m=1
Se trate de un servicio pblico esencial en sentido estricto. Hasta ahora se han declarado ilegales
huelgas en el sector salud[18], hospitalario y en la rama judicial[19]. Es necesario precisar que
a pesar de que existen leyes que declaran como servicios pblicos esenciales las actividades de
transporte ferroviario y de educacin, la Sala Laboral de la Corte los ha descartado como
tales[20] lo que da cuenta de lo explicado en el literal a) de este documento.
Cuando no se decida por las mayoras necesarias. En tratndose de sindicato mayoritario (el que
tiene ms de la mitad ms uno de los trabajadores de la empresa[23]) debe decidirse por la
mayora de sus afiliados, y cuando se trate de sindicato minoritario por la mayora de los
trabajadores de la empresa.[24]
4) Cuando se suspendan actividades en menos del da dos (2) y ms all del da diez (10) despus de decidida.
5) Cuando no se respeten los servicios mnimos o el plan de contingencia acordado por las partes[25].
f) Efectos jurdicos de la huelga ilegal.
Aunque los efectos jurdicos y las consecuencias de una huelga se pueden conjurar por va del
acuerdo entre las partes y dicho acuerdo tiene plena validez para la Corte Suprema de
Justicia[26], es necesario precisar lo que pasara si ejecuta mal una huelga en Colombia y la
empresa consigue obtener judicialmente su ilegalidad.
Los efectos adversos a los sindicatos y trabajadores despus de una declaratoria de ilegalidad
estn previstos en los numerales 2, 3 y 4 del artculo 450 del CST que dicen:
2. Declarada la ilegalidad de una suspensin o paro del trabajo, el empleador queda en libertad de
despedir por tal motivo a quienes hubieren intervenido o participado en l, y respecto a los trabajadores
amparados por el fuero el despido no requerir calificacin judicial.
3, podrn solicitar a la justicia laboral la suspensin o cancelacin de la personera jurdica del sindicato,
conforme al procedimiento sealado en el artculo 52 de esta ley.
4. Las sanciones a que se refiere el inciso anterior no excluyen la accin del empleador contra los
responsables para la indemnizacin de los perjuicios que se le hayan causado.
El primero de los efectos ha sido interpretado por la jurisprudencia de las altas cortes como se
resumen a continuacin.
Sobre la posibilidad del despido a los trabajadores que hayan participado de la huelga
declarada ilegal, la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha precisado en dos sentencias
unificadas[27], que dichos despidos solo pueden ser contra trabajadores que hayan
participado activamente en dicha huelga y para llegar a esa conclusin se debe agotar un
procedimiento previo.
En la sentencia SU-432 de 2015 la Corte seal que:
123. As las cosas, la Corte puntualiz que el procedimiento interno que debe adelantarse previa la
aplicacin del artculo 450 (numeral 2) del CST no puede ser remplazado por las actas que suscribe el
Ministerio del Trabajo al momento de verificar las condiciones en las que se realiza un paro. Estas
constituyen exclusivamente medios de prueba que podrn ser tomados en cuenta durante el citado
procedimiento; pero no puede concluirse que se ha respetado el debido proceso de una persona acusada de
participar en un paro ilegal cuando no se la escucha y no se le permite controvertir las pruebas (incluidas
las actas citadas) y defenderse de las imputaciones. Que este procedimiento no haya sido previsto
por la ley es irrelevante para la solucin de estos casos, pues se encuentra directamente
ordenado por el artculo 29 de la Constitucin Poltica, de acuerdo con la lectura que del mismo
ha efectuado esta Corporacin, como guardiana de la supremaca e integridad de la Carta. Y
obedece a la naturaleza sancionatoria de esta causal, pero tambin al respeto por la dignidad que le permite
a toda persona responder por los actos que se le imputan, o bien, demostrar que no son ciertos.
