Seora Presidenta:
Ha ingresado para dictamen de la Comisin de Constitucin y Reglamento, el Proyecto
de Ley 228/2016-PE, que propone una Ley que delega en el Poder Ejecutivo la facultad
de legislar en materia de reactivacin econmica y formalizacin, seguridad ciudadana,
lucha contra la corrupcin, agua y saneamiento y la reorganizacin de Petroper S.A.,
iniciativa presentada por el Poder Ejecutivo en virtud de lo establecido en el artculo 107
de la Constitucin Poltica del Per.
Solicitando expresamente se tramite con carcter de urgente, de conformidad con lo
sealado en el artculo 105 de la Constitucin.
I. SITUACIN PROCESAL
El Proyecto de Ley 228/2016-PE fue presentado ante el rea de Trmite Documentario
el da 08 de setiembre de 2016. Ingres a la Comisin de Constitucin y Reglamento
con fecha 12 de setiembre de 2016, como nica comisin dictaminadora.
a.
Antecedentes legislativos
El siguiente cuadro resume el tratamiento dado por el Poder Legislativo a las iniciativas
legislativas de solicitud de otorgamiento de facultad legislativa delegada presentadas
por el Poder Ejecutivo.
Cuadro 1
Trmite de los proyectos de ley de solicitud de delegacin de facultades
legislativas en los ltimos tres periodos parlamentarios
Periodo Parlamentario 2001-2006
LEY
SUMILLA
FECHA DE
PRESENTACIN
28636
3/10/2005
17/11/2005
44 das
35 das calendario
14/06/2004
24/06/2004
10 das
30 das tiles
01/09/2003
25/09/2003
24 das
90 das hbiles
28269
28079
FECHA DE
APROBACIN
PROCESO DE
APROBACIN
PLAZO
DELEGACIN
27913
Ley
que
delega
facultades
legislativas al Poder Ejecutivo para
legislar en materia de terrorismo
07/01/2003
08/01/2003
1 da
30 das hbiles
28932
29009
29157
29548
SUMILLA
FECHA DE
PRESENTACIN
FECHA DE
APROBACIN
PROCESO DE
APROBACIN
PLAZO
DELEGACIN
24/11/2006
14/12/2006
20 das
90 das calendario
21/04/2007
26/04/2007
5 das
60 das hbiles
12/12/2007
14/12/2007
2 das
180 das
calendario
13/03/2010
10/06/2010
87 das
60 das hbiles
30336
30335
30073
29915
SUMILLA
Ley que delega en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar en materia de
seguridad ciudadana, fortalecer la lucha
contra la delincuencia y el crimen
organizado.
Ley que delega en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar en materia
administrativa, econmica y financiera
Ley que delega en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar en materia de
fortalecimiento del Sistema Nacional de
Salud
Delgase en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar en materia de
fortalecimiento y reforma institucional
del Sector Interior y de Defensa
Nacional
FECHA DE
PRESENTACI
N
FECHA DE
APROBACIN
PROCESO
APROBACIN
PLAZO
DELEGACIN
08/06/2015
18/06/2015
10 das
90 das calendario
02/06/2015
18/06/2015
16 das
90 das calendario
26/06/2013
16/07/2013
20 das
06/08/2012
09/08/2012
3 das
90 das calendario
29884
29815
07/05/2012
31/05/2012
12/12/2011
22/12/2011
24 das
45 das calendario
10 das
De las catorce (14) Leyes emitidas en los ltimos quince (15) aos otorgando
delegacin de facultades al Poder Ejecutivo once (11) leyes concedieron
delegacin slo respecto de una sola materia.
25238
08/06/1990
SUMILLA
Delegan en el Poder
Ejecutivo la facultad de
dictar, mediante Decreto
Legislativo, el Cdigo de
Medio Ambiente y los
Recursos Naturales
MEDIDA DE CONTROL
Artculo 2.- Constityase una Comisin Revisora integrada por tres Senadores,
designados por el Senado; tres Diputados, designados por su respectiva Cmara; y
tres Tcnicos designados por el Poder Ejecutivo la cual se encargar de revisar en
el plazo de 30 das el proyecto elaborado por la Comisin Redactora nombrada por
el Poder Ejecutivo, la misma que tendr audiencia ante la Comisin Revisora. El
proyecto final deber ser presentado en el plazo mencionado.
Artculo 1.- De conformidad con lo dispuesto en el Artculo 188 de la Constitucin
Poltica del Per, delgase facultades al Poder Ejecutivo para que, mediante
Decretos Legislativos y previa opinin favorable de una Comisin Bicameral,
integrada por las Comisiones de Economa y Finanzas de ambas Cmaras, dicte
normas referidas a:
a) Crear, modificar o suprimir tributos y eliminar exoneraciones tributarias del
Gobierno Central, hasta el 30 de Noviembre de 1990.
b.
DOCUMENTO
Energa y Minas
Oficio 0121-2016-2017-CCR/CR
Fiscalizacin y Contralora
Oficio 0122-2016-2017-CCR/CR
Vivienda y Construccin
Oficio 0123-2016-2017-CCR/CR
Oficio 0124-2016-2017-CCR/CR
Oficio 0125-2016-2017-CCR/CR
Descentralizacin, Regionalizacin,
Gobiernos Locales y Modernizacin de la
Gestin del Estado
Oficio 0126-2016-2017-CCR/CR
Oficio 0127-2016-2017-CCR/CR
Oficio 0128-2016-2017-CCR/CR
Oficio 0129-2016-2017-CCR/CR
Inteligencia
Oficio 0130-2016-2017-CCR/CR
Las diez (10) comisiones que recibieron el pedido de pronunciarse en las especialidades
de su competencia programaron, en su mayora, sesiones extraordinarias y priorizaron
su tratamiento y debate, cumpliendo con emitir los informes respectivos.
En ese sentido la Comisin de Constitucin y Reglamento, a la fecha, ha tenido a la
vista como un valiossimo aporte de las distintas comisiones ordinarias del Parlamento
10 informes recibidos a su solicitud. Adems, han recibido dos informes de comisiones
ordinarias que de mutuo propio han querido expresar su posicin sobre aspectos
determinados de la solicitud de delegacin. Asimismo, se ha recepcionado un informe
en minora.
Adicionalmente cabe
complementario.
mencionar
que
una
Comisin
present
un
informe
Cuadro 4
Informes recibidos por las Comisiones encargadas de absolver
consultas sobre las materias solicitadas por el Poder Ejecutivo segn
su especialidad
COMISIN
INFORME
Descentralizacin, Regionalizacin,
Gobiernos Locales
Energa y Minas
Fiscalizacin y Contralora
Vivienda y Construccin
Inteligencia
INFORMES ADICIONALES
Mujer y Familia
Cultura y Patrimonio Cultural
Cuadro 5
Estado de opiniones solicitadas a miembros del Consejo Consultivo y
especialistas sobre cumplimiento de parmetros constitucionales
DESTINATARIO
OFICIO
RESPUESTAS
Oficio 0150-2016-2017-CCR/CR
Oficio 0145-2016-2017-CCR/CR
Present informe
constitucional con fecha 26
de setiembre de 2016
Oficio 0143-2016-2017-CCR/CR
Sin respuesta
Oficio 0142-2016-2017-CCR/CR
Sin respuesta
Javier Valle-Riestra
Gonzales-Olaechea
Oficio 0141-2016-2017-CCR/CR
II.
CONTENIDO DE LA PROPUESTA
La propuesta legislativa del Proyecto de Ley N 228/2016-PE est compuesta por tres
(3) artculos, dentro de los cuales se establece lo siguiente:
1.
2)
b)
c)
d)
e)
10
3)
f)
g)
b)
c)
11
5)
III.
MARCO NORMATIVO
12
13
14
15
16
ANLISIS DE LA PROPUESTA
17
a) Materia especfica
Al respecto, es preciso mencionar que el artculo 104 de la Constitucin Poltica
establece lo siguiente:
Artculo 104.- El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de
legislar, mediante decreto legislativos, sobre materia especfica y por el plazo
determinado establecidos en la ley autoritativa.
No pueden delegarse las materias que son indelegables a la Comisin
Permanente.
Los decretos legislativos estn sometidos, en cuanto a su promulgacin,
publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.
El Presidente de la Repblica da cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente
de cada decreto legislativo. (Las negritas son nuestras).
De lo expuesto, se tiene que uno de los requisitos que deben cumplirse para que
se apruebe la delegacin de facultades legislativas al Poder Ejecutivo es que esta
verse sobre materia especfica.
Cabe mencionar que no existe una definicin normativa a nivel constitucional que
permita contar con certeza sobre el grado de precisin que debe exigirse para
determinar si nos encontramos ante un pedido u otorgamiento de facultades
legislativas especfico o, por el contrario, genrico, amplio, ambiguo o
indeterminado. Dicho en otros trminos, el grado de precisin que se deba requerir
o establecer a nivel del Congreso de la Repblica al evaluar un pedido de facultades
legislativas o de otorgarla se encuentra dentro de un amplio margen de
discrecionalidad de este Poder del Estado.
En ese contexto, corresponde al Congreso de la Repblica procurar que al otorgar
facultades legislativas al Poder Ejecutivo, se dote del mayor grado de precisin
posible a las materias que sern objeto de delegacin, por lo que si bien podra
recurrirse a trminos genricos como fortalecimiento, reforma o mejoras, estos
deben ser desarrollados en la propia ley autoritativa.
Al respecto, es preciso sealar que el amplio grado de discrecionalidad del
Congreso de la Repblica para delimitar los alcances de las materias a ser
delegadas al Poder Ejecutivo, as como la determinacin misma de las materias
objeto de delegacin, se sustenta en que la competencia bsica, esencial y que
justifica la existencia misma del Poder Legislativo es la dacin de leyes.
As, por ejemplo, Csar LANDA ARROYO y Jorge LEN VSQUEZ, manifiestan con
relacin a los decretos legislativos lo siguiente:
El monopolio de la legislacin corresponde al Congreso, en tanto el poder
constituyente ha dispuesto que la legislacin sea competencia bsica de la
asamblea de representantes elegidos por el pueblo para ejercer dicha funcin.
Sin embargo, subsidiariamente, el Congreso puede delegar una parte de su
competencia legislativa al Poder Ejecutivo o a la propia Comisin Permanente en la
18
materia y plazos definidos en la ley autoritativa, segn los artculos 104 y 101-4 de
la Constitucin.1 (Las negritas son nuestras).
Atendiendo a ello, los citados autores sealan que las materias delegadas y el plazo
establecido no deben ser genricos o indefinidos, sino taxativa y expresamente
determinadas en la ley autoritativa (Las negritas son nuestras).
De la misma opinin es Patricia DONAYRE PASQUEL, cuando refiere que precisamente
es la precisin en la determinacin de las materias delegadas lo que evita un ejercicio
abusivo de las facultades legislativas delegadas, cuando indica lo siguiente:
Lo esencial en todo caso, a entender de Metha, es que la delegacin de facultad
no implique la abdicacin del poder esencial del Legislativo: legislar. Para lograr
precisamente que esta abdicacin no suceda, es necesario fijar los lmites que
impidan su ejercicio abusivo.
La determinacin de la materia a regular excluye posibilidades abstractas y
genricas de regulacin, de ah que su precisin sea exigencia de obligatorio
cumplimiento para su validez.2 (Las negritas son nuestras).
LANDA ARROYO, Csar y LEN VSQUEZ, Jorge. Facultades Legislativas del Poder Ejecutivo.
Programa de Fortalecimiento Legislativo del Congreso de la Repblica. Lima, diciembre de 2003.
Pgina 9.
En:http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con2_uibd.nsf/A5B1B8C3086FF840052575E0
00041132/$FILE/Facultades_Legislativas_del_Ejecutivo.pdf (Citado: 24-09-2016)
2 DONAYRE PASQUEL, Patricia. Los Decretos Legislativos en el Per. Sobre su control y su
aplicacin en el Per y en la legislacin comparada. Fondo Editorial del Congreso del Per. Lima,
2001. Pgina 146.
3 En ese contexto, se tiene que el procedimiento de control sobre la legislacin delegada previsto
en el artculo 90 del Reglamento del Congreso, que establece lo siguiente:
19
Al respecto, se debe considerar que las normas (leyes) que emite el Congreso de la
Repblica no constituyen sentencias y, por tanto, la motivacin de las mismas no ha de
ser necesariamente jurdica sin perjuicio del anlisis y razonamiento de esa naturaleza
que se efecta al interior de las comisiones, ya que la dacin de leyes atiende tambin
a criterios de oportunidad y conveniencia polticas, as como de urgencia en la
regulacin de determinados temas. As lo ha entendido, respecto a materias
econmicas, el Tribunal Constitucional, en la STC 00018-2003-AI/TC, en la que indic
lo siguiente:
Dicha poltica legislativa en materia econmica es objeto de plurales formas de
control, a saber:
- El control jurisdiccional, encargado de examinar la existencia de vicios de forma,
de contenido o de ocio legislativo en la elaboracin legislacin o en la aplicacin
arbitraria de las referidas normas.
