DERECHO PENAL III: PARTE ESPECIAL

UNIDAD IV: DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

LIBERTAD SEXUAL: Es la facultad para autodeterminarse en materia sexual, sin ser compelido
ni abusado por otro.
INDEMNIDAD SEXUAL: Respeto de los menores de edad, es la proteccin al libre desarrollo de
la sexualidad.
HONESTIDAD: Se entiende como la facultad individual de manifestar el impulso sexual dentro
de los moldes de comedimiento que impongan las valoraciones dominantes.

Ley 19.617

Agosto de 1993 el ejecutivo enva proyecto de ley a la cmara de diputados, destinado a

modificar el delito de violacin.
Durante la tramitacin se extendi a la modificacin de otros tipos penales como estupro,
abusos sexuales y corrupcin de menores.
Tambin durante la tramitacin se modifica la ley 18.216 (medidas alternativas)
Se pretendi optimizar el denominado efecto preventivo general, especialmente en delitos
cuyas vctimas fueren menores de 12 aos, endureciendo, por ejemplo, las condiciones para
que los condenados pudiesen acceder a beneficios de la ley 18.216.
Se promulgo la ley 19.617, la que se public en el D.O. el 12 de julio de 1999.
Con posterioridad se han dictado diversas normas legales, a saber:
Ley
Ley
art.
Ley
Ley
Ley

19.927, de enero del ao 2004, sobre pornografa infantil

20.207, de 31 de agosto de 2007, sobre prescripcin de delitos sexuales, incorporando el
369 quter CP
20.480, de 18 de diciembre de 2010
20.526 de 13 de agosto de 2011
20.594 de 19 de junio de 2012

Su principal e inicial sentido era regular la pornografa infantil de forma ms eficaz, aclarando
la normativa en la materia e incorporando nuevos tipos penales.
As, en el art. 366 quter se agreg la circunstancia de hacer presenciar material pornogrfico
a menores de edad, como tambin, se incorpora en el art.366 quinquies la sancin por la
produccin de material pornogrfico infantil utilizando menores y la comercializacin y
almacenamiento del mismo.
Adems la ley sustituyo la edad en que se estima vlido en consentimiento sexual de 12 a 14
aos, modificndose todos los tipos penales que hacan referencia a la edad.
En materia de abuso sexual, contempla una figura agravada cuando consiste en la
introduccin de objetos o utilizacin de animales (art. 365bis)
La promocin y facilitacin de la prostitucin infantil se sanciona en forma ms completa,
estableciendo figuras agravadas, basados en la habitualidad, abuso de autoridad o confianza.
Contempla un alza en las penas, de hecho se suprime el limite interior de las mismas para los
delitos sexuales.
Se incorpora una nueva sancin de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios,
empleos o profesiones en el mbito educacional que involucren una relacin directa y habitual
con menores de edad. As tambin el cierre definitivo del establecimiento o local de comercio.
Se permite el acceso al Registro Nacional de Condenas para informarse si una persona ha sido
condenada a esta inhabilidad.
Se incorpora una norma procesal, relativa a la interceptacin de telecomunicaciones, empleo
de agente encubierto y entrega vigilada, destinada a proporcionar herramientas para la
persecucin de estos ilcitos.
1

Se reemplaza el epgrafe del Ttulo VII del Libro II que se denomina Crimines y delitos contra
el orden de las familias, contra la moralidad pblica y contra la integridad sexual

Clasificacin

1. VIOLACION
Propia 361
Impropia 362
Agravada 372 (violacin con homicidio)
2. ESTUPRO
Por engao 363N4
Por abuso 363 N1 al N3
3. ABUSOS SEXUALES
Propio 366
Impropio 366 bis.
Agravado 365 bis.
4. CORRUPCION DE MENORES
Exposicin a actos de significacin sexual 366 quter
Sodoma 365
Favorecimiento a la prostitucin 367 y 367 ter
Produccin de pornografa infantil 366 quinquies
Comercializacin de pornografa infantil 374 bis

1.- VIOLACION

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Lo que se castiga es el uso de la fuerza, la intimidacin o el hecho de prevalerse el agente de

una determinada circunstancia en que se encuentra la vctima, reprobable socialmente.
Art. 361 N1: lo atacado es la capacidad de actuacin sexual, mediante el uso de la fuerza o
intimidacin, esto es, la libertad sexual
Art.361 Nros. 2 y 3: se parte de la base que el sujeto pasivo est impedido de ejercer
oposicin, ya sea por incapacidad o enajenacin mental.
1.1 VIOLACION PROPIA

TIPICIDAD:

Sujeto activo: Este slo puede ser un varn, puesto que lo que se sanciona es el acceso
carnal.
En el caso de los atentados realizados por mujeres, slo podran sancionarse a ttulo de abuso
sexual.
Sujeto pasivo: Puede ser cualquier persona, hombre o mujer, mayor de 14 aos.
Conducta: Descrita en el art. 361 CP
Consiste en acceder carnalmente a otro por va vaginal, anal o bucal. Se trata de la
penetracin del pene por las vas indicadas anteriormente, superando la antigua descripcin
de la conducta que utilizaba el trmino yacer.
Circunstancias: La penetracin se realiza contra la voluntad del otro, de manera que si hay
consentimiento la conducta es atpica.
a) Fuerza o Intimidacin (N1)
-

La fuerza implica ejercer una accin fsica destinada a doblegar la voluntad del otro, vas
de hecho ejercida directamente sobre el cuerpo de la persona violada.
Puede ser ejercida por el autor material o por un tercero (autor cooperador art. 15N3)

La intimidacin es la violencia moral o amenaza de un mal grave con que se logra el

acceso carnal contra la voluntad de la vctima. Ese mal, conforme seala Etcheverry, debe
2

significar la causacin de un inminente dao fsico en el cuerpo, vida o salud de la propia

afectada o de otra persona que se encuentre ligada por vnculos afectivos, que sean de tal
naturaleza que hacen posible su intimidacin. La amenaza debe, adems de ser seria y
verosmil, estar dotada de gravedad e inmediatez. (Ms que el delito de amenazas)Seria,
esto es, que exista.
Verosmil, es decir, que cualquiera en esa situacin dara por cierta la realizacin del mal
amenazado.
Gravedad, implica un delito que afecte la seguridad o integridad fsica de la persona
ofendida o de un tercero presente con quien sta tenga lazos de parentesco o afectividad.
Inmediatez, se refiere al carcter de actual o inminente del mal con que se amenaza, el
que debe estar dirigido a personas presentes
b) Privacin de sentido o incapacidad para oponerse (N2)
El bien jurdico protegido es la indemnidad sexual, que se concreta debido al especial estado
en que se encuentra la vctima, que supone la falta de consentimiento en el acceso carnal. El
hechor conoce el estado y se aprovecha para obtener dicho acceso.
-

Privacin de sentido, es un estado transitorio de prdida de conciencia en que la persona

se encuentra imposibilitada para recibir las impresiones provenientes del mundo extremo,
como por ejemplo: dormido, ebrio.
Si la mujer voluntariamente se emborracha, no es punible, ya que estaramos en presencia
de una actio liberae in causa.
En este caso no ha existido fuerza o intimidacin, pero la victima no ha consentido en el
acto sexual. El sujeto activo conoce el estado de la victima y se aprovecha del mismo para
accederla carnalmente.

Incapacidad para oponerse, modificacin introducida por la ley 20.480, que cambio la
antigua alocucin para oponer resistencia, por para oponerse
c) El abuso de la enajenacin o trastorno mental de la vctima (N3)

Se exige que medie el abuso de esta condicin de la vctima para obtener su consentimiento,
lo que la diferencia de la circunstancia del numeral anterior.
El estado mental debe ser conocido por el autor y aprovechado para obtener su
consentimiento al acceso carnal.
La enajenacin o trastorno mental ha de consistir en un estado ms o menos sensible y
permanente que vaya ms all de la simple anomala o perturbacin mental del 363 N1, y
que sea de tal importancia que impida a la victima entender el significado del acto sexual
como actividad corporal y reproductiva a la vez

CULPABILIDAD:

Requiere dolo directo, en cuanto al acto sexual y al prevalimiento de las circunstancias

concurrentes.
Respecto del conocimiento de las circunstancias fcticas se puede admitir el dolo eventual.