Dicho pronunciamiento tena su antecedente en otra jurisprudencia unificada de la Corte
Constitucional que seal que:
"... los despidos autorizados por el artculo 450 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, en su numeral segundo
corresponde a los de los trabajadores que han tenido una participacin activa en el cese de
actividades o que han persistido en el mismo, aunque hubieran tenido una participacin
pasiva..." (Negrilla y subrayas fuera de texto).
5.2. Apoyados en este criterio de la H. Corte Suprema de Justicia, en relacin con el punto objeto de
anlisis en esta providencia, habr de concluirse que el empleador slo puede despedir al trabajador
cuando la conducta asumida por ste, durante el cese de actividades declarado ilegal, fue activa. Para
comprobarlo, ser necesario el agotamiento de un trmite en donde la conducta de cada uno de los
trabajadores durante la suspensin de actividades sea objeto de anlisis. Una vez agotado este
procedimiento, se podr dar aplicacin a la norma tantas veces mencionada.
El despido, en estos eventos, estar condicionado, entonces, al grado de participacin o intervencin del
trabajador en la suspensin de las actividades laborales que ha sido declarada ilegal. De este hecho, nace
la exigencia para el empleador de agotar una actuacin previa, en donde se permita la participacin del
trabajador a efectos de garantizar sus derechos, pues de no agotarse ste, se configurar un despido
injustificado con las consecuencias jurdicas que de ello se derivan.
5.3. Dentro de este contexto, es necesario deducir que el empleador est obligado a individualizar la
conducta y el grado de participacin del trabajador en un cese de actividades declarado ilegal, a efectos de
dar aplicacin al numeral 2 del artculo 450 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, a travs de un
procedimiento previo. El no agotamiento de esta etapa previa, constituye una violacin de los derechos al
debido proceso y defensa del empleado, en razn al carcter sancionatorio que tiene esta clase de
despido[28]
Sobre la conducta asumida por un trabajador dentro de una huelga la jurisprudencia de la Sala
Laboral de la Corte las distingue as[29]:
"a) La del trabajador que participa activamente, promoviendo, dirigiendo u orientando el cese de
actividades.
"b) La del empleado que toma parte de la suspensin en forma pasiva y simplemente como consecuencia
de su obligacin de acatar la decisin mayoritaria que ha optado por la huelga. Es el caso de quienes
terminan involucrados en el movimiento sin desearlo e incluso a pesar de haber intervenido
disidentemente;
"c) La de quienes, declarada la ilegalidad de la suspensin de labores, persisten en ella, no regresan a sus
actividades o no acatan la orden de reiniciacin de los trabajos. La persistencia no admite distincin sobre
el grado de activismo del trabajador implicado en ella."
La sentencia SU-036 de 1999 adems seal, por ejemplo, que en tratndose de servidores
pblicos el procedimiento previo a aplicar para individualizar la conducta del trabajador en
una huelga es el previsto en la ley 734 de 2002 (antes ley 200 de 1995). Al respecto precis:
No puede el ente estatal correspondiente, escoger entre dar aplicacin al Cdigo nico Disciplinario, o
al Cdigo Sustantivo del Trabajo (numeral 2 del artculo 450), pues como se ha dicho en esta providencia,
es necesario agotar previamente un procedimiento a fin de garantizar los derechos a la defensa y debido
proceso del empleado.
En consecuencia, cuando se configure una o varias de las conductas sealadas en los casos sealados en
el artculo 41, numeral 8 del Cdigo nico Disciplinario, el procedimiento aplicable para despedir al
servidor pblico, no podr ser otro que el establecido en este cdigo.[30]
Adems de lo anterior, se debe tener en cuenta que una vez obtenida la declaratoria de
ilegalidad del cese colectivo, el Ministerio de Trabajo debe intervenir inmediatamente con el
propsito de que el empleador no despida arbitrariamente conforme a lo seala el decreto 2164
de 1959[31] y las resoluciones 1064 de 1959 y 342 de 1977[32], so pena de vulnerar el derecho
fundamental al debido proceso[33]:
Declarada la ilegalidad de un paro, el Ministerio del Trabajo intervendr de inmediato con el objeto de
evitar que el patrono correspondiente despida a aquellos trabajadores que hasta ese momento hayan hecho
cesacin pacfica del trabajo, pero determinada por las circunstancias ajenas a su voluntad y creadas por
las condiciones mismas del paro. Es entendido, sin embargo, que el patrono quedar en libertad de
despedir a todos los trabajadores que, una vez conocida la declaratoria de legalidad, persistieren en el paro
por cualquier causa.
g) Los trabajadores petroleros del pas tienen derecho de huelga.