- El control poltico, encargado de examinar interorgnicamente la conveniencia,
utilidad, oportunidad, eficiencia y eficacia de las medidas legislativas
adoptadas.
- El control ciudadano, encargado de evaluar, en su condicin de destinatario, los
resultados
de las medidas legislativas adoptadas. Por ende, en ese
contexto reelige o sustituye a las autoridades gubernamentales, protesta y hasta
presenta iniciativas legislativas modificatorias. (Las negritas son nuestras).
En ese sentido, se tiene que no resulta ilegtimo que el Poder Legislativo establezca, en
cada caso concreto, el grado o nivel de especificidad que exigir al Poder Ejecutivo
para decidir si otorga o deniega la delegacin de facultades, ello con la finalidad de
Artculo 90. El Congreso ejerce control sobre los Decretos Legislativos que expide el
Presidente de la Repblica en uso de las facultades legislativas a que se refiere el artculo
104 de la Constitucin Poltica, de acuerdo con las siguientes reglas:
a) El Presidente de la Repblica debe dar cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente
de los decretos legislativos que dicta en uso de las facultades legislativas, dentro de los tres
das posteriores a su publicacin.
b) Recibido el oficio y el expediente mediante el cual el Presidente de la Repblica da cuenta
de la expedicin del decreto legislativo y a ms tardar el primer da til siguiente, el
Presidente del Congreso enva el expediente a la Comisin de Constitucin y Reglamento
del Congreso o a la que seale la ley autoritativa, para su estudio.
c) La Comisin informante presenta dictamen, obligatoriamente, en un plazo no mayor de
10 das. En el caso que el o los decretos legislativos contravengan la Constitucin Poltica
o excedan el marco de la delegacin de facultades otorgado por el Congreso, recomienda
su derogacin o su modificacin para subsanar el exceso o la contravencin, sin perjuicio
de la responsabilidad poltica de los miembros del Consejo de Ministros.
20
21
de las materias sobre las cuales existe una reserva absoluta de ley. (Las negritas
son nuestras)
22
23
Por su parte, con relacin a las leyes orgnicas, es preciso recordar que el artculo 106
de la Constitucin Poltica de 1993 establece que mediante estas se regulan la
estructura y el funcionamiento de las entidades del Estado previstas en la Constitucin,
as como tambin las otras materias cuya regulacin por ley orgnica est establecida
en la Constitucin.
En ese contexto, se tiene que adems de la regulacin de las atribuciones y
competencias de los organismos constitucionales autnomos o de los denominados
poderes del Estado, como es el caso del Poder Judicial, y los niveles de Gobierno
(gobiernos regionales y locales); se tiene que, por ejemplo, el derecho a la participacin
poltica en sus dos dimensiones (activa y pasiva) se regula por ley orgnica, como se
aprecia de lo dispuesto en el artculo 31 de la Constitucin.
Asimismo, la utilizacin de los recursos naturales tambin se regula mediante ley
orgnica (artculo 66), siendo que lo mismo ocurre con los procesos constitucionales
(artculo 200).
Al respecto, cabe precisar que si bien no tiene la denominacin de ley orgnica, el
Reglamento del Congreso de la Repblica, al ser una norma que regula la estructura
orgnica y atribuciones de un poder del Estado, tambin se encuentra comprendido
como una materia que no es pasible de delegacin por parte del Poder Legislativo,
24
Sin perjuicio de lo expuesto, se debe mencionar que s existen materias que el Poder
Constituyente ha encargado regular en forma exclusiva al Congreso de la Repblica, es
decir, existen asuntos que no pueden ser materia de delegacin de facultades debido a
que la Constitucin Poltica de 1993 establece que su regulacin debe efectuarse por
ley expresa. Ellos son los casos de la autorizacin para que el Estado pueda realizar
actividad empresarial y el otorgamiento de un rgimen tributario especial para una
determinada zona del pas, como se revela a continuacin:
Artculo 60.- (). Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar
subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters
pblico o de manifiesta conveniencia nacional.
Artculo 79.- (). Slo por ley expresa, aprobada por dos tercios de los
congresistas, puede establecerse selectiva y temporalmente un tratamiento
tributario especial para una determinada zona del pas.
25
Cuadro 6
Materias indelegables mediante leyes autoritativas (Constitucin Poltica)
MATERIAS INDELEGABLES
MBITO DE LA MATERIA
Reforma constitucional
- Derechos Humanos.
- Soberana, dominio o integridad del Estado.
- Defensa Nacional
- Obligaciones financieras del Estado
- Estructura y funcionamiento de las entidades del
Estado previstas en la Constitucin.
- Reglamento del Congreso.
- Ejercicio de las garantas constitucionales (artculo
200).
- Ley Orgnica de Elecciones (artculo 31).
- Condiciones de utilizacin de los recursos naturales y
su otorgamiento a particulares (artculo 66).
Leyes orgnicas
Ley de Presupuesto
26
En ese mismo rubro cabra incluir como reservas negativas aquellas atribuciones
asignadas de manera expresa al Congreso, y que adems exigen un procedimiento
calificado de mayoras para su acuerdo corporativo. Por ejemplo, la designacin de
los tres representantes del Congreso ante el Directorio del Banco Central de
Reserva, los mismos que deben ser elegidos con la mayora absoluta del nmero
legal de los miembros del Congreso, y que, adems, solo pueden ser removidos por
falta grave por el propio Congreso. En igual situacin se encuentra la remocin del
Contralor General de la Repblica, as como la eleccin y remocin del Defensor
del Pueblo.4
Cuadro 7
Materias indelegables identificadas por el doctor Csar Delgado Gembes
Materias no delegables
Base normativa
constitucional
Antejuicio poltico
Artculo 100
Promulgacin de una ley que se reconsidera, por observacin del
Artculo 108
Presidente de la Repblica
Designacin de representantes ante el Directorio del Banco
Artculo 86
Central de Reserva
Remocin del Contralor General de la Repblica
Artculo 82
Remocin del Defensor del Pueblo
Artculo 161
Fuente: DELGADO-GEMBES, Csar. Las competencias y lmites de la Comisin Permanente en el Congreso peruano.
En: Gaceta Constitucional 53. Gaceta Jurdica. Lima, mayo 2012. Pginas 350-351.
Elaborado por: Comisin de Constitucin y Reglamento.
Por tanto, no resulta constitucionalmente vlido que una ley autoritativa otorgue al Poder
Ejecutivo facultades para legislar en materias que no son pasibles de delegacin a la
Comisin Permanente, como es el caso, por ejemplo, de leyes orgnicas, Ley de
Presupuesto y normas respecto de las cuales existe una reserva de ley expresa.
Correspondiendo al Poder Legislativo la obligacin de garantizar dicho cumplimiento a
travs de un escrupuloso anlisis y evaluacin.
4.2 Anlisis especifico segn materia solicitada
Esta comisin dictaminadora teniendo a la vista los parmetros y lmites previstos
en la Constitucin, debidamente desarrollados en el punto 4.1 del presente
dictamen, pasa a efectuar el correspondiente anlisis especfico de cada tem
considerado en la frmula legal propuesta por el Poder Ejecutivo.
4.2.1 Reactivacin econmica y formalizacin
A.1) Artculo 2, numeral 1), literal a), a.1)
Artculo 2. Materia de la delegacin de facultades legislativas
En el marco de la delegacin de facultades a la que se refiere el artculo 1 de
la presente Ley, el Poder Ejecutivo est facultado para:
27
28
29
todo
toda
el
la
expediente
en
sentencia
en
30
[]
a.2 Modificar la Ley del Impuesto a la Renta y dems normas que regulen el
Impuesto a la Renta para:
i. Incrementar la tasa del Impuesto a la Renta empresarial de los
contribuyentes domiciliados y reducir la tasa del Impuesto a la Renta a los
dividendo de fuente peruana, sin incrementar la tasa combinada actual; y,
ii. Modificar la determinacin del Impuesto a la Renta de los contribuyentes
domiciliados en lo referente a las rentas del trabajo y rentas de fuente
extranjera, incluyendo la deduccin de gastos de salud y vivienda
sustentados en comprobantes de pago.
En la Exposicin de Motivos del proyecto se seala que este pedido se realiza a fin
de obtener una carga tributaria combinada competitiva con los pases de la regin,
beneficiando a los gobiernos regionales y locales mediante la mayor transferencia
de recursos, ya que aumentar el ingreso por concepto de canon. Respecto al punto
ii), se indic que la posibilidad de deducir gastos en salud y vivienda para determinar
el Impuesto a la Renta permitir reducir la evasin, debido a estos incentivos para
exigir la emisin de comprobantes de pago para sustentar esos gastos.
El Presidente del Consejo de Ministros8, por su parte recalc que con estas dos
acciones se ampliar la base tributaria.
La Comisin de Economa, Banca, Finanzas e Inteligencia Financiera, en su
informe, sostuvo que lo que se busca es elevar el Impuesto a la Renta de 28% a
30% y reducir el impuesto a los dividendos de 6.8% a 4.1%. Adems, seal que la
deduccin que se plantea para la determinacin del IR, respecto de los gastos en
salud y vivienda, permitir ampliar la base tributaria, pero consider que deben
incluirse los gastos en educacin y en servicios de energa elctrica, agua,
saneamiento y telefona. Por ello propuso que en el texto final se incorpore que se
evale la inclusin de estos gastos, adems del de los servicios profesionales. Con
estas dos acciones, manifest, se evitarn prdidas de recaudacin del IR, lo que
impactar positivamente en la sostenibilidad fiscal, adems se incrementarn los
ingresos por canon de los Gobiernos regionales y locales.
Esta propuesta, como vemos, tiene objetivos de importancia para el crecimiento de
la economa y el bienestar social, y se centra en modificar una ley de tributacin de
mbito de aplicacin general: La Ley del Impuesto a la Renta y dems normas que
regulen dicho impuesto.
Sin embargo, resulta imperiosa la necesidad de efectuar tambin un anlisis de la
viabilidad constitucional de lo que se pretende delegar, ello a fin de no incurrir en
excesos que podran quebrar los parmetros constitucionales establecidos y poner
en riesgo todas estas buenas intenciones. De manera responsable y democrtica,
y siendo consecuentes con el mandato constitucional, no slo se realiza una
evaluacin de las intenciones y propuestas del Poder Ejecutivo, sino tambin de la
viabilidad constitucional de delegar todas las materias solicitadas.
31
32
todo
el
expediente
en
33
A partir de lo expuesto, podemos sealar que la materia solicitada cumple con los
siguientes parmetros en forma concurrente:
11Expediente:
00022-2004-AI.
Ver
todo
el
texto
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2005/00022-2004-AI.html
34
de
la
sentencia
en
35
12
36
37
El proyecto de ley en estudio, sobre este particular, seala que el pedido se sustenta
en la necesidad de recuperar deudas tributarias que se encuentran en litigio, lo que
a su vez ayudar a descongestionar la carga procesal de los rganos resolutores
competentes en la va administrativa y judicial.
El Presidente del Consejo de Ministros detall que esta medida busca beneficiar a
las MYPE y PYME, para reactivarlas; generando adems, como otro beneficio, la
reduccin de gastos por cobranza de deudas menores.
En el informe de la Comisin de Economa se detalla, adems, que esta medida
beneficiara a 2,500 contribuyentes y que los ms beneficiados seran los pequeos
deudores, de manera que se lograr que estos puedan acceder a crditos y que la
SUNAT pueda recabar los montos de esas deudas tributarias. Concluye este
informe en la aprobacin de la delegacin de facultades en esta materia especfica
estableciendo que este beneficio sea de manera exclusiva para las MIPYME y por
ello propone un texto valioso pero que requiere mayor precisin; toda vez que
propone tambin que se corrijan defectos en la normativa tributaria general; lo que
podra interpretarse como que se autoriza, con ello, modificaciones a los regmenes
tributarios especiales existentes para zonas especficas, como la Ley de Promocin
de la Inversin en la Amazona, Ley 27037; la que, por tratarse justamente de una
materia reservada a ley del Congreso de manera expresa por la Constitucin
Poltica (artculo 79) no es posible delegarla.
Por ello, se propone precisar que al autorizar que se legisle para corregir defectos
en la normativa tributaria general, se excluya la relativa a los regmenes tributarios
especiales para determinadas zonas del pas.
A partir de lo expuesto, podemos sealar que la materia solicitada cumple con los
siguientes parmetros en forma concurrente:
38
Leyes de
39
40
41
En
el
expediente
0009-2014-AI.
Ver
todo
el
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2016/00009-2014-AI.pdf
14Expediente
02838-2009-HD.
Ver
toda
la
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2011/02838-2009-HD.html
15Ver todo el acuerdo en https://www.oecd.org/ctp/harmful/37975122.pdf
42
expediente
sentencia
en
en
16
43
44
Sobre este pedido, el Poder Ejecutivo seal que es necesario introducir ajustes a
la legislacin tributaria municipal para mejorar la administracin de estos, a fin de
mejorar la recaudacin tributaria.
El Presidente del Consejo de Ministros reafirm en su exposicin los objetivos que
se buscan con este pedido de facultades.