ITER CRIMINIS:

Antiguamente el art. 362 prescriba que estos delitos se consideraban consumados desde que
exista principio de ejecucin. Con su eliminacin nos remitimos a las normas generales, lo
que genera el problema de determinar cundo hay principio de ejecucin para resolver el iter
criminis.
Por ser un delito de mera actividad, se excluye la posibilidad de frustracin.
Para que exista tentativa es necesario que en los hechos directos haya univocidad objetiva y
peligro inminente de penetracin sexual.
Problema: efectos penolgicos de la admisibilidad de la tentativa de violacin, que resulta
menos gravosa que los abusos sexuales consumados (art.366)
Conforme la jurisprudencia se entiende consumado desde que hay principio de ejecucin de
la penetracin, independiente de si el acto sexual concluye o el nmero de veces que se
realiza la penetracin.
3

AUTORIA Y PARTICIPACION:

Se excluye la autora mediata, seria castigado como inductor, ya que no tiene dominio del
hecho (ej.: contrata a alguien para que viole a una mujer).
Puede castigarse como autor cooperador, a quien aplica fuerza para que otro realice el acceso
carnal.

CONCURSOS:

Violacin con otras agresiones sexuales. La violacin consumada absorber a otros tipos
penales, atendida su mayor penalidad; lo que no ocurre en el caso de la tentativa, en los
que se da un concurso aparente por alternatividad donde prima la pena ms grande en
concreto.
Violacin con otros delitos. Se aplica el mismo principio, ya que la elevada penalidad de la
violacin permite absorber otros tipos penales, como coacciones, amenazas, privaciones
de libertad. Si se produce la muerte se aplica el art.372 bis
Convergencia de las circunstancias del art.361 entre s y en la relacin a las de art. 362. Se
trata de un tipo mixto alternativo, se trata siempre de un nico delito, independiente del
nmero de circunstancias, que solo importan para el art. 69

1.2 VIOLACION PROPIA

Articulo 362CP; acceso carnal a una menor de 14 aos

PROBLEMA; mayor de 14 y menor de 14(cumplidos o no?)

BIEN JURIDICO PROTEGIDO: la indemnidad sexual del menor. Respecto de quienes se

debe cautelar su libre desarrollo sexual en relacin a los mayores, cuando son
impberes biolgicamente y no conoce el sentido de sus actos sexuales; en caso
contrario, lo que se protege es la honestidad, ya que es socialmente reprochable tener
relaciones con persona a tan corta edad.

CULPABILIDAD; si el sujeto no sabe la edad y cree que es mayor, porque representa

mayor edad, excluimos el dolo. Si cree que es menor y en realidad es mayor, no
comete delito alguno.

1.3 VIOLACION AGRAVADA;

Articulo 367bis CP, VIOLACION CON HOMICIDIO
Redaccin introducida por la ley 19.617 y modificada por la ley 19.927
Pena de presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.
Se requiere dolo directo. En caso de muerte culposa debe apreciarse un concurso ideal entre
esta y la violacin.

2. ESTUPRO

BIEN JURIDICO PROTEGIDO;

Es una atentado contra la libertad sexual, la indemnidad sexual de los menores y la

honestidad.
Se requiere la minora de edad, la que se fija entre 14 y 18 aos de edad. Se agregan como
requisitos el engao o el abuso, en la obtencin del consentimiento del sujeto pasivo, que
estar viciado, pero no al punto de configurar una violacin. Por tanto podra verse como una
figura residual de la violacin, art.361 CP

TIPICIDAD

Sujetos; la nica diferencia con la violacin es que el sujeto pasivo debe ser menor de 18
aos, pero mayor de 14 aos cumplidos.

Conducta; nos remitimos al delito de violacin.

Circunstancias:
1) abuso de anomala o perturbacin mental total o transitorio (art 363N1). Se trata de un
trastorno o anomala que afecta la capacidad de comprender la significacin de los actos
sexuales, tanto a nivel corporal o reproductivo.
Adems requiere que se acompae con un abuso por parte del sujeto activo de esta
circunstancia.
Politoff sostiene que en este caso la edad de la vctima no debera jugar un rol determinante.
2) abuso de relacin de dependencia o desamparo (art 363N2 y 3)
En el caso del nmero 2; la enumeracin no es taxativa, ya que comprende cualquier vnculo
relevante de dependencia. El abuso consiste en el aprovechamiento de esta dependencia,
que implica una amenaza a la seguridad personal o econmica del menor.
Politoff critica nuevamente esta circunstancia que bien puede afectar a mayores de edad y no
ve razn para excluirlos.
En el caso del nmero 3; el abuso del desamparo de este numeral se diferencia del anterior
nicamente en la transitoriedad de la dependencia, que origina el desamparo de la vctima
frente a quien puede ampararla, lo que presupone una relacin con el sujeto activo. La misma
prevencin respecto de la edad.
3) Engaos art. 363 N4
Es la esencia de la antigua figura del estupro, en cuyo caso si se justifica la referencia de la
edad. Se afecta la autodeterminacin sexual, en cuanto se engaa respecto de la significacin
sexual de la conducta, cuando la vctima no tiene la madurez necesaria para apreciarla, sea
por su ignorancia o inexperiencia.
Si bien la comisin mixta por la evolucin de la sociedad, excluyo la hiptesis de la simple
promesa de matrimonio, la doctrina y la jurisprudencia la sealan como ejemplo de este
engao.

3. ABUSOS SEXUALES

TIPICIDAD

Conducta: definida en el artculo 366 ter CP; se entender por accin sexual cualquier acto de
significacin sexual y de relevancia mediante contacto corporal con la vctima o que haya
afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto
corporal con ella.
Se requiere que tenga significacin sexual, lo que implica un nimo libidinoso en el sujeto
activo.
Libidinoso significa lujurioso, lascivo, propenso a los placeres sexuales.
Se excluyen de esta forma las conductas que carecen de este nimo, como los tocamientos
propios de los deportes, las ejecutadas en relaciones entre padres e hijos, las generadas en
aglomeraciones sociales.
Se distingue:
A) ABUSO SEXUAL PROPIO
B) ABUSO SEXUAL IMPROPIO
C) ABUSO SEXUAL AGRAVADO
A- ABUSO SEXUAL PROPIO:
Art 366 CP; el que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con
una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo,
cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas
en el art. 361 CP. Igual pena se aplicara cuando el abuso consistiere en la concurrencia de
alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 363 CP, siempre que la vctima fuere
mayor de catorce y menor de dieciocho.
No distingue entre las circunstancias de la violacin y del estupro, para los efectos de
determinar la pena. (Ley 19.927)
B- ABUSO SEXUAL IMPROPIO

Art. 366 bis CP; El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una menor
de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio
mayor en su grado mnimo.
No se grava la conducta si concurren las circunstancias de la violacin y del estupro, en virtud
de la modificacin introducida por la ley 19.927
C- ABUSO SEXUAL AGRAVADO
Art. 365bis CP: Si la accin consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole por
va vagina, anal o bucal o se utilizaren animales en ello
Se contempla una figura agravada, cuya penalidad se determina segn si se trata de abusos
sexuales propios o impropios, o si concurren las circunstancias del art. 361 y 363 CP. De esta
forma se distingue;
1- Si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el art 361 CP
2- Si la victima fuere menor de catorce aos
3- Si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el art. 363 y la vctima es menor
de edad, pero mayor de catorce aos.
En su discusin el senado, sealo que los objetos a que se refiere este artculo pueden ser
miembros corporales distintos del pene.
Sin embargo, politoff sostiene que aquella interpretacin puede llevar a absurdos, como
sancionar con altas penas a quien obtiene un beso a la fuerza. Estima que tales objetos no
comprenden las partes y los miembros del cuerpo, pero adems, que debe introducirse por
las vas que seale la ley y en un claro contexto de abuso sexual, que d cuenta del nimo
libidinoso y de relevancia sexual.(ejemplo; termmetro)
Respecto de la utilizacin de animales en esta figura, atendida su alta penalidad se refiere a
introducir su pene en la vctima. El resto de los usos sexuales que se les de queda subsumida
en las figuras de abuso sexual propio o impropio.