Los trabajadores petroleros del pas tienen permitido el derecho de huelga siempre y cuando
no se ponga en aprietos el normal abastecimiento de combustibles del pas. Dicha norma est en
el literal h) del artculo 430 del CST que inicialmente haba sido declarada exequible por la
sentencia C-450 de 1995 y que, pese a ello, la Corte volvi a analizar en la demanda C-796 de
2014.
En efecto en la ltima de las sentencias la Corte interpret la norma legal para decir que:
"(...) lo primero que debe indicarse es que esta disposicin no excluye totalmente la huelga en
el sector de los hidrocarburos, sino que la permite, siempre y cuando no se comprometa el
abastecimiento normal de combustibles del pas, es decir, garantiza la posibilidad de que se
ejerza este derecho bajo una condicin material que depende del contexto concreto del
suministro de hidrocarburos en el pas. (...) 2.6.6. A la luz de lo expuesto, se concluye que es posible
ejercer el derecho a la huelga en el sector de los petrleos, siempre y cuando no comprometa el normal
abastecimiento de combustibles derivados del petrleo
En esa misma sentencia orden al congreso legislar sobre la materia y el Comit de Libertad
Sindical de OIT est atento a dicha reglamentacin.[34]
De lo brevemente explicado, sin lugar a dudas, que los trabajadores petroleros tienen derecho
de huelga siempre y cuando no comprometan o afecten el normal abastecimiento de
combustibles del pas.
h) Conclusiones:
RUIZ LEN DEMANDADO: Municipio Santiago de Cali ACCIN: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL
DERECHO.
[9] ARTICULO 51. SUSPENSION. El contrato de trabajo se suspende: () 7. Por huelga declarada en la forma
prevista en la Ley.
[10] ARTICULO 53. EFECTOS DE LA SUSPENSION. Durante el perodo de las suspensiones contempladas en
el artculo 51 se interrumpe para el trabajador la obligacin de prestar el servicio prometido, y para el {empleador}
la de pagar los salarios de esos lapsos, pero durante la suspensin corren a cargo del {empleador}, adems de
las obligaciones ya surgidas con anterioridad, las que le correspondan por muerte o por enfermedad de los
trabajadores. Estos perodos de suspensin pueden descontarse por el {empleador} al liquidar vacaciones,
cesantas y jubilaciones.
[11] ARTICULO 449. EFECTOS JURIDICOS DE LA HUELGA. La huelga slo suspende los contratos de trabajo
por el tiempo que dure. El empleador no puede celebrar entretanto nuevos contratos de trabajo para la
reanudacin de los servicios suspendidos, salvo en aquellas dependencias cuyo funcionamiento sea
indispensable a juicio del respectivo inspector de trabajo, para evitar graves perjuicios a la seguridad y
conservacin de los talleres, locales, equipos, maquinarias o elementos bsicos y para la ejecucin de las labores
tendientes a la conservacin de cultivos, as como para el mantenimiento de semovientes, y solamente en el caso
de que los huelguistas no autoricen el trabajo del personal necesario de estas dependencias.
[12] ARTCULO 448- 3: Declarada la huelga, el sindicato o sindicatos que agrupen la mayora de los trabajadores
de la empresa o, en defecto de estos, de los trabajadores en asamblea general, podrn someter a votacin la
totalidad de los trabajadores de la empresa, si desean o no, sujetar las diferencias persistentes a fallo arbitral. Si
la mayora absoluta de ellos optare por el tribunal, no se suspender el trabajo o se reanudar dentro de un
trmino mximo de tres (3) das hbiles de hallarse suspendido.
