reagem negativamente a conduo do inqurito policial e do exame pericial sem
contar o constrangimento em confrontar o agressor no tribunal e o risco de ter sua
histria desqualificada.
A grande maioria das vtimas desiste de procurar a Justia, mesmo
sabendo que a denncia a nica forma de conter a violncia e desconhecem a
gravidade dos riscos fsicos e emocionais da violncia sofrida.
A violncia sexual um fenmeno universal que atinge
indistintamente homens e mulheres, em qualquer etapa da vida,
independente de religio e classe social. Se constitui uma das mais
amargas expresses da violncia de gnero e uma brutal violao
dos direitos humanos, sexuais e reprodutivos. Soma-se ainda a isso
a violncia sexual incestuosa que atinge crianas e adolescentes, no
espao familiar que caracterizada pela estimulao sexual
intencional, por parte de algum dos membros do grupo familiar que

uma prtica criminosa que consiste em explorar o comrcio carnal alheio, sob qualquer
forma ou aspecto, havendo ou no mediao direta ou intuito de lucro (cafetinagem).

35

possu relao parental com a vtima ( SQUIZATTO; PEREIRA,

2004, p.6).

Gueiros (2010) considera um erro grave do legislador na lei, que

agora obriga as vtimas maiores de idade, inclusive em casos combinados com
agresso ou morte, a representar contra o acusado, ou seja, demonstrar que tm
interesse em process-lo, na chamada ao pblica condicionada representao.
Quando se diz representar, significa que, alm de um boletim de
ocorrncia, a vtima de estupro, que agora tambm pode ser do sexo masculino, j
que o tipo deixou de ser exclusivamente relativo penetrao vaginal, ter que
preencher um formulrio na delegacia informando que, uma vez identificado o
agressor, tem interesse em process-lo.
Gueiros (2010) ainda afirma que, os processos j existentes na
Justia, e, portanto, com os agressores sexuais j identificados, as vtimas ou seus
parentes (no caso de estupro com morte) tero que ser localizados dentro de seis
meses e confirmar, perante o Judicirio, o interesse em prosseguir com a ao. Isto
ocorre porque, neste tipo de alterao no cdigo penal, o direito retroage em
benefcio do acusado.
Ressalta-se que s ficam de fora desta regra, os processos de
estupro representao da vtima, os casos de violncia sexual em que a vtima
menor de idade ou pessoa vulnervel. Nesses casos, o Ministrio Pblico no
depende da confirmao da vtima para seguir com a acusao.
Verifica-se que com o advento da nova lei do estupro, necessrio
que a vtima de estupro qualificado tambm represente, demonstre interesse em
seguir com a ao. No caso de vtimas fatais caber aos familiares o direito de
formular essa representao.
Observa-se ento que, os processos relativos a esses crimes,
atualmente em tramitao, passaram a depender da anuncia da vtima ou de seu
representante legal. O direito de representao est regulado no art. 38 do Cdigo
de Processo Penal e no art. 103 do Cdigo Penal, e deve ser exercitado, sob pena
de decadncia, no prazo de seis meses, contado do dia em que a vtima ou seu
representante legal veio a saber quem o autor do crime.
Conforme vrios legisladores afirmam, entre eles Gueirros, observase que a Constituio tem o princpio da dignidade humana, como a vtima de um

36

estupro tem a sua dignidade sexual violada, entretanto esta lei desprotege o direito
constitucional.
Segundo Eluf (2009) a nova lei, porm no trouxe inovao, ficando
no meio termo: determina que a ao penal seja pblica, porm condicionada a
representao. Essa medida no satisfaz, visto que cria dificuldades na apurao
dos fatos e supe que, para a vtima de crime sexual, denunciar seu agressor
poderia ser um constrangimento pelo qual talvez no quisesse passar. Dessa forma,
deixa a seu critrio pedir a propositura da ao.
Acrescenta ainda que caso a vtima no acione a Justia no prazo
de seis, perde o direito de faz-lo. Como abordou-se neste artigo, as causas ps
violncia sexual so muito danosas, por vezes preciso mais tempo do que seis
meses para que a vtima se recupere do trauma e perceba a importncia de punir
seu agressor. Nessas circunstncias, ela perde o prazo. Em outras situaes, a
vtima somente se sente fortalecida e disposta a prestar declaraes sobre a
violncia que sofreu quando outras mulheres acusam o mesmo delinquente e o fato
vem a pblico nos meios de comunicao. S que, tambm nesse caso, em geral o
prazo de seis meses j se esgotou.
de se lamentar que a nova lei no tenha ido mais longe para
amparar com maior eficincia as vtimas de crimes sexuais. Mesmo
porque, interesse social que isso acontea. A deciso de processar
no pode ficar a critrio da vontade individual (ELUF, 2009, p. 9).