ABUSOS SEXUALES POR SORPRESA

PROBLEMA; caso de un tercero que, realizando masajes a una mujer de 24 aos, descendi a
sus genitales, introducindole sin su consentimiento sus dedos en la vagina.
Bajo el antiguo texto del art. 366 CP, tales hechos no constituan el delito de abusos sexuales,
pues el sujeto pasivo de las tocaciones libidinosas era mayor de 18 aos, conforme lo resolvi
la ilustrsima corte de apelaciones de Talca.
La pregunta es: si con la actual redaccin del cdigo penal constituye delito el hecho de
efectuar sorpresivamente tocamientos libidinosos sobre una mujer mayor de edad, sin que
concurran las circunstancias de la violacin.
Jean Pierre Matus Acua, luego de analizar los diversos tipos penales, concluye lo siguiente
respecto del tema en cuestin:
1) Los abusos sexuales por sorpresa o engao sobre personas mayores de 18 aos no son
punibles
2) Los abusos sexuales por sorpresa sobre mayores de 14 y menores de 18 aos solo seran
punibles, de configurarse, adems, alguna de las circunstancias del art.363, sino serian
constitutivos del delito de injurias.
3) los abusos sexuales por engao sobre mayores de 14 aos y menores de 18 aos, solo
seran punibles, de configurar dicho engao la circunstancia del art.363 N4 en caso contrario
solo cabra el delito de injuria.
4) Los abusos sexuales por sorpresa o engao sobre menores de 14 aos son siempre
punibles, si la accin se realiza con nimo libidinoso.

4. CORRUPCION DE MENORES
EXPOSICION DEL MENOR A ACTOS DE EXPOSICIN SEXUAL(art. 366 quaterCP)
TIPICIDAD
Sujeto pasivo; menor de edad, menor de 14 aos
El inciso 3 se refiere a la concurrencia de las circunstancias del 361 y 363 o amenazas de los
artculos 296 y 297, todos del cdigo penal, en cuyo caso el sujeto pasivo es mayor de 14
aos y menor de 18 aos.
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 CONDUCTA
No implica realizar una accin sexual en el cuerpo del menor, pero se le expone a alguna de
las siguientes conductas de significacin sexual:
1- realizar acciones sexuales delante del menor
2- hacerle ver o escuchar material o espectculos pornogrficos
3- determinar al menor a realizar actos de significacin sexual delante suyo o de otro
4- determinarle a enviar, entregar o exhibir imgenes o grabaciones de su persona o de otro
menor de 14 aos de edad, con significacin sexual. (Ley 20.526)
ELEMENTO SUBJETIVO
La norma contempla un elemento subjetivo, necesario para la punibilidad de la conducta, que
elimina la posibilidad de dolo eventual.
As, se debe procurar la excitacin sexual propia o de otro
Antiguamente esta figura requera habitualidad o abuso de confianza, por lo que su actual
redaccin amplio su marco de aplicacin.
MODIFICACIONES DE LA LEY 20.256
Entre otras modificaciones, esta ley introdujo las siguientes modificaciones en esta figura
penal:
1- sustituyo el inciso 3, en el que estableci las mismas penas de los incisos anteriores, para
el evento que concurran las circunstancias del art361 y e 363. Agregando las amenazas en los
trminos de los artculos 296 y 297 del cdigo penal, tratndose de mayores de 14 aos y
menores de 18 aos.
2- incorporo como forma de comisin de este delito, el que se realice a distancia mediante
cualquier medio electrnico (inc 4)
3- estableci una agravante especial, esto es, cuando el autor falseare su identidad o edad,
en cuyo caso la pena se aumenta en un grado (inc. 5)

5. SODOMIA (ART.365CP)
ART 365
El que accediere carnalmente a un menor de 18 aos de su mismo sexo, sin que medien las
circunstancias de los delitos de violacin y estupro, ser penado con reclusin menor en sus
grados mnimo a medio".
Lo que se tipifica es el acceso carnal a un menor, castigando la relacin homosexual entre
varones, uno de los cuales es menor de 18 aos. El sujeto activo es un varn, por lo que el
lesbianismo no se castiga.
No se encuentra justificacin para que la proteccin de los menores, Impidiendo su
corrupcin, slo se refiera a los varones, pues le perturbacin en el desarrollo dela sexualidad
de una mujer o varn es igual.
NO deben concurrir las circunstancias de la violacin o del estupro, porque en dicho caso se
aplican las normas relativas a esas figuras; de ello se desprende, adems, que debe tener
ms de 14 aos.

6. FAVORECIMIENTO DE LA PROSTITUCIQN DE MENORES (ART. 367 CP)

ART. 367CP
"El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos
de otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo".
BIEN JURIDICO PROTEGIDO
Lo que se protege es la indemnidad sexual del menor, tanto de la perspectiva del desarrollo y
formacin sexual de este como del abuso ajeno.
TIPICIDAD
Sujetos:
Sujeto activo, puede ser cualquier persona (proxenetas).
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Sujeto pasivo, menor de 18 aos, cualquiera que sea su sexo: no Importa si presta
consentimiento o si ya est pervertido.

su

Conducta:
Promover o facilitar la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro, sin
que se exija la habitualidad o el abuso de confianza o autoridad, como en su antigua
redaccin. (ley 19927) ..
Promover o facilitar implica incitar al menor a prostituirse o mantener por cualquier medio el
ejercicio de la prostitucin ya iniciado por el menor.
Prostitucin, comercio sexual, ejercido pblicamente con el propsito de lucrarse.
Elemento subjetivo
La conducta debe desarrollarse con el propsito de satisfacer los deseos de otro.
Cuando la actividad tiene por objeto satisfacer los apetitos propios del sujeto que la realiza, la
conducta se sanciona por el artculo 367 ter CP.
Circunstancia agravante
La pena se agrava si concurre habitualidad, esto es la repeticin de hechos anlogos, dos o
ms hechos con distintos menores. O tambin por la concurrencia de abuso de confianza o
autoridad. (inc. 2)

7. EAVORECIMIENTO DE LA PROSTITUCION IMPROPIO (ART. 387 TER CP)

ART. 367 ter CP
El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios
sexuales por parte de personas mayores de 14 pero menores de 18aos de edad, sin que
medien las circunstancias de los delitos de violacion y estupro, ser castigado con la pena de
presidio menor en su grado mximo ".
Politoff entiende que por prestacin de cualquier naturaleza el legislador entiendeaquella que
es apreciable en dinero.

8. PRODUCCION DE MATERIAL: PORNOGRAFICO CON PARTICIPACION DE

MENORES(ART. 366 Quinquies CP)

ART. 366 QUINQUIES CP

"El que participare en la produccin de material pornogrfico, cualquiera que sea su soporte,
en cuya elaboracin hubieren sido utilizado menores de 18 aos, sersancionado..."
El sujeto pasivo es un menor de edad.
Como requisito objetivo la ley exige que se realice una produccin pornogrfica y en ella se
utilicen menores de edad.
La utilizacin del menor puede ser de diversas formas, directamente como cuando se le capta
desnudo o en posiciones sexuales, o realizando actos de significacin sexual.
La ley 20.526 Incorpor la posibilidad de comisin la representacin de los menores en que se
utilice su voz o imagen con los mismos fines (inc. 2 parte final).
Culpabilidad: Se requiere dolo directo respecto de la participacin el menor en la produccin
pornogrfica; sin embargo, en relacin al carcter pornogrfico y a la edad de los menores
algunos admiten el dolo eventual.
El inciso 2 seala lo que se entiende por material pornogrfico, sealando "seentender por
material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido utilizadosmenores de 18 aos, toda
representacin de estos dedicados a actividades sexuales explicitas, reales o simuladas, o
toda representacin de sus partesgenitales con fines primordialmente sexuales, o toda
representacin de dichosmenores en que se empleen su voz o imagen, con los mismos fines".
8

Por aplicacin del principio de alternatividad, cuando se utilizan menores de 14 aos, habr
que atender si se configuran otros ilcitos de los ya referidos, debiendo aplicarse la pena ms
grave.

9. POSESIN Y COMERCIALIZACION DE MATERIAL PORNOGRAFICO INFANTIL

(ART. 374 BIS CP)

ART. 374 bis CP

El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico,

cualquiera que sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sidoutilizados menores de 18 aos,
ser sancionado... "
EI que maliciosamente adquiera o almacene material pornogrfico, cualquiera que sea su
soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de 18 aos, ser castigado..."
Se afecta con esta conducta la moralidad pblica, de all su ubicacin en el cdigo.
Las conductas son activas y no puede sancionarse como delito omisivo, la recepcinno
deseada de dicho material, en tanto no se da inicio a su voluntario almacenamiento
(internet).

