LA INTERPRETACIN
EN LOS CONTRATOS
CON CLUSULAS
PREDISPUESTAS
LA INTERPRETACIN
EN LOS CONTRATOS
CON CLUSULAS
PREDISPUESTAS
EDITORIAL TEMIS S. A.
Bogot - Colombia
2002
eolltorial@terriis.com.co
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y el tratamiento informtico.
Esta edicin y sus caractersticas grficas son propiedad de
Editorial Temis S. A.
NDICE GENERAL
CAPTULO
I
PG.
CONSIDERACIONES PREVIAS
CAPTULO
II
CAPTULO III
LA INTERPRETACIN EN EL MBITO
DEL DERECHO DE CONSUMO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
Particularidades
Falta de participacin
Fases requeridas
Habitualidad de la interpretacin
Prevalencia de la interpretacin objetiva
Interpretacin circunstanciada vs. interpretacin tpica
La interpretacin de trminos tcnicos
Principio de la confianza
11
11
13
16
17
20
24
25
NDICE GENERAL
Captulo IV
EL ARTCULO 13, NUMERAL 2
CAPITULO
PG.
29
35
39
43
VI
45
51
52
52
55
55
58
61
71
74
75
75
76
NDICE GENERAL
XI
CAPTULO VII
REGLA DE LA PREVALENCIA
DE LAS CLUSULAS NEGOCIADAS
SOBRE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS
PG.
22.
23.
24.
25.
26.
27.
Funcionamiento
Verdadero arquetipo interpretativo?
Regla de la prevalencia y resultado ms favorable
Preocupaciones para tener en cuenta
Nocin de negociaciones
Clusula negociada Mi:losa
81
82
85
87
88
91
CAPTULO VIII
REGLA DE LA CLUSULA
MS RELEVANTE O IMPORTANTE
28.
29.
30.
31.
Consideraciones preliminares
Posibles causas de la contradiccin
Errnea aplicacin
Solucin propuesta
93
95
96
97
CAPTULO IX
INTEGRACIN INTERPRETATIVA
Consideraciones sumarias
101
Distincin de la integracin interpretativa con figuras afines 109
112
Crticas a la integracin interpretativa
Interaccin entre la integracin interpretativa y el derecho dis117
positivo
121
36. Lmites a la integracin interpretativa
123
37. Clusulas salvatorias
32.
33.
34.
35.
XII
NDICE GENERAL
CAPTULO X
PG.
INTERPRETACIN RESTRICTIVA
DE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS
125
CAPTULO XI
SITUACIN EN COLOMBIA
Bibliografa
127
131
CAPTULO
CONSIDERACIONES PREVIAS
Con la bienaventurada por algunos y fatdica por otros, entrada en vigencia d la ley 17250, referente a las relaciones de
consumo en adelante LRC, cuya principal finalidad consistir en
procurar que the rules must apply equally to both sides', eliminado el desequilibrio fctico y contractual existente entre empresarios y consumidores que hasta la irrupcin de la presente normativa se haca del todo patente y produca una profunda indefensin
de estos, se establecieron una serie de exigencias y controles que
los empresarios debern de superar, para as poder aplicar sus clausulados contractuales a los consumidores.
El derecho de consumo se presenta como un abanico de los
ms variopintos institutos jurdicos entre ellos sobresalen la obligatoriedad de la publicidad, eliminacin de clusulas abusivas
etc., tendientes a garantizar un mnimo equilibrio y armona en
el mercado, a fin de cumplir con la tan clebre mxima de LACORDAIRE de que "entre elluerte y el dbil, la libertad esclaviza y la
ley libera"2
El estudio que desarrollaremos en este momento consistir
en indagar en qu medida han variado las reglas de interpretacin
contractual aplicables al contrato con clusulas predispuestas, y
en caso de ser negativa la respuesta, las especialidades que existirn en esta materia, al encontrarnos en el mbito del derecho de
1 PATRICK SELIM ATIYAH, Introduction to the law of contract, 5' edicin,
Oxford, Clarendon Press, 1995, pg. 282.
2 Al respecto, vase el concreto y grfico desarrollo de CORINNE RENAULTBRAHINSKY, L'essentiel du droit des contrats, Paris, Gualino ditetir, 2000, pg. 13.
Vale decir, que el tribunal, al cumplir con su ministerio, deber realizar una "interpretacin quirrgica", de manera que tercie
en la menor medida posible en lo forjado por las partes en la relacin contractual; sin embargo, lo que es un dogma indiscutido en el
derecho contractual clsico adquiere otros ribetes en el derecho
de consumo, en donde quiz podra avanzarse un escaln ms, como una "interpretacin curativa", como forzosa secuela de la ausencia de participacin del consumidor en la confeccin del tipo
contractual; entendiendo por interpretacin curativa, no aquella
que pretende ser un instrumento de control de contenido encubierto infra 19, sino todo lo contrario: simplemente, una interpretacin ventajosa para quien no ha tenido la ocasin de influir en
el contenido contractual.
Conviene resaltar la necesaria y trascendental actividad interpretativa, situacin que se vislumbra en la importancia que a lo
largo de los arios la doctrina privatista le ha asignado, convirtindola en uno de los temas quiz ms estudiados en el ambiente
jurdico. Y ello porque es imposible imaginar un sistema jurdico
que prescinda de las pautas hermenuticas en su contexto bsico.
Escribe con acierto VIDELA ESCALADA que la interpretacin
es un reflejo de la imperfeccin esencial de los medios humanos,
ya que existe una inevitable deficiencia terminolgica, nacida de
la dificultad para hallare! vocablo que represente indubitablemente
una idea'. Por ello, en muchas situaciones la realidad fctica super extensamente lo plasmado en el glido documento contractual.
En sentido coincidente seala Mosco' las dificultades convergentes a fin de expresar lo que en verdad se desea, encontrndose entre estas la imperfeccin del lenguaje y su variabilidad segn la
experiencia de quien hable, o ya sea su sentimiento.
5
LUIGI MOSCO,
CAPITULO
II
terpretado por el juez6, o como propone DANZ an ms palmariamente al afirmar que es siempre la interpretacin la que determina el efecto jurdico que nace7. De ah que el jurista colombiano
CUBIDES, realce la importancia de la labor interpretativa, en el entendido que de ella depender la exactitud y determinacin de la manifestacin de voluntad, y, por tanto, sus alcances y sus efectos, que
no son sino las obligaciones a cargo de los sujetos del acto'.
Las consideraciones de estos autores originaron una reflexin
ms profunda, cuyo expositor ms notable es el jurista italiano
GRASSETTE. En trminos rigurosos, afirma que la interpretacin
del negocio jurdico se distingue de la determinacin de sus efectos, as como la fijacin de la premisa menor del silogismo final
se distingue de la conclusin del silogismo mismo. A este respecto asiste razn al precitado jurista, ya que, como apunta, la determinacin de los efectos jurdicos es un posterius respecto al prius,
que est constituido por la determinacin del significado jurdico
de la declaracin negocial; la determinacin de los efectos jurdicos envuelve una individualizacin de la norma jurdica que la
interpretacin no presupone, lo cual resulta evidente en particular
cuando intervienen normas imperativas que transforman, limitan
o corrigen el contenido del negocio9. Por tal motivo, especial
trascendencia adquiere la regulacin legal, puesto que debe establecer, con la mayor certeza y transparencia posibles, las pautas
hermenuticas que debe utilizar el tribunal al llevar a cabo la tarea interpretativa, situacin que por cierto no acontece en la LRC.
ENZO ROPPO, O contrato..., cit., pg. 169.
7 ERICH DANZ, La interpretacin de los negocios jurdicos, Biblioteca de
la Revista de Derecho Privado, Madrid, Librera General de Victoriano Surez, 1926, pg. 77.
8 JORGE CUBIDES CAMACHO, Obligaciones, 4a edicin complementada y
actualizada por Juanita Camacho Delgado, Santa Fe de Bogot, D. C., 1999,
pg. 208.
9 CESARE GRASSETCI, VOZ "Interpretazione dei negozi giuridici inter vivos" en Novissimo Digesto Italiano, vol. VIII, Torino, UTET, 1980, pg. 904.
6
Otro punto interesante es el relativo al momento de funcionamiento de las reglas hermenuticas. En general, se considera
que la interpretacin se coloca entre el juicio de validez y la fase
de eficacia"), ya que su misin se desarrolla en el plano funcional de
la relacin contractual, al determinar la significacin jurdica que
surge de los trminos negociales. No obstante, si bien dicha afirmacin puede ser aceptada hasta cierto punto en la contratacin
tradicional, con el advenimiento de la normativa sobre consumo
el orden de actuacin de las reglas interpretativas se desvirta. La
plena eficacia de las pautas hermenuticas en el derecho de consumo-se despliega tanto en la fase procedimental como funcional
del negocio obligacional.
Es preciso, por tanto, desdoblar su intervencin en ambos
momentos; en la etapa procedimental acta con carcter previo al
control de contenido (adecuacin de la regulacin a los lineamientos de la buena fe y equilibrio negocial), en la medida en que es
imperativo establecer el significado de la clusula fiscalizada a
fin de confirmar si se ha acomodado o no a este; por su lado, en la
fase funcional la interpretacin cumple propiamente su ministerio, fijando el sentido jurdico de los trminos contractuales. En
rigor, como dice RESCIGNO", la distincin entre el juicio de validez, interpretacin y fase de eficacia responde ms a una exigencia lgica que al concreto desenvolvimiento de la realidad, ya que
el examen de la validez requiere frecuentemente reconstruir el sentido del acto. Todo lo cual nos lleva a concluir que tanto en la contratacin paritaria como en los contratos de masa, las reglas hermenuticas intervienen en forma concurrente en dos momentos:
bien en la fase procedimental como en la fase funcional; sin embargo, la diferencia est en la intensidad de su participacin en la
etapa procedimental; en la contratacin masiva se enfatiza su in' VrroRizzo, Interpretazione dei contratti e relativit delle sue regole,
Napoli. Esi, 1996, pg. 106.
" PIETRO RESCIGNO, Manuale de diritto privato italiano, terza ristampa
della undicesima edizione, Napoli, Jovene, 1997, pg. 356.
10
13 GIORGIO DEL VECCI110, Los principios generales del derecho, 3' edicin, traduccin al castellano de Juan Osoro Morales, Barcelona, Bosch, Casa
editorial, 1971, pg. 139.
CAPTULO III
LA INTERPRETACIN EN EL MBITO
DEL DERECHO DE CONSUMO
1. PARTICULARIDADES
Con sumo acierto se resalta, generalmente, que en el terreno
en el cual nos situamos, la tarea hermenutica cuenta con una serie de particularidades que son dignas de diferenciar: a) la falta de
participacin del consumidor en la composicin del contenido
contractual; b) las diversas fases requeridas a fin de desarrollar la
interpretacin negocial; c) habitualidad de la interpretacin o incremento en su frecuencia.
2. FALTA DE PARTICIPACIN
El mbito donde se lleva a cabo la relacin de consumo ostenta como caracterstica principal la ausencia de negociacin entre el empresario y consumidor' y, como lgica derivacin, la li' Respecto de la falta de negociacin puede consultarse HENRI DE PAGE,
t. II, 3 ed., Bruxelles, Bruylant, 1964,
pgs. 536 y 537; FRANCESCO GALGANO, Diritto civile e commerciale, t. n, vol. u,
edicin, Padova, Cedam, 1999, pg. 146; BORIS ROLAND STARCK, LAURENT
HENRI BOYER, Droit civil. Les obligations, 2, Contrat, 6' ed., Paris, Litec, 1998,
pg. 52; RMY CABRILLAC, Droit des obligations, 3 ed., Paris, Dalloz, 1998,
pgs. 28 y 29; JEAN CARBONNIER, Droit civil, t. IV, Les obligations, 21 edicin,
Paris, Puf, 1998, pgs. 86 y 87; FRANCOIS SIMLER TERR, YVES PHILIPPE LEQUETrE, Droit civil. Les obligations, 6 ed., Paris, Dalloz, 1996, pg. 156.
Trait lmentaire de droit civil beige
12
mitacin a la libertad de codeterminacin2, o como ms simblicamente se ha expresado, "la vestimenta jurdica"' de la relacin
de consumo, estar dada en su totalidad por el predisponente, derivando de all su apelativo.
En la actualidad, cuando el individuo accede a concretizar
un negocio jurdico particular, ingresa en una realidad social que
se desarrolla con prescindencia de l'', situacin que las pautas
hermenuticas no pueden desconocer y deben erigirse en uno ms
de los instrumentos dirigidos a lograr una mayor trasparencia e
igualdad en el trfico negocial.
Al no poder discutir los trminos contractuales, la autora
material del contrato recaer sobre el predisponente o el tercero
que lo haya redactado, representando por tanto la potestad negocial de tan solo una de las partes de la relacin de consumo, circunstancia que hace infructuosa la bsqueda de la comn intencin de los contratantes, tal y como lo establecen las pautas
hermenuticas subjetivas, debiendo recurrir en todo momento a
los criterios de interpretacin objetivos, regulados principalmente en el Cdigo Civil, producindose lo que se ha conocido como
la automatizacin u objetivizacin del fenmeno contractual'.