El informe de la Comisin de Economa expres que de perfeccionar la normativa
tributaria se lograr simplificar la aplicacin de los tributos municipales,
favoreciendo el cumplimiento de los ciudadanos y mejorar, a su vez, la
administracin y eficiencia de los recursos municipales, potenciando la recaudacin
de tributos. Sin embargo, en sus conclusiones llega a proponer un texto que precisa
que estas medidas estarn destinadas exclusivamente a mejorar la cobranza de los
tributos y no al incremento de estos.
Si revisamos el texto presentado por el Poder Ejecutivo, se puede interpretar que el
perfeccionamiento de la normativa tributaria municipal para lograr mejorar la
equidad y eficiencia de los tributos de los gobiernos locales podra implicar algn
tipo de alteracin de los existentes (creando nuevos tributos, suprimiendo los
existentes o modificndolos); hecho que no es posible por indicacin expresa de la
Constitucin Poltica del Per que establece, en su artculo 195, que es
competencia de los gobiernos locales crear, modificar y suprimir contribuciones,
tasas, arbitrios, licencias y derechos municipales.
En consecuencia, con la finalidad de no poner el riesgo de inconstitucionalidad la
ley autoritativa (en este extremo) o el decreto legislativo que finalmente apruebe el
Poder Ejecutivo, corresponde proponer un texto ms preciso que el sugerido por la
Comisin de Economa, toda vez que esa frmula solo seala que no se puedan
aumentar tributos municipales, lo que permite que se interprete que s se autoriza
suprimirlos o reducirlos, lo que colisionara con la competencia constitucional
establecida para los gobiernos locales.
En tal sentido, se propone que no slo se incorpore que no se podrn aumentar los
tributos municipales, sino tampoco suprimirlos ni modificarlos.
A partir de lo expuesto, podemos sealar que la materia solicitada cumple con los
siguientes parmetros en forma concurrente:
45
46
47
48
49
Ahora bien, el literal b) del inciso 1) del artculo 2 del Proyecto de Ley N 228/2016PE, hace referencia a la necesidad de perfeccionar del marco legal del proceso de
formalizacin y de lucha contra la minera ilegal.
En cuanto a este punto, es necesario destacar que no se hace distincin entre la
minera ilegal y la minera informal, siendo esta ltima la nica que es pasible de
formalizacin. A pesar de que ambas contemplan los supuestos de desarrollar
actividad minera usando equipo y maquinaria que no corresponde las categoras de
Pequeo Productor Minero o Productor Minero Artesanal, o no cumplen con las
exigencias de las normas de carcter administrativo, tcnico, social y
medioambiental, existe una diferencia sustancial entre ambas: la minera ilegal es
desarrollada sobre espacios en los cuales no est permitido desplegar ningn tipo
de actividad minera, mientras que la minera informal ejerce sus actividades en
zonas no prohibidas, facultando su formalizacin18.
En ese sentido, y siendo necesario identificar debidamente el tipo de minera al que
se hace referencia y sobre la cual se pretende perfeccionar el marco legal, resulta
pertinente la distincin que propone la Comisin de Energa y Minas, en cuanto a
indicar en el literal b) lo referido al proceso de formalizacin de la pequea minera
y minera artesanal, estableciendo en el literal c) especficamente lo relacionado
al fortalecimiento contra la minera ilegal.
Del mismo modo, tomando atencin a las recomendaciones de la Comisin de
Descentralizacin, Regionalizacin, Gobiernos Locales y Modernizacin de la
Gestin del Estado, se sugiere tambin orientar la labor de perfeccionamiento del
marco legal, hacia el fortalecimiento de competencias de las Direcciones
Regionales de Minera de los Gobiernos Regionales para garantizar la evaluacin
y aprobacin de instrumentos de gestin ambiental.
A partir de lo expuesto, podemos sealar que la materia solicitada cumple con los
siguientes parmetros en forma concurrente:
18
50
51
()
Respecto del literal c) del numeral 1 del artculo 2 del proyecto de Ley,
precis que la solicitud de delegacin no tiene como finalidad modificar el
Presupuesto Anual de la Nacin, sino regular la normatividad macrofiscal.
Las reglas fiscales no son materia presupuestal, ni por naturaleza ni por
doctrina, por lo tanto s es materia delegable.
La solicitud, en efecto, cumple con los requisitos del artculo 104 de la
Constitucin:
El pedido seala claramente cul es la materia a delegar.
El pedido de facultades se ha realizado por 120 das.
No comprende materias que sean indelegables a la Comisin
Permanente19.
De otro lado, en atencin al Oficio 0124-2016-2017/CVC-CR, la Comisin de
Presupuesto y Cuenta General de la Repblica remiti mediante Oficio 2442016-2017/CPCGR-CR, de fecha 21 de setiembre del 2016 a la Comisin de
Constitucin y Reglamento su Opinin Consultiva 001-2016-2017-CPCGR-CR,
aprobada por mayora, en la cual hace hincapi del riesgo de inconstitucionalidad
en la cesin de facultades legislativas contenida en el literal c) numeral 1 del
artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE; por cuanto:
6.1. En el caso de la delegacin de facultades, existen limitaciones
constitucionales, en materias relativas a reforma constitucional, la aprobacin de
tratados internacionales, leyes orgnicas, Ley de Presupuesto y Ley de Cuenta
General de la Repblica, que deben ser verificadas antes de pronunciarse sobre
el fondo de la propuesta legislativa.
()
6.3 La Comisin de Presupuesto y Cuenta General dela Repblica es la comisin
especializada en las materias relativas a la administracin econmica y
financiera del Estado, la cual se rige por la Ley del Presupuesto y la Ley de la
Cuenta General de la Repblica, siendo competente para pronunciarse y
absolver consultas relativas a las materias de la Ley del Presupuesto y la Ley de
la Cuenta General de la Repblica.
6.4 La proposicin de un nuevo marco macro fiscal que rija la administracin
financiera del Estado y la asignacin del gasto pblico es materia de la Ley de
Presupuesto y la Cuenta General de la Repblica.
6.5 La Comisin de Presupuesto y Cuenta General de la Repblica opina que
delegar las facultades legislativas al Poder Ejecutivo con la finalidad de proponer
un nuevo marco macro fiscal, tiene implicancia directa en la Ley del Presupuesto
y la Ley de la Cuenta General de la Repblica, siendo facultad de la Comisin
de Constitucin verificar si se ajusta o no a las leyes constitucionales vigentes
que permiten la delegacin de facultades. 20
19
52
compromiso con la sostenibilidad fiscal, minimice el sesgo pro cclico del gasto pblico
a travs de variables fiscales monitoreables, pblicas y transparentes; impulse la
complementariedad entre la inversin pblica y gasto en mantenimiento; permita la
inversin en mega proyectos de infraestructura que impacte en la productividad; y alinee
las Reglas Fiscales Subnacionales con los objetivos macro fiscales.
Desde el punto de vista de las competencias de la Comisin de Constitucin y
Reglamento del Congreso de la Repblica corresponde centrar el anlisis en la
ubicacin de la frmula legal analizada, dentro de los parmetros constitucionales
establecidos en los artculo 101 y 104 de la Constitucin Poltica del Per; en ese
sentido, el artculo 78 de la Norma Constitucional21 establece que corresponde al
Presidente de la Repblica enviar al Congreso el proyecto de Ley de Presupuesto,
dentro de un plazo que vence el 30 de agosto de cada ao. Precisando, que en la misma
fecha debe enviar adems los proyectos de Ley de Endeudamiento y Equilibrio
Financiero. Esta redaccin establece una distincin entre las materias objeto de
regulacin en la Ley de Presupuesto respecto de las que son reguladas en la Ley de
Equilibrio Financiero o Fiscal.
Sobre esta base, de acuerdo al diseo constitucional peruano las reglas fiscales tienen
como propsito establecer restricciones de largo plazo para contener eventuales
presiones para incrementar el gasto, fuera de los parmetros de la prudencia fiscal,
garantizando de este modo, que el endeudamiento de un pas se mantenga en una
tendencia sostenible.
En ese sentido, las reglas fiscales estn orientadas a establecer lmites al dficit fiscal,
es decir al endeudamiento pblico. De acuerdo a lo expuesto por el Presidente del
Consejo de Ministros la regla fiscal vigente muestra tres falencias importantes:
1) Se basa en el dficit estructural, que constituye un concepto complejo y poco
comprensible. Esto determina que cuando la regla actual establece lmites de dficit
estructural, sea difcil de hacerle seguimiento y consecuentemente no permite fiscalizar
su cumplimiento. Este diseo a su vez limita los controles sobre estos incumplimientos
desde la sociedad civil, lo que erosiona la esencia misma de un sistema democrtico.
2) Limita indirectamente la inversin en infraestructura para cerrar brechas, en tanto
impone lmites al incremento del gasto, lo que no excluye el gasto de mantenimiento de
infraestructura, es decir, desde carreteras hasta colegios.
3) Impone lmites de gasto y endeudamiento inconvenientes para los gobiernos
subnacionales, ello determina que cerca de la mitad de las obras programadas estn en
21
53
54
55
56
57
58
Leyes de
59
60
61
62
El Ministerio de Economa y Finanzas del ser el Ente Rector del Sistema Nacional de
Abastecimiento Pblico en funcin a que dicta la poltica de contratacin pblica y tiene
a su cargo el Sistema de Presupuesto Pblico que asigna los recursos a los organismos
de la administracin pblica ().
El Sistema Nacional de Abastecimiento Pblico estar integrado por los organismos que
cumplen funciones relativas a la contratacin pblica como los son el Organismo
Supervisor de las Contrataciones del Estado OSCE y la Central de Compras PblicasPERU COMPRAS, as como la administracin del patrimonio estatal a cargo de la
Superintendencia Nacional de Bienes Estatales-SBN.
De otro lado, la Ley de Contrataciones del Estado ser modificada con la creacin del
Sistema Abastecimiento y mejoras en las adquisiciones del Estado () se requiere de
mejoras constantes que propicien una mayor competencia e incrementen los niveles de
eficiencia. En esa lnea, se modificara aquellos aspectos que suponen una barrera para
la eficiencia del propio Estado. Asimismo, se pretende generar mecanismos que eviten
la paralizacin de proyectos que reduce el nivel de inversin y eliminar algunas
exigencias innecesarias, () (implementando) las mejores prcticas internacionales
63
22
64
Respecto de las Oficinas de Programacin e Inversiones en adelante OPIsse seala que fundamentalmente verificaran la priorizacin de los proyectos de
inversin pblica sealado por el Director de Proyectos de Inversin Pblica
del MEF, mientras que segn el numeral 11.8 de la Ley 27293, las OPIs son
las instancias facultadas para evaluar y declarar la viabilidad de los PIP 24.
65
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68
A partir de lo expuesto, podemos sealar que la materia sealada por el Poder Ejecutivo
en el literal g) numeral 1) del artculo 2 del Proyecto de Ley, conforme a lo establecido
por los artculos 101 y 104 de la Constitucin Poltica, estara cumpliendo con los
siguientes parmetros en forma concurrente:
69
Leyes
de
Es decir, aquellos que deben ser aprobados por el Congreso de la Repblica y cuyas materias
se encuentran reguladas en el artculo 56 de la Constitucin Poltica del Per:
Artculo 56.- Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de su ratificacin por el
Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre las siguientes materias:
1. Derechos Humanos.
2. Soberana, dominio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
4. Obligaciones financieras del Estado.
Tambin deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modifican o suprimen
tributos; los que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren medidas
legislativas para su ejecucin.
70
71
Cuadro 8
Obras requeridas para el desarrollo de los XVIII Juegos Panamericanos y Sextos
Juegos Parapanamericanos - Lima 2019
N
PROYECTOS
FIN DE LA
OBRA CON
LEY
ACTUAL
DEPORTES
ESTADO/
ACCIONES
Estudios concluidos
Para viabilidad
Dic 2018
Videna
Gimnasia
San Isidro
Estudios concluidos
para viabilidad
Dic 2018
Villa Deportiva
del Callao
Estudios concluidos
para viabilidad
Dic 2018
Punta Rocas
Villa
Panamericana
Tabla (Surf)
Complejo habitacional,
deportivo y de servicios
para 9,500 usuarios en
Villa El Salvador.
Contemplar torres con
1500 departamentos en
unas 13 has (aprox.)
Estudios por
concluir
Abril 2019
Estudios por
concluir
Dic 2018
Estudios por
concluir
Abril 2019
Escuela del
Ejercito La
Molina
Adecuacin de
instalaciones
Dic 2018
Escuela Militar
de Chorrillos
Bsquetbol, pentatln
moderno.
Adecuacin de
instalaciones
Dic 2018
Polgono de Tiro
Tiro
10
Coliseo de
Vley
Adecuacin de
instalaciones
Convocatoria para
estudios de pre
inversin
SITUACIN
ACTUAL
Estudios
Iniciados
Con Trminos
De Referencia
En Elaboracin
____
11
____
Por Definir
Proyecto del
En evaluacin con
____
Remo y
Remo y canotaje
el GR. Callao
Canotaje
Fuente: Elaboracin propia en base al cuadro alcanzado por la Secretaria General del Ministerio de
Educacin, Sra. rsula Desil Len Chempn, durante su presentacin en la Cuarta Sesin Ordinaria de la
Comisin de Educacin, Juventud y Deporte, de fecha 19 de setiembre del 2016.