DISPOSICIONES COMUNES
1. REGLAS QUE MODIFICAN EL MARCO PENAL APLICABLE.
a) Agravante especial de prevalimiento de autoridad o poder.
ART368CP
Este artculo contempla una agravacin de la pena, cuando el delito ha sido cometido por una
de las autoridades o encargados que seala.
En estos casos, para el clculo de la pena no se tomar en cuenta el grado mnimo o el
mnimo inferior, segn si consta de uno o ms grados.
No se aplica cuando el prevalimiento de la autoridad est nsito en la figura punible, esto es
cuando se comete con fuerza e intimidacin, abuso de relacin de dependencia o abuso de
autoridad o confianza. As, distinguimos:
- 361 N1,
- 363 N 2 y 3
- 365 bis N 1 y 3
- 366
- 366quter
b) Agravantes del art. 368 bis
ART 368 bis CP
La ley 29.489 de 18 de diciembre de 2010, incorpor este inciso que seala que: "Sin perjuicio
de lo dispuesto en el artculo 63 del CP, en los delitos sealados enlos prrafos 5 y 6 de este
ttulo, sern circunstancias agravantes las siguientes:
1 La 1del artculo 12. (Alevosa)
2 Ser dos o ms los autores del delito.
c) Penas especiales para el que se prevale de autoridad y poder.
Adems de la agravacin de pena contenida en el artculo 368, el cdigo contempla reglas
especiales para quienes cometen los delitos sexualesprevalindose de su autoridad o poder:
- ART. 371 inciso 2, establece la inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio,
respecto de maestros o encargados de educacin.
- ART. 372, inciso 1, establece como pena especial para los condenados por estos delitos, la
interdiccin del derecho a ejercer la guarda y la sujecin a la autoridad, que implica informar
cada tres meses su domicilio a Carabineros.

- ART. 372, inciso 2, contempla, para los delitos que seala, cometidos contra menores de 14
aos, la pena accesoria de inhabilitacin absoluta perpetua paracargos, empleos, oficios, o
profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y
habitual con personas menores de edad.
- ART. 372 Inciso 3, pera los delitos que seala, cometidos contra mayores de 14 y menores
de 18 aos, contempla a pena accesoria de inhabilitacin absolutatemporal para cargos,
empleos, oficios, o profesiones ejercidos en mbitoseducacionales o que involucren una
relacin directa y habitual con personasmenores de edad, en cualquiera de sus grados.
(Incisos 2 y 3 del art 372 modificados por laLey 20594)
- ART. 370 bis, en el caso de que el ofendido es menor, se Impone la perdida de la patria
potestad o inhabilitado para obtenerla, como de todos los derechos personales o
patrimoniales sobre el menor, sus ascendientes o descendientes; conservando, empero todas
las obligaciones.
d) Castigo como autor del c6mpllce del que se prevale de autoridad ypoder.
ART371 CP
La norma contempla una agravacin de la pena de los COMPLICES. Todas las personas que
con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cmplices en la perpetracin poder de
los delitos sexuales, con sancionados como si fueran autores.
e) obligacin del condenado de proporcionar alimentos al ofendido
ART370
Respecto de los condenados por los delitos contenidos en los arts. 361 a 366 bis, se establece
la obligacin de dar alimentos, cuando proceda conforme a las normas civiles, sin perjuicio de
las indemnizaciones correspondientes
f) clausura del establecimiento.
ART 368ter
Se establece la posibilidad de que el Juez decrete (podr) clausura definitiva de los
establecimientos o locales utilizados para la perpetracin de los delitos queseala.
Se aplica a los delitos contenidos en los arts. 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter, o 374
bis.
Se requiere que la utilizacin se haya verificado con conocimiento del propietario o
encargado, o que este no haya podido menos que saberlo.
Tambin se contempla la facultad para el Tribunal de decretar la clausura temporal, a modo
de medida cautelar (art.155 CPP)

2. REGLAS DE CARCTER PROCESAL.

a) Naturaleza de la accin penal.
ART 369 (Ley 19874)
Respecto de menores de edad la accin penal es pblica.
Respecto de mayores de edad, los delitos contenidos en los arts. 361 a 366 quter CP, son de
previa instancia particular.
Sin embargo, si la persona estuviese impedida de hacer la denuncia, se confiere la facultad al
Ministerio Pblico para actuar de oficio, facultndose a cualquier persona que tome
conocimiento del hecho para formular la denuncia.
b) Reglas para el ejercicio de la accin penal entre cnyuges
ART. 369 inciso 4,.
El cnyuge o conviviente contra quien se comete uno da los delitos sexuales previsto en el
prrafo 5 y 61 siempre que hagan vida en comn, puede requerir el termino del proceso,
salvo que el Juez fundadamente no acepte.
10

c) Reglas relativas a la imposicin de medidas cautelares y la investigacin.

La ley 19.617 introdujo en el Cdigo Penal una serie de normas de carcter procesal:
- La ya referida en cuanto se puede establecer como medida cautelar la clausura temporal del
establecimiento o lugar utilizado en la comisin de ilcitosreferidos en el art. 368 ter CP.
- La norma especial relativa a medidas cautelares, destinadas a la proteccin del ofendido y
su familia, como la sujecin a la vigilancia de la autoridad, la prohibicin de visitar el domicilio
u otros lugares, la prohibicin de aproximarse a la vctima o si familia, y la obligacin de
abandonar el hogar comn.
- La normativa tambin autoriza en la investigacin de estos delitos aunque no sean
crmenes, la interceptacin y grabacin de telecomunicaciones; fotografa, filmacin u otros
medios de reproduccin de imgenes; grabacin de comunicaciones. Como tambin la
intervencin de agentes encubiertos; registroreservado de producciones; y la realizacin de
entregas vigiladas de material.
Se regular conforme lo dispuesto en los arts. 222 a 225 CPP y ley 20.000.
d) Reglas relativas a la valoracin de la prueba.
ART. 369 bis
Es una norma especial, introducida por la Ley 19617, en la que se estableci que en estos
delitos la valoracin de la prueba se har conforme a las reglas de la sana critica.
En el contexto del nuevo CPP, existe el principio de libertad probatoria y rige el principio de
libre valoracin de la prueba.
e) Reglas relativas a la prescripcin.
ART 369 quter CP
Conforme lo dispone el artculo 369 quter del CP, la accin penal empezar a correr para el
menor que haya sido vctima, al momento que cumpla 18 aos.
3. OTRAS REGLAS ESPECIALES
a) Modificaciones a la ley 18216, sobre medidas alternativas a las penas privativas de libertad
Se establece la posibilidad de imponer como condicin adicional la de no ingresar ni acceder
a las inmediaciones del hogar, establecimiento educacional o lugar de trabajo del ofendido,
condicin que de quebrantarse podra conducir a la revocacin del beneficio.
b) En materia a la libertad condicional.
En casos de violacin de menores de 14 aos o de violacin con homicidio. Se limita la
concesin slo a quienes hubiesen cumplido dos tercios de la pena y nocomo la mitad de la
pena como en el resto de los casos.

FALLOS
1. VIOLACION 381 N3
- Acceso carnal
- Momentos consumativo
- Abuso
- Enajenacin o trastorno mental
- En el caso:
- Situacin personal de la vctima
- Abuso del imputado de tal condicin
- Atenuante del art. 11 N 9
- Calificacin de la circunstancia atenuante, conforme al art. 68 bis.
- Beneficios 18216 /no concurre agravante del art. 12 N 16.
- Determinacin de pena

11

UNIDAD V: DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD, EL HONOR Y ESTADO CIVIL

DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD

Bien jurdico protegido
Es el inters de cada persona en reservar para s un determinado ambiente o sector, donde la
intromisin de extraos perjudicara su autonoma de voluntad para determinar su conducta,
o herira sentimientos espirituales que el legislador juzga dignos de respeto.
Art. 19 N5 de la CPR, asegura a todas las personas la inviolabilidad del hogar y de toda forma
de comunicacin privada; sin embargo, reconoce que estos derechos encuentran sus
limitaciones en la propia ley.

VIOLACION DE DOMICILIO Y ALLANAMIENTO IRREGULAR

Bien jurdico protegido
La violacin de morada se encuentra regulado en el art. 144 del CP, que seala El que
entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador, ser castigado
El inciso segundo contempla una figura agravada si el hecho se ejecutare con violencia o
intimidacin, en que el Tribunal puede aumentar la pena.
12

El allanamiento irregular se encuentra sancionado, como una figura agravada, en el art. 155
CP, que prescribe: El empleado pblico que abusando de su oficio, allanaren templo o la casa
de cualquier persona o hiciere registro en sus papeles, a no ser en los casos y formas que
prescriben las leyes, ser castigado
En ambas figuras se protege el inters de las personas de preservar un espacio fsico para s,
donde tiene su morada, de la intervencin de terceros que pudieran limitar su
autodeterminacin, o herir sus sentimientos de intimidad, como el de sentirse seguro en el
espacio donde se habita.