37

CONSIDERAES FINAIS

Verificou-se no decorrer deste trabalho que a vtima de violncia

sexual , ser o responsvel por processar ou no, criminalmente, o agressor. O
artigo 225 da Lei 12.015, transfere a deciso para a vtima mesmo em casos de
estupro qualificado, em que h leses graves. Com a nova regra, vtimas de
agressores que j esto sendo processados podero, ainda, ter de confirmar
Justia, no prazo de seis meses, se desejam continuar com a ao.
A regra antiga, rezava no caso de violncia que resultasse leso
grave, a ao penal era pblica e no dependia da vontade da vtima para processar
o agressor. Com a nova lei, apenas casos que envolvam menores de 18 anos no
dependero de queixa ou representao da vtima para que seja movida a ao.
Observa-se que , antes do advento da Lei 12015/2009, na grande maioria dos casos
de estupro, a ao penal era privada, hiptese que no mais existe, porm, em
relao a forma qualificada, a ao penal passou a ser condicionada
representao.
Algumas autoridades so contrrias ao dispositivo da Lei 12.015/09,
e entraram com representao na Procuradoria-Geral da Repblica para que a
instituio questione no Supremo Tribunal Federal a constitucionalidade da lei neste
ponto.
Pode-se observar que as autoridades os avanos da legislao
quanto proteo de crianas e adolescentes, entretanto, afirmam que o legislador
cometeu um grande equvoco ao mudar os dispositivos que tratam da atuao do

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Estado, independentemente da vontade da vtima, nos casos de estupro que

geraram leses graves como aborto e contaminao por HIV, entre outros.
Concorda-se com a alegao destas autoridades, visto que acreditase que este dispositivo atenta contra a dignidade humana, garantida na Constituio
Federal e que esta disciplina legal afronta flagrantemente a dignidade sexual,
parcela relevante da dignidade da pessoa humana,.

REFERENCIAS

AMARAL, Carlos Eduardo Rios do. Do homem como sujeito passivo do delito de
estupro (Lei n 12.015/2009). Netlegis, 2009.
ARAJO, Thiago Lustosa Luna de. O(s) novo(s) crime(s) de estupro: Apontamentos
sobre as modificaes implementadas pela Lei 12.015. Teresina: Jus Navigandi,
2009.
BITTENCOURT, Cesar Roberto. Tratado de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2008.
CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal, parte especial. So Paulo: Saraiva, 2006.
CAVALCANTE, VALRIA ARAJO, CONSIDERAES GERAIS SOBRE O
ARTIGO 5 DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988, publicado 20/01 /2010,
disponvel http://www.webartigos.com, acesso em 23 de fevereiro de 2010
D'AGOSTINO, Rosanne, Nova lei de estupro e pedofilia beneficia condenados,
disponvel no site http://noticias.uol.com.br/cotidiano/2009/08/25/ult5772u5061.jhtm,
acesso em 02 de julho de 2010
DE JESUS, Damsio E. Direito Penal. Parte Especial. 3 Volume. 12 Edio. Ed.
Saraiva. So Paulo, 1998.
DELMANTO, Celso. DELMANTO, Roberto. DELMANTO JNIOR, Roberto. Cdigo
Penal Comentado. 4 Edio. Edio Renovar. So Paulo, 1998.