En ltimo trmino, la modalidad general en que el contrato
se concreta entre el consumidor y predisponente, se caracteriza
por el take it or leave i de los americanos, o el pegar ou largar de
los brasileos, prenden, o lasciare de los italianos, o como lo expreCfr., entre otros, acerca de la limitacin de la libertad de codeterminacin, DIETIR MIDICIIS, Tratado de las relaciones obligacionales, vol. 1, edicin
espaola de ngel Martnez Sarrin, Barcelona, Bosch, 1995, pgs. 44 y ss.
3 PIIILIPPE PANSIIR DELEBECQUE, JROME FRDRIC, Droit des obligations.
Responsabilit civile-contrat,r ed., corrig, Paris, Litec, 1998, pg. 20.
4 CARLOS ALBERTO GIIERSI, y colaboradores, Contratos civiles y comerciales, t. 1,41 cd., Buenos Aires, Edit. Astrea, 1998, pg. 256.
'Uno de los autores que ha estudiado con mayor profundidad el tema ha
sido ENZO ROPPO, O contrato, cit., pgs. 297 y ss. Tambin FRANCO CARRO', ll
contratto, cit., pg. 502.
sa ALMEIDA COSTA, sem alternativa de debate6, sin dejar de resaltar que la caracterstica principal de la contratacin en masa consiste en la falta de negociacin o participacin del consumidor en
la configuracin del contenido contractual y no en la inevitabilidad a la que se ve sometido el consumidor-adherente.
3. FASES REQUERIDAS
Como hemos expresado, la segunda particularidad denotada
reside en las diversas fases necesarias para completar en forma
certera, indubitable y cabal el proceso de interpretacin.
Dichos ciclos consisten' en primer lugar, en la imposibilidad de irrumpir de lleno y desde un principio en la tarea hermenutica, siendo absolutamente necesario un previo paso, consistente en determinar cul ser el objeto de la interpretacin negocial,
o sea, en buen romance, la fijacin del contenido contractual; y en
segundo lugar, la fase primordial de interpretacin propiamente
dicha, averiguando el alcance de la declaracin negocial.
No resulta balad advertir la absoluta primaca que sobre la
interpretacin del contrato debe reconocerse al juicio sobre la existencia'. En trminos semejantes se expresa PIETROBON9, al decir
que una simple exigencia lgica advierte que la actividad de interpretacin presupone la existencia y comprobacin del hecho para
interpretar.
6 MARIO JULIO DE ALMEIDA COSTA, Obrigaoens, 7' ed., Coimbra, Almedina 1998, pg. 211.
7 Conforme a JAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones generales y clusulas
contractuales predispuestas, Madrid, Marcial Pons, 1998, pg. 447; JAIME SANTOS BRIZ, Los contratos civiles. Nuevas perspectivas, Granada, Comares, 1992,
pg. 161. En Colombia, se puede consultar a CARLOS Jos GMEZ, Estudio
sobre los contratos por adhesin a condiciones generales, Tesis de grado, Pontificia Universidad Javeriana, Bogot, D. C., 1991, pg. 124.
8 VITO RIZZO, lnterpretazione dei contratti, cit., pg. 509.
9 VITTORIO PIETROBON, Erro re, volont e afidamento nel negozio giuridi
co, Padova, Cedam, 1990, pg. 250.
14
ANNE-CATHERINE IMHOFF-SCHEIER,
15
Sobre esta base, se advierte que reposa sobre los predisponentes no solo un deber de informar de una manera veraz y suficiente, sino que debe aadirse el empleo de locuciones comprensibles y transparentes que permitan apreciar con naturalidad el
alcance de las obligaciones contradas.
El lenguaje utilizado en la composicin de las clusulas predispuestas adquiere particular trascendencia en tal forma que, la
legitimidad de su incorporacin a la lex contractus queda supeditada al empleo de un tenor literal sobrio e inteligible, el cual permita
captar con naturalidad y simpleza por el adherente medio, el alcance de las obligaciones que ha contrado; sin embargo, no debe obviarse que, en alguna ocasin, resultara ilusorio pretender arribar a
su ntegra comprensin por parte del adherente promedio, ya que, a
veces, la circunstancia que debe reglar el predisponente pinsese
en la compra de alta tecnologa es de tal complejidad, que inhibe
la inutilizacin de conceptos tcnicos o palabras forneas.
Sobre el mismo tema, STELLA RICH1ERI2 considera que el umbral de la mnima inteligibilidad se eleva al grado del consumidor
medio, considerndose, para l, no comprensible la clusula que
12 GIORGIO STELLA RICHTER, "L'interpretazione dei contratti dei consumatori" en Rivista Trimestrale di Diritto e Procedura Civile N 4, Milano,
16
por el uso de una terminologa tcnico-jurdica o cientfico-especialista, no pueda resultar claro y comprensible su significado al
conocedor de la materia.
Por su lado, el artculo 30 de la LRC establece el control de
contenido, consistente en que la declaracin negocial no debe encontrarse en contradiccin con el principio de buena fe o, en su
caso, que no determine un claro e injustificado desequilibrio entre los derechos y obligaciones del consumidor y el predisponente.
En consecuencia, las reglas de interpretacin se encuentran
en un estadio intermedio entre el control de inclusin precedente y el control de contenido ulterior, y, por tanto, puede
afirmarse que, para que las clusulas insertas en un contrato por
adhesin sean oponibles al consumidor, o en su caso, no ser declaradas abusivas, indefectiblemente deben sortear los peldaos
mencionados. En sntesis, a fin de obtener la validez y eficacia
del contenido negocial, es necesario que las clusulas contractuales sean comprendidas y no atenten contra la paridad obligacional de los sujetos contratantes.
La interpretacin de las clusulas predispuestas se produce
con ulterioridad al control de inclusin, ya que como presupuesto
lgico a fin de comprender la declaracin negocial, previamente
corresponde delimitar cul es el contenido obligacional oponible
al adherente. A su vez, se plantea con anterioridad al control de
contenido, ya que la eficacia de este requiere la previa dilucidacin sobre el sentido y alcance de la lex contractus.
4. HABITUALIDAD DE LA INTERPRETACIN
Como derivacin de la finalidad que propende a la estandarizacin del contenido contractual racionalizacin, economa,
etc., la problemtica interpretativa ha ido eh aumento.
La generalidad de las frmulas empleadas, imprecisin y
vaguedad, envuelve en numerosas ocasiones su inadecuacin a la
realidad de cada consumidor particular, por lo cual, adems de in-
17
18
A consecuencia de ser el contenido contractual manifestacin de la codeterminacin de las partes y por el respeto a la autonoma de los particulares, la doctrina tradicional, basada en lo
plasmado por las legislaciones decinlnicas, considera la prevalencia de las pautas de interpretacin subjetivas sobre las objetivas, estableciendo entre ambas formas de interpretacin un principio de jerarqua de aquella sobre esta y subsidiariedad de esta
sobre aquella'.
Como puede apreciarse, el principio general de la bsqueda
del significado comnmente querido por las partes se sustituye
por una opcin de poltica legislativa basada en criterios medios
y de experiencia integrantes de la poltica del derecho'6. No se trata de que las normas de interpretacIn ohletiv as no sean reglas ltermenuticas, sino que, conforme a su modus operandi, prescinden
de la reconstruccin de la voluntad comn, para que en su lugar se
determine la significacin negocial ms adecuada a las expectativas de las partes y tipo negoeial, en consideracin a los lineamientos de buena fe, razonabilidad y equidad.
As las cosas, la interpretacin objetiva presupone el raro caso hermenutico de la comn intencin de los contratantes'', lo
cual, como se ver seguidamente, constituye una indiscutible realidad en la contratacin con clusulas predispuestas.
En tal sentido, no es razonable que el tribunal se dedique a
buscar una comn intencin de los contratantes", la cual, como es
ni generali di contratto" en Le condizioni generan di contratto, a cura di Massimo Bianca, vol. 1, Miln, Giuffr, 1979, pg. 123.
" Al respecto vase GtilugAmk, L'interpretazione del contratto, Miln,
Giuffr, 1983, pg. 160; BIAGIO GRASSO, Appunti sull'interpretazione giuridica, Napoli, Universit degli Studio di Camerino, 1974, pg. 57.
16 FABIO ZICCARDI, VOZ "Interpretazione del negozio giuridico" en Enciclopedia Giuridica, vol. xvit, Roma, Istituto della,Enciclopedia Italiana Fondata da Giovanni Treccani, 1989, pg. 6.
17 NATALINO IRTI, Principi e problemi, cit., pg. 625.
18 RAYMOND SALEILLES, De la dclaration de volont nouveau tira ge, Paris, LGDJ, 1929, pg. 230.
19
20
cesidad de superar la contraposicin tan rgida entre los dos momentos interpretativos, proponiendo en su lugar, la unificacin
del procedimiento interpretativo, a fin de evitar las complicaciones y defectos que sobrevienen al proceder de tal manera.
Puede verse que la falta de participacin del consumidor en
la redaccin del contenido obligacional trae consigo la aplicacin
primordial de la regla contra proferentem, mientras que en la contratacin tradicional la interpretacin "contra-redactor" es improcedente, en la medida en que por medio de ella se trate de cubrir la
negligencia contractual"; si el co-contratante, mediante su colaboracin en la composicin de la voluntad comn, fue omiso, teniendo la oportunidad de ser diligente, de ninguna manera puede
premiarse su actitud, propugnando una interpretacin favorable a
su inters. La voluntad fusionada posterga la intervencin primigenia de la regla adversas stipulatorem, tornando aplicable, en su
caso, las dems pautas herrnenuticas objetivas.
Como desenlace de lo antedicho, puede afirmarse, sin temor
a equvocos, que como el contrato paritario regulado por el Cdigo Civil es el resultado de la expresin de la autonoma privadaxle
ambos contratantes, y al interpretarlo se produce una injerencia externa a los intereses all establecidos, resulta de menor complicacin tcnica y prctica para el jurista la interpretacin de contrato
con clusulas predispuestas, ya que se deber actuar de conformidad con la interpretacin adversas stipulatorem y sin afectar en
mayor medida la autonoma de los particulares.
6. INTERPRETACIN CIRCUNSTANCIADA VS. INTERPRETACIN TPICA
A consecuencia de la utilizacin masiva de clusulas predispuestas, en materia interpretativa una de ls cuestiones ms debatidas ha sido la de si la interpretacin ha de ser circunstanciada, o sea,
tomando en consideracin las eventualidades concretas del caso; o
23
IVAL ROCCA,
21
si, por el contrario, convendr que sea tpica, atendiendo a la finalidad de ser aplicadas a una multiplicidad de relaciones de consumo.
Luego de planteada la necesidad de interpretar la relacin de
consumo, el tribunal actuante deber optar entre uno de los dos
caminos propuestos con anterioridad. En tal sentido, los partidarios de la interpretacin tpica (o mal llamada objetiva), proclaman que puesto que las clusulas predispuestas son iguales en
todos los contratos, todas ellas han de interpretarse en forma idntica, ya que en los contratos de masa es decisivo el sentido tpico de las declaraciones de voluntad, contraponindose "cliente" y
"empresario", quedando en segundo trmino la personalidad de
cada uno, de modo que sus declaraciones se interpretarn atendiendo al sentido que les den los usos del trfico'''. En trminos
semejantes se expresa STELLA RICHTER25, quien sostiene que, como
el contrato estndar debe valer para una serie indefinida de relaciones, su interpretacin debe ser lo ms objetiva posible, en donde
dar certeza a la serie de cambios constituye un punto de referencia
a fin de garantizar la agilidad y seguridad del trfico jurdico. La
interpretacin de las condiciones generales debe efectuarse de manera invariable o uniforme en cumplimiento de la funcin que son
llamadas a desempear.
Segn otro punto de vista doctrina mayoritaria, .se considera que las clusulas predispuestas estn recogidas en un contrato singular, en el cual pueden existir clusulas negociadas, sumndose adems la posibilidad de que las circunstancias en que se celebr el contrato afecten de diversa manera a las partes, tomando
en cuenta su factor individual. Por ello, pues, debe afirmarse que
todas las circunstancias que individualizan el contrato han de ser
tenidas en cuenta en el proceso de interpretacin26.
24 JAIME SANTOS BRIZ, La contratacin privada. Sus problemas en el trfico moderno, Madrid, Editorial Montecorvo, 1966, pg. 224.
25 GIORGIO STELLA RICHTER, ob. cit., pg. 1033.
26
ALFARO GUILA-REAL, Las condiciones generales de la contrata.
cin, Madrid, Edit. Civitas, 1991, pg. 297.
22
La solucin que parece ms conforme est dada por esta ltima posicin, o sea, la consideracin de los pormenores que rodearon a la celebracin del contrato, ya que de optar por la interpretacin tpica, similar en todas las relaciones de consumo, se estara
ciego ante las circunstancias concretas que pueden haber acaecido, ya sea en el momento de elaboracin o celebracin del respectivo contrato, siendo imposible obviar las clusulas negociadas
que existan en el contrato por adhesin, las cuales pueden dar otro
sentido a la declaracin inicial del predisponente. Sabido es que
las clusulas predispuestas comportan el sostn de una serie futura eindeterminada de relaciones contractuales, por lo cual, en virtud de su incorporacin a una relacin particular, deber proyectarse un significado acorde con el entorno de las circunstancias
concretas.