[13] ARTICULO 448- 2 () 2. Mientras la mayora de los trabajadores de la empresa persista en la huelga, las
autoridades garantizarn el ejercicio de este derecho y no autorizarn ni patrocinarn el ingreso al trabajo de
grupos minoritarios de trabajadores, aunque estos manifiesten su deseo de hacerlo.
[14] ARTCULO 448- 4: Cuando una huelga se prolongue por sesenta (60) das calendario, sin que las partes
encuentren frmula de solucin al conflicto que dio origen a la misma, el empleador y los trabajadores durante
los tres (3) das hbiles siguientes, podrn convenir cualquier mecanismo de composicin, conciliacin o arbitraje
para poner trmino a las diferencias. () Si en este lapso las partes no pudieren convenir un arreglo o establecer
un mecanismo alternativo de composicin para la solucin del conflicto que les distancia, de oficio o a peticin de
parte, intervendr una subcomisin de la Comisin de Concertacin de Polticas Salariales y Laborales, al tenor
de lo dispuesto en el artculo 9o de la Ley 278 de 1996. () Esta subcomisin ejercer sus buenos oficios durante
un trmino mximo de cinco (5) das hbiles contados a partir del da hbil siguiente al vencimiento del trmino
de los tres (3) das hbiles de que trate este artculo. Dicho trmino ser perentorio y correr aun cuando la
comisin no intervenga. Si vencidos los cinco (5) das hbiles no es posible llegar a una solucin definitiva, ambas
partes solicitarn al Ministerio de la Proteccin Social la convocatoria del tribunal de arbitramento. Efectuada la
convocatoria del Tribunal de Arbitramento los trabajadores tendrn la obligacin de reanudar el trabajo dentro de
un trmino mximo de tres (3) das hbiles.
[15] '... En este orden de ideas, evidencia la Sala que tal como est redactado el precepto normativo demandado,
le otorga al Gobierno en la prctica -esto es al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, hoy Ministerio de la
Proteccin Social-, la facultad de terminar, va administrativa, con la huelga de los trabajadores una vez
transcurrido el trmino de sesenta (60) das que establece la ley, con el slo acto de ordenar que el diferendo se
someta a la decisin de un tribunal de arbitramento, sin que hubiere quedado resuelto el conflicto colectivo de
trabajo. En criterio de la Corte, lo anterior hace en la prctica nugatorio el derecho de huelga, ya que la huelga se
puede dar por terminada por el Gobierno con la convocatoria del tribunal de arbitramento. De esta forma la Corte
encuentra que queda a disposicin del Gobierno la terminacin de la huelga de los trabajadores, ya que con el
slo acto de la convocatoria de arbitramento se dara por terminada la huelga, sin que el conflicto colectivo de
trabajo estuviera resuelto, obligando a los trabajadores a reanudar el trabajo dentro de tres (3) das hbiles
siguientes. () '(v) Por esta razn, la Corte encuentra necesario declarar la inexequibilidad de la expresin en
cuyo caso contenida en el numeral 4 del artculo 448 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, y exequible de manera
condicionada el resto del numeral 4 del artculo 448 del CST, en el entendido de que la obligacin que tienen los
trabajadores de reanudar el trabajo dentro del trmino all previsto, se contar a partir de la fecha en que el tribunal
de arbitramento profiera el laudo respectivo. () 'Encuentra la Corte que con este condicionamiento, la
disposicin demandada incorpora una interpretacin ajustada al ordenamiento constitucional, por cuanto permite
que la huelga pueda continuar hasta el momento en que se dicte el laudo arbitral y se llegue a una solucin del
conflicto colectivo de trabajo, ya que no tiene ninguna justificacin desde el punto de vista constitucional, el que
el Gobierno, mediante la simple convocatoria del tribunal de arbitramento, pueda acabar con la huelga de los