39

Direitos Humanos e Violncia Intrafamiliar: Informaes e Orientaes para Agentes

Comunitrios de Sade/ Ministrio da Sade, Secretaria de Polticas de Sade;
Ministrio da Justia, Secretaria de Estado dos Direitos Humanos Braslia, 2001

DREZETT J,et al. Estudo de mecanismos e fatores relacionados com o abuso sexual
em crianas e adolescentes do sexo feminino. J Pediatr, Rio de Janeiro, 2001.
________________Contracepo de emergncia e violncia sexual. Disponvel em
http://www.ipas.org.br/arquivos/jefferson/CLAE.doc, acesso em acessado em
01/abril de 2010.
ELUF, Luza Nagib. Crimes contra os Costumes e assdio sexual. So Paulo: J.
Brasileira, 1999.
ELUF, Luiza Nagib, Nova lei de crimes sexuais cria mais problemas do que
soluciona
2009,
disponvel
no
site
http://www.cabecadecuia.com/noticias/55002/nova-lei-de-crimes-sexuais-cria-maisproblemas-do-que-soluciona.html, acesso em 20 de maro de 2010
FOUCAULT Michel. Histria da sexualidade I. A vontade de saber. Rio de Janeiro:
Edies Graal; 1987.
GOMES NETO, F.A. Novo Cdigo Penal Brasileiro. So Paulo: Editora Leia Livros
Ltda, 1985.
GUYDIA Patrcia Dias Costa, A vtima de estupro, 08 de junho de 2009, disponvel
http://buenoecostanze.adv.br/index.php?option=com_content&task=view&id=6600&It
emid=92, acesso em 2010

GUEIROS, Artur, Estuprador pode passar Carnaval na rua, Do Potal Terra, Terra
Magazine/RJ, disponvel no site
http://www2.prr2.mpf.gov.br:8082/internet/noticias/entrevista-dr-artur-gueirosestuprador-pode-passar-carnaval-na-rua, acesso em 23 de maro de 2010.

HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal, vol. 08, Rio de Janeiro: Forense.
1956.
JESUS, Damsio Evangelista de. Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2002.

40

MARCONI, Marina de Andrade. LAKATOS, Eva Maria.

metodologia cientfica. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2007.

Fundamentos de

MARTINELLI, JOAO PAULO ORSINI, Algumas consideraes sobre o novo delito

de
estupro
frente

lei
12.015/2009
,
disponvel
no
site
http://www.novacriminologia.com.br/artigos/ArtigoLer.asp?idArtigo=2602, acesso em
05/08/2010.
MESTIERI, Joo. Do delito de estupro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982.
MINAYO, M.C.S. Violncia sob o Olhar da Sade, a infrapoltica
contemporaneidade brasileira. Rio de Janeiro: Editora Fiocruz, 2003.

da

MINAYO, M. C. de S. Violncia e Sade, Rio de Janeiro, Ed. Fiocruz,2006.

MIRABETE, Jlio Fabrini. Cdigo Penal Interpretado Jurisprudencialmente. So
Paulo: Atlas, 1988..
MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de Direito Penal. 2 Volume. Parte Especial. 12
Edio. Ed. Atlas. So Paulo, 1997
MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de Direito Penal. So Paulo: Editora Atlas, 1996.
NORONHA, E. Magalhes. Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2000.
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2005.
NUCCI, Guilherme de Souza. Crimes Contra a Dignidade Sexual, Comentrios lei
12.015 de 7 de agosto de 2009. Volume 1. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais,
2009
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
Constituio Federal de 1988. 6. ed. rev. e atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado,
2008.

41

___________________. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. rev. e atual.

Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2007.
SILVA, Sandra Reis da. A equivalncia da gravidade delitiva entre o estupro e o
atentado violento ao pudor. Teresina: Jus Navigandi, 2006.
SOLERA, Antonio Marcos , Revista Bem estar, Nova Lei do Estupro, 22/10/2009,
http://www.dnbemestar.com.br/noticias/nova-lei-do-estupro/ , acesso em 08 de maio
de 2010
SQUIZATTO, ANA; PEREIRA, WILZA ROCHA, Caracterizao das vtimas de
violncia sexual a partir da anlise dos registros feitos pela coordenadoria geral de
medicina legal de cuiab mt no ano de 2004, disponvel no site
http://www.seguranca.mt.gov.br/politec/3c/artigos/Seminario_ana.squizatto.pdf,
acesso em 20 de maro de 2010.

TRIGUEIROS , Marian. Reflexo Jurdica - Cdigo penal aumenta pena para crimes
sexuais,
14/04/2010,
http://www.reclamando.com.br/?system=news&action=read&id=18480&eid=297,
acesso em 30/04/2010