Las anteriores consideraciones plantean un dilema optativo
entre el inters del predisponente de reglar uniformemente y racionalizar costos de contratacin, y el inters del adherente, lie permitirle incorporar atributos caractersticos y de especificidad con
base en la particular relacin para concretizar. No existe margen
de duda acerca de la adopcin de esta ltima postura, por cuanto
se ajusta al legtimo ejercicio de la libertad de configuracin de
ambas partes.
De hecho, las circunstancias concretas operan come fari che
servino ad iluminare i giudici", en la medida en que, dentro del soporte predispuesto, representan efectivamente la Voluntad comn
de las partes.
Se concluye entonces que, tanto por una conviccin dogmtica, como por fuerza' y/o en derivacin de lo que se denomina la
razn del artillero, es indispensable atenernos al entorno general
27 GIUSIIPPII MESSINA, "L'interpretazione dei contratti", en Scritti giuridici, Miln, Giuffrl, 1948, pg. 164. Si bien se refiere a los trabajos preparato-
23
del contrato, ya que de otra manera, ms que fijar la voluntad comn de las partes, se corre el riesgo de determinar la nica voluntad
del predisponente', contraviniendo, por tanto, el criterio rector de
la bsqueda de la comn intencin de los contratantes, cuando
ella est presente y pueda ser fijada.
Puede verse que cada clusula predispuesta es una clula que
compone el organismo vital llamado relacin de consumo, por lo
cual, al llevar adelante la tarea hermenutica, el intrprete no debe
limitarse a examinar las clusulas predispuestas sin considerar la
interaccin de ellas, con el ambiente en el cual estn destinadas a
actuar.
No debe desvanecerse de la perspectiva del intrprete que
las clusulas predispuestas no fueron formuladas para vivir autnomamente, sino para darle vida a un contrato30, y por ello sera
del todo desacertado dejar de lado el posible contenido ajeno a las
Clusulas predispuestas, sin una razn aparente ni justificada.
As las cosas, debern tenerse muy especialmente en cuenta
los acuerdos individuales o clusulas negociadas, como el respeto
del espritu del artculo 1301 del Cdigo Civil, atendindose a los
hechos de los contrayentes posteriores al contrato que tengan relacin con lo que se discute. A ello que se agrega que no tener en
cuenta las circunstancias concretas, atentara contra la autonoma
negocial de las partes, y que es una postura arbitraria el dejar sin
sentido una parcela de la relacin de consumo, lo cual no parece
legtimo ni adecuado, ya que la tarea hermenutica debe considerar en conjunto todo el contenido negocial y no solo lo plasmado
inicialmente por el predisponente.
Distinto planteamiento debe hacerse en el mbito de las reglas de control abstracto. En los ltimos arios, como confirmacin del extenso tiempo y elevado costo que acarrean los procesos
judiciales individuales, en el derecho comparado se ha recorrido
el camino de las acciones colectivas; ejemplo de esta regulacin
VITO RIZZO, ob. cit., pg. 262.
30 Conforme, VITO RIZZO, ob. cit., pg. 253.
29
24
25
8. PRINCIPIO DE LA CONFIANZA
26
mente a la influencia del sentido comn, como criterio primigenio y facultativo de significacin'''.
La mayor objecin expuesta al principio de la confianza y su
expansin a la tarea interpretativa est dada por el posible desequilibrio o desigualdad consagrado, al atenerse tan solo al posicionamiento del adherente, obviando en todo momento lo entendido por el predisponente. No se debe desconocer el asidero de la
crtica en la contratacin negociada, basada en la palabra empeada, eri donde existe un pleno conocimiento de los contratantes y
fundamentalmente una co-elaboracin del contenido contractual,
porque en la contratacin estandarizada yace sobre el predisponente una particular fuente productora de confianza o, como se
ha dicho en la relacin adhesiva, reposa un especial deber generador de confianza".
La nocin que gobierna el contrato negociado es el respeto
a la palabra dada; en cambio, el contrato por adhesin es guiado
por la confianza inherente a la nocin misma de negocio adhesivo; esta confianza exige estar legtimamente a lo que el adherente
entendi, pues existe una suerte de correspondencia entre la eficacia de la estipulacin y el respeto de una esperanza legtima del adherente".
La interpretacin objetiva debe entonces efectuarse aplicando el patrn de individuo medio razonable, lo cual significa que el
intrprete debe atribuir a la declaracin el sentido nrmal que le
otorgara la generalidad de lbs hombres segn las tradiciones comunes del espritu, que descansan en la idiosincrasia nacional".
34 Dejando expresa constancia de que no es el momento de exponer la
discusin acerca de la conveniencia o no de la utilizacjn de conceptos jurdicos indeterminados, los cuales, por cierto, en esta oportunidad son en toda
forma tiles y adecuados.
35 JUAN CARLOS REZZONICO, Contratos con clusulas predispuestas, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1987, pg. 404.
56 GEORGES BERILOZ, Le contrat d'adhesion, cit., pg. 174.
2a ed., San57 Conforme, JORGE LPEZ SANTA MARA, Los contratos, t. II,
tiago, Editorial Jurdica de Chile, 1998, pg. 484.
27
Un punto de vista muy particular ha sido sustentado en Italia, en donde, en virtud de su diferenciada normativa, el principio
de la confianza tena una bifurcacin tanto para el predisponente
como para el consumidor. Ello es as, pues como el destinatario
de la declaracin padecer de una particular dificultad para entenderla y por su parte el declarante se topar con dificultades a fin
de expresar y comunicar su pensamiento, ante tal paridad de dificultades ser conforme a la justicia y la buena fe que corresponda
una igual reparticin de las obligaciones y cargas38. Por ende,
sobre el predisponente recaer el conocido deber de hablar claro,
mas sobre el adherente recaer la carga de emplear toda la diligencia para entender el verdadero sentido de la declaracin, o, en
su caso, el deber de conocerla", y como no ha usado la normal
diligencia a fin de entender la declaracin negocial, sobre l recaer la responsabilidad de tal omisin. Tal razonamiento, hoy
da insostenible, peca de error en una suposicin bsica, al exigirle al consumidor la lectura de las clusulas predispuestas, lo cual
no parece ser certero ni razonable; en primer lugar, porque la mayora de los contratos por adhesin se celebran verbalmente, sin
la entrega del respectivo contrato, sino que es muy comn que el
adherente solo posea el ttulo probatorio de su celebracin, careciendo materialmente de la posibilidad de examinar su contenido;
pero ms an, en aquellas ocasiones en que el contratante recibe
una copia del documento signado, nunca lo ojea, salvo que sea un
jurista y se dedique a la presente temtica, ya que la lectura de
todos los posibles contratos concluidos hara irrazonablemente
tortuosas las pocas horas dedicadas al tiempo libre. Por tal causa,
sobre la cabeza del adherente no fluye un especial deber de conocimiento, el cual se acarreara en caso de su no respeto la consiguiente responsabilidad, sino que el principio de cnfianza tan
solo reposa sobre el predisponente, siendo una de las pocas atribuciones preferentes del consumidor/adherente.
" LuloiMosco, Principi sulla interprtazione, cit., pg. 54.
" LUIGI
CAPTULO IV
GRONDIN, Introduccin
30
por cierto no ha sido tomado en consideracin por parte del legislador patrio, al redactar un nico y solitario artculo, dentro de una
materia tan rica en desenvolvimientos doctrinarios, jurisprudenciales y normativos.
El desarrollo metodolgico que llevaremos en adelante ser
examinar el contenido y consecuencias jurdicas del artculo 13,
nmeral 2, su conexin con las pautas hermenuticas del Cdigo
Civil y, ms tarde, analizaremos las reglas de la clusula prevalente y ms relevante o esencial.
Con una formulacin no del todo ortodoxa, el artculo 13, incis62 de la LRC, se materializa en el nico texto normativo, referente a la tarea hermenutica en el mbito del derecho de consumo.
De conformidad con tal redaccin, puede llegarse a concluir
que no existe la interpretacin adversus stipulatorem en el derecho de consumo, mas tal corolario no puede acogerse por las razones que ms adelante expresaremos. Pareciera a primera vista
asistirle razn a Oktxxx13, cuando establece que la interpretacin
pro consumidor no se encuentra recogida en nuestro derecho positivo, al ser una exclusin del legislador por irrogar demasiados
gastos al predisponente lo que por cierto nunca se sabr, basta
solo observar el embarazoso proceso de sancin de la normativa
estudiada; sin embargo, tal no ser nuestra conclusin.
Flaco favor se hace al consumidor al no establecer normativa alguna y coherente para el supuesto de interpretacin; en tal
sentido y como consecuencia del microsistema que constituye la
temtica examinada, deber acudirse al andamiaje y los cnones
interpretativos establecidos en el Cdigo Civil, especialmente su
artculo 1304. La menuda tarea puesta sobre los hombros del jurista consistir en aplicar las pautas interpretativas del Cdigo
3 GUSTAVO ORDOQUI CASTILLA, diario El Observador 21 de junio de 2000,
y "Deber de informacin en la ley 17250 de 20 de septiembre de 1999", en
Derechos del consumidor en el marco de la legislacin nacional y la integracin regional, Montevideo, Ingranusi, 2000, pg. 33.
31
Civil', pero tomando en cuenta y consideracin el contexto y ambiente5 en el cual se desarrolla la relacin de consumo y la ratio
de la nueva norma vigente. En efecto, de suma trascendencia resulta la consideracin del "medioambiente legal". *Igual se ir a
aplicar el precepto legal, pudiendo variar en gran medida el resultado final de la tarea hermenutica, de acuerdo a coma. haya
valorado o no a este.
,
En principio y con una lectura ligera del texto sanek101149,1
podra pensar que la interpretacin en el campo del consumo pa ha
variado en ningn sentido, ya que al tener que recurrir a las
mas de
de interpretacin del Cdigo Civil, ellas se aplicarn, tal y
como se empleaban hasta la sancin de la normativa, estudiada
por nosotros; empero, dicho razonamiento, no encajara dentro de
los cnones requeridos y enseriados por la hermenutica jurdica,
que consisten fundamentalmente, en tomar en consideracin siempre el mbito donde se va a llevar a cabo la actividad interpretativa, en tal sentido, no nos enfrentaremos al contrato paritario regulado en el Cdigo Civil, sino, por el contrario, nos situamos ante
un contrato con clusulas predispuestas, lo cual vara en gran
medida la potencialidad de negociacin de ambas partes.
Por esto nuestra tarea deber tener como rumbo el que al utilizar con/ viejos,
ceptos
instrumentos pretritos para una realidad completamente nueva, no termine deviniendo como un freno al progreso del derecho y la sociedad; en relacin con tal temtica puede consultarse las soluciones propuestas
PIETRO PERLINGIERI: "Emilio Betti e l'interpretazione7, en Emilio Betti e l'interpretazione a cura di Vito Rizzi, Napoli, Universit di Camerino, 1991, pg.
124; y TONINO GRIFFERO, "Interpretazione e astucia del dogma. A partire de
EMILIO BErn", publicado en el libro precitado, pgs. 73 y ss.
'En relacin con la importancia del contexto en el cual se lleva la tarea
hermenutica puede consultarse a KIM LEWISON, Inteipretation of Contracts,
2a edicin, London, Sweet & Maxwell, 1997, pg. 111; FRANCESCO VIOLA, y
GIUSEPPE ZACARIA, Diritto e interpretazione, Roma-Bari, Editore Laterza, 1999,
pg. 121, quienes consideran como presupuesto de la interpretacin y consiguiente aplicacin el conocimiento del contexto.
6 PIERRE-ANDR COT, Interprtation des bis, 3a ed., Montreal, Les ditions Thmis, 1999, pg. 392.
32
33
11 JORGE
CUBIDES CAMACHO,
CAPTULO V
De suma importancia resulta dilucidar la incgnita que expone el artculo 29 de la LRC. La disyuntiva est planteada en los
siguientes trminos: est o no consagrado el control de incorporacin en dicha norma. La doctrina mayoritaria acertadamente responde a esta interrogante en forma negativa, lo cual tampoco legitima la solucin legislada.
A este respecto, corresponde reproducir el texto legal que
origina la controversia; as, el artculo 29 de la LRC reza: "Los
contratos de adhesin sern redactados en idioma espaol, en trminos claros y con caracteres fcilmente legibles, de modo tal
que faciliten la comprensin por el consumidor". De esta norma
se desprende la exigencia de requerimientos frmales, pero a causa
de que el legislador patrio omiti establecer sancin expresa, se
califica dicho silencio como inexistencia del control de incorporacin.
Seala al respecto MARIO LPEZ' que la ley uruguaya no
instituye la sancin correspondiente a la violacin del deber de
"trasparencia"; pero despus agrega que si bien la regla de la trasparencia se refiere a requisitos de forma del contrato, no puede
1 ANDRS MARIO LPEZ, "El control de contenido del contrato de adhesin en la ley uruguaya de relaciones de consumo" en Anuario de Derecho
Civil Uruguayo, t. xxxr, Montevideo, FCU, 2001, pg. 731.
36
Montevideo, Edi-
37
Sin se refieren a una tutela procedimental. De este modo, la informacin en general es requerida como un elemento que auxilia
a configurar la voluntad de los adherentes, pues sin ella puede que
el consumidor no se disponga a perfeccionar el negocio obligacional; en otras ocasiones, el deber de informacin se traduce en
una obligacin complementaria de la entrega de la cosa que permite su utilizacin con mayor efectividad. El contenido del deber
de informacin es siempre sustancial, y ello lo hace con datos determinantes para formar la voluntad negocial favorable o no a la
celebracin del contrato, o bien sobre los derechos que corresponden a la otra parte'. As mismo, los requisitos de legibilidad y
comprensin requieren que tanto la informacin como las clusulas predispuestas sean accesibles al consumidor medio, que este
tenga la posibilidad de comprender el contenido contractual, y su
naturaleza jurdica se contrapone con exigencias de tipo sustancial.