Tipicidad

A. Conducta.
El verbo rector es entrar, pasar de afuera hacia adentro.
Debe traspasar el lmite que lo separa de otros sitios pblicos o privados, con todo su cuerpo
o la mayor parte de l.
No alcanza esta norma a quien ingresa con la aquiescencia del morador, pero luego se le
exige abandonarla, este permanece en ella.
Por tanto, se trata de un delito instantneo, aunque de efectos permanentes.
B. Objeto material.
La entrada es en morada ajena.
Morada, al igual que en el robo, es el lugar donde se tiene cama, vestimenta, muebles, hogar,
domicilio y habitual residencia.
Es indispensable que el lugar tenga lmites que representen un obstculo ms o menos
efectivo para el acceso de terceros al interior.
Labatut lo extiende a habitaciones transitorias como un cuarto de hotel, camarote de un
buque, etc.
La morada debe ser ajena, es decir, que sirva de morada, o sea, ocupada por un sujeto
distinto al activo (E2. arrendador y arrendatario)
C. Circunstancias
Se debe entrar contra la voluntad de su morador
La voluntad en contrario del morador puede manifestarse en forma expresa o presunta.
Se presume la negativa del morador, en tanto no exista autorizacin.
La falta de autorizacin se deduce cuando el morador ha adoptado medidas o precauciones
para impedir la entrada de terceros a la morada (ej: llave).
La presencia del morador es irrelevante penalmente.

Figuras agravadas

Uso de la violencia y la intimidacin

La fuerza se ejerce tanto en las cosas como en las personas.
La intimidacin implica atemorizar a quien se oponga al ingreso, mediante amenazas serias y
verosmiles de un mal inminente.
Abuso de la funcin pblica
Figuras del art. 155 CP, que contempla el allanamiento irregular y el registro irregular.
Implica que el funcionario pblico conoce que su actuacin est fuera de los casos previstos
por la ley. Diverso es el caso en que se regula un error de prohibicin respecto de los deberes
y facultades legales; como en los arts. 143 y 148 CP (detencin arbitraria y detencin ilegal,
respectivamente).

Justificante especfica

La entrada es lcita, lo que es un elemento del delito.

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La antijuridicidad desaparece si la entrada se verifica en alguno de los casos autorizados por

la ley, particularmente:
1. Art. 145 CP, que excluye al que entra en morada ajena para evitar un mal grave a s
mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo hace para prestar algn auxilio a la
humanidad o a la justicia. Tampoco respecto de cafs, tabernas, posadas y dems casas
pblicas, mientras estuvieran abiertos y no se usare de violencia inmotivada.
2. Conforme a las reglas de los arts. 205 y siguientes del CPP, que regulan el ingreso a
lugares cerrados.

VIOLACION DE CORRESPONDENCIA
Bien jurdico protegido
Lo que se protege es la libertad en sentido progresivo, el respeto a la intimidad de la persona
en un aspecto espiritual, de la intromisin de terceros que podran limitar la
autodeterminacin del sujeto.
Art. 146 CP el que abriere o registrare
Art. 156 CP los empleados del Servicio de Correos y Telgrafos u otros que prevalindose de
su autoridad interceptaren o abrieren
Tipicidad
A. Sujetos
Sujeto activo, en el caso del 146 slo puede ser un particular, con excepcin del cnyuge y el
padre 146 inc.2, en el caso del 156, ser un empleado pblico o privado de servicios de
correos.
Sujeto pasivo, puede ser cualquier persona que sea poseedor de los papeles o
correspondencia, en este ltimo caso es tanto remitente como destinatario.
B. Objeto Material
Por correspondencia debe entenderse toda comunicacin dirigida a una persona determinada,
por un medio transmisible (papel, cintas, discos, etc.). Se excluyen las comunicaciones
verbales, telefnicas o radiodifundidas.
Por papel debe entenderse documento, que contengan comunicaciones dirigidas a
determinadas personas o copias de las que stas hayan dirigido a otra, o en general,
manifestaciones de pensamientos fijadas en un medio transmisible y que no sea de pblico
conocimiento.
C. Conducta
Abrir es relativa a la correspondencia (cerrada)
Registrar se refiere a papeles (correspondencia abierta)
En el caso del art. 156, la conducta de los empleados se integra, adems por:
La interceptacin de correspondencia
Facilitar a tercero su apertura o supresin
Retardar dolosamente el envo o entrega de la correspondencia epistolar o de partes
telgrafos.
D. Circunstancias
Se requiere que sea sin la voluntad del sujeto pasivo

Figuras agravadas

1. Agravacin del art. 146 CP

Se contempla la agravacin de la pena por el hecho de divulgar o aprovecharse de los
secretos contenidos en la correspondencia o los papeles.
Secreto es lo que cuidadosamente se tiene reservado u oculto o el conocimiento que
alguno posee exclusivamente de algo.
Divulgacin es enterar a otro de los secretos.
Aprovechamiento se refiere a cualquier ventaja que se obtenga gracias a la circunstancia de
estar en posesin del secreto.
14

2. Agravacin del art. 156 CP

En el caso de funcionario de correos; el aprovechamiento o divulgacin de los secretos tiene
una pena mayor.
Justificante especfica
La ilicitud de la conducta puede estar ausente cuando opera alguna causal de justificacin,
como son:
La relacin de familia o guarda (146)
Disposiciones legales o reglamentarias que autoricen a determinadas personas a instruirse de
la correspondencia ajena (Ej: retencin e incautacin de correspondencia, art. 218 CPP,
exhibicin de papeles como medida prejudicial, arts.273 y 276 CPC)
Autora y participacin
Art. 156, castiga como autor de la violacin de correspondencia al empleado participa en la
violacin hacha por un tercero, facilitndole la apertura o supresin de la correspondencia
violada.

VIOLACION DE LA INTIMIDAD COMO PRIVACIDAD

Bien jurdico protegido

El bien jurdico tutelado es la privacidad/intimidad de las personas, entendida en su fase

intangible o inmaterial, concerniente al mbito del sujeto que mantiene libre de intrusiones
(intromisiones) de terceros. En su mbito material, el CP otorga proteccin a travs de los
delitos de allanamiento de morada o violacin de correspondencia.
Art. 161 A, atingente a las conversaciones o comunicaciones de carcter privado
desarrolladas en recintos privados o de no libre acceso al pblico.
15

Art. 161 B, donde se contiene un delito similar al chantaje de otras legislaciones.

Tipicidad

A. Conducta
Se castiga diversas conductas, pero que tienen en comn el lugar en que se realizan y su
capacidad de fijar en un soporte fsico o electrnico, conversaciones, comunicaciones, o
hechos de carcter privado.
Las ms relevantes son las siguientes:
1. Intervencin de comunicaciones o conversaciones privadas
Las conductas son captar, interceptar, grabar o reproducir
Interceptar, es apoderarse antes de que llegue a su destino; detener una cosa en su camino;
interrumpir, obstruir una va de comunicacin (ej: pinchazo)
Captar, recibir, recoger sonidos, imgenes, ondas, emisiones radiodifundidas (ej: micrfonos).
Grabar, est referido a la accin de fijar por medios generalmente electrnicos el contenido
de las comunicaciones en cintas magnetofnicas.
Reproducir, implica escuchar o dar a conocer lo que se graba por medios electrnicos o
magnticos.
La ley exige que se trate de comunicaciones o conversaciones de carcter privado, es decir,
aquellas donde el conocimiento del contenido de las mismas, est bajo control de quien emite
la comunicacin o conversacin, por cuanto ataen a aspectos reservados de su vida o de sus
ms prximos.
2. Difusin de comunicaciones o conversaciones privadas
El inciso 2 de la norma sanciona al que difunda las conversaciones, comunicaciones,
documentos, instrumentos, imgenes y hechos a que se refiere el inciso anterior.
Difundir es dar a conocer a una o ms personas el contenido de la comunicacin.
No se aplica a la difusin de comunicaciones privadas que ya han pasado a conocimiento
pblico por otros conductos (ej: caso Senador).
Si es la misma persona la que obtiene las conversaciones y luego las divulga, la pena se
aumenta en un grado.
B. Circunstancias de lugar: recintos privados
El art. 161 A, precisa que se trate de recintos privados o de no libre acceso al pblico:
Recintos privados, se entiende un espacio fsico delimitado, que cuente con ciertas
protecciones o resguardos, que no necesariamente coincide con el lugar domstico,
incluyendo oficinas, sedes sociales de clubes, lugares de trabajo, habitaciones de hotel, etc.
No requiere que sea un inmueble, pero s que tenga medidas de proteccin o resguardo que
impidan el acceso de terceros.
Recintos de no libre acceso al pblico, son aquellos que, no siendo privados, no admiten
acceso indiscriminado, sino slo aquellos que estn autorizados a ingresar, como salas
reservadas para atencin de pacientes en hospitales o policlnicos (Etcheverry).
Para el caso de intervenciones telefnicas, el consentimiento debe ser prestado
expresamente, para que tenga el mrito de excluir la tipicidad de la conducta.
Si son varias las personas que intervienen en una comunicacin de esta naturaleza, la
autorizacin debe ser otorgada por todas.
Situacin del afectado en el mbito de las relaciones laborales.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CONCIENCIA Y CULTO