72
28
El subrayado y negrita identifica los cambios que se hicieron del texto original por parte de la
Comisin de Educacin, Juventud y Deporte.
73
29
Artculo 86 del antiguo Reglamento de la Ley de Contrataciones, Decreto Supremo 184-2008EF, actualmente derogado por la nica Disposicin Complementaria Derogatoria del Decreto
Supremo 350-2015-EF, publicado el 10 diciembre 2015.
30Salazar, E. (30 de diciembre del 2013). Entidades evaden fiscalizacin entregando licitaciones
a
organismos
internacionales.
El
Comercio.
Recuperado
de
http://elcomercio.pe/politica/gobierno/entidades-evaden-fiscalizacion-entregando-licitacionesorganismos-internacionales_1-noticia-1679954
74
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31
76
32
33
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78
79
erradicarlos, ya que [] desde hace varios aos se vienen cometiendo actos delictivos
contra distintas instalaciones y medios de transporte de hidrocarburos en nuestro pas,
identificndose la actuacin de organizaciones criminales dedicadas a robar la
produccin de petrleo, daar infraestructura de propiedad del Estado y de privados, y
agredir a los trabajadores y contratistas de las empresas con ocasin de la comisin de
estos delitos.
Atendiendo a lo antes sealado, se pueden sistematizar las propuestas desarrolladas
en la exposicin de motivos de la siguiente manera:
a)
b)
c)
Ahora bien, la Comisin de Justicia y Derechos Humanos, mediante Oficio 158-20162017-CJDDHH/CR-P de 20 de setiembre de 2016, pone a disposicin de la Comisin
de Constitucin y Reglamento la Opinin Consultiva 001-2016-2017-CJDDHH-CR de
la misma fecha, que concluye que [] los contenidos propuestos como materia
especfica en los enunciados jurdicos incluidos en los literales a), b) y g) del numeral 2
del artculo 2 y literal a) del numeral 3 del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE
cumplen con las exigencias establecidas en el artculo 104 de la Constitucin Poltica
del Per, en el artculo 72 y en el literal d) del numeral 1) del artculo 76 del Reglamento
del Congreso de la Repblica.
Al respecto, cabe mencionar que con relacin a la propuesta normativa contenida en el
artculo 2, numeral 2, literal a) de la propuesta de ley autoritativa, en la opinin consultiva
antes mencionada se precisa que la Comisin de Justicia y Derechos Humanos la
aprob por mayora de la manera siguiente: APROBADO por MAYORA el literal a) del
numeral 2) del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE, excepto las modificaciones
normativas a la legislacin penal.
Sobre el particular, se debe resaltar que la citada opinin consultiva no contempla un
anlisis individualizado ni detallado respecto de la constitucionalidad del artculo 2,
numeral 2, literal a) propuesto.
De otro lado, mediante Oficio 053-2016-2017/CMF-CR-2 de 21 de setiembre de 2016,
la seorita Congresista Indira Isabel Huilca Flores, Presidenta de la Comisin de la Mujer
y Familia, remiti a la Comisin de Constitucin y Reglamento el Informe referido al
Proyecto de Ley 228/2016-PE que delega en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar
en materia de reactivacin econmica y formalizacin, seguridad ciudadana, lucha
contra la corrupcin, agua y saneamiento y reorganizacin de Petroper S.A., en lo
relativo a las materias con incidencia en la igualdad de gnero de 21 de setiembre de
2016, remitido mediante Oficio 053-2016-2017/IIHF-CR de la misma fecha.
80
81
b)
c)
Han sido dichas precisiones las que, por ejemplo, permitieron que la opinin remitida
por la Comisin de Mujer y Familia, identificase aspectos puntuales que inciden, en
estricto, en el propio ejercicio de la potestad delegada, es decir, en la regulacin
concreta de la materia cuya delegacin ha sido solicitada por el Poder Ejecutivo. Es
precisamente porque, como refiere el Tribunal Constitucional en la sentencia antes
citada, por materia especfica no se debe pretender que la ley autoritativa desarrolle la
materia objeto de delegacin, que no han acogido dichas propuestas, sin que ello
suponga el desconocimiento de la importancia de proteger los derechos de los nios y
nias.
De otro lado, con relacin al requisito del plazo determinado, cabe mencionar que en
su propuesta legislativa, el Poder Ejecutivo plantea un plazo claramente establecido de
120 das calendario, por lo que tambin se satisface con el citado requisito.
Finalmente, en lo referido a que aquella materia especfica respecto de la cual se
pretende delegar facultades legislativas en el Poder Ejecutivo no se encuentren
proscritas en la Constitucin Poltica del Per, es decir, que no se trate de una materia
indelegable, se debe recordar que lo que se pretende es modificar la legislacin penal,
procesal penal y de ejecucin penal, es decir, no comprende materias relativas a
reforma constitucional, no a aprobacin de tratados internacionales (artculo 56), leyes
orgnicas, Leyes de Presupuesto, ni a la Ley de la Cuenta General de la Repblica.
82
83
84
g)
La Comisin de Justicia y Derechos Humanos, mediante Oficio 158-2016-2017CJDDHH/CR-P de 20 de setiembre de 2016, pone a disposicin de la Comisin de
Constitucin y Reglamento la Opinin Consultiva 001-2016-2017-CJDDHH-CR de la
misma fecha, que concluye que [] los contenidos propuestos como materia especfica
en los enunciados jurdicos incluidos en los literales a), b) y g) del numeral 2 del artculo
2 y literal a) del numeral 3 del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE cumplen con
las exigencias establecidas en el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per, en el
artculo 72 y en el literal d) del numeral 1) del artculo 76 del Reglamento del Congreso
de la Repblica.
Al respecto, cabe mencionar que con relacin a la propuesta normativa contenida en el
artculo 2, numeral 2, literal b), de la propuesta de ley autoritativa, en la opinin
consultiva antes mencionada se precisa que la Comisin de Justicia y Derechos
Humanos la aprob por unanimidad de la manera siguiente: APROBADO por
UNANIMIDAD el literal b) del numeral 2) del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-
37
85
86
87
Por otro lado, tampoco se pretende regular materias a las cuales la Constitucin Poltica
del Per protege con un principio de reserva de ley expresa, como son los casos del
tratamiento especial para una determinada zona del pas (artculo 79) y la actividad
empresarial subsidiaria del Estado (artculo 60).
Por las consideraciones expuestas, consideramos viable conceder autorizacin al Poder
Ejecutivo para legislar en materia de seguridad ciudadana, en los trminos de lo
propuesto en el literal b) del numeral 2) del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE,
atendiendo a las propuestas concretas sealadas en la exposicin de motivos del
referido proyecto de ley y precisando que la declaratoria de emergencia del Sistema
Nacional Penitenciario no limitar las atribuciones del Sistema Nacional de Control que
le han sido otorgadas por la Constitucin y su ley orgnica.
C. Artculo 2, numeral 2), literal c)
Artculo 2. Materia de la delegacin de facultades legislativas
En el marco de la delegacin de facultades a la que se refiere el artculo 1 de
la presente Ley, el Poder Ejecutivo est facultado para:
2) Legislar en materia de seguridad ciudadana a fin de:
[]
c) Reestructurar el Sistema Nacional de Seguridad Ciudadana, mejorando la
articulacin multisectorial e intergubernamental y la participacin ciudadana,
as como la cooperacin entre la Polica Nacional del Per y los Gobiernos
Locales y Regionales.
Con relacin a este literal c), de su redaccin se aprecia que con la delegacin de
facultades se pretende establecer mecanismos de articulacin y cooperacin entre
instituciones pblicas sobre todo, entre la Polica Nacional del Per y los gobiernos
subnacionales y entre estas y la ciudadana.
Bajo ese marco, se advierte que la exposicin de motivos precisa, con relacin al
referido literal, tanto las medidas concretas que pretende adoptar como la finalidad que
se persigue con estas.
En ese sentido, se pueden identificar las siguientes propuestas:
a)
88
b)
40
Con relacin a los literales d) al f), es preciso mencionar que el sustento de dicha medida,
como se indica en la exposicin de motivos, es la siguiente:
Respecto a las competencias exclusivas del Poder Ejecutivo, se requiere regular la
participacin de las entidades pblicas y privadas en la preservacin, mantenimiento y
restablecimiento del orden interno y orden pblico. En la actual coyuntura social, es de vital
importancia considerar a todas las entidades para revertir el estado de inseguridad
ciudadana, ms an cuando se tiene a las municipalidades, muchas de las cuales cuentan
con un cuerpo de serenazgo, siendo ste un elemento considerable para la lucha contra la
delincuencia.
41 Con relacin a la citada opinin consultiva, resulta oportuno indicar que en el numeral 2.8,
referido al anlisis, se indica lo siguiente:
2.8 En cuanto a las materias objeto de la solicitud de delegacin de facultades, debemos
sealar que las contempladas en los incisos c), d), e) y f) del numeral 2 del proyecto de ley
228/2016-PE sobre las que la Comisin de Constitucin y Reglamento solicita opinin a esta
Comisin; se debe sealar que estas no se encuentran dentro de las materias indelegables
segn el artculo 101 de la Constitucin Poltica, y adems- constituyen aspectos propios
de las competencias constitucionalmente consagradas a favor del Poder Ejecutivo para la
realizacin de su funcin de direccin poltico-gubernativa y de administracin, de
conformidad con lo establecido en los artculos 118, inciso 3, y 119 de la Constitucin
Poltica de 1993.
89
90
91
propuesto en el literal c) del numeral 2) del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE,
atendiendo a las propuestas concretas sealadas en la exposicin de motivos del
referido proyecto de ley y precisndose que en el ejercicio de dicha potestad delegada
no se pretendan regular materias que se encuentran reservadas a ley orgnica.
D. Artculo 2, numeral 2) literal d)
Artculo 2. Materia de la delegacin de facultades legislativas
En el marco de la delegacin de facultades a la que se refiere el artculo 1 de
la presente Ley, el Poder Ejecutivo est facultado para:
2) Legislar en materia de seguridad ciudadana a fin de:
[]
d) Adoptar medidas de prevencin social de la delincuencia y participacin
ciudadana.
Con relacin a dicho pedido, de la exposicin de motivos se desprende que se
adoptaran las siguientes medidas:
a)
b)
Formular una poltica pblica de prevencin social del delito, en la cual deben
estar involucradas las diferentes entidades del Estado y las organizaciones
sociales42.
Promover el uso del sistema bancario y financiero.
42
92
93
fomento, dicha labor no puede resultar impositiva y, por tanto, lesiva de derechos
fundamentales de las personas.
De otro lado, con relacin al requisito del plazo determinado, cabe mencionar que en
su propuesta legislativa, el Poder Ejecutivo plantea un plazo claramente establecido de
120 das calendario, por lo que tambin se satisface con el citado requisito.
Finalmente, en lo referido a que aquella materia especfica, respecto de la cual se
pretende delegar facultades legislativas en el Poder Ejecutivo, no se encuentren
proscritas en la Constitucin Poltica del Per, es decir, que no se trate de una materia
indelegable, se debe recordar que lo que se pretende es adoptar medidas de
prevencin social de la delincuencia y participacin ciudadana y, en mrito a ello,
establecer polticas pblicas y actividades de fomento, es decir, no comprende materias
relativas a reforma constitucional, ni a la aprobacin de tratados internacionales (artculo
56), leyes orgnicas, Leyes de Presupuesto, ni a la Ley de la Cuenta General de la
Repblica.
Asimismo, la propuesta legislativa, en s misma, tampoco comprende materias referidas
a leyes orgnicas ni pretende regular la estructura y el funcionamiento de las entidades
del Estado previstas en la Constitucin, as como tampoco otras materias que el Poder
Constituyente ha sealado de manera expresa que deban regularse por ley orgnica,
como son los casos del ejercicio del derecho a la participacin poltica en sus dos
dimensiones activa y pasiva (artculo 31), la utilizacin y el otorgamiento a particulares
de los recursos naturales (artculo 66), ni pretende regular lo referente a los procesos
constitucionales (artculo 200).
Por otro lado, tampoco se pretende regular materias a las cuales la Constitucin Poltica
del Per protege con un principio de reserva de ley expresa, como son los casos del
tratamiento especial para una determinada zona del pas (artculo 79) y la actividad
empresarial subsidiaria del Estado (artculo 60).
En consecuencia, por las consideraciones expuestas, consideramos viable conceder
autorizacin al Poder Ejecutivo para legislar en materia de seguridad ciudadana, en los
trminos propuestos en el literal d) del numeral 2) del artculo 2 del Proyecto de Ley
228/2016-PE, y atendiendo a las propuestas concretas sealadas en la exposicin de
motivos del referido proyecto de ley, debiendo precisarse respecto al fomento del uso
del sistema bancario y financiero, que dicha actividad de fomento no puede resultar
lesiva o limitativa de derechos fundamentales de las personas.