Sentadas estas bases, no es difcil concluir que el deber de
informacin y los requisitos de legibilidad y comprensin se requieren mutuamente pero no se confunden, y si bien se complementan, obran con finalidades dismiles.
Concretando esta idea, corresponde decir que la sancin por
la infraccin de los requisitos de legibilidad y comprensin, a nuestro entender se encuentra regulada en los artculos 30 y 31 de la
LRC, al expresar el primero de estos que "Es abusiva, por su contenido o por su forma..."; por su lado, el artculo 31 reza: "La inclusin de clusulas abusivas da derecho al consumidor a exigir la
nulidad de las mismas...".
En este contexto normativo' consideramos que las reglas de
legibilidad y comprensin encuentran cabida en el artculo 30 en
4 Sobre la extensin y contenido del deber de inforn-lacin, vase EsTHER
GMEZ CALLE, Los deberes precontractuales de informacin, Buenos Aires,
Editorial La Ley 1994, pgs. 100 y ss.
'Importa destacar los antecedentes legislativos referidos a la actual regulacin del contrato de adhesin en la LRC. En tal sentido, en varios proyectos
de ley, se estableca en forma atpica las reglas relativas al control de inclu-
38
la frase que expresa: "Es abusiva, por su contenido o por su forma"; de nuestra parte, pensamos que cuando el legislador menciona la abusividad formal, se est refiriendo a los requisitos de
legibilidad y comprensin enmarcados dentro de las reglas relativas al control de contenido; dicho pensamiento se desenvuelve de
conformidad con la redaccin del artculo 30, porque, segn la
recta lgica y sentido comn, la abusividad en la forma nicamente puede concebirse respecto del incumplimiento de los requisitos de legibilidad y comprensibilidad del artculo 29. Nadie
en su sano juicio puede considerar que mediante una clusula incolnprensible o ilegible se determine un claro e injustificado desequilibrio entre los derechos y obligaciones de los contratantes.
No se entiende por qu razn debe recurrirse al artculo 32
de la LRC acerca de un caso en que haya una redaccin equvoca
o desleal. El abuso formal que menciona la norma se refiere al insin; en efecto, el repartido No. 1186 de septiembre de 1998 estableca en su
artculo 25: "Cuando en un contrato de adhesin escrito con determinado tamao de caracteres existiesen, adems, textos escritos con caracteres de tamao considerablemente pequeo, stos sern anulables y se entendern como
no escritos"; similar tenor ostentaba el artculo 23 del repartido No. 912 de
octubre de 1997. Con carcter previo, el repartido No. 28 de marzo de 1995 en
su artculo 17 rezaba: "Todo contrato tipo o de adhesin, presentado en formularios, en serie o mediante cualquier otro procedimiento similar, deber ser
redactado en idioma espaol, portugus, etc., y con caracteres legibles a simple vista para una persona de visin normal. El consumidor podr alegar la
nulidad de las clusulas que contravengan esta disposicin". El proyecto de
ley que a nuestro entender regulaba la cuestin de forma ms adecuada a su
naturaleza jurdica fue el presentado por los senadores KORSENIAK y GARGANO
con fecha de 12 de agosto de 1997, el cual en su artculo 15 reza: "Los
contratos que regulan las relaciones de consumo no obligarn a los consumidores, si no les fue dada la oportunidad de tomar conocimiento previo de su
contenido, o si los documentos donde consten estn redactados de forma que
tienda a dificultar su sentido y alcance". La exigua discusin parlamentaria de
los diversos proyectos de ley, nos lleva a "deducir" que el actual artculo 30,
menciona la abusividad formal enmarcando en dicha frmula los requisitos
de legibilidad y comprensibilidad que, en anteriores proyectos, acertadamente
haban sido circunscritos en las reglas relativas al control de inclusin.
39
cierto tenor literal de una clusula, su no traduccin al idioma espaol, su ininteligibilidad, etc.; frente a tales supuestos, el tribunal,
en virtud de la sancin prevista en las reglas relativas al control de
contenido, deber decretar la nulidad absoluta de las clusulas
que no lo observen.
En consecuencia, segn nuestro derecho, los requisitos de
legibilidad y comprensibilidad se erigen en uno de los tipos de control de contenido con base en la buena fe objetiva, cuya inobservancia apareja nulidad absoluta. Inconclusa quedara nuestra idea
si no resaltramos el desacierto del legislador patrio, al regular,
dentro del control de contenido los requisitos de legibilidad y comprensin; el yerro, a nuestro entender, se ubica al desfigurar ambas nociones. La regla de control de contenido conforme con su
esencia, se refiere a cuestiones sustanciales, por ejemplo, equilibrio negocial,. mientras que los requisitos de legibilidad y comprensin procuran resolver cuestiones procedimentales, y por ello
deberan situarse en la fase de control de inclusin. Mediante la
frmula adoptada por el derecho uruguayo se desnaturalizan las
reglas de control de contenido, atribuyndole cometidos que en
nada se amoldan a su finalidad ni espritu.
Por ltimo, correspohde sealar que los requisitos de legibilidad y comprensin encuentran su fundamento en la buena fe objetiva plasmada en el artculo 30. La correccin del lenguaje y
transparencia del tenor literal exigida por la norma, para el cabal
entendimiento de la obligacin contrada, responden a la diligencia
y lealtad con que deben actuar los predisponentes, en virtud de la
preponderancia que detentan en la redaccin de la lex contractus.
La buena fe objetiva impone a estos la obligacin de no defraudar
la confianza que depositan los adherentes en que el instrumento negocial confeccionado sea conforme a sus derechos y expectativas.
10. ILUSORIA CONTRADICCIN
Por todos es sabido que el tema de la interpretacin de las
clusulas predispuestas en las relaciones de consumo tan solo se
40
produce cuando estas han superado el control de inclusin o incorporacin, legibilidad y comprensin por parte del consumidor
o adherente medio y con anterioridad al control de contenido regulado por el artculo 30, buena fe y equilibrio en los derechos y
obligaciones generados por la relacin de consumo. La situacin
que inmediatamente se nos plantea, aun para el lector desprevenido, es resolver la aparente antinomia existente entre el control de
inclusin y las reglas de interpretacin; si, como dijimos, el primero de estos requiere la legibilidad y claridad en la confeccin
de las clusulas contractuales, pues podra haber "dos o ms informaciones contradictorias", o bien, como dice el artculo 1304
Cdigo Civil "casos dudosos", integrantes de la relacin de consumo y no han sido bien eliminadas o, en su caso, expulsados de
esta por no cumplir con las precitadas exigencias de incorporacin.
Delante de tales incgnitas, corresponde diferenciar ntidamente las dos posibilidades que se pueden presentar: acerca del
control de inclusin, la declaracin negocia' no lo evadir en el
supuesto de no poder individualizar ningn significado genuino y
resultando la ininteligibilidad de aquella, "lo que hara irrazonablemente dificultoso y prcticamente inexigible el conocimiento
de su contenido por parte del adherente"6; por el contraro, las reglas de interpretacin actan sobre clusulas que ya han superado
el control de inclusin y de las cuales, la hesitacin, no debe de ser
tal de no permitir la individualizacin de un significado unvoco,
dejando abierta la entrada de una eleccin entre diversas posibilidades viables'. Con una solucin parcialmente similar se presenta ALFARO, para quien el mbito del control de inclusin deber
reservase exclusivamente para los casos ms graves de falta de
claridad, y, por el contrario, la regla contra proferentem se reJAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones generales..., cit., pg. 363.
'Conforme VITO RIZZO, "Clausola `dubbia' e interpretazione `pi favorevole' al consumatore en Studi in Onore di Pietro Rescigno, vol. in, Diritto
privato, 2, Obbligazioni e contratti, Miln, Giuffr, 1998, pgs. 680 y 681.
6
41
servar para los dems supuestos de clusulas dudosas8. Es as como el control de inclusin se aplicar a los supuestos de la existencia de una dificultad insuperable, al no poder establecer un significado viable de la declaracin negocial; por el contrario, la
regla contra proferentem se aplicar a los supuestos de existencia de una dificultad ms general, al admitir o tolerar dos o ms
significaciones de la clusula contractual.
42
miento), mientras que las normas de interpretacin contra proferentem se tornan aplicables ante una oscuridad en el sentido de la
clusula objetivamente realzado de modo que sean razonablemente
atribuibles por lo menos dos significados diversos entre ellos incompatiblesI.
Por lo cual puede apreciarse que ambas pautas responden a
una patologa dismil, pues el control de inclusin tiene por meta
la eliminacin de redacciones desleales y prfidas que como consecuencia de las mayores prerrogativas puedan elucubrar los predisponentes; en cambio la regla adversus stip' ulatorem responde a
la fijacin del contenido de las estipulaciones contractuales, en el
sentido ms favorable al consumidor.
En este contexto no cabe duda de que las reglas de incorporacin procuran que el adherente aprecie la obligacin que ha contrado, mientras que la regla contra proferentem pretende determinar objetivamente el sentido jurdico de una declaracin negocial
con base en las diversas alternativas viables.
En ltimo lugar, aunque muy criticada, es loable la mencin
de la postura de DEMOLOMBEI I, pra quien la regla contra proferentem no sera en verdad un procedimiento de interpretacin, ya
que l consiste en emplear ciertos procedimientos de raciocinio
para descubrir el sentido oculto de una convencin y para conocer
la verdadera intencin de las partes; por el contrario, lo que se
propone con esta regla no es desatar el nudo, es cortarlo! A similar conclusin arriba en Per ARANA COURREJOLLESI2, pero por
FRANCESCO Di GovANNI, La re gola di trasparenza nei contratti dei
consumaron, Torino, Gappichelli 1998, pgs. 78 y 79.
"CHARLES DEMOLOMBE, Cours de Code Napolen t. xxv, , Trait des contrats ou des obligations conventionnelles en gnral, t, n, 3a ed., Paris, Durand
& Pedone Lauriel Hachette et Cie Cosse, Marchal et Billard, 1882, pg. 24.
Vase as mismo Luis CLARO SOLAR, Explicaciones de derecho civil chileno y
comparado, vol. vi, De las obligaciones, Santiago, Editorial Jurdica de Chile, 1992, pg. 28.
12 CARMEN ARANA COURREJOLLES, La interpretacin..., cit., pgs. 278y 279.
43
CAPTULO VI
46
47
Como sabemos, la interpretacin contra proferentem se encuentra regulada en el artculo 1304, inciso 2 del Cdigo Civil, el
cual extiende su mbito de aplicacin a todo el derecho patrimonial; como consecuencia de la frmula limitada establecida en el
terreno del derecho de consumo, el citado precepto legal prescribe:
"las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por
una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra
ella...". Resulta que la doctrina tradicional considera que la interpretacin ms favorable al consumidor es aquella que se realiza
siempre en contra del preclisponente3.
Sin embargo, nosotros reputamos desacertada tal opinin.
Al respecto, ha sido Roo quien muy grficamente ha insinuado
el moderno alcance en que puede ser entendida la herramienta
hermenutica con un ejemplo por cierto muy ilustrativo: imaginemos que una clusula predispuesta en inters del profesional y,
por tanto, contra el del consumidor-adherente, resulte de interpretacin dudosa; ella podra interpretarse en el sentido "X" (ms
favorable para el consumidor-adherente y conforme al ciml, por
consiguiente, la clusula no se reputara abusiva ni sera ineficaz); o bien en el sentido "Y" (ms gravoso para el consumidor:
adherente, hasta el punto de permitir considerar a la clusula abusiva y, por ende, ineficaz); pues bien, en tal supuesto se da la
paradoja de que si se aplica la regla contra proferentem y, por
tanto, la clusula se interpreta en el sentido "X", ella no podra
3 Al respecto puede consultarse, entre otros, a GIUSEPPE BRANCA, Instituciones de derecho privado, Mxico D. F., Editorial Poma, 1978; pg. 385; "se
48
llegar a declararse abusiva y permanecera en el contrato, mientras que, por el contrario, si la regla contra proferentem no se aplica y, por tanto la clusula se interpreta en el sentido "Y" ms
gravoso para el consumidor, el consumidor adherente resultara
a la postre ms beneficiado, ya que la clusula, en cuanto abusiva,
sera ineficaz y desaparecera totalmente del contrato'.
La solucin que en definitiva podra ser ms favorable al consumidor, de hecho podra ser no tanto aquella que, mediante la
eleccin del significado aparentemente ms ventajoso salve la clusula, sino aquella que, con base en la eleccin del significado aparentemente ms hostil, la hace incurrir en un juicio de opresin y
por tanto la hace caer.
En concordancia con lo ya manifestado, se afirma que la alteracin en la comprensin de la regla contra proferentem supone
una inversin en el sentido de la funcionalidad del criterio contra
stipulatorem, de manera que de los varios significados que la clusula plurfvoca permita, el juez debe elegir la interpretacin ms
perjudicial para el adherente, corno modo de no impedir el pleno
funcionamiento de las normas de Control de contenido y expulsar
del trfico jurdico empresarial a la clusula plurvoca y a lo menos en alguno de sus significados, ineficaz6.