Art.19 n6 CPR
La Constitucin asegura a todas las personas:
6. La libertad de conciencia, la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre
de todos los cultos que no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden
pblico.
16

A. Impedimento violento
Art. 138 CP
Impedir, significa hacer imposible o extremadamente difcil o peligroso el ejercicio de un culto.
Puede lograrse haciendo imposible la realizacin de una ceremonia o reunin, o impidiendo a
una persona en particular asistir.
Los medios de comisin son la violencia o las amenazas.
Violencias, si son menos graves o leves, se consumen en este delito; si son graves, deber
sancionarse el concurso entre este delito y las lesiones provocadas.
Las amenazas siempre se consumen en este delito.
B. Perturbacin tumultuaria
Art. 139 n1 CP
La figura contempla 3 hiptesis:
Impedir, significa hacer imposible o extremadamente difcil o peligroso el ejercicio de un culto.
Puede lograrse haciendo imposible la realizacin de una ceremonia o reunin, o impidiendo a
una persona en particular asistir.
Retardar, provocar una iniciacin posterior al da y hora sealados para su comienzo.
Interrumpir, que es provocar la suspensin de un acto ya comenzado.
Los medios de comisin son el tumulto o desorden, que puede consistir en estrpitos, gritos,
cantos, gestos, movimientos bruscos, que hagan imposible el desarrollo del culto.
C. Ultraje a los objetos de un culto
Art. 139 n2 CP
El verbo rector es ultrajar, que consiste en manifestar por medio de acciones, palabras o
amenazas, el menos precio, burla o falta grave de respeto.
Si la accin consiste en deteriorar o destruir objetos del culto, prima sobre los daos.
Los objetos del culto son aquellas cosas corporales que tienen un valor simblico o ceremonial
en un ritual religioso determinado.
La accin est restringida a ciertas ocasiones y lugares de comisin.
D. Ultraje al ministro de un culto
Art. 139 n3 CP
El verbo rector es ultrajar, que consiste en manifestar por medio de acciones, palabras o
amenazas, el menosprecio, burla o falta grave de respeto.
La accin recae sobre el ministro de un culto, que debe estar al servicio actual del culto. Es
una persona que est dedicada al servicio del mismo, dirigiendo en las ceremonias a los
fieles, representndolos ante la divinidad o a esta ante aquellos.
Art. 140 CP. Inciso 1. Referido a cuando no resultan lesiones o estas son leves.
Injuria como sinnimo de ultraje; poniendo manos violentas, comprende golpes.
El inciso 2 del art. 140 grada la penalidad de acuerdo con los resultados lesivos para la
persona del ministro, que puedan eventualmente haberse producido.

DELITOS CONTRA EL HONOR

Los delitos contra el honor, por las especiales caractersticas del bien jurdico protegido,
constituyen indudablemente un grupo de delitos separados y distintos del que forman los
delitos contra las personas, aunque el CP le considere parte integrante de este ltimo.
Las expresiones como honra y honor, tienen diversos y complejos significados, lo cual
hace preciso una identificacin de los mismos.

17

Para Garrido, el honor es el concepto que tiene un persona de s mismo, y aquel que
los terceros se han formado acerca de ella, en lo relativo a su conducta y relaciones
tico-sociales.
Por su parte Maggiore seala que, es la estimacin debida al hombre por sus mritos
morales.
Se ha dicho que el honor puede ser de dos clases:
- subjetivo, que es el concepto que tiene una persona de s mismo.
- objetivo, que es aquella opinin que tienen los terceros respecto de una persona, segn su
comportamiento, conducta y descendencia.
Carrara, por otro lado, distingue, adems de las clases ya sealadas, las ventajas materiales
derivadas de la reputacin:
Subjetivo o propiamente tal, es el concepto integral que tiene cada individuo de su valor, el
concepto que tiene una persona de s mismo como ser humano y social (o que uno se cree).
Concepto personal y propio, de elaboracin intima. Este tipo de honor tambin se denomina
dignidad u honor interno.
Objetivo, ya dicho, lo que los terceros piensan de una persona, es una opinin ajena, pero
vinculado con la personalidad del individuo; todo ser humano tiene este honor que se llama
reputacin.
Ventajas materiales derivadas de la reputacin. De toda reputacin se derivan ventajas
materiales, el prestigio de una persona se traduce en ventajas materiales para ella. Pero en
materia de atentado contra el honor, se ataca tanto el honor objetivo como el subjetivo.
Objeto material violado por las Injurias y Calumnias.
Garrido estima que ms que protegerse el honor, lo protegido por la norma es el derecho al
honor. En nuestra legislacin existen dos atentados contra el bien jurdico honor; la injuria y la
calumnia. Adems, existen varias leyes anexas como la ley de abusos de publicidad, la
12.927 de Seguridad Interior del Estado, Ley del colegio de periodistas, etc.
Sujeto pasivo
Puede ser cualquier persona. Algunos agregan que slo pueden ser personas naturales, y,
adems, han de incluirse menores, dementes, etc.
El sujeto pasivo debe estar vivo.
En materia de injurias, algunos autores estiman que adems del dolo genrico debe concurrir
otro tipo especial, el animus injurandi. Siendo un tipo de dolo slo concurre en este tipo de
delitos.
Por otra parte, se estima que sera necesario nicamente el dolo genrico.
El Animus
Tiene importancia especialmente en materia de injurias, elaborando la doctrina, la llamada
teora del animus. El animus se refiere a la intensin de las personas de lesionar la
reputacin de otro, que en el fondo constituyen atentados contra el honor.
No tiene la virtud de causar injurias, por ejemplo:
A. narrandi, se relatan hechos relacionados con una persona
A. defendendi, ste excluye el dolo y el injurandi, hay una defensa legtima de su honor, por lo
tanto no hay injuria
A. retorquendi, la persona ataca a su vez al que la ofendi, responde cuando ha sido ofendida
A. consulendi, aquel que se emite cuando una persona es consultada o se dan informes
acerca de un tercero
A. corrigendi, se puede corregir a una persona con expresiones que lesionen su honor, pero
estn desprovistas de dolo
A. jocandi, se hace una broma de ciertos hechos relativos a una persona provocando
hilaridad.
Se ha planteado la duda, de si pueden presentarse actos de comisin de injurias o calumnias
informados de culpa o negligencia. Se ha desechado esta posibilidad, toda vez que es
necesaria la concurrencia de dolo.
Formas de comisin
Sin duda que puede cometerse por accin; aun cuando cabe, segn algunos, remotamente, la
posibilidad de que se cometa por omisin.

18

Calificacin de las injurias y calumnias

Por sus caractersticas son delitos formales, basta que se ejecuten para que el delito se
encuentre perfecto, es decir, se atiende ms a la accin que al resultado.
Adems son delitos de tipo instantneo, se perfeccionan en un mismo acto, en un
determinado momento.
Son, por otro lado, delitos de accin, se excluyen las conductas omisivas (412-416).
Tambin son delitos de accin privada y de atentado de peligro, que es una consecuencia del
carcter de delitos formales.
LAS INJURIAS
Es injuria toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o
menosprecio de otra persona (416)
Para que se tipifique no es necesario que el individuo agraviado se encuentre presente o en
conocimiento de ello.
El art. 416 da un concepto, lo que es una novedad en la normativa del CP, y no seala
ninguna pena o sancin al respecto.