E. Artculo 2, numeral 2), literal e)
Artculo 2. Materia de la delegacin de facultades legislativas
En el marco de la delegacin de facultades a la que se refiere el artculo 1 de
la presente Ley, el Poder Ejecutivo est facultado para:
2) Legislar en materia de seguridad ciudadana a fin de:
[]
e) Modificar la estructura organizacional y funcionamiento del Ministerio del
Interior para mejorar la atencin y prestacin de servicios al ciudadano, as
como contribuir a la erradicacin de actos de corrupcin dentro del sector;
94
b)
c)
d)
e)
95
(120) das solicitados por el Poder ejecutivo, ello en atencin a la urgencia que se
requiere para legislar en materia de seguridad ciudadana y lucha contra el crimen
organizado.
Con relacin a la Opinin Consultiva 001-2016-2017-CDNOIDA-CR, es preciso
mencionar que esta no contiene un anlisis individualizado y diferenciado de las
materias y propuestas contenidas en cada uno de los literales materia de anlisis por la
Comisin de Defensa Nacional, Orden Interno, Desarrollo Alternativo y Lucha contra las
Drogas, puesto que efecta un anlisis conjunto de las mismas en atencin a lo previsto
en los artculos 104 y 101 de la Constitucin Poltica del Per.
En anlisis de esta parte de la solicitud de facultades legislativas, con relacin al
requisito de materia especfica previsto en el artculo 104 de la Constitucin Poltica
del Per, se advierte que el Poder Ejecutivo solicita autorizacin para adoptar dos
medidas centrales que inciden en el mbito organizativo y relacional entre entidades
pblicas: modificar la estructura organizacional y funcionamiento del Ministerio del
Interior, y modificar en marco normativo de la Polica Nacional del Per, el Ministerio
Pblico y el Poder Judicial.
Al respecto, cabe mencionar que si bien no precisan o desarrollan en el propio texto
normativo propuesto qu medidas pretenden adoptar en el marco de la delegacin de
facultades, s precisan expresamente los fines que persiguen con dichas medidas. As,
para el caso de la modificacin del marco normativo del Ministerio del Interior, se busca
con ello mejorar la atencin al ciudadano y erradicar los actos de corrupcin dentro del
sector; mientras que la regulacin de la interaccin entre la Polica Nacional del Per, el
Ministerio Pblico y el Poder Judicial busca coadyuvar en la lucha contra el crimen
organizado y la delincuencia comn.
En ese contexto, es preciso recordar que el Tribunal Constitucional, en la sentencia
recada en el Expediente 00022-2011-PI/TC, precisa que Dentro de estos lmites [que
debe respetar la ley autoritativa], se encuentra la obligacin de especificar la materia
sobre la cual recae la delegacin. Una infraccin a esta exigencia se presenta no solo
cuando existe una delegacin en blanco, sino tambin cuando se concretan
delegaciones legislativas generales, indefinidas o imprecisas. El Tribunal no pretende
que el legislador identifique los detalles de aquello que se delega [una situacin que
comportara que el legislador desarrolle en s misma la materia que se pretende delegar
y torne con ello innecesaria la delegacin misma], pero s considera necesario, desde el
punto de vista del artculo 104 de la Constitucin, que se delimite con suficiente claridad
los confines de la materia sobre la que se autoriza legislar al Ejecutivo. (Fundamento
jurdico 20).
Bajo ese marco normativo y jurisprudencial, se concluye que el artculo 2, numeral 2),
literal e) propuesto, cumplira en su integridad con el requisito de materia especfica,
dado que precisa qu modificaciones pretende realizar; sin embargo, dado que el texto
normativo propuesto involucra a un poder del Estado como el Poder Judicial, cuyas
funciones se encuentran reguladas mediante ley orgnica, resulta oportuno remitirse a
la exposicin de motivos, en la que como se seal anteriormente, el Poder Ejecutivo
especifica de manera ms precisa las medidas que pretende desarrollar en atencin al
artculo 2, numeral 2, literal e), siendo las que se desprenden de la referida exposicin
de motivos, las siguientes:
96
a)
b)
c)
d)
e)
97
c)
Con relacin a los literales b) y c), cabe mencionar que en la exposicin de motivos se indic
lo siguiente:
Es necesario efectuar las precisiones del marco normativo sobre el estado migratorio de
aproximadamente 250,000 personas, las cuales a la fecha se encuentran con sus visas de
turistas vencidas y requieren que se les d una salida legal para regularizar su situacin
jurdica en el pas, sin que ello suponga una expulsin masiva. Adicionalmente, estamos
cerca del evento internacional de la Asia-Pacific Economic Cooperation APEC. Dicha
reunin requiere una agilizacin de procedimientos para facilitar el ingreso al pas de las
delegaciones de los pases participantes. La regulacin de ambos casos requiere la emisin
de normas con rango de ley.
98
crimen organizado, en los trminos contemplados en los literales c), d), e) y f) del
numeral 2 del artculo 2 del proyecto de ley 228/2016-PE, que son objeto de la solicitud
realizada por la Comisin de Constitucin y Reglamento. No obstante, recomienda que
el plazo para ejercer las facultades solicitadas mediante el artculo 2, numeral 2, literales
c), d), e) y f) del proyecto de ley, sea de noventa (90) das, y no de los ciento veinte
(120) das solicitados por el Poder ejecutivo, ello en atencin a la urgencia que se
requiere para legislar en materia de seguridad ciudadana y lucha contra el crimen
organizado.
Con relacin a la Opinin Consultiva 001-2016-2017-CDNOIDA-CR, es preciso
mencionar que no contiene un anlisis individualizado y diferenciado de las materias y
propuestas contenidas en cada uno de los literales materia de anlisis por la Comisin
de Defensa Nacional, Orden Interno, Desarrollo Alternativo y Lucha contra las Drogas,
puesto que efecta un anlisis conjunto de las mismas en atencin a lo previsto en los
artculos 104 y 101 de la Constitucin Poltica del Per.
De otro lado, mediante Oficio 053-2016-2017/CMF-CR-2 de 21 de setiembre de 2016,
la Comisin de la Mujer y Familia pone a disposicin de la Comisin de Constitucin y
Reglamento el Informe referido al Proyecto de Ley 228/2016-PE que delega en el
Poder Ejecutivo la facultad de legislar en materia de reactivacin econmica y
formalizacin, seguridad ciudadana, lucha contra la corrupcin, agua y saneamiento y
reorganizacin de Petroper S.A., en lo relativo a las materias con incidencia en la
igualdad de gnero de 21 de setiembre de 2016.
En el referido informe, con relacin al artculo 2, numeral 2, literal f) de la propuesta
normativa formulada por el Poder Ejecutivo, opina favorablemente a la solicitud de
delegacin de facultades, con la precisin de que se realicen cambios en el Decreto
Legislativo 1236, Decreto Legislativo sobre Migraciones, considerando la proteccin
especial que merecen las mujeres en contextos especialmente vulnerables como las
vctimas de violencia de gnero y aquellas mujeres que tienen hijos o hijas nacidos en
el Per y los nios y nias, lo que implicara reformular los artculos 17; 89, numeral 89.2
y la novena disposicin complementaria final del citado decreto legislativo.
En ese contexto, se tiene que sustentndose en la Opinin Consultiva OC-21/14 de 19
de agosto de 2014, denominada Derechos y garantas de nias y nios en el contexto
de la migracin y/o en necesidad de proteccin internacional dicha Comisin manifiesta
que [] debe legislarse explcitamente en torno a la sancin de expulsin precisando
que en aquellos supuestos en que una nia, nio o adolescente tiene la nacionalidad
peruana o bien cumple con las condiciones legales para acceder a ella o para residir
permanentemente en el pas, no se podr expulsar a uno o ambos de sus
progenitores por infracciones migratorias de carcter administrativo.46 (Las
negritas son nuestras).
46
Al respecto, cabe mencionar que dicha afirmacin se corresponde con lo sealado por el
Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Expediente N 01817-2009-PHC/TC, en la
que se reconoci el derecho del nio a tener una familia y a no ser separado de ella como un
derecho implcito que encuentra sustento en el principio-derecho de la persona humana, al
seala en los fundamentos jurdicos 14 y 15 lo siguiente:
14. El derecho del nio a tener una familia se encuentra implcitamente consagrado
en el prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que reconoce que el
nio para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, debe crecer en el seno de la
familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin, as como en su artculo 9.1, que
99
establece que los Estados Partes velarn por que el nio no sea separado de sus padres
contra la voluntad de estos.
[]
A consideracin de este Tribunal, el derecho del nio a tener una familia y no ser
separado de ella es un derecho fundamental implcito que encuentra sustento en el
principio-derecho de dignidad de la persona humana y en los derechos a la vida, a la
identidad, a la integridad personal, al libre desarrollo de la personalidad y al bienestar
reconocidos en los artculos 1 y 2, inciso 1) de la Constitucin.
15. En buena cuenta, el nio tiene derecho a tener una familia y a vivir con ella, a fin de
satisfacer sus necesidades materiales, afectivas y psicolgicas, debido a que sta es el
instituto bsico, natural y fundamental de la sociedad, para el desenvolvimiento y bienestar
de todos sus miembros, especialmente los nios.
De ah que el disfrute mutuo de la convivencia entre padres e hijos constituye un elemento
fundamental en la vida de familia y una manifestacin del derecho del nio a tener una
familia y no ser separado de ella, que aun cuando los padres estn separados de sus hijos
impone que la convivencia familiar deba estar garantizada, salvo que no exista un ambiente
familiar de estabilidad y bienestar.
100
b)
c)
De otro lado, con relacin al requisito del plazo determinado, cabe mencionar que en
su propuesta legislativa, el Poder Ejecutivo plantea un plazo claramente establecido de
120 das calendario, por lo que tambin se satisface con el citado requisito.
Finalmente, en lo referido a que aquella materia especfica respecto de la cual se
pretende delegar facultades legislativas en el Poder Ejecutivo no se encuentren
proscritas en la Constitucin Poltica del Per, es decir, que no se trate de una materia
indelegable, se debe recordar que lo que se pretende es reformar la regulacin del
sistema migratorio, no la aprobacin de tratados internacionales (artculo 56), leyes
orgnicas, Leyes de Presupuesto, ni a la Ley de la Cuenta General de la Repblica.
Asimismo, de la redaccin propuesta legislativa, tampoco comprende materias referidas
a leyes orgnicas ni pretende regular la estructura y el funcionamiento de las entidades
del Estado previstas en la Constitucin, as como tampoco otras materias que el Poder
Constituyente ha sealado de manera expresa que deban regularse por ley orgnica,
como son los casos del ejercicio del derecho a la participacin poltica en sus dos
dimensiones activa y pasiva (artculo 31), la utilizacin y el otorgamiento a particulares
de los recursos naturales (artculo 66), ni pretende regular lo referente a los procesos
constitucionales (artculo 200).
Por otro lado, tampoco se pretende regular materias a las cuales la Constitucin Poltica
del Per protege con un principio de reserva de ley expresa, como son los casos del
tratamiento especial para una determinada zona del pas (artculo 79) y la actividad
empresarial subsidiaria del Estado (artculo 60).
En consecuencia, por las consideraciones expuestas, consideramos viable conceder
autorizacin al Poder Ejecutivo para legislar en materia de seguridad ciudadana, en los
trminos de lo propuesto en el literal f) del numeral 2) del artculo 2 del Proyecto de Ley
228/2016-PE, atendiendo a las propuestas concretas sealadas en la exposicin de
motivos del referido proyecto de ley.
G. Artculo 2, numeral 2) literal g)
Artculo 2. Materia de la delegacin de facultades legislativas
En el marco de la delegacin de facultades a la que se refiere el artculo 1 de
la presente Ley, el Poder Ejecutivo est facultado para:
2) Legislar en materia de seguridad ciudadana a fin de:
[]
g) Fortalecer el sistema de lucha contra el lavado de activos y el
financiamiento del terrorismo, especficamente en lo referido al acceso al
secreto bancario y la reserva tributaria por parte de la Unidad de Inteligencia
Financiera (UIF-Per) contando con autorizacin judicial; otorgar mayores
facultades a la UIF-Per para compartir los informes de inteligencia financiera
101
Bajo ese marco, se tiene que habindose precisado en la exposicin del Presidente del
Consejo de Ministros ante la Comisin de Constitucin, se precisa que la facultad que
se plantea otorgar a la UIF Per se dar previa autorizacin de un juez superior
102
Efectivamente, en la exposicin de motivos del proyecto de ley remitido por el Poder Ejecutivo
se indica lo siguiente: A este respecto, se debe tener en cuenta que los informes de inteligencia
financiera que elabora la UIF-Per y sus reportes, de ser el caso, contienen, entre otros aspectos,
informacin financiera sobre los bienes de los investigados, informacin que resulta de vital
importancia para el JNE en su rol de verificacin de la veracidad de la informacin declarada
sobre bienes y rentas en las declaraciones juradas de hoja de vida de los candidatos, as como
para la ONPE en su labor de verificacin y control del financiamiento de las campaas
electorales, partidos y organizaciones polticas.