Se observa, que en no todos los casos la interpretacin contra el predisponente puede favorecer al consumidor, y esa ha sido
4 VICENZO ROPPO, "La nuova disciplina delle clausole abusive nei contratti fra imprese e consumatori", en Diritto ed economia dell'assicurazione, 2
Clausole abusive e assicurazione, Milano, Giuffr, 1994, pgs. 62 y 63; As
mismo, JAVIER PAGADOR LPEZ, La directiva comunitaria sobre clusulas contractuales abusivas, Madrid, Marcial Pons, 1998, pg. 100.
5 VITO Rtzzo, C/auso/a "Dubai"..., cit., pg. 682.
6 JUAN ROCA GUILLAMN, "Reglas de interpretacin de las condiciones
generales de los contratos", en AA. VV. Condiciones generales de la contratacin y clusulas abusivas, Valladolid, Consejo General de los Colegios Oficiales de Corredores de Comercio, 2000, pg. 334.
49
50
51
52
ms ventajoso establezca realmente ms derechos y menos obligaciones desde un punto de vista cualitativo y no cuantitativo. De
53
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56
57
FERRANTI, L'interpretazione
pgs. 169 y SS.
cipio de igualdad. Montevideo, ADCU, 1999, t. xxvn, pgs. 402 y ss., principal-
mente.
25 ARISTTELES,
58
59
sentido al no permitirle al pe disponente tomar ventaja de su propio error28, puesto que, en verdad, la falta del cumplimiento de su
deber se resolver en una conducta autolesiva, la cual ser soportada tan solo por el predisponente con base en el principio de autorresporxsabilidad (apoyndose sobre todo en la penalty default
rule)29, que en una de sus variantes deriva de la clebre frmula
de LoysEL "Qui vend le pot,dit le mot"". Asimismo, cabe realzar
la posicin de Raza, para quien la ratio de la norma consistira,
tambin, en la autorresponsab ilidad del profesional en la declaracin negocial, el deber de ciare loqui, a lo cual le agrega la finalidad de proteccin del consurnidor''.
Cabe resaltar en tal sentido la posicin de DANz", para quien
la regla adversus stipulatorem encuentra su asidero en el procemidor, Rio de Janeiro, Lumen Juns, 1991, pgs. 62y 63; JUAN MANUEL APARICIO,
Contratos, 1, pg. 321, Buenos Aires, Hammurabi, 1997; ROBERT JOSEPH PoTHIER, Tratado de las obligaciones, Buenos Aires, Editorial Heliasta, 1993, pg.
62; FEDEIUCO PUIG PEA, Tratado de derecho civil espaol, tomo 1, vol. n, Los
actos jurdicos, Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1958, pgs. 612
60
der de un hombre honrado, el cual no se debe lucrar de las expresiones dudosas, siendo la regla, como se observa palmariamente,
una manifestacin del principio de buena fe objetiva.
En otra vertiente se encuentra BIANCA"; este considera como
fundamento del precepto en estudio, la posibilidad de hacer fcilmente conocible al adherente el contenido contractual.
Adems, conviene referirnos a la posicin de CRiscuou34, el
cual explica que la mentada regla en estudio encontrara un fundamento esencialmente equitativo en la proteccin del contratante ms dbil.
Si bien resulta correcto sostener que el adn del artculo 1304
del Cdigo Civil consistira en el deber de parlar chiaro como
manifestacin de la buena fe objetiva, no puede seguirse afirmando como preferente tal fundamento en el mbito del derecho de
consumo, terreno en el cual primordialmente atiende a la viabilidad de hacer cognoscible la totalidad del contenido contractual y,
al igual que en Italia, "soprattutto all'esigenza de protezione e di
favore per l'aderente35"; en similar sentido, pero en Canad MASSE36, mxime en nuestro pas en donde la sancin de la LRC apenas tuvo como funcin abatir el desequilibrio existente entre los
en "La interpretacin del contrato", en Derecho de obligaciones)' contratos,
Valpuesta Fernndez, Ma. R., Valencia, Tirant lo Blanch, 1995. pg. 411. En
nuestro pas puede consultarse a DORA SZAFIR, El consumidor en el derecho
comunitario, Montevideo, FCU, 1998, pg 129, quien establece el fundamento
de la precitada regla en el principio de buena fe en la etapa contractual. En
similar sentido EVA HOLZ, Mercado y derecho, Montevideo, FCU, 1993, pg.
161.
" Conforme, MASSIMO BIANCA, Diritto civile, t. tu, vol. ti, Contratto,
ed., Milano, Giuffr, 2000, pg. 441.
34 GIOVANNI CRISCUOLI, II contratto..., cit., pg. 345; MARCO CASSOTTANA,
II problema dell'interpretazione..., cit., pg. 127. Admitiendo el fundamento de
la equidad de la norma puede consultarse a MARA Jos NEZ TOMS, Derecho
de obligaciones y contratos, Barcelona, Bosch, 1994, pg. 137.
35 FRANCESCO Di GIOVANNI, La re gola di trasparenza..., cit., pg. 82.
36CLAUDE
Loi sur la protection du consommateur analyse et commentaires, Qubec, 1999, Les ditions Yvon Blais, pg. 212.
61
ACOSTA, Teora general del contrato y del negocio jurdico, 5' ed., Bogot, Editorial Temis, pg. 410. Destacando el yerro de
proceder con base en la interpretacin como control de contenido, vase MARCO CAssorrANA, // problema dell'interpretazione..., cit., pgs. 150 y 151.
62
En segundo lugar, se considera que aplicar la regla pro consumidor de la manera propuesta, resulta de confundir dos problemas distintos, la validez de la clusula con su aplicacinr.
En ltimo trmino, actuar de la manera que proponemos podra ir en contradiccin con el principio de conservacin del contrato.
La primera de las crticas no es tal; nadie niega que la hermenutica jurdica se encuentra al servicio de la comprensin, ya
sea de los textos legales latu sensu, o declaraciones contractuales. Si se llegara a la eliminacin de una clusula contractual
del negocio, no sera en virtud de la interpretacin pro consuma-
sucede lo mismo en muchas ocasiones aplicando el criterio tradicional de la interpretacin adversus stipulatorem? Por qu no
aceptarlo en el supuesto de aplicar la intetpretacin pro consumatore que propugnamos y por qu s en el supuesto de aplicar el
tradicional sentido de interpretacin?
En cualquier caso, las reglas hermenuticas no considerarn
en ningn sentido lo ventajoso u odioso de la estipulacin concreta; si esta es clara y puede atribursele una significacin jurdica,
la valoracin de su contenido corresponder a los sistemas de control vigentes.
El profesor compatriota ORDOQUI manifiesta certeramente que
en la actuacin de pautas interpretativas siempre se trata de una
"actividad hermenutica", lo cual implica eliminar una reformulacin del contrato"; en sentido concordante, se expresa que mo39 FRANCESCO Di GIOVANNI, La regola di trasparenza..., cit., pgs. 86y 87.
4 GUSTAVO ORDOQUI CASTILLA, en Interpretacin del contrato..., cit., pg.
331. En similar sentido se afirma que la interpretacin del contrato es una
63
64
en la medida en que todo acto jurdico de significado plurvoco debe en la duda ser comprendido de acuerdo con
su mximo significado til43. El contrato tradicional surge de la
voluntad fusionada de las partes, de modo que estas han tenido
recproca participacin en la elaboracin del contenido obligacio- nal; por ello, al determinar su significado eliminando la ambigedad, prima la frmula que atribuye mxima efectividad a la relacin contractual, procurando realizar el programa econmico,
quedando como ltimo remedio la aplicacin de la regla contra
stipulatorem. Sin embargo, lo que es una verdad categrica y revelada en la contratacin tradicional, segn parte de la doctrina,
adquiere otros ribetes en el mbito de la contratacin masiva.
Debe hacerse notar que, para algunos, el principio de conservacin del contrato debe ceder ante el carcter dominante en la
contratacin estandarizada de la regla adversus stipulatorem, de
manera que entre dos soluciones, una que conduce a la eficacia y
otra a la ineficacia de la clusula, la eleccin debe recaer contra la
regla de conservacin, cuando tal solucin resulte ms favorable
al adherente". A igual solucin se arriba cuando se afirma que
preferir la regla contra proferentem sobre el principio de conservacin, entraa la eleccin de aquello intil sobre lo til pero fatra proferentem,
vorable al predisponente45.
65
la aplicacin prevalerte de la interpretacin ms favorable al consumidor viene en consideracin tan solo al xito de la eliminacin
de la regulacin contractual de la clusula abusiva, y, por ende,
implcitamente admite (ya que no se pronuncia en forma expresa
sobre el punto) que en caso de decaimiento total de la relacin de
consumo, prevalecer el criterio de la salvaguarda del contrato.
Desde otro punto de vista, se evidencia que la alternativa
que se presenta al intrprete no se traduce entre dos modos de asegurar la eficacia de la clusula, sino ms bien entre la validez e invalidez de esta, debiendo ser resuelto el conflicto en favor de la
interpretacin conservadora del contrato'. Segn este parecer, el
criterio de conservacin del contrato predomina sobre la regla pro
consumidor, a menos que se quiera asignar en el mbito del derecho de consumo una aplicabilidad diversa de este principio, lo
cual no sera ms que una propuesta arbitraria.
A nuestro entender, debe resolverse la disyuntiva adoptando
una posicin eclctica respetuosa tanto de la proteccin del adherente como del precepto de autonoma privada. Sobre esta base,
anteponemos la aplicacin primordial de la regla contra proferentem a la inversa sobre la conservacin del contrato, siempre
que su aplicacin, reporte un resultado ms favorable al adherente, conforme con la ratio de la normativa sobre consumo.
En efecto, de aplicarse la interpretacin pro consumatore
como nos la propone Riza) y parte de la jurisprudencia alemana,
dara en parte cabida a la crtica precitada, ya que pretender que
invariablemente la interpretacin ms favorable al consumidor es
aquella que permite la eliminacin de la clusula sin importar el
desenlace ltimo, o sea, sin considerar el resultado final sobreviniente lase nulidad ntegra del contrato, desnaturaliza la finalidad para la que fue configurada, consistente en la proteccin y
defensa del adherente. A ello debe sumarse, como premisa capi47
pg. 85.
66
67
68
69
Droit de la consommation...,
70
HANZ MERZ,
13.
71
o como con ms ingenio se ha expresado: la funcin de la interpretacin reside principalmente en el acercamiento de las normas
a la vida". En sentido coincidente afirma MESSINE058 que una vez
forjada, la norma vive con vida propia y es capaz de adaptarse a
casos que el llamado legislador no previ en el momento en que
se dictaba la norma...; casos en los cuales, si se atendiera a la
voluntad del llamado legislador, la norma debera considerarse
inapropiada. Segn CARNELurri", es intil discutir acerca de la
evolucin de la interpretacin, ya que la experiencia demuestra
da a da la verdad de este fenmeno; esta no solo puede evolucionar, sino que no puede dejar de evolucionar.
Resulta loable resaltar la imposibilidad de limitarle al juez la
potestad de fundar su decisin sobre la base de una pluralidad de
interpretaciones que representen el resultado de su actividad hermenutica, siempre que se encuentren de conformidad con los
textos legales y all escoger la que en definitiva parece ser la ms
favorable al consumidor.
72
que magnficamente LEwisoN62 ha resumido en the reasonableness of the result, o sea, que la razonabilidad del resultado interpretativo es particularmente relevante en la eleccin entre dos interpretaciones contradictorias; en tal sentido, no queda margen de
duda de que la interpretacin racional o inteligente que proponemos, se adecua en mayor medida, tanto al espritu como a la letra
de la ley.
Mi padre me enseri que al calificar e interpretar los institutos legales, meros criterios subjetivos de razonabilidad, no pueden
servir de fundamento de lo que es imperio legal, que la voluntad
legal no es sustituible por la individual, tesis con la que proponemos un balance armnico entre la experiencia acreditada del
precepto en estudio y una feliz intuicin63, imprescindible para llegar a una cabal comprensin de los instrumentos jurdicos puestos
a nuestro alcance.
En anlogo sentido, se postula firmemente que la interpretacin de la voluntad contractual por parte de los jueces debe contener un fuerte contenido de audacia".
En ltimo lugar, es plausible no echar en saco roto lo que tan
reiteradamente se ha enseriado, o sea, que tanto la hermenutica
jurdica como los dems instrumentos legales deben tener como
propsito principal en el derecho de consumo, el equilibrio de los
intereses privados; esto ha hecho que en otros ordenamientos jurdicos, uno de los cnones fundamentales de la interpretacin con62 KIM LEWISON, The interpretation..., cit., pg. 189. Ene! derecho italiano puede verse sobre el comune buon senso, a GIUSEPPE MESSINA, L'interpretazione dei contratti..., cit., pgs. 153 y 156. Sobre la racionalidad, vase
PASCUALE VOCI, "biterpretazione del negozio giuridico" en Enciclopedia del
Diritto, vol. xxii, Milano Giuffr, 1972, pg. 254.
63 FRANCESCO FERRARA, Trattato di diritto civile italiano, vol. 1, Dottrine
generali, Roma, Athenaeun Universit di Camerino, ristampa 1985, pg. 206,
inevitable en cualquier actividad de la vida del ser humano.