Anlisis de la definicin

1. Toda expresin proferida o accin ejecutada. Se resuelve as el problema de la

inclusin tanto de las palabras como de las actitudes o gestos, punto que en las legislaciones
extranjeras es objeto de arduas discusiones.
Queda pendiente el tema de si las omisiones estaran comprendidas dentro del concepto de
accin a que se refiere el 416. Al definir delito se ha dado por entender a la accin en un
concepto amplio, comprensivo tanto de las acciones como de las omisiones. Pero desde el art.
1 del CP, se cuida de sealar cuando se refiere a una o a otra, o bien a ambas. Adems,
encontramos la expresin acompaada de la palabra ejecutar, en un sentido indicativo de
movimientos positivos. Resultando difcil decir que se ejecuta una omisin; en tales casos, el
CP habla ms bien de incurrir en una omisin.
Doctrinariamente Labatut, estima que puede cometerse el delito de injuria por medio de
omisin, como por ejemplo, no estrecharle la mano que se le tiende para saludarlo.
Carrara y Soler, ms bien estiman desechada tal posibilidad, salvo expresas excepciones
como para el caso que se est obligado positivamente a rendir alguna especie de homenaje a
otra persona y se hubiere omitido, situacin que ordinariamente no ocurre. No debe, eso si,
descontarse que uno tiene la libertad de ser amigo de quien se quiera y de ser corts con
quien le plazca, cada individuo se encuentra asistido del derecho de mantener contacto o
amistad con determinados sujetos, de saludarles o no. Claro, por excepcin, la ley impone
ciertos deberes de realizar ciertos actos especficos de honra o cortesa con respecto a otro.
Aqu reunindose los dems requisitos de la injuria podra llegar a constituir tal delito.
2. En deshonra o descrdito de otra persona.
Deshonra: prdida de la buena opinin y concepto que alguno tena
Descrdito: menoscabo de la reputacin
Menosprecio: el desprecio, poco aprecio, desestimacin, desaire o agravio que infiere a
alguien
La expresin descrdito est referida al honor objetivo y el trmino menosprecio al honor
subjetivo. La deshonra comprende a ambos.
3. Puede referirse a un hecho determinado o indeterminado.

Clases de injuria

1. Graves (417) Es una enumeracin taxativa, pero deja abierta la posibilidad al tribunal de
calificar de graves alguna injuria (verdugo)
2. Leves (419) A travs de un proceso de eliminacin la doctrina ha concluido que son
aquellas que no revisten las caractersticas sealadas por el artculo 417, son hechas por
escrito y con publicidad.
3. livianas (496 N11) Seran aquellas que no estando comprendidas en el artculo 417, no
han sido hechas por escrito y con publicidad. El cdigo penal las sanciona como faltas
1. Injurias graves (artculo 417)
19

En esta disposicin se hace una enumeracin cerrada. Son, por lo tanto, de carcter
excepcional.
La regla general en materia de injurias es que ellas no sean graves. Los casos sealados en el
precepto aludido son:
1.1 La imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a
procedimiento de oficio
Imputar es atribuir un hecho a una persona.
No dan lugar a un procedimiento de oficio, los delitos mencionados en el artculo 54 del CPP,
ya que stos slo pueden ser perseguidos en virtud de querella o denuncia de la persona
ofendida o su representante legal, de manera que el desistimiento o el abandono de la accin
por parte de stos pone trmino al procedimiento, y el perdn de la parte ofendida extingue
la responsabilidad penal.
Quedan excluidas las faltas.
Los crmenes o simples delitos imputados pueden ser verdaderos o falsos, determinados o
indeterminados.
1.2. La imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito
Los delitos penados son aquellos respecto de los cuales el sujeto ha cumplido pena. Los
delitos prescritos, son aquellos respecto de los cuales la accin o pena se han extinguido por
prescripcin. (Etcheberry).
El texto legal incurre en una impropiedad; no es delito el que prescribe, sino la accin que de
l emana para su persecucin y castigo.
1.3. La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar
considerablemente la fama, crdito o intereses del agraviado.
La ley defiende el honor en su aspecto objetivo, o sea, la reputacin. Tcnicamente constituye
difamacin. No se precisa que la imputacin produzca efectivamente perjuicio en la fama,
crdito o intereses del ofendido, basta con la posibilidad de que ello ocurra.
Por ejemplo, de perjuicio para la fama, decirle ebrio a un representante de la autoridad. Del
crdito, decirle jugador a un comerciante. De los intereses, decirle a un joyero que vende
especies o joyas falsas
1.4. Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueren tenidas en
el concepto pblico por afrentosas.
Para la aplicacin de este nmero el juez debe considerar el criterio, costumbres y perjuicios
sociales en la poca y el medio, y atender cuidadosamente a las circunstancias objetivas del
hecho y subjetivas del hechor y de la vctima.
La alusin que se hace al concepto pblico no significa que la injuria haya debido ser
proferida en pblico o que haya llegado a conocimiento de terceros, sino en la ofensa,
juzgada segn el concepto pblico, o sea, segn el criterio general de los ciudadanos sobre
los actos en abstracto, debe ser considerada afrentosa. (Etcheberry)
1.5. Las que racionalmente merezcan la calificacin de graves atendido el estado,
dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor
Como al legislador le era imposible detallar todas las injurias que merecen esta calificacin
fue necesario dejar a los tribunales la facultad prudencial de hacerlo.
Para Etcheberry, el casuismo legislativo, en el fondo, no dice nada
El artculo 418, establece las penas aplicables, distinguiendo si las injurias graves fueron
hechas por escrito y con publicidad, o si no han concurrido aquellas circunstancias.
2. Injurias leves (artculo 419)
No precis la ley que se entiende por injurias leves, ni tampoco su diferencia conceptual con
las livianas, lo que conduce a errores y confusin. A travs de un procedimiento de
eliminacin, la doctrina concluye que son aquellas que, no revistiendo las caractersticas
sealadas en el 417, son hechas por escrito y con publicidad.
3. Injurias livianas (artculo 496 N 11)
Son aquellas que no estando comprendidas en el 417, no han sido hechas por escrito y con
publicidad.
La Exceptio Veritatis en la Injuria
Est reglamentada en el artculo 420, y no constituye una disposicin punitiva. Coincide la
doctrina en que esta norma es una consecuencia de la falta de inters de la sociedad en
comprobar y castigar delitos no pesquisables de oficio, salvo que se trate de ciertas personas
20

en cuyo crdito, aprecio y fama hay un evidente inters social de mantenerlo inclume. Nada
de lo que se refiere a los funcionarios pblicos puede ser indiferente a la ley, sobre todo
cuando se trate de hechos concernientes al ejercicio de su cargo.
Anota Etcheverry, dada la naturaleza de este delito, es en principio indiferente para los
efectos de la penalidad que las afirmaciones injuriosas sean o no efectivas. Cuando la injuria
consiste en simples calificaciones o actitudes de ofensa, resultara hasta absurdo admitir la
posibilidad de excusa mediante la prueba de la verdad. Pero ella, en cambio, puede tomarse
en consideracin, cuando se trata de la imputacin de hechos concretos. La prueba de
verdad, en tales casos, es lo que se conoce como la exceptio veritatis.

CALUMNIAS
Concepto
Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente
perseguirse de oficio. (412)
Elementos
1. Elemento subjetivo, el dolo, la voluntad de imputar a otro un delito falso (que la persona no
ha cometido o que el delito no se ha cometido). No concurre un dolo especfico.
2. Elemento objetivo, imputacin falsa de un delito, dolo genrico.
Requisitos
a. Imputacin de un delito, significa atribuir, achacar un hecho a una persona. Debe tratarse
de un crimen o simple delito. La imputacin puede configurar una calumnia.
La imputacin puede ser privada o judicial. sta, mediante denuncia o querella, constituye el
delito previsto en el 211 del CP.
b. Delito determinado, consiste en precisarlo de un modo concreto y de tal suerte que la
verdad o la falsedad pueda ser objeto de una prueba directa. Ej, referir a otro que es un
ladrn o un asesino, porque no seala o precisa el robo u homicidio que se imputa (Del Ro).
Del mismo modo, si se imputan hechos determinados, pero ellos no son delictivos, no hay
calumnia, aunque el imputado los califique de delito. Habr en tal caso injuria, o bien, un
hecho impune, de acuerdo con la buena o mala fe con que se haya procedido (Etcheverry).
c. Delito falso, es decir, que no haya ocurrido o que de haber ocurrido no haya tenido
participacin en l, el calumniado.
d. Que sea actualmente perseguible de oficio, quedan excluidos los delitos que slo dan lugar
a accin privada y los delitos penados y prescritos.
Clasificacin
1. Segn el medio de propagacin:
Por escrito y publicidad
Caso contrario. En ambos casos, se refiere a la imputacin de crimen y simple delito, quedan
claramente excluidas las faltas
2. Segn la oportunidad:
Vertidas en juicios
Fuera de juicios (426)
Prueba de la verdad en la calumnia
Tiene amplia aplicacin en el delito de calumnia, porque respecto de ellas hay una
preocupacin del inters social. Hay inters de la sociedad en que el delincuente sea
incriminado (415).
Disposiciones comunes a las injurias y las calumnias
422, se reputan hechos por escrito y con publicidad
423, calumnia o injuria manifiesta
428, juicio se inicia por querella
421 y 427, calumnias encubiertas (tambin injurias).
425, calumnia en diarios extranjeros
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426, sancin disciplinaria en juicio

427, documento oficial
430, reglas de calumnia e injuria recprocas
Prescripcin comn (431 CP)
Un ao desde que el ofendido tuvo o puede tener racionalmente conocimiento de la ofensa
(tambin las personas del 108 CPP).
En ningn caso podr entablarse la injuria despus de 5 aos desde la comisin del delito.
El artculo 431 est muy vinculado a estos dos tipos de delitos, ya son de tipo formal, no de
resultado (un ao desde).
Pareciera contradictorio puesto que es uno de los requisitos de tales delitos que lo configura,
pero en el inciso 2 se armoniza con los 5 aos.

