Uma teoria que esteja comprometida com a melhor descrio os que as regras
juridicas so e o que os juizes efetivamente fazem (no uma descrio estitamente
positivsta). No esta preocupada em legitimar, com essas melhor descrio. Mas
pret se legitimar a partir de que essa teoira do direito q corresponda uma teoria
politica liberal.
Teoria do direito que corresponda a uma teoria politica liberal.
As ideias juridicas de D. no somente juridico, voc est comprando uma teoria
politica NECEssariamente liberal. Venda nec casada.
Embora queira formar uma teoria liberal do drt; que formar uma t. alternativa DO
DRT, substitutiva DAKELA QUE ele considerava dominante do drt (misto de
postivismo e utlitarismo, no dizer dele). Diz isso explicitamente na introduo.
Para D. deve a tudo deve ser uma t drt de como o direito (como devemos conhecer
e interpretar o direito como agora) e como deve ser (quais os conteudos que
deveria ter, quais os procedimentos que deveria seguir e como deveria se posicionar
a respeito das coisas); se fossemos descrever conforme os positivistas fazem, ela
seria uma teoria descritivista-normativa do direito; preciso que a tudo seja uma
teoria completa do drt. Existe uma teoria da legislao (quem deve legislar, o que ele
est autorizado a legislar, qual o contedo ele deveria transformar legislacao
concreta . Teoria da jurisdio (quem deve julgar, quais coisas devem ser julgadas e
com que criterios devem ser julgadas). Teoria da obediencia da lei (perspectiva do
cidadao, quais leis podem ser impostas ao cidadao, quais leis podem reclamar
obediencia, em que casos os cidado no estariam obrigados a obedecer). O q d
quer fornecer no lev drta serio uma teoria que passe por todos esses pontos e ao
mesmo tempo uma teoria liberal. Ento uma teoria completa do drt tem tres partes.
A atual teoria completa do drt para d. um misto de positi e ultiraismo. No 2 e 3 a
teoria dominante pj. Pj, segundo, Dworkin uma teoria segundo a qual o direito
consiste numa serie de regras explicitas, que seja criada por uma fonte formal e
autorizada, que seja objetivamente identificaveis e nas quais o drt se exaure. O drt
no mais do que essas regras dizem. O drt no nada que no esteja nessa regras
no juridico;
para d o utilitarismo uma teoria especifica que trata que leis deveriam existir. Se
fazo o papel da teoria com a leg. que as leis e instituies devem buscar o maior
diz isso e mais eles so o referencial pelo qual podemos julgar se uma lei
promulgadas, instituies e prprio Estado so boas ou ruins. No conforme elas
maximizem o bem. Mas conforme ela proteja os direitos que os individus tem antes
e idepedentemente das leis.
Admitindo esse pressuposto, ento a atual teoria do direito falha em pelo menos em
dois pontos: os indivduos tem apenas os drts previstos em regra, atribuiram a eles,
os direitos do ponto de visto juridico s que as regras expressamente formuladas
atribuem a ele, qual drt postulado que va para alem do conteudo das regras
explicitamente formulada., portanto direito juridicamente inexistente. Portanto
para d. o pos jur essencialmente anti-liberal, por isso no uma boa estratgia,
mas uma estrategia de restrio quanto aos drts que ele efetivamente tem. E
portanto no temos nenhuma base moral de apreciao das leis. Ento as regras so
sempre boas e correspondem as regrasw que dizem o s drts que o individou
efetivamete tem. Porque no h nenhum direito anterior com a qual elas possam ser
julgadas.
Ento se o positivismo uma teoria de como o drt , ento ele uma teoria que
RESTRINGE DIREITOS, ao invs de realiz-los. Logo, ANTI-Liberal no seu
cerne, logo uma m t lib do drt. importante enfatizar o lib do drt, ela ma teoria
no porque exista uma coisa intrinsecamente errada, ao considerarmos que o direito
so aqueles que as regras nos dao, mas existe alguma coisa de errado se voc quiser
ser, no sentido mais prximo do IDEAL, pois uma teoria liberal do drt est
comprometida com direitos pre existentes.
E se a teoria drt pos restringe drts preessxx ela uma ma teoria liberal do drt.
Da mesma forma se a nossa teoria da legislao informada por uma teoria
utilitarista, teremos um outro tipo de problema. Esse outro tipo correspondente. d.
formula uma crritica ao utilitarismo que muito semelhante a uma critica feita por
Rawls em uma teoria da justia e qu correspondente CARICATURAL em relao
ao utilitarismo. D sustenta que o utilitarismo no capaz de sustentar a ideia de
direitos. D acredita quie det so TRUNFOS, determinadas protecoses que o ind tem
contra o interesse geral, contra a coletivizao do bem contra o interesse da
coletividade como um todo, PORTANTO OS DRTS SAO DEFINIDIS POR D.
COM um caracteristica anti-utilitarista, esse termo usado por alguns de seus
interpretes (Stephen Guest) e aceito por d, em justia de toga., aqui a minha
definicco de drt anti-utilitarista em justia de toga. Trunfos, logo tem que nos
proteger de um posicao utilitarista, pois viola os drts, pois sacrifica a proteo de
alguns interesses em particualr, protecao contra o interesse geral da comunidade. O
meu que prevalece.
A concepcao de d. uma concepcao que protege contra o raciocinio utilitarista.
O argumento de rawls diferente, se eu raciocionio que aquilo produzira o maior
bem possvel para o maior numero, exigir em muitos casos, que eu sacrifique
muitos interesses que esto protegidos sob a forma de direitos, o no sacrificio
desse drts no tem que ser justificado ele prprio com o raciocinio utilitarista. O util
para ser plausivel e resguardar os drts, ele tem que ser complementado com alguma
outra considerao no utilitarista, que justifique proteger o ind e no bem de toda a
motivos pelos quais temos divergncias que nossas concepes de direito baseamsem em concepcoes morais e politicas diferentes.
S que para d a teoria atual do direito um misto de positivismo e utilitarismo.
2.
PARTE NORMATIVA
Teoria da legislation .
a) teoria da legitimidade (legitimacy) descreva as circunstancias nas quais um
indivduo ou um grupo particular est autorizado
a fazer leis.
b) uma teoria da justia legislativa (legislative
justice) - que descreve o tipo de lei que esto
autorizados ou obrigados a fazer.
Teoria da adjudication deciso judicial. (seus
procedimentos e a deciso, e dificuldades
conceituais)
a) teoria da controvrsia padroes a serem
seguidos pelos juizes para decidire hard cases at
law.
b) teoria da jurisido porque e quando os
juizes devem tormar decisoes e no outros
grupos.
Teoria da compliance observncia da lei, das
PARTE CONCEPTUAL
related conexa.
Plainy bears remete claramente.
Title of judges prerrogativas
embedded inscritos na
cf requires cf determina.
Constraint -restrioes ao poder da maioria. Direito natural.
Draw upon fara uso.
Take up adotar , tomar posio.
Not legal no juridica.