103
d)
104
f)
h)
En ese contexto, se pretende precisar el artculo 2 del Decreto Ley 25475, que establece
la penalidad para los delitos de terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la
considerable nmero, no vienen siendo supervisados por el Ministerio de Vivienda, Construccin
y Saneamiento, al sealarse lo siguiente:
De acuerdo a la informacin publicada en la pgina web del Ministerio de Vivienda,
Construccin y Saneamiento, a la fecha hay 4,241 agentes inmobiliarios registrados en
dicho Ministerio, de los cuales 3,881 son personas naturales y 360 son personas jurdicas;
sin embargo, a la fecha no vienen siendo supervisados por dicho Ministerio, a diferencia de
la actividad de la construccin o la actividad inmobiliaria, que vienen siendo supervisados
por la UIF-Per. En consecuencia, se plantea tener una supervisin integral a cargo de la
UIF-Per de todo este grupo de sujetos obligados.
51 En la exposicin de motivos, como sustento de las propuestas modificatorias del citado decreto
legislativo, se indica lo siguiente: La Recomendacin 3 del GAFI exige a los Estados parte, entre
ello, el Per, regular el delito de lavado de activos, en base a la Convencin de Viena (1988) y la
Convencin de Palermo (2000), ambos ratificados por el Estado peruano. La Convencin de
Viena (artculo 3, inciso 1, literales b, tem Ii); y, c, tem ii); y b), tem i)], al igual que la Convencin
de Naciones Unidas Contra la Corrupcin (artculo 23, inciso 1, literales a, tem ii); y, b, tem i)],
exigen tipificar la ocultacin o disimulacin, as como la adquisicin, posesin y utilizacin del
producto del delito de manera amplia, a fin de sancionar estas conductas, que son variantes de
lavado de activos en su etapa de integracin, con prescindencia de un propsito o finalidad, dado
que al momento del acto delictivo el receptor tiene conocimiento que los bienes son producto del
delito; y, por tanto, no se requiere probar que el acto tenga un fin particular.
105
Al respecto, cabe precisar que la exposicin de motivos seala que el citado registro
solo ser accesible para las autoridades de prevencin, deteccin y sancin penal,
siendo que la medida se plantea con la finalidad de cumplir con la Recomendacin 24
del GAFI, que apunta a alcanzar un nivel adecuado de transparencia y disponibilidad,
en tiempo y forma, de la informacin bsica sobre personas jurdicas y toda la
informacin sobre sus beneficiarios finales, para las autoridades de investigacin y
persecucin de dichos delitos., y se enmarca dentro del objetivo de adecuar la
legislacin peruana a los estndares de la OCDE.
k)
106
107
108
109
al desarrollar el anlisis de delegabilidad, el doctor Javier Valle Riestra GonzlezOlaechea y el magister Luciano Lpez Flores, informan que [] encontramos
problemas en la delegacin de facultades legislativas para modificar las funciones y/o
competencias del Ministerio Pblico, dado que dicha institucin se regula mediante
Ley Orgnica, contenido en el Decreto Legislativo 052. (Las negritas son nuestras).
En cuanto al anlisis de la propuesta, con relacin al requisito de materia especfica
previsto en el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per, se advierte que el Poder
Ejecutivo solicita autorizacin para regular en materia de fortalecimiento del sistema de
lucha contra el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo y, en ese contexto,
modificar el marco normativo de la Unidad de Inteligencia Financiera UFI Per,
dotndola de mayores facultades. Bajo ese marco, se desarrollan en el mismo numeral
las acciones que comprende dicha labor de fortalecimiento de la UIF-Per y que incide,
directamente en el secreto bancario y la reserva tributaria, aparte de modificar la
legislacin penal relacionada con los actos de corrupcin, lavado de activos y el
financiamiento de terrorismo.
En ese contexto, es preciso recordar que el Tribunal Constitucional, en la sentencia
recada en el Expediente 00022-2011-PI/TC, precisa que Dentro de estos lmites [que
debe respetar la ley autoritativa], se encuentra la obligacin de especificar la materia
sobre la cual recae la delegacin. Una infraccin a esta exigencia se presenta no solo
cuando existe una delegacin en blanco, sino tambin cuando se concretan
delegaciones legislativas generales, indefinidas o imprecisas. El Tribunal no pretende
que el legislador identifique los detalles de aquello que se delega [una situacin que
comportara que el legislador desarrolle en s misma la materia que se pretende delegar
y torne con ello innecesaria la delegacin misma], pero s considera necesario, desde el
punto de vista del artculo 104 de la Constitucin, que se delimite con suficiente claridad
los confines de la materia sobre la que se autoriza legislar al Ejecutivo. (Fundamento
jurdico 20).
Bajo ese marco normativo y jurisprudencial, se concluye que el artculo 2, numeral 2),
literal f) propuesto, cumplira en su integridad con el requisito de materia especfica,
dado que precisa sobre qu materias pretende regular modificaciones; sin embargo,
resulta conveniente remitirse a la exposicin de motivos, en la que como se seal
anteriormente, el Poder Ejecutivo especifica de manera ms precisa las medidas que
pretende desarrollar en atencin al artculo 2, numeral 2, literal f), siendo las que se
desprenden de la referida exposicin de motivos, las siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
110
g)
h)
i)
j)
k)
A partir de dicho desarrollo puede advertirse claramente que con las facultades
delegadas se pretende fortalecer el sistema de la lucha contra el lavado de activos y el
financiamiento del terrorismo a partir de dos ejes o enfoques: a) modificacin de la
regulacin normativa penal y b) fortalecimiento institucional de entidades especficas
como la UIF-Per y la CONTRALAFT; siendo que para el primer caso se pretende
ampliar sus facultades respecto al secreto bancario y reserva tributaria, ampliar el
alcance de los sujetos supervisados por ella y la facultad de compartir informacin. Por
su parte, respecto de la segunda de las entidades mencionadas, se pretende elevar su
creacin a rango de ley.
Por tal motivo, resulta vlido concluir que, de plantearse especficamente, s se cumple
con el requisito constitucional de materia especfica.
De otro lado, con relacin al requisito del plazo determinado, cabe mencionar que en
su propuesta legislativa, el Poder Ejecutivo plantea un plazo claramente establecido de
120 das calendario, por lo que tambin se satisface con el citado requisito.
Finalmente, en lo referido a que aquella materia especfica respecto de la cual se
pretende delegar facultades legislativas en el Poder Ejecutivo no se encuentren
proscritas en la Constitucin Poltica del Per, es decir, que no se trate de una materia
indelegable, se debe recordar que lo que se pretende es fortalecer el sistema de lucha
contra el financiamiento del terrorismo y el lavado de activos, no la aprobacin de
tratados internacionales (artculo 56), leyes orgnicas, Leyes de Presupuesto, ni a la
Ley de la Cuenta General de la Repblica.
Asimismo, de la redaccin propuesta legislativa, tampoco comprende materias referidas
a leyes orgnicas ni pretende regular la estructura y el funcionamiento de las entidades
del Estado previstas en la Constitucin, as como tampoco otras materias que el Poder
Constituyente ha sealado de manera expresa que deban regularse por ley orgnica,
como son los casos del ejercicio del derecho a la participacin poltica en sus dos
dimensiones activa y pasiva (artculo 31), la utilizacin y el otorgamiento a particulares
de los recursos naturales (artculo 66), ni pretende regular lo referente a los procesos
constitucionales (artculo 200).
Y es que ni la UIF-Per ni la CONTRALAFT son entidades pblicas que se encuentren
reconocidas o hayan sido constituidas como organismos constitucionales autnomos en
la Constitucin Poltica del Per, por lo que su creacin y funciones se han dado
111
mediante normas con rango de inferior jerarqua. Por ello, no se pretende regular
materia de Ley Orgnica.
Por otro lado, tampoco se pretende regular materias a las cuales la Constitucin Poltica
del Per protege con un principio de reserva de ley expresa, como son los casos del
tratamiento especial para una determinada zona del pas (artculo 79) y la actividad
empresarial subsidiaria del Estado (artculo 60).
No obstante estos parmetros de evaluacin formal contemplados en el artculo 104 de
la Constitucin Poltica del Per, no se puede desconocer que al sealar que se
pretende fortalecer el sistema de lucha contra el lavado de activos y financiamiento del
terrorismo; especialmente en lo referido al acceso al secreto bancario y la reserva
tributaria por parte de la Unidad de Inteligencia Financiera (UIF-Per), se ingresa a un
mbito de control material, como es el respeto a los derechos fundamentales, lo que no
puede escapar al anlisis de la presente Comisin de Constitucin y Reglamento.
En ese contexto, es preciso recordar que el artculo 2, numeral 5, de la Constitucin
Poltica del Per, seala que El secreto bancario y reserva tributaria pueden levantarse
a pedido del juez, del Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso
con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado.
Sobre la base de dicho precepto normativo, el Tribunal Constitucional seal en la
sentencia recada en los Expedientes s 0004-2004-AI/TC, 0011-2004-AI/TC, 00122004-AI/TC, 0013-2004-AI/TC, 0014-2004-AI/TC, 0015-2004-AI/TC, 0016-2004-AI/TC y
0027-2004-AI/TC (Acumulados), lo siguiente:
34. El derecho fundamental a la intimidad, como manifestacin del derecho a la
vida privada sin interferencias ilegtimas, tiene su concrecin de carcter
econmico en el secreto bancario y la reserva tributaria. As lo ha sostenido este
Colegiado en el Exp. N. 1219-2003-HD/TC, al considerar que: [...] la proteccin
constitucional que se dispensa con el secreto bancario, busca asegurar la
reserva o confidencialidad [...] de una esfera de la vida privada de los
individuos o de las personas jurdicas de derecho privado. En concreto, la
necesaria confidencialidad de las operaciones bancarias de cualquiera de los
sujetos descritos que pudieran realizar con cualquier ente pblico o privado,
perteneciente al sistema bancario o financiero.
En ese sentido, el secreto bancario forma parte del contenido
constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad, y su titular es
siempre el individuo o la persona jurdica de derecho privado que realiza tales
operaciones bancarias o financieras. (FJ. 9).
35. As pues, mediante el secreto bancario y la reserva tributaria, se busca
preservar un aspecto de la vida privada de los ciudadanos, en sociedades
donde las cifras pueden configurar, de algn modo, una especie de
biografa econmica del individuo, perfilndolo y poniendo en riesgo no
slo su derecho a la intimidad en s mismo configurado, sino tambin otros
bienes de igual trascendencia, como su seguridad o su integridad.
36. Empero, el derecho a la intimidad no importa, per se, un derecho a mantener
en el fuero ntimo toda informacin que atae a la vida privada, pues sabido es
que existen determinados aspectos referidos a la intimidad personal que pueden
mantenerse en archivos de datos, por razones de orden pblico (vg. historias
clnicas). De all la necesidad de que la propia Carta Fundamental establezca que
el acceso a dichas bases de datos constituyan una excepcin al derecho
112
Asimismo, con relacin al citado derecho fundamental, dicha manifestacin del derecho
a la intimidad en su dimensin econmica entindase, el secreto bancario y la reserva
tributaria, el Tribunal Constitucional tambin ha precisado que las entidades que
poseen dicha informacin de las personas, no pueden compartirla, salvo dentro de los
parmetros previstos en el propio artculo 2, numeral 5, de la Constitucin Poltica del
Per. Ello se efectu en la sentencia recada en el Expediente 1219-2003-PHD/TC, en
la que se indic lo siguiente:
10. La demandada ha dejado entrever que entre los titulares del derecho tambin ella
estara comprendida. Ciertamente, el Tribunal Constitucional no puede compartir una
afirmacin de esa naturaleza. Como antes se ha sostenido, mediante el secreto bancario se
garantiza la intimidad en materia financiera, es decir, que las operaciones realizadas por los
clientes de una empresa financiera o bancaria sean manejadas con discrecin y
confidencialidad. Desde luego que la efectividad de ese derecho a la intimidad financiera y
bancaria impone obligaciones de diversa clase a quienes tienen acceso, por la naturaleza
de la funcin y servicio que prestan, a ese tipo de informacin. En primer lugar, a los entes
financieros y bancarios, con quienes los particulares, en una relacin de confianza,
establecen determinada clase de negocios jurdicos. En segundo lugar, a la misma
Superintendencia de Banca y Seguros, que, como organismo supervisor del servicio pblico
en referencia, tiene acceso a determinada informacin, a la que, de otro modo, no podra
acceder. En definitiva, como seala el artculo 140 de la Ley N. 26702, Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
113
Banca y Seguros, Es[t] prohibido a las empresas del sistema financiero, as como
a sus directores y trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las
operaciones pasivas con sus clientes, a menos que medie autorizacin escrita de
stos o se trate de los supuestos consignados en los artculos 142 y 143.