64 JACQUES MESTRE, ANNE LAUDE, L'interpretation "active" du contrat...,
cit., pg. 22.
73
sista, en su adecuacin con la equidad, lo cual acontece por adoptar la postura aqu profesada.
Con acierto se ha puesto de relieve que la contratacin predispuesta debe existir y basarse en una "interpretacin humanstica", imbuida de pragmatismo y consustanciada con la situacin
cultural del hombre comn66, la cual en forma preferente considere la ausencia de capacidad negocial y escoger una decisin que
est apegada al adherente medio.
Conviene expresar que la forma de interpretacin propuesta, en ningn momento tiene por objeto "prostituir" la norma analizada, sino todo lo contrario, incardinarse en el fin que pueda
haber estimulado su confeccin, con miras tan solo a una interpretacin guiada a proteger al contratante ms dbil, ya que no
proceder de tal manera, es concederle al proveedor un desmedido
privilegio y una posibilidad de especular en la construccin del
contenido contractual.
Se deriva de todo lo dicho, que en realidad la interpretacin
siempre es un problema de eleccin67 y que, como consecuencia
de la forma como se concretiza la relacin contractual, resultar
correcto beneficiar mayormente al consumidor.
Musicalmente, podra decirse que planteamos los "mismos
acordes, distinta sinfona", incardinndose en el horizonte de la realidad contractual imperante, no buscando por cierto una interpretacin verdadera y desmitificando una falsa, sino, por el contrario,
como ensea hm, ubicndonos en una interpretacin conforme
al texto legal.
68 JORGE MOSSET ITURRASPE, Interpretacin econmica de los contratos,
Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 1994, pg. 70, 71 y 72, principalmente.
66 Conforme, CARLOS GHERSI, y otros, Contratos ciyiles y comerciales, t. 1,
4a edicin, Buenos Aires, Astrea, 1998, pg. 243.
67 Acerca del problema de la eleccin, puede consultarse a NATALINO IRTI, Principi e problemi..., cit., pg. 623.
68 Ibdem, pg. 611.
74
En conclusin, al activar el mecanismo establecido en el artculo 1304 del Cdigo Civil, ene! mbito del derecho de consumo,
el intrprete deber optar entre dos tipos diferentes de comprensin de la pauta hermenutica puesta a consideracin y elegir entre una "sinrazn cierta y una razn incierta" (para algunos).
21. FUNCIN Y PRESUPUESTOS
En otro rden de ideas, corresponde establecer tanto la funcin como 1 s presupuestos requeridos, a fin de que se ponga en
movimiento la interpretacin pro consumatore.
Acerca de la funcin de la interpretacin pro consumidor, se
ha diafanizado que ella es doble:
sera una funcin de distribucin equitaLa primera de
tiva de los riesgos origffiados en la formulacin ambigua', con el
consiguiente corolario de no ser favorecido con la interpretacin70.
La segunda funcin de la regla contra proferentem desarrolla una tarea de prevencin/estmulo a los predisponentes a fin de
que stos formulen sus clausulados predispuestos con el mayor
grado posible de eficacia y transparencia?!.
Por ltimo, para poder aplicar el artculo 1304 del Cdigo
Civil, es necesario establecer cules sern las condiciones o presupuestos fcticos necesarios para hacer funcionar la interpretacin contra proferentem, a la inversa, y su ntima conexin con el
mbito del derecho de consumo.
Contratos por adhesin..., cit., pg. 82; JEGUILA-REAL, La interpretacin..., cit., pg. 51; Las condiciones...,
75
Seala con acierto ALFARon que la aplicacin de la regla adversus stipulatorem exige la concurrencia de tres requisitos, que
son: a) El carcter dudoso de la clusula predispuesta; b) La imputabilidad al predisponente de la duda; c) El carcter subsidiario de
la interpretacin pro consumidor.
Antes de concretar estas ideas, se deben deslindar los diversos tipos de "oscuridad" posibles. A nuestro modo de ver, existen
varios grados de oscuridad, lo cual apareja la aplicacin de diferentes sanciones, segn su entidad. En efecto, coexisten dentro
de la oscuridad, clusulas ilegibles, incomprensibles y ambiguas.
Por tal motivo, la oscuridad es el gnero que engloba diversos
tipos de incorreccin semntica.
A) Clusulas ilegibles
Con carcter previo a la determinacin del significado jurdico que surge de los trminos negociales, se requiere la posibilidad
de tener acceso al contenido obligacional, pues, precisamente,
clusulas ilegibles son aquellas que por su configuracin material
inadecuada impiden al adherente el conocimiento del contenido
contractual. De esta manera, se advierte la inaplicabilidad de las
normas interpretativas en el mbito de las clusulas ilegibles, ya
que estas adolecen de un vicio material que imposibilita la recta
comprensin parcial de la lex contractus. Como corolario de lo
antedicho, las clusulas ilegibles no integrarn el negocio adhesivo al no superar el control de incorporacin, el cual requiere tanto
la legibilidad como la comprensin de las clusulas reguladoras
de la relacin obligacional.
B) Clusulas incomprensibles
En trminos semejantes se plantea la cuestin de las clusulas incomprensibles; estas se presentan cuando por su redaccin confusa no surge entendimiento alguno, se contraponen al
72 JESS
76
77
78
197/ CARMEN
79
cit., pg 10.
" Conforme, NGEL LPEZ y LPEZ, De la interpretacin..., cit., pg. 67;
del mismo autor, La interpretacin..., cit., pg. 410: EDOUARD DE CALLATAY,
tudes sur l'interpretation..., cit., pg. 142; VITO Rizzo, ob. cit., pg. 319.
" Jos Luis LACRUZ BERDEJO, Elementos de derecho civil..., cit., pg. 504.
85 MARCO CAssorrANA, 11 problema dell'interpretazione..., cit., pg. 135.
80
CAPITULO VII
REGLA DE LA PREVALENCIA
DE LAS CLUSULAS NEGOCIADAS
SOBRE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS
22. FUNCIONAMIENTO
A pesar de no encontrarse plasmada expresamente en la LRC,
82
Antes de adentramos en un examen pormenorizado de tal regla, debemos responder una interrogante que se nos presenta: Es
realmente la regla de prevalencia una pauta de interpretacin o,
por el contrario, es algo ms?
Como la estructura general de la interpretacin contractual
consiste en ser una actividad encaminada a descifrar o determinar
el significado de la declaracin negocial, mal podra la receta de
la prevalencia encuadrarse dentro de tal tarea, por cuanto en ningn momento se tolera o permite el indagar el sentido, ya sea del
acuerdo individual o de la clusula predispuesta; por el contrario,
sin ms, se admite la validez y aplicabilidad del acuerdo individual por encima de la clusula predispuesta; por ello es fcilmente apreciable que la regla de la prevalencia no pertenece a lafamilia de las pautas hermenuticas, no incardinndose dentro de
2 Conforme, Kim LEW1SON, The interpretation..., cit., pg. 250.
3 EMILIO VITO NAPOLI, "Le condizioni generali de contratto nella giuris
prudenza", en Le condizioni generali di contratto a cura di Massimo Bianca,
t. u, Milano, Giuffr, 1981, pg. 72; vase, tambin, a JAIME SANTOS BRIZ, Los
contratos civiles.... , cit., pg. 181; La contratacin privada... cit., pg. 227.
83
Supra 11.
6 VITO RIZZO,
84
85
noma privada, sobre todo en relacin con la libertad de configuracin del contenido negocial.
En definitiva, la legitimacin que comprende a la regla de la
prevalencia, se sita, sin temor a equvocos, en un mbito donde
las clusulas especialmente negociadas se encuentran ms prximas a la voluntad del adherente que las clusulas predispuestas,
en donde la voluntad de este en nada ha influido.
24. REGLA DE LA PREVALENCIA Y RESULTADO MS FAVORABLE
RICHTER, L'interpretazione
86
partible en su totalidad, no puede ser que se la desvirte, limitndola nicamente al supuesto de que sea ms favorable al consumidor; por el contrario, debe sustentarse la prevalencia del acuerdo particular sobre la clusula predispuesta, sea cual fuere el
beneficiado o perjudicado con tal actitud.
En efecto, ha sido PAGADOR LOPEZ12, quien en Espaa ha sustentado tal postura, al considerar que deber primar la clusula
particular, por estar de conformidad con el principio de la autonoma privada, ya que en caso contrario y de no adoptarse tal posicin, podra llegarse a desconocer un principio constitucional cardinal.
En el supuesto en examen, no nos hallamos dentro del "microsistema" del derecho de consumo, sino, por el contrario, en el
mbito del derecho patrimonial, como tradicionalmente lo conocemos, en donde el principio por excelencia es el respeto en su totalidad a la autonoma de los particulares. Es as como con suprema claridad LISERRE ha expresado que el derecho constitucional
siempre ha reivindicado un espacio de "inmunidad" a la voluntad
privada'3, el cual tan solo puede ser coartado por el inters general
de la ley, situacin que no sucede en tal 'supuesto; por tal motivo,
siempre corresponde atenerse a lo negociado individualmente,
aunque llegara a ser perjudicial para el consumidor, ya que tal ha
sido su aspiracin y deseo.
Asimismo, conviene hacer hincapi en que estara reido con
el buen sentido no permitir la aplicacin del acuerdo individual
contradictorio con la clusula predispuesta, luego que el consumidor ha podido influir en algn sentido en la relacin de consumo, pues si asumiramos dicha actitud, desalentaramos a los
empresarios al permitirle al consumidor que en alguna ocasin
intervenga en el contenido contractual y se le consienta hacer gala
de la codeterminacin que imaginaria y tericamente ostenta.
Condiciones generares..., cit., pg. 519.
13 AnrroNio LISERRE, Tutele costituzionali della autonomia contrattuale,
Milano, Giuffr, 1971, pg. 12.
t2 JAVIER PAGADOR LPEZ,
87
No obstante, somos conscientes de que tal orientacin podra acarrear varios inconvenientes al consumidor, en especial con
algunos empresarios que se veran tentados a lograr una declaracin por parte del consumidor como: "el presente contrato o clusula ha sido negociado/a individualmente"; ante tal postura, debemos acudir, como en muchas otras ocasiones, a las reglas de
simulacin, sagacidad, perspicacia y discernimiento de nuestra
magistratura para evitar dichos supuestos, riesgo que debe correrse en funcin del respeto a la autonoma privada de la partes, sin
olvidar que no nos situamos en el campo de derecho de consumo.
Por lo dems, el respeto de la autonoma privada en el terreno contractual est garantizado en la Constitucin como uno de
los aspectos del problema general de la persona y de su libertad"
y como tal no admite excepcin alguna que no se encuentre plasmada en los textos legales, situacin que por cierto no se da en el
predicho supuesto.
Aunque ocioso, no hace dao recordar que, a fin de aplicar la
precitada pauta hermenutica, se requiere que la clusula particular sea el fruto de negociacin de ambas partes y como consecuencia represente su comn intencin, ya que si esta solo fuera
obra del predisponente o de alguno de sus amanuenses, no es dable aplicar la precitada regla, que tiene su razn de ser en el respeto de la autonoma privada de ambas partes; adems, si la clusula
particular fuere producto de la introduccin de la exclusiva voluntad del predisponente y estuviera en contradiccin con las dems, se aplicara la regla contra proferentem, de la clusula ms
relevante o las reglas del control de incorporacin, segn el caso.
De lo expuesto se deduce que, para la activacin de la regla
de la prevalencia se requieren dos presupuestos": en primer luOb. cit., pg. 71.
Conforme, JESS ALFARO GUILA-REAL, La interpretacin..., cit., pg.
14 LISERRE,
15
300.
88
PAGADOR LPEZ,
89
90
91
1041.
CAPTULO VIII
REGLA DE LA CLUSULA
MS RELEVANTE O IMPORTANTE
28. CONSIDERACIONES PRELIMINARES
Ha llegado el momento de examinar y dar respuesta a la situacin fctica que se presenta, cuando existen contradicciones entre
dos clusulas predispuestas integrantes de la misma relacin de
consumo.
Al igual que muchos otros temas, la normativa sancionada
guarda un rimbombante silencio, por lo cual el entusiasta intrprete se ve obligado a establecer soluciones que, por el contrario,
le incumban en su totalidad al legislador. Peculiaridad que no es
patrimonio nico de nuestra normativa, ya que en el derecho comparado tambin ha sido tarea de la doctrina y jurisprudencia el desarrollo de la regla de la clusula ms relevante.
La regulacin de la temtica abordada quedara renga si no
se diera solucin a la discordancia fctica que surge al encontrarnos con divergencias dentro del contenido prerredactado del contrato.
Atendiendo a la existencia de discrepancias dentro del contenido predispuesto de la relacin de consumo, resulta obvia la imposibilidad de aplicar la regla de la prevalencia, pues que, como
presupuesto lgico, requiere que haya clusulas especialmente
negociadas; tampoco puede tener cabida la regla adversus stipulatorem, la cual exige como supuesto la ambigedad de una clusula
contractual, situacin que no ocurre en la hiptesis en estudio.
94
Como se explic antes, la contratacin estandarizada eventualmente determina la aparicin de una serie de modificaciones
al rgimen general interpretativo, ratificndose otra vez aqu, la
veracidad de tal afirmacin.