trabajadores, sin que se haya solucionado el conflicto colectivo de trabajo que dio origen a la misma, haciendo
por tanto en la prctica nugatorio el derecho de huelga. Por el contrario, la interpretacin que incorpora la Corte
deviene en constitucional, por cuanto garantiza el derecho de huelga hasta que se resuelva el conflicto, en cuanto
se traslada la terminacin de la huelga a la solucin definitiva del conflicto mediante el laudo arbitral dictado por
el tribunal de arbitramento. () 'Por consiguiente, la Sala encuentra que la disposicin demandada, as
condicionada, se encuentra en consonancia con el artculo 56 de la Constitucin Nacional sobre el derecho de
huelga, as como el artculo 3 del Convenio 87 de la OIT, y el artculo 4 del Convenio 98 de la OIT, y el artculo 5
del Convenio 154 de la OIT que ordena que se debern adoptar medidas adecuadas para fomentar la negociacin
colectiva y que dichas medidas se encontrarn dirigidas a posibilitar la negociacin colectiva a todos los
empleadores y categoras de trabajadores de todas las actividades econmicas de que trata dicho Convenio, as
como a que los rganos y procedimientos de solucin de los conflictos laborales, entre ellos la huelga, estn
concebidos de tal manera que contribuyan a fomentar la negociacin colectiva.'.
[16] E interpretando el artculo 450 del CST con la jurisprudencia.
[17] Ms all si estoy de acuerdo o no con esa postura, pues no comparto mucha doctrina judicial hasta ahora
expuesta por la Sala Laboral de la Corte.
[18] CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL CLARA CECILIA DUEAS QUEVEDO
Magistrada ponente SL11680-2014 Radicacin n.64052 Acta 27 Bogot, D. C., treinta (30) de julio de dos mil
catorce (2014). Mintrabajo Vs. Anthoc
[19] Conjuez ponente: RAFAEL MNDEZ ARANGO Acta 29 Radicacin 110012205000200800463-01 Radicado
interno 42273 Bogot, D. C., quince (15) de octubre de dos mil nueve (2009)
[20] SALA DE CASACIN LABORAL, DR. LUIS JAVIER OSORIO LPEZ Magistrado Ponente Radicacin No.
40428 Acta No. 20 Bogot D. C, tres (03) junio de dos mil nueve (2009). FENOCO Vs. SINTRAIME. CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERN Magistrada
Ponente SL16402-2014 Radicacin n 62714 Acta n.42 Bogot, D.C., veintisis (26) de noviembre de dos mil
catorce (2014) UCC Vs. Sintrauccneiva
[21] CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL CARLOS ERNESTO MOLINA
MONSALVE Magistrado Ponente Radicacin N 59420 Acta No. 10 Bogot, D.C., diez (10) de abril de dos mil
trece (2013). CBI Vs USO.
[22] Sentencia del 5 de noviembre de 2014 SL17414 Rad. 64820 SINTRAMIENERGETICA Vs. DRUMMOND que
recoge un anlisis sobre el concepto.
[23] Es importante anotar que la Corte Suprema de Justicia en sentencia SL2953 de 2014 seal que no tiene
efectos adversos al trabajador el participar en una votacin para decidir la huelga dentro de la empresa. Al
respecto dijo: resulta determinante distinguir entre la decisin que toman los trabajadores de irse a la huelga, y
otra que la misma no se haga efectiva, pues ninguna consecuencia jurdica produce la votacin a favor del
cese colectivo de trabajo
[24] CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL RIGOBERTO ECHEVERRI BUENO
Magistrado Ponente Radicacin n 55496 Acta No. 43 Bogot, D.C., cuatro (4) de diciembre de dos mil doce
(2012). GENTE CARIBE y GENTE ESTRATEGICA Vs. SINTRAMIENERGETICA.
[25] No hay en la jurisprudencia de la Corte un antecedente de ilegalidad sobre este participar, pero vale la pena
traer a colacin la sentencia de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia Rad. 55335 del 2 de mayo de
2012 PALMAS OLEAGINOSAS BUCARELIA S.A., Vs SINDICATO NACIONAL DE LA INDUSTRIA
AGROPECUARIA SINTRAINAGRO en la que s se hubiese probado la violacin al plan de contingencia
acordado entre las partes se hubiese producido la ilegalidad del cese de actividades.