No es, pues, la SBS la titular del derecho a la intimidad bancaria y financiera. Tampoco los
bancos o entes financieros con los cuales se suscriben tal clase particular de actos jurdicos,
sino el individuo o la persona jurdica que confa y celebra actos jurdicos con ellos. De ah
que su levantamiento, cuando no sea autorizado por su propio titular, slo pueda ser
autorizado por mandato judicial, el Fiscal de la Nacin o por una Comisin
Investigadora del Congreso de la Repblica, y siempre que la informacin solicitada
se refiera al caso investigado.
De manera que la negativa a entregar la informacin solicitada, bajo esos criterios de
justificacin, no es admisible constitucionalmente, y no puede ser compartida por el Tribunal
Constitucional. (nfasis nuestro)
En ese contexto, se tiene que s resulta admisible solicitar el levantamiento del secreto
bancario y la reserva tributaria en el marco de un procedimiento administrativo, sin
embargo, se debe precisar que, de la sentencia citada por el propio Poder Ejecutivo en
su exposicin de motivos, se desprende que dicho procedimiento es de naturaleza
disciplinaria.
Atendiendo a ello y a fin de establecer un control jurdico-constitucional estricto sobre la
materia, se revela que la Constitucin Poltica del Per: a) no precisa el tipo de juez que
debe tener la competencia para pronunciarse sobre el pedido de levantamiento de
secreto bancario y reserva tributaria, y b) no precisa el tipo de naturaleza del caso
investigado, sin embargo, a partir de la jurisprudencia constitucional se desprende que
puede ser de naturaleza administrativa y no solo jurisdiccional.
114
Ahora bien, es preciso resaltar que a partir de la lectura del precepto constitucional se
puede concluir que resulta suficiente que la utilizacin de dicha informacin materia de
reserva tributaria y secreto bancario se proporcione en el marco de una investigacin,
por lo que quien solicite o autorice dicho levantamiento no necesariamente debe
encontrarse investido de la potestad sancionadora, pero s de potestad fiscalizadora o
de investigacin. Es decir, el rgano que solicita la informacin debe encontrarse
legitimado y ser competente, previo a dicho pedido y normativamente, para ejercer la
potestad de investigacin o, para utilizar los propios trminos del Poder Constituyente,
para tramitar el caso investigado en mrito del cual requiere el levantamiento de la
reserva tributaria y el secreto bancario.
En la propuesta normativa contenida en el Proyecto de Ley 228/2016-PE, el Poder
Ejecutivo satisface la literalidad del artculo 2, numeral 5, de la Constitucin Poltica del
Per al prever que el acceso al secreto bancario y la reserva tributaria por parte de la
Unidad de Inteligencia Financiera (UIF-Per) cuente con la autorizacin judicial, sin
precisar en el texto normativo el mecanismo ni el juez competente. Sin embargo, es en
la exposicin de motivos que alude a la [] previa autorizacin de un Juez Superior
designado por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Atendiendo a esto ltimo, esta Comisin de Constitucin y Reglamento considera
necesario que en el propio texto normativo se precise no solo que se tramiten de manera
preferente los pedidos de levantamiento de secreto bancario y reserva tributaria, sino
que tambin se consigne la referencia al juez competente, con el objeto que en mrito
a la delegacin de facultades, se precisen las reglas de competencia del juez en esta
materia y se evite la discrecionalidad de la Corte Suprema en su designacin, como se
desprende de la exposicin de motivos, as como que se evite la posibilidad de la
designacin de jueces ad-hoc encargados de resolver casos concretos de pedidos de
levantamiento de esta naturaleza. En sntesis, lo que se procura es salvaguardar el
respeto del derecho al juez natural o predeterminado por la ley, reconocido en el artculo
139, numeral 3, de la Constitucin Poltica del Per, y cuyo contenido ha sido
desarrollado por el Tribunal Constitucional, entre otras, en la sentencia recada en el
Expediente 8662-2006-PHC/TC, en cuyos fundamentos 2 al 4 seal lo siguiente:
3. Sin embargo de acuerdo al contenido protegido por el derecho reconocido en el inciso 3)
del artculo 139 de la Constitucin, este ltimo nicamente garantiza que Ninguna persona
puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley [...], de manera que es el
legislador quien deber establecer los criterios de competencia judicial por medio de una ley
orgnica, que concretice su contenido constitucionalmente protegido. En consecuencia, el
uso del nomen iuris derecho al juez natural no debe ser entendido sino en el sentido que
se le utiliza por la tradicin con la que cuenta y la aceptacin que tiene en la comunidad
jurdica nacional.
4. El Tribunal Constitucional en reiteradas oportunidades (Exp. N. 290-2002-HC/TC; Exp. N.
1013-2002-HC/TC y Exp. N. 1076-2003-HC/TC) ha establecido que este derecho supone
dos exigencias: En primer lugar, que quien juzgue sea un juez o un rgano que tenga potestad
jurisdiccional garantizndose, as, la interdiccin de ser enjuiciado por un juez excepcional, o
por una comisin especial creada ex profesamente para desarrollar funciones jurisdiccionales,
o que dicho juzgamiento pueda realizarse por comisin o delegacin o que cualquiera de los
poderes pblicos pueda avocarse el conocimiento de un asunto que debe ser ventilado ante
rgano jurisdiccional. En segundo lugar, que la jurisdiccin y competencia del juez sean
predeterminadas por la ley, por lo que la asignacin de competencia judicial necesariamente
115
debe haberse establecido con anterioridad al inicio del proceso, garantizndose as que nadie
pueda ser juzgado por un juez ex post facto o por un juez ad hoc.
116
que estos profesionales no puedan ser objeto de ningn tipo de presin de parte de sus
empleadores o de las autoridades y funcionarios con relacin a hechos u observaciones
vinculadas al ejercicio de una determinada profesin u oficio.
7. En ese sentido, dos son los mbitos de actuacin de la garanta-derecho al secreto
profesional que reconoce la Constitucin. En cuanto derecho, reconoce al titular de
tales secretos la exigencia de que estos sean celosamente guardados por los
profesionales a quienes se les confa de modo directo, o que tuvieran acceso a
informacin confidencial en razn de su ejercicio profesional; del mismo modo, el
secreto profesional tambin protege a los propios profesionales, quienes podrn hacerlo
valer en cualquier situacin o circunstancia en que los poderes pblicos o cualquier
persona o autoridad pretendan desconocerlo de cualquier forma, sea obligando a
confesar dichos secretos o poniendo en riesgo su preservacin en el ejercicio de su
profesin.
En cuanto garanta, el secreto profesional impone un deber especial de parte del
Estado a efectos de preservar su eficaz cumplimiento. Dichas acciones de parte
del Estado deben concretarse en una adecuada legislacin, as como en la
promocin de una cultura de respeto al ejercicio de las profesiones en general y, en
especial, de aquellas que tienen directa implicancia con la promocin de los derechos y
libertades pblicas, como es el caso de la profesin del periodismo y la promocin del
derecho a la libre expresin e informacin; la abogaca y el ejercicio del derecho de
defensa; la profesin mdica y la promocin de la salud, as como las profesiones que
inciden en la promocin de las libertades econmicas en el marco del Estado Social y
Democrtico de Derecho. (Las negritas son nuestras)
117
55
118
119
120
121
56
122
En consecuencia, esta Comisin otorga viabilidad al literal c) del numeral 3) del artculo
2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE, la misma que debe de entenderse solo en tanto se
concluya el proceso de reforma constitucional a realizarse en el Poder Legislativo.
Con relacin al plazo de 120 das calendario solicitado por el Poder Ejecutivo para
legislar en materia de lucha contra la corrupcin; consideramos que teniendo en cuenta
que el sustento de la autorizacin por parte del Poder Legislativo se centra en la urgencia
en la dacin de reglas necesarias para combatir la corrupcin en todas sus formas; y
siendo que el Poder Ejecutivo cuenta con los recursos humanos tcnicos y logsticos
suficientes para elaborar los decretos legislativos respectivos de manera simultnea con
las dems normas que deba emitir sobre las otras materias solicitadas; esta Comisin
considera que el plazo adecuado para legislar en esta materia es de 90 das calendario;
mxime si, como lo dijo el Presidente del Consejo de Ministros en su exposicin en la
Comisin de Constitucin y Reglamento, se trata de un paquete de medidas que deben
aprobarse de manera conjunta.
123
Acorde con lo expuesto, estos cinco (5) tems de los literales a), b), c), d) y e) del
numeral 4) del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE sern analizados
individualmente a continuacin:
En la Exposicin de Motivos, el Poder Ejecutivo justifica la necesidad de legislar en esta
materia especfica, sealando lo siguiente:
124
[].
Al respecto, la Comisin de Vivienda mediante Oficio 0067-2016-2017/CVC-CR remiti
con fecha 20 de setiembre del 2016 a la Comisin de Constitucin y Reglamento, y en
atencin al Oficio 0067-2016-2017/CVC-CR, la Opinin Consultiva 001-2016-2017CVC-I, aprobada por unanimidad en su Primera Sesin Extraordinaria, en la cual se
seala, que concurriendo el Ministro de Vivienda, Construccin y Saneamiento a la
sesin de la Comisin, para informar sobre el particular, ste sustent con mayor
precisin las propuestas y que mencion las adecuaciones normativas necesarias con
relacin a la solicitud de facultades legislativas sealadas en el literal a) del numeral 4)
del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE en la forma siguiente:
a) Establecer medidas que permitan fortalecer la rectora en saneamiento, as como
las funciones de las entidades prestadoras, del organismo regulador y de todas
aquellas entidades que intervienen en la prestacin de los servicios de saneamiento.
1. Modificacin de la Ley 27332 Ley Marco de los Organismos Reguladores de
la Inversin Privada en los Servicios Pblicos, con la finalidad de ampliar las
competencias de la Superintendencia Nacional de Servicios de Saneamiento
(SUNASS), y ampliar sus competencias sobre los municipios que brinden
servicios.
2. Modificar la Ley 30045 - Ley de Modernizacin de los Servicios de
Saneamiento, con la finalidad de ampliar el radio de accin y fortalecer el rol
tcnico del Organismo Tcnico de la Administracin de los Servicios de
Saneamiento (OTASS), a nivel de Directorio y Gerencias Generales, permitiendo
apoyar el plan de Fortalecimiento de Operadores; as como, mejorar la
remuneracin de los profesionales que son colocados, pudindosele pagar con
recursos de la OTASS.
125
57
126
127
Es decir, aquellos que deben ser aprobados por el Congreso de la Repblica y cuyas materias
se encuentran reguladas en el artculo 56 de la Constitucin Poltica del Per:
Artculo 56.- Los tratados deben ser aprobados por el Congreso antes de su ratificacin por el
Presidente de la Repblica, siempre que versen sobre las siguientes materias:
1. Derechos Humanos.
2. Soberana, dominio o integridad del Estado.
3. Defensa Nacional.
4. Obligaciones financieras del Estado.
Tambin deben ser aprobados por el Congreso los tratados que crean, modifican o suprimen
tributos; los que exigen modificacin o derogacin de alguna ley y los que requieren medidas
legislativas para su ejecucin.
61 Al respecto, el Tribunal Constitucional, en la sentencia recada en el Expediente 0012-2011PI/TC seala lo siguiente: 12. Puesto que la Ley Fundamental encarga directamente a la ley
autoritativa establecer los lmites especficos que se debern observar en el dictado de la
128
del futuro Decreto Legislativo y limita su contenido, para que, conocida la materia
especfica sobre la cual quiere legislar el Poder Ejecutivo, se le autorice a ste y tenga
la libertad de normar sobre esta materia. En ltima instancia, es potestad del propio
Parlamento, dar trmite a las iniciativas legislativas correspondientes que
eventualmente se presenten, que busquen legislar en los trminos de lo propuesto por
la Comisin de Vivienda y Construccin en este extremo.
Por las consideraciones expuestas, consideramos viable conceder autorizacin al Poder
Ejecutivo para legislar en materia de agua y saneamiento, en los trminos de lo
propuesto en el literal a) del numeral 4) del artculo 2 del Proyecto de Ley 228/2016-PE,
considerando las propuestas sealadas en la exposicin de motivos del referido
proyecto de ley.
B. Artculo 2, numeral 4, literal b)
Artculo 2. Materia de la delegacin de facultades legislativas
En el marco de la delegacin de facultades a la que se refiere el artculo 1 de
la presente Ley, el Poder Ejecutivo est facultado para:
[]
4) Legislar en materia de agua y saneamiento a fin de:
[]
b) Crear programas de servicios facultativos.
Con relacin al citado tem es preciso indicar que en la Exposicin de Motivos no se
precisa qu se entienden por servicios facultativos ni cules seran aquellos programas
que se pretenden crear, siendo que solo se utiliza, a nivel propositivo, el trmino
programas en un tem, como se revela a continuacin:
Por ello, se propone implementar medidas que aseguren la ampliacin y mejora de los
servicios de saneamiento bajo un enfoque integral y de sostenibilidad, entre las cuales
se encuentran las siguientes:
[]
- Mecanismos con el objetivo de apoyar la ejecucin de la poltica del sector, mediante
el financiamiento de programas, proyectos y estudios para el mejoramiento, ampliacin
y desarrollo de sistemas de agua potable, alcantarillado sanitario y tratamiento de aguas
residuales.62
129
130
131
C.