En efecto, ciertamente se puntualiza que en los contratos negociados los tratos preliminares podrn ser utilizados con el nico
lmite de la incompatibilidad, es decir, en la medida en que no se
hallen en contradiccin y sean en cualquier modo compatibles
con la declaracin conclusiva'. En contraposicin acrrima, se
sita la regla de la clusula ms relevante, ya que al sustituirse los
tratos preliminares por la publicidad o folletos informativos, estos causarn una mayor impresin en el radio de comprensin del
adherente medio, y por ello sern causa sustancial determinante
de la conclusin del negocio.
En el contrato clsico, los tratos preliminares cumplirn una
funcin esrlecificadora de la voluntad negocial, pues de ninguna
manera pueden situarse en contradiccin con lo finalmente plasmado, ya que solo constituyen un indicio encaminado a clarificar
la voluntad negocial conclusiva; esto se debe ala simple razn de,
que quizs, al concretizar la relacin contractual, las partes cambiaron de parecer y por actitudes anteriores no puede aprisionarse
un proceder legtimo ulterior. En el derecho de consumo, en virtud de la influencia de la publicidad o informacin al pblico, el
consumidor considerar legtimamente concluida la relacin con
base en lo conocido, y, por tanto, siempre primarn las pautas
publicitarias o informaciones proporcionadas al consumidor sobre lo recogido en el documento contractual. Adems, este razonamiento impedir en todo caso maniobras ignominiosas de los
predisporientes, que tendran un campo frtil a fin de explotar la
incredulidad de los consumidores.
ENnuo BErri, La interpretacin de la ley y de los actos jurdicos,Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado, 1975, pg. 349.
29.
95
96
ERRNEA APLICACIN
97
CARLOS GHERSI,
pg.
254.
98
En efecto, lo que se llama el centro de atencin del consumidor no son las clusulas prerredactadas, sino, por el contrario, la
publicidad o informacin que recibe por conducto de los medios
de comunicacin, siendo dicho mensaje el que se encuentra en su
esfera de comprensin7 y, por tanto, el que ha tomado en consideracin, para concretizar la relacin de consumo.
Por ello es necesario darle especial consideracin a la impresin del destinatario, puesto que en el entorno del derecho de
consumo, en toda circunstancia, debe darse primaca a la publicidad sobre el documento contractual, pues este, en la mayora de los
casos, ser guardado en una carpeta sin leerlo nicamente con
una finalidad probatoria, cuando no extraviado.
En consecuencia, la bsqueda de las clusulas ms relevantes no debe circunscribirse al contenido del contrato, sino que en
ocasiones existen circunstancias extrnsecas que pueden influir
en la conducta del adherente e impulsarlo a contratar, lo cual acontece en la generalidad de los casos, con la publicidad.
De este modo, el enfoque propuesto tiene como principal
objetivo proteger al consumidor, mediante la salvaguarda de la
confianza que el profano deposita en el profesional al materializar
la relacin de consumo; en efecto, el adherente siempre tendr
presente que como tal informacin o publicidad se ha difundido
extensamente y es de conocimiento pblico, el proveedor deber
cumplir con su promesa, sin conocer las conjeturas que la dctrina ha desarrollado; por esto, el manejo reflexivo de la regla de la
clusula relevante a causa de la discrepancia entre la publicidad y
el contenido predispuesto del contrato, resulta ser ms contemplativo con la representacin que el adherente desempea dentro
del mercado.
Es de advertir que quiz dogmtica y metodolgicamente
sera ms correcto incardinar la presente solucin dentro del su7
99
puesto de clusulas contractuales sorprendentes como consecuencia de defraudar las expectativas del adherente, mas a consecuencia del panorama desrtico de estudios y su estrecha vinculacin con la temtica aqu examinada, pues es del todo incorrecto
plantear la hiptesis precitada dentro de la regla de la clusula
ms relevante.
Sin embargo, no debe olvidarse que en el supuesto de incompatibilidad entre la publicidad o informacin y las clusulas
contractuales, el proveedor o empresario ser a su vez responsable en virtud del artculo 33 de la LRC, el cual concede al consumidor en el supuesto examinado la opcin entre reclamar el
cumplimiento coactivo de lo prometido en la publicidad, o resolver el contrato con el reajuste respectivo.
Por lo dems, la comprensin de la pauta hermenutica aqu
examinada en la doble vertiente propuesta, se adecua en gran
medida al principio de buena fe, presupuesto de toda relacin contractual, y por ello es imperioso adoptar dicha postura, ya que si
examinramos, en el segundo supuesto, cul sera el contenido
que ms se adapta al tipo contractual y concluyramos que consistira en la clusula predispuesta, sucedera que el consumidor
vera fraguadas sus expectativas, al prevalecer la clusula prerredactada sobre la informacin o publicidad por l conocida; adems, de no afiliarse a la posicin aqu propuesta, se podra dejar
abierta la posibilidad de que empresarios inescrupulosos obtengan superlativas ventajas ( al prevalecer la clusula predispuesta
sobre la publicidad o informacin dada al consumidor) desvirtuando en mayor medida un mercado ya de por s muy convulsionado.
En tal sentido, proponemos de nuevo una aplicacin inteligente de la regla de la clusula ms relevante, distinguiendo los
supuestos de contradicciones entre dos clusulas predispuestas, o,
por el contrario, contradicciones producidas entre la publicidad
o informacin con una clusula contractual; en el primer supues-
100
CAPITULO IX
INTEGRACIN INTERPRETATIVA
32.
CONSIDERACIONES SUMARIAS
102
103
A pesar de que las soluciones negociales no estn incorporadas expresamente en la lex contractus, lo cual apareja la insuficiencia de la regulacin contractual, estas se encuentran circunscritas en
el programa negocial que los contratantes han reglamentado; por
ello, de la voluntad comn y finalidad negocial se desprende una respuesta conforme a las expectativas jurdicas de las partes.
Ineludiblemente, cuando se perfecciona el negocio obligacional, las partes no pueden prever las innmeras contingencias que
durante el perodo de ejecucin se pueden presentar; por eso, ante
realidades no reguladas en forma por la lex privata, procede la
integracin. La doctrina tradicional invariablemente recurre para lograr la eficacia de la relacin contractual, a medios integradores ajenos a la lex contractus verbigracia ley, usos y costumbre, equidad, etc., los cuales en ocasiones pueden no estar
en plena armona con la reglamentacin establecida por las partes.
Este planteamiento puede no responder cabalmente a la autonoma privada. De hecho, procura incorporar en la relacin obligacional soluciones conformes a patrones extraos al contenido
negocial; por ello juzgamos desacertada dicha actitud, ya que es
primordial recurrir a la propia relacin obligacional. Al contenido negocial debe ceirse con preeminencia, puesto que es gnesis
del contrato y dispone del propsito pretendido por las partes.
Planteada la disyuntiva y no habiendo norma prohibitiva alguna, a veces resulta ms efectivo darle una oportunidad al propio
contenido obligacional, ya que as la solucin patrocinada ser
ms respetuosa de la lex .contractus y por ende obtendr mayor
conformidad en las partes. Se trata, pues, de colmar las lagunas
gracias a la potencialidad de las normas vigentes, y tambin, en el
orden contractual, los vacos producidos por la carencia de regulacin privada, pueden llenarse en virtud de la fuerza expansiva
de la propia regulacin, excluyendo la necesidad de intervenciones externas2.
2Jos Luis LACRUZ BERDEJO, Elementos de derecho civil..., cit., pg. 507.
104
Sentadas estas bases, es posible afirmar que, mediante la integracin interpretativa, se procura evitar una prdida de unidad
en el sentido interno del contrato, supuesto posible de ocurrir, al
apelar a factores ajenos al contenido obligacional. Por este motivo, particular vala asume la valoracin de la base del negocio jurdico.
En suma, la integracin privatista consiste en un proceso de
integracin contractual, mediante la valoracin contextual objetivizada en la base de la relacin contractual.
El punto de partida del anlisis de la integracin interpretativa
requiere previamente la realizacin de una serie de reflexiones.
En primer lugar, cabe decir que tan solo la dogmtica jurdica ha llamado interpretacin integradora a lo que nosotros entendemos como integracin interpretativa; por ello, por nuestra
parte, consideramos del todo desacertada esa denominacin, ya
que de ella brota una contradictio in se; de ninguna manera puede
concebirse la realizacin de la tarea interpretativa ante la falta
del ingrediente hermenutico expreso, pues solo se puede interpretar lo que existe; ante su ausencia ni) cabe otro camino que la
integracin; por tal motivo, la denominacin de la figura examinada comienza con el nombre de integracin, ya que eso es lo que
es. Segn el propio Boll uno de los autores que ms entusiastamente ha sustentado esta categora negocial, en la interpretacin integradora, hay en definitiva "integracin de sus efectos'''.
Precisamente porque se desea erigir una regulacin objetiva
con base en lo que las partes han materializado, nos situamos en
el terreno de la integracin y no de la interpretacin; el primer
paso lgico consiste en advertir la falta de regulacin expresa
laguna, para luego autointegrar, en virtud del propio contenido
negocial del contrato, y darle solucin al cuestionamiento. Ira en
3
105
En segundo lugar, se llama integracin interpretativa, porque que se aparta de los cnones clsicos de la integracin como
los conocemos, en vez de la utilizacin de los tradicionales recursos legislados en el artculo 1291 del Cdigo Civil, consistentes
en la aplicacin, en caso de vaco contractual de la ley, usos negociales, equidad, y, por el contrario, se acude a la propia regulacin
aportada por los contratantes. Mientras que con la integracin interpretativa se recurre a la propia lex negotii para colmar el vaco contractual y darle una solucin acorde con los intereses de los
contratantes, con la integracin dispositiva, en cambio, se recurre
a criterios extrnsecos que en ocasiones pueden no responder a las
expectativas de las partes.
Segn CARNELUTTI, cuando se colma una laguna mediante los
recursos de la misma fuente, nos encontramos ante un fenmeno de
autointegracin4; precisamente lo que sucede con la integracin
interpretativa, donde los propios datos del contrato son los que nos
permitirn reconstruir la voluntad negocial y solucionar interrogantes inconclusas.
En tercer lugar, queda por resolver la interrogante acerca de
la naturaleza jurdica de la integracin interpretativa. Al respecto
se han planteado dos posturas: para la primera, por conducto de
esta, se integra el negocio jurdico mediante una interpretacin;
para la segunda, por el contrario, resulta de la aplicacin de normas jurdicas complementarias a la relacin constituida negocial4
FRANCESCO CARNELurri,
106
107
KARL LARENZ,
WERNER, ob.
108
109
Dentro de la lnea de pensamiento que venimos desarrollando, corresponde distinguir la integracin interpretativa de dos dispositivos hermenuticos con los cuales parece confundirse.
El campo de estudio no estara completo si no aludiramos a
la diferenciacin entre la integracin interpretativa y la interpretacin sistemtica.
Una circunstancia concluyente para diferenciar ambos cnones se hace con resaltar la finalidad que estos pretenden. Debe
hacerse notar que la interpretacin en general se propone determinar el significado jurdico relevante de la declaracin negocial;
en cambio, la integracin interpretativa tiende muy visiblemente
a definir el contenido obligacional. A fin de obtener dichos resultados, se utilizan medios distintos. Por un lado, por conducto
de la interpretacin, se procura determinar el significado jurdico de la declaracin negocial, mediante la clarificacin del contenido contractual ambiguo o dudoso; en cambio, con fundamento
en la integracin interpretativa se propone concretar los efectos
negociales, complementando la regulacin contractual insuficiente
o lagunosa. Por consiguiente, la interpretacin requiere como presupuesto lgico la existencia de material hermenutico delimitado, del cual partir para aclarar la controversia; por el contrario, en
la integracin interpretativa el ingrediente hermenutico no est
concretado. En otras palabras, la tarea interpretativa siempre parte
de clusulas determinadas, expresas, aisladas o en interaccin
con el contenido negocial, de donde sustrae sus co9clusiones; en
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111
La buena fe, como pauta integradora, puede examinarse desde una doble perspectiva. En primer lugar, es clsica la consideracin de la buena fe como fuente generadora de deberes accesorios
al contenido obligacional verbigracia obligacin de seOidad,
de informacin, etc.. Los deberes secundarios de prstacin
encuentran su origen en el artculo 1291 del Cdigo Civil, al decir
que "Todos [se refiere a los contratos] deben ejecutarse de buena
fe, y por consiguiente obligan, no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las consecuencias que segn su naturaleza sean
conformes a la equidad, al uso o a la ley". Como se ve, esta primera vertiente de la buena fe es del todo ajena a la existencia de
lagunas negociales, pues, existan o no, en toda relacin obligacional los deberes secundarios de prestacin estn presentes, ya que
es inconcebible como presupuesto de su aplicacin, el surgimiento de un vaco contractual. Aqu la buena fe no se refiere tanto al
contenido negocial, sino al comportamiento de las partes, debiendo estas ajustar su conducta a la lealtad, correccin y rectitud,
lineamientos bsicos requeridos por nuestro derecho. Por ello nos
situamos en el contexto del desenvolvimiento del negocio obligacional, prescindiendo de la consideracin sobre la completa legitimidad de la lex contractus.
En segundo lugar, la buena fe objetiva cumple una funcin
propiamente integradora al colmar las lagunas negociales. De
manera que, por medio de esta, los efectos negociales no dependen de la lex contractus sino de un factor objetivo externo, considerado con base en el actuar de un hombre razonable, igual a como
sucede en el caso de la equidad, usos, y costumbres y normas
dispositivas.