[26] lo que en ltimas debe primar, en este tipo de situaciones, es la concertacin, de suerte que el acuerdo
de voluntades a los que lleguen los protagonistas de un conflicto para conjurar las consecuencias de la
suspensin, debe tener plena validez para el juzgador, mxime cuando las partes manifiesten que no se tomaran
represalias para conseguir de ese modo la paz laboral, de modo que no puede la jurisdiccin ordinaria
menoscabar la voluntad autnoma all CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL
ELSY DEL PILAR CUELLO CALDERN Magistrada Ponente SL16402-2014 Radicacin n 62714 Acta n.42
Bogot, D.C., veintisis (26) de noviembre de dos mil catorce (2014) UCC Vs. Sintrauccneiva
[27] Y en otras sentencias como T-068 de 2000, T-009 de 2000, T-937 de 2006 y T-107 de 2011
[28] SU-036/99
[29] Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Laboral. Sentencia de octubre 3 de 1986, reiterada
recientemente en sentencia de marzo de 1998
[30] As tambin lo dijo el Ministerio del Trabajo ante la Corte Constitucional en la sentencia T-009 de 2000 al
sealar que: En razn de lo que establecen el D.R. 2164 de 1959 y las resoluciones 1064 de 1959 y 342 de
1977, este Ministerio ha entendido que debe indicarles a los empleadores en el mismo acto administrativo en el
cual se declara la ilegalidad de un cese de actividades el procedimiento que estn obligados a seguir para que
puedan despedir a los trabajadores que participaron en el cese de actividades declarado ilegal. De tal manera
que si se trata de una empresa del sector privado se les remite al D.R. 2164 de 1959 y a las resoluciones que lo
desarrollan, y si se trata del sector pblico se les advierte que deben observar para la aplicacin de las sanciones
lo que establece el Cdigo nico Disciplinario".
[31] CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIN LABORAL MP: LUIS GABRIEL MIRANDA
BUELVAS
SL2953-2014 Radicacin N 62791
[32] El artculo 1 de la Resolucin nmero 1064 de 1959 establece: "Una vez conocida la declaratoria de
ilegalidad de un paro, el patrono afectado por el mismo proceder a presentar al Inspector del Trabajo
correspondiente o al funcionario comisionado por el Ministerio la lista de aquellos trabajadores suyos que l
considere necesario despedir por haber participado o intervenido en la suspensin del trabajo y no estar
comprendidos dentro de lo previsto en la primera parte del artculo 1 del D. 2164/59"; y el artculo 5 de la
Resolucin nmero 342 de 1977 ordena: "El listado de que trata el artculo 1 de la Resolucin 1064 de 1959
deber ser presentado por el patrono, afectado por la suspensin colectiva ilegal del trabajo, ante el Inspector de
Trabajo y Seguridad Social del domicilio de aqul, o ante el Jefe de la Divisin Departamental del Trabajo y
Seguridad Social (hoy jefes de divisin de trabajo de las direcciones regionales) cuando el patrono est
domiciliado en la ciudad sede de dicha dependencia".
[34] El caso 2946 del Comit de Libertad Sindical recomienda entre otras cosas: i) tomando nota con inters de
que la Corte Constitucional ha exhortado al Poder Legislativo de Colombia a que, en el trmino de dos aos
aborde la cuestin del derecho de huelga en este sector especfico de hidrocarburos, el Comit invita al Gobierno
a que entable consultas con los interlocutores sociales interesados en relacin con los desarrollos legislativos
solicitados por la Corte Constitucional y recuerda que el Gobierno puede solicitar la asistencia tcnica de la Oficina
a este respecto. El Comit pide al Gobierno que lo mantenga informado de toda novedad relativa al seguimiento
dado a la sentencia nm. C-796/2014.