Con relacin al citado tem es preciso indicar que en la exposicin de motivos se dan
explicaciones de carcter general sobre la necesidad de promover el acceso y ampliar
la cobertura de los servicios de agua y saneamiento. As, el Poder Ejecutivo, seala lo
siguiente:
La gestin y prestacin de los servicios de saneamiento son de necesidad pblica y de
preferente inters nacional, segn el artculo 3 de la Ley 26338, Ley General de Servicios
de Saneamiento, cuya finalidad es promover el acceso universal de la poblacin a los
servicios de saneamiento sostenibles y de calidad, proteger su salud y el ambiente, la
cual comprende a todos los sistemas y actividades que integran los servicios de
saneamiento, la prestacin de los mismos y la ejecucin de obras para su realizacin.
67
132
()
Los Objetivos del Desarrollo Sostenible, acordados en Asamblea General de la
Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), establece como Objetivo 6: Garantizar la
disponibilidad de agua y su gestin sostenible y el saneamiento para todos, lo que incluye
que para el ao 2030 se logren, entre otras, las siguientes metas: el acceso universal y
equitativo al agua potable, el acceso equitativo a servicios de saneamiento e higiene
adecuados ().
Segn la Encuesta Nacional de Programas Estratgicos ENAPRES, al 2015, a nivel
nacional, en el mbito urbano, el 94.0% de la poblacin tiene acceso a servicios de agua
y el 87.7% a servicios de alcantarillado sanitario adecuado. En el mbito rural, la
cobertura en agua llega al 68.4%, mientras que en alcantarillado sanitario o disposicin
sanitaria de excretas la cobertura alcanza al 22.1%.
()
El Estado se encuentra en la obligacin de garantizar al ciudadano, cuando menos, tres
aspectos esenciales del servicio de agua y saneamiento: el acceso, la calidad y la
suficiencia. Una parte importante de la poblacin an no cuenta con los servicios de agua
potable y saneamiento ().
133
Ello se corrobora adems con la sustentacin del Presidente del Consejo de Ministros
ante la Comisin de Constitucin y Reglamento, cuando ponen como meta: En el 2021,
todos los peruanos debern tener acceso a agua potable de calidad y a desage las 24
70
134
72
Plan Estratgico de Desarrollo Nacional Plan Bicentenario: El Per hacia el 2021. p. 92-93.
135
2.
3.
73
136
137
trminos de lo propuesto en el literal d) del numeral 4) del artculo 2 del Proyecto de Ley
228/2016-PE.77
Ahora bien, en el anlisis de la materia solicitada, se aprecia que en este caso el Poder
Ejecutivo s est solicitando autorizacin para legislar en materia especfica, sealando
lmites o parmetros mnimos en su solicitud de delegacin, en cumplimiento del artculo
104 de la Carta Poltica y considerando lo sealado por el Tribunal Constitucional en la
sentencia recada en el Expediente N 00022-2011-PI/TC anteriormente citada.
Asimismo, se est solicitando se otorgue facultad para legislar en esta materia
especfica en un plazo claramente establecido (120 das calendario); perodo en el cual
el Poder Ejecutivo procurar emitir los decretos legislativos correspondientes.
De otro lado, no comprende materias que sean indelegables a la Comisin Permanente.
Es decir, no comprende materias relativas a reforma constitucional, ni a aprobacin de
tratados internacionales, leyes orgnicas, Leyes de Presupuesto, ni a la Ley de Cuenta
General de la Repblica.
Adems, tal como lo prescribe el artculo 106, no comprende materias referidas a leyes
orgnicas, es decir no pretende regular la estructura y el funcionamiento de las
entidades del Estado previstas en la Constitucin, as como tampoco las otras materias
cuya regulacin se sujeta a ley orgnica como el derecho a la participacin poltica en
sus dos dimensiones activa y pasiva (artculo 31), as como la utilizacin y el
otorgamiento a particulares de los recursos naturales (artculo 66), como tampoco
pretende regular lo referente a los procesos constitucionales (artculo 200). Finalmente
tampoco pretende regular el tratamiento tributario especial para una determinada zona
del pas (artculo 79).
Ahora bien, considerando que el Poder Ejecutivo pretende legislar en materia de agua
y saneamiento a fin de modernizar, mejorar y fortalecer la gestin empresarial de las
entidades prestadoras, y existiendo actualmente, en el marco de la Ley 26338, Ley
General de Servicios de Saneamiento, entidades prestadoras pblicas, es preciso
acotar expresamente en este extremo la delegacin de facultades al Poder Ejecutivo,
en consideracin a lo establecido por el artculo 60 de la Constitucin Poltica, que
establece en su segundo prrafo que [s]lo autorizado por ley expresa, el Estado puede
realizar subsidiariamente actividad empresarial directa o indirecta, por razn de alto
inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional.
Finalmente, diferimos de la posicin de la Comisin de Vivienda y Construccin en tanto
que recorta la posibilidad de legislar al Poder Ejecutivo en materia de agua y
saneamiento para modernizar, mejorar y fortalecer la infraestructura y los servicios de
saneamiento de las entidades prestadoras, cuando ello resulta un elemento de esencial
importancia si se quiere promover un mayor acceso y una ampliacin de la cobertura de
los servicios de agua y saneamiento.
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139
78
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141
la participacin poltica en sus dos dimensiones activa y pasiva (artculo 31), as como
la utilizacin y el otorgamiento a particulares de los recursos naturales (artculo 66),
como tampoco pretende regular lo referente a los procesos constitucionales (artculo
200). De otro lado, tampoco pretende regular el tratamiento tributario especial para una
determinada zona del pas (artculo 79).
No obstante, lo que llama la atencin respecto de este numeral es que el Poder Ejecutivo
propone legislar en materia de agua y saneamiento a fin de: [p]romover, facilitar,
optimizar, ampliar y agilizar las inversiones pblicas y pblico-privadas en servicios de
saneamiento. Segn la Ley 26338, Ley General de Servicios de Saneamiento la
prestacin de los Servicios de Saneamiento comprende la prestacin regular de:
servicios de agua potable, alcantarillado sanitario y pluvial y disposicin sanitaria de
excretas, tanto en el mbito urbano como en el rural. Esto lleva a atender la
preocupacin ciudadana por el riesgo de privatizacin de empresas prestadoras de
saneamiento pblicas de derecho privado como es el caso de la empresa de Servicio
de Agua Potable y Alcantarillado de Lima - Sedapal83, con el consiguiente riesgo de un
eventual incremento de tarifas en perjuicio de los millones de consumidores y usuarios
del servicio de saneamiento, as como el cese de trabajadores. Cabe sealar que dicha
preocupacin fue compartida por el actual titular del Poder Ejecutivo, quien mencion
antes de asumir el cargo el compromiso de no privatizar dicha empresa pblica.84
Por ello, en atencin a la facultad discrecional del legislador, en este caso del Congreso
de la Repblica al tiempo de conceder la autorizacin para legislar en materia de agua
y saneamiento al Poder Ejecutivo, se considera necesario consignar expresamente que
se faculte legislar para Promover, facilitar, optimizar, ampliar y agilizar las inversiones
pblicas y pblico-privadas en servicios de saneamiento, garantizando la continuidad
de las empresas pblicas de derecho privado que prestan estos servicios.
Esta preocupacin es compartida por la Comisin de Vivienda y Construccin que
mencion en su informe que la intervencin de las asociaciones pblico-privadas,
iniciativas privadas u obras por impuestos sern para el desarrollo de plantas de
SEDAPAL es una empresa estatal de derecho privado ntegramente de propiedad del Estado,
constituida como Sociedad Annima. Es resultado de la transformacin de la Empresa de
Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de Lima - ESAL. Fue creada mediante Decreto
Legislativo 150 de fecha 12.06.81, encontrndose inscrita en la Partida Electrnica 02005409 del
Registro de Personas Jurdicas de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos. Se
rige por lo establecido en su Estatuto, en la Ley General de Sociedades-Ley 26887, sus
modificatorias y ampliatorias. Asimismo, se encuentra en el mbito de la Ley 24984- Ley de la
Actividad Empresarial del Estado, promulgada en Diciembre de 1998, modificada por Ley 27170Ley del Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado, publicada en
setiembre de 1999, las cuales definen el rgimen econmico, financiero y laboral de la empresa,
as como la relacin con los diversos niveles de gobierno y sistemas administrativos. Los
servicios de agua potable y alcantarillado estn regulados por la Ley 26338, Ley General de
Servicios de Saneamiento (.). Fuente: Portal electrnico de Sedapal. En:
http://www.sedapal.com.pe/marco-legal
84 Pedro Pablo Kuczynski niega que pretenda privatizacin de Sedapal. () neg ayer que tenga
alguna pretensin de privatizar Sedapal y, por el contrario, sostuvo que lo que esta empresa
requiere es un gran programa de inversin, empezando por la planta de Huachipa, para
incrementar su capacidad. Fuente: Diario Per21, Jueves 3 de marzo del 2016. En:
http://peru21.pe/politica/ppk-pedro-pablo-kuczynski-niega-que-pretenda-privatizacion-sedapal2240446.
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146
147
Por lo expuesto, es factible otorgar facultades legislativas al Poder Ejecutivo, con arreglo
a las modificaciones as expuestas.
Con relacin al plazo de 120 das calendario solicitado por el Poder Ejecutivo para
legislar en materia de reactivacin econmica y formalizacin; consideramos que
teniendo en cuenta que el sustento de la autorizacin por parte del Poder Legislativo se
centra en la urgencia en la dacin de reglas de reorganizacin de Petroperu S.A. a la
mayor brevedad; y siendo que el Poder Ejecutivo cuenta con los recursos humanos
tcnicos y logsticos suficientes para elaborar los decretos legislativos respectivos de
manera simultnea con las dems normas que deba emitir sobre las otras materias
solicitadas; esta Comisin considera que el plazo adecuado para legislar en esta materia
es de 90 das calendario; mxime si, como lo dijo el Presidente del Consejo de Ministros
en su exposicin en la Comisin de Constitucin y Reglamento, se trata de un paquete
de medidas que deben aprobarse de manera conjunta.
V.
86
148
BENEFICIOS
SUJETO
EFECTO
FUNDAMENTO
Poder Ejecutivo
Congreso de la
Repblica
Se contribuye a reflejar el
trabajo tcnico y oportuno
del
Parlamento
como
institucin
capaz
de
responder adecuadamente
a un pedido complejo
presentado por el Poder
Ejecutivo.
Se legitima al Parlamento
como
institucin
representativa frente a las
necesidades
de
los
peruanos.
Evidencia el cumplimiento
de su rol respecto al control
poltico previsto por la
Constitucin.
El Congreso contar con
mayor tiempo para legislar
149
Poblacin
Estado
en
materias igualmente
importantes que requieran
atencin, as como para
desarrollar otras funciones.
El
Congreso
no
se
encuentra impedido para
ejercer su competencia
constitucional de legislar
sobre
las
materias
delegadas
durante
el
periodo que se extienda la
delegacin de facultades.
Se protegen los derechos
de
los
peruanos
constitucionalmente
protegidos gracias a los
lmites establecidos al
tiempo de la delegacin de
facultades legislativas al
Poder Ejecutivo.
Se permite atender con
mayor
celeridad
las
necesidades
de
la
poblacin.
Se fortalece el sistema
democrtico y el equilibrio
de poderes dentro de un
Estado de Derecho, en
armona con los intereses
del pas.
Se mejora la percepcin
internacional del pas sobre
el funcionamiento de las
instituciones democrticas
del Estado.
150
COSTOS
SUJETO
EFECTO
FUNDAMENTO
Poder Ejecutivo
Congreso de la
Repblica
Se
activa
su
responsabilidad
y
por
consiguiente su
carga
legislativa, para controlar la
legislacin emitida en virtud
de la delegacin de
facultades
151
El Congreso de la Republica,
transcurrido el plazo de la
delegacin deber avocarse
a
realizar el control poltico de las
normas con rango de ley expedidas
en el marco de la delegacin,
utilizando para ello recursos
humanos, logsticos y el tiempo de
la agenda parlamentaria.
VII.
CONCLUSIN
TEXTO SUSTITUTORIO
LEY QUE DELEGA EN EL PODER EJECUTIVO LA FACULTAD DE LEGISLAR EN
MATERIA DE REACTIVACIN ECONMICA Y FORMALIZACIN, SEGURIDAD
CIUDADANA, LUCHA CONTRA LA CORRUPCIN, AGUA Y SANEAMIENTO Y
REORGANIZACIN DE PETROPER S.A.
152
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155
156
157
a)
b)
c)
158
Noventa (90) das calendario para las materias sealadas en el artculo 2 inciso 1.
Sesenta (60) das calendario para las materias sealadas en el artculo 2 inciso 2.
Noventa (90) das calendario para las materias sealadas en el artculo 2 inciso 3.
Noventa (90) das calendario para las materias sealadas en el artculo 2 inciso 4.
Noventa (90) das calendario para la materia sealada en el artculo 2 inciso 5.
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