De este modo, la buena fe objetiva traducida en una regla de
conducta, impone al tribunal completar la lex privata en forma
" Similares disposiciones pueden advertirse en art. 1603 del C. C. colombiano, art. 1546 del C. C. chileno, 1198 del C. C. argentino, 1362 del C. C.
peruano, 1258 del C. C. espaol, 1374 del C. C. italiano, entre otros.
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que en el caso de la integracin interpretativa, se recurre a la complementacin de su contenido apoyada en la voluntad de las propias partes. Conforme a esto, la integracin domstica por as
llamarla siempre ser el fruto del ms fiel reflejo de lo querido
por las partes. Por ende, existir una suerte de supremaca de la
integracin interpretativa ante la integracin dispositiva y subsidiaridad de esta para con aquella.
El fundamento unnime que se ha esbozado para la integracin interpretativa se funda en el respeto a la autonoma privada'2,
ya que, segn la doctrina mayoritaria, responde a la voluntad hipottica de las partes, lo cual presumiblemente quisieron establecer,
mas no una simple conjetura o posibilidad, sino una probabilidad
cierta conforme a los datos aportados por los partcipes de la relacin de consumo, teniendo su fundamento en los datos objetivos
plasmados en la regulacin contractual.
En el plano dogmtico ha sido muy cuestionada la existencia
de la integracin interpretativa. As GARCA Ammon ha sealado
que mediante dicho instrumento se pretende llenar las lagunas de
la lex negotii, a partir de la base de una voluntad presunta de las
partes, expediente que para este autor no es concebible, ya que la
interpretacin ordinaria acta sobre las dudas de la voluntad real.
Soslayando este punto se recalca que las reglas de interpretacin
objetiva no tienen en su mira la voluntad real de las partes y nadie
duda en considerarlas verdaderas reglas interpretativas; adems,
el tribunal, en numerosas ocasiones, atribuye un significado objetivo a las declaraciones contractuales y, por tanto, "el juez ha de
moverse no en el mbito de la certeza sino en el de la probabilidad"". El posicionamiento aqu adoptado emerge inmune ante la
condiciones..., cit., pg. 383.
AMIGO, "Integracin del negocio jurdico", en Revista
de Derecho Notarial, Madrid, enero-marzo 1980, pg. 120.
14 JESS ALFARO GUILA-REAL, ob. cit., pgs. 386 y 387. Aceptando la
existencia de la integracin interpretativa para nosotros se encuentra DEZ12 JESS
13 MANUEL
GARCA
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118
119
do, procede de la creencia errnea de que en el mbito de los contratos con clusulas predispuestas, anteponer la aplicacin de la integracin interpretativa ante el derecho dispositivo sera preferir la
voluntad exclusiva del predisponente a la de la ley. La preocupacin es infundada, porque los datos objetivos y espritu negocial
que guan la integracin interpretativa responden en todos los casos
a la voluntad comn de los contratantes. Debe puntualizarse que la
integracin interpretativa solo contempla como datos hermenuticos a las clusulas negociadas, en las cuales efectivamente ha existido participacin o pleno conocimiento del consumidor.
A la luz de estas consideraciones, no resulta difcil comprobar que, como derivacin de la ausencia de una verdadera voluntad comn, la integracin interpretativa reduce considerablemente
su campo de actuacin en el mbito de las condiciones generales.
Mediante el recurso de la integracin interpretativa se pretende evitar la aplicacin de una normativa fornea y genrica,
valindose, en su caso, de una verncula y especfica ms acorde
con las expectativas de los contratantes.
La integracin privatista, como instrumento de cobertura
obligacional, responde en mejor medida que el derecho dispositivo a las expectativas normativas de las partes, puesto que su estructura representa autnticamente los intereses de ambos contratantes, los cuales se reflejan en los datos negociales tomados en
cuenta por esta.
Estas consideraciones dan lugar a que, cuando sea posible, las
lagunas surgidas en la reglamentacin negocial debern ser colmadas mediante el recurso a la interpretacin integradora del contrato,
y cuando esta no sea posible, ser preciso acudir a la aplicacin de
las reglas generales en materia de integracin contractual25.
De todo lo expuesto podemos deducir, sin temor a equvocos, que la operacin de cobertura de las lagunas negociales deber seguir el siguiente orden procedimental:
" JAVIER PAGADOR LPEZ, Condiciones
120
En primer lugar, se debe acudir a las normas imperativas quebrantadas, puesto que invariablemente son sustitutorias de las clusulas les vas.
En segundo lugar, de existir clusulas negociadas o datos individuales reveladores de la voluntad comn de las partes, el tribunal
debe sujetarse a la integracin interpretativa.
En ltima instancia, por carencia tanto de normas imperativas
como de datos objetivos, deber auxiliarse en las reglas generales
de integracin contractual (C.C., art. 1291).
Queda por resolver la controversia que se plantea en torno a
la graduacin de los recursos integradores. Importa, pues, determinar si entre las distintas tcnicas integradoras existe o no una
suerte de orden jerrquico. Segn PEIRANO FACIO26, no existe un
sentido de preferencia, puesto que no se trata de decir que hay que
buscar normas primero en la equidad, y si no las hay, en el uso o,
por ltimo, en la ley; sino que estas tres,fuentes se entienden, en
general, colocadas en pie de igualdad. A partir del estudio del
doctor GAMARRA27, definitivamente se consagr en nuestro pas la
tesis segn la cual el artculo 1291 fija un orden jerrquico entre
los diversos recursos integradores; as, en primer lugar contina explicando el autor es de toda evidencia que la equidad
opera subordinadamente a la ley; o sea, que solo cuando falta solucin legal puede ingresar esta fuente; adems, los usos no son
en verdad una fuente autnoma, porque solo integran el contenido
26 JORGE PEIRANO FACIO, Curso de obligaciones, t. II, Montevideo, Centro
de estudiantes de derecho, 1964, pg. 355.
27 GAMARRA, Tratado de derecho civil uruguayo, pg. 243. En similar sentido puede verse BIANCA quien esplndidamente expresa que los usos
normativos o la costumbre se aplican a las materias no reguladas por la ley, o
reguladas cuando esta sea reclamada por tal norma; en relacin con la equidad
manifiesta que todos los aspectos del contrato que no son determinados por las
partes, por la ley o por los usos, es en realidad la equidad que surge como
criterio general de determinacin. MASSIMO BIANcA, Diritto civile, nI, 11 contratto..., cit., pgs. 517 y 518.
121
del contrato cuando una ley los reclama. De estas ideas generales
se desprende con claridad que en primer lugar debe recurrirse a
las normas dispositivas, ya que de existir, se amoldan a las expectativas de las partes, puesto que fueron forjadas con base en un sentido de utilidad o justicia, y, por consiguiente en los contratos tpicos, de ordinario tendr aplicacin preferente la ley; cuando as
no suceda, dependiendo de la situacin fctica, se acudir ya sea a
la equidad o a los usos negociales.
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123
contrario, de conformidad con los principios generales, deber acudirse a los criterios interpretativos de los textos legales.
Un cercenamiento importante del campo de accin de la integracin interpretativa proviene del propio BErri" idea que no
compartimos, para quien esta no puede ser aceptada en los negocios intervivos; ello resulta de la evidente reflexin segn la
cual, si las partes fueran llamadas a sealar las directrices segn
las cuales las lagunas del negocio deben ser colmadas, se llegara
probablemente a contrapuestos puntos de vista, ya que cada una
tendera a orientarse hacia el propio inters individual en conflicto con el de su contraparte. A primera vista seduce el planteamiento; sin embargo, no debe olvidarse que la integracin interpretativa se apoya en datos objetivos (tales como funcin del
negocio, clusulas efectivamente consensuadas, interaccin entre
estas, comportamientos externos y verificables), actuaciones bilaterales, donde el conflicto de intereses ya ha sido concertado,
debiendo las partes respeto de la palabra empeada de acuerdo
con lo estipulado. Desprendindose de la relacin contractual una
voluntad factible, compartida por ambas partes, basada en la fhncin econmica-social desempeada por el instrumento negocial,
que no responda en ninguna circunstancia al preferente inters de
uno de los contratantes, sino, por el contrario, al comn propsito
que la relacin obligacional se desenvuelva de manera efectiva,
til y ajustada a la voluntad objetivizada de las partes, debe atenderse a esta con preeminencia.
37. CLUSULAS SALVATORIAS
Una cuestin que ha suscitado la atencin de la doctrina moderna es la posibilidad de que las partes prevean la regulacin
para emplear ante el caso en que parte del contenido negocial resulte inaplicable, tanto por no superar el control de inclusin como
el del contenido.
33
124
CAPTULO X
INTERPRETACIN RESTRICTIVA
DE LAS CLUSULAS PREDISPUESTAS
Finalmente, nos resta por realizar un somero esbozo sobre la
pretendida regla de la interpretacin restringida de las clusulas
impuestas por el predisponente.
Es habitual considerar que los resultados de la interpretacin
pueden ser encasillados dentro de una cudruple categorizacin,
ya sean restrictivos, extensivos, declarativos o progresivos. Sin
adoptar posicionamiento alguno y limitndonos solo a expresar que
el resultado final de la interpretacin es en todos los casos unitario,
esto es, la mayor vecindad con el verdadero sentido y alcance de la
declaracin; puede decirse, entonces, que quiz dichas clasificaciones respondan a la comparacin del sentimiento que en una primera lectura se tena de la declaracin y la conclusin final a que
se arriba luego de concluir la tarea hermenutica.
En tal sentido, la interpretacin restrictiva consistira en no
contemplar englobados en la relacin de consumo ms derechos y
menos obligaciones que los concretamente previstos, siendo esta
la nica acepcin posible de la regla, ya que si fuera entendida en
el sentido de que entre los posibles significados de una clusula
dudosa debe escogerse el que ms limite su aplicacin, quedara
encuadrada en el supuesto de la regla contra proferentemi
La precitada pauta hermenutica podra activarse o impulsarse en forma terica cuando los trminos contractuales son suficientemente claros pero han sido utilizados de manera dudosa, bien
en relacin con las circunstancias existentes al momento de conJESS ALFAR GUILA-REAL,
126
CAPITULO
SITUACIN EN COLOMBIA
A pesar de las distancias geogrficas que separan al derecho
uruguayo del colombiano, si se observa con atencin, ambos por
desdicha concuerdan en la falencia colindadamente con la indefensin de soluciones legales requeridas desde hace tiempo por
vastos sectores de la sociedad, en lo relativo a la normativa sobre
consumo. Un respiro importante soliviant el derecho uruguayo
con la sancin de la ley 17250, la cual, si bien dista mucho de solucionar la totalidad de los problemas existentes, algunos fueron
bien resueltos; adems, como se sabe, peor es nada.
A consecuencia de la escasez de normativa puntual en el derecho colombiano que respalde ya sea al consumidor o adherente,
con excepcin del decreto 3466 de 1982', se presenta al jurista
colombiano la posibilidad de encontrar en las normas de interpretacin un remedio factible a los abusos que continuamente se producen. En efecto, en el libro cuarto del Cdigo Civil, ttulo mit,
"De la interpretacin de los contratos" artculos 1618 a 1624 inclusive, el jurisconsulto colombiano encontrar un salvavidas, a
fin de lograr una muy menguada proteccin al adherente. Soy consciente de que no es el camino adecuado, mas ante la carencia de
instrumentos legales adecuados, es uno de los senderos que vislumbro.
'Tngase en cuenta que me refiero a normativa amparadora de proteccin contractual en el establecimiento ya sea del control de contenido, inclusin etc, puesto que diversos decretos han reglamentado un sistema de control
administrativo, a saber: decretos 1320, 1441 y 3467 de 1982, entre otros.
128
En Francia, BERILOZ2 propuso, por medio de la interpretacin ingeniosa o en su otra vertiente, interpretacin funcional, el
lograr la tan augurada disminucin de los abusos contractuales,
pues si bien es perceptible la fachada de control de contenido encubierto, ello de ninguna manera es aconsejable porque cuando existen textos legales adecuados, se impone por la fuerza de los hechos,
pero no ante la ausencia de estos.
Agrava an ms la situacin la falta cuasi absoluta de estudios doctrinarios que puedan irradiar luz en un panorama tan sombro.
A consecuencia de mi condicin de irreverente en cuanto al
derecho colombiano, el breve excursus que sigue tiene como nico objetivo, iniciar una tarea que los jurisconsultos colombianos
avezados debern continuar y profundizar.
Un muy buen ejemplo de cmo encarar la temtica en Colombia lo propici CARLOS GMEZ3 con su tesis de grado, la cual
constituye un gran avance en la dogmtica nacional colombiana.
A fin de evitar repeticiones innecesarias que haran odiosa la
lectura de los siguientes renglones, me limitar muy sucintamente a indicar en qu medida pueden ser aplicadas las pautas hernienuticas ut supra examinadas.
Como principio tienen las cosas, el panorama general se presenta en el artculo 1618, el cual consagra la bsqueda de la comn intencin de los contratantes, denominado, segn la unanimidad de la doctrina colombiana, principio de la intencionalidad'.
Con el mismo rigor, se corrobora la habitualidad de la utilizacin
de la regla adversus stipulatorem, en los contratos por adhesin.
2 GEORGES BERILOZ,
otras.
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