Cuando se entiende cometido el delito de Calumnia

En la imputacin se entiende consumado, tenga o no conocimiento el ofendido; desde el
momento en que se cumplen los preceptos citados.
En la prctica, cuando la injuria viene, por ejemplo, escrita en una carta; al escribirla, al
recibirla o al leerla. Los autores estiman que sera, en este caso, desde el momento en que se
escribe, en el momento en que la calumnia se materializa en el papel.
Se seala que por ser un delito formal al igual que la injuria no cabra el iter criminis, es decir,
no cabra la tentativa o la frustracin.

DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL

Generalidades.
Regulacin en el prrafo 3 del Ttulo VII, bajo el subttulo de crmenes y simples delitos contra
el estado civil de las personas.
El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto lo habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles (art. 304 CC).
La proteccin dice relacin con los derechos y obligaciones inherentes al estado civil, no est
en forma abstracta (Etcheverry).
Distinguimos el estado civil absoluto y relativo: El primero, es aquel que no se puede
modificar, como ser hijo de determinada mujer; el segundo, es el adquirido y sujeto a
mutaciones, como ocurre con el matrimonio.

DELITO DE SUPOSICIN DE PARTO Y SUSTITUCIN DE NIOS

Art. 353 del CP, contempla estas dos figuras penales:
A) Suposicin de parto:
Consiste en hacer aparecer a una mujer dando a luz a un hijo que nunca ha tenido.
Se requiere la existencia real de un menor, para fingir que tiene una madre que no lo es.
Slo requiere suponer el parto y no que se concrete el cambio de estado civil (inscripcin), por
lo que es un delito de peligro.
Se exige dolo directo y un elemento subjetivo, que es el nimo de cambiar oficialmente el
estado civil del nio.
El sujeto activo puede ser cualquier persona, normalmente la mujer, en tanto, el sujeto pasivo
ser un menor impber, por la expresin nio utilizada.
B) Sustitucin de un nio por otro
Consiste en reemplazar un nio por otro.
Normalmente se realiza un intercambio de nios, resultando ambos afectados por la figura
penal; sin embargo, lo que la norma exige es que por lo menos uno pase a ocupar un lugar
que no le corresponde en el orden civil dentro de una familia.
No se requiere que se oficialice el cambio (inscripcin).
El menor debe desconocer su verdadero estado civil.
El sujeto activo puede ser cualquier persona; el sujeto pasivo es un menor impber.
Se exige dolo directo y un elemento subjetivo, que es el nimo de cambiar oficialmente el
estado civil del nio.

USURPACIN DE ESTADO CIVIL Y OCULTAMIENTO O EXPOSICIN DE UN NIO

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Art. 354 del CP contempla dos figuras penales:

A) Usurpacin de estado civil
Consiste en aparentar, con cierta permanencia, tener el estado civil de un tercero, atribuirse
los derechos, y, en general, las facultades inherentes a un estado civil que es de otra persona,
que existe y posee el estado civil que es usurpado.
Es un delito comn (puede ser cometido por cualquier persona), permanente y de mera
actividad.
B) Delito de ocultacin o exposicin de un nio
Es un delito con multiplicidad de hiptesis:
- Sustraer: significa sacar a un nio de la esfera de proteccin en la cual se encuentra, o
impedir que quienes lo tienen a su cuidado cumplan esa funcin. Se diferencia de la
sustraccin de un menor del art. 142, en que esa figura castiga el atentado contra la libertad
del menor; en tanto, el 354, castiga el atentado al estado civil, es decir, a los derechos y
obligaciones que emanan de l.
- Ocultar: implica esconder al nio, de manera que los dems no sepan su paradero, para
disimular las circunstancias de su nacimiento.
- Exponer, consiste en abandonar a un menor en una casa de expsitos o en cualquier
establecimiento de asistencia, con el objeto de que no se pueda determinar su situacin
familiar (ver art. 348 inc.2)
El sujeto activo puede ser cualquier persona: el sujeto pasivo, menor impber.
Se exige dolo directo y un elemento subjetivo, que es el nimo verdadero o presunto de
hacer perder a la vctima su estado civil.

NO PRESENTACIN DE UN MENOR POR EL ENCARGADO DE SU PERSONA

Art. 355 del CP
El tipo objetivo consiste en no presentar al menor o no dar explicaciones satisfactorias de su
desaparicin.
Se trata de un delito especial, ya que requiere de un sujeto calificado, este es quien se
encuentra a cargo del menor.
Se diferencia de la sustraccin de menor, en cuanto a el objetivo del hecho, es afectar el
estado civil y no como aquel delito en que se atenta contra la libertad.
El sujeto pasivo es un menor, no mayor de 18 aos.
Se exige dolo directo y un elemento subjetivo, que es el nimo de afectar el estado civil del
menor.

INDUCIR A ABANDONAR EL HOGAR A UN MENOR

Art. 357 del CP
El tipo objetivo consiste en la accin destinada a convencer a un menor para que abandone el
hogar, donde habita con sus padres, guardadores o encargados. No es necesario que participe
en la consumacin del abandono.
Sujeto activo, puede ser cualquier persona, menos sus padres, guardadores o encargados.
Sujeto pasivo, debe ser un menor de entre 10 y 18 aos de edad. Si tiene menos de 10, el
hecho importa sustraccin (art. 142 CP).
Se exige dolo directo y un elemento subjetivo, que es el nimo de afectar el estado civil del
menor. Si no se tiene este objetivo la figura es impune, salvo que encuadre la figura de
sustraccin de menores.

ENTREGA DE MENORES A ESTABLECIMIENTO PBLICO O A TERCEROS

Art. 356 del CP
El tipo objetivo consiste en la conducta del encargado de un menor de entregarlo a un
establecimiento pblico o a un tercero, desplazando la obligacin de cuidarlo.
Debe concurrir un elemento negativo, cual es, no contar con la anuencia o autorizacin de
quien le confi el cuidado de la autoridad.
Se trata de un delito especial, ya que requiere de un sujeto calificado, este es quien se
encuentra a cargo del menor.
Requiere como condicin objetiva de punibilidad que resulte para un menor un perjuicio
grave.
Sujeto pasivo, debe ser un nio, menor de 10 aos de edad.
Se exige dolo directo y un elemento subjetivo, que es el nimo de afectar el estado civil del
menor.
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MATRIMONIOS ILEGALES
Ttulo VII, prrafo 10 del CP Celebracin de matrimonios ilegales.
Se incorpora como delito contra el orden de las familias, atendido que el matrimonio es la
fuente de la familia legtima, ncleo fundamental de la sociedad.
Referido a la celebracin de matrimonios con vicios de forma y fondo.
Hoy se discute su mantencin, debido a su poca trascendencia, que algunos estiman
incorporar como faltas.
El bien jurdico tutelado no es el matrimonio como estado civil, sino como vnculo
monogmico, por razones de inters pblico.
Se contemplan varias figuras penales relacionadas con el matrimonio, en las condiciones ya
referidas.

DELITO DE BIGAMIA
Art. 382 del CP
Se requiere matrimonio previo vlido, esto es, conforme a la Ley de Matrimonio Civil,
celebrado en Chile, que no haya sido declarado nulo, o respecto del cual no haya recado
sentencia firme de divorcio.
Tambin es vlido el contrado en el extranjero, conforme a las formalidades del pas en que
se celebr.
En cuanto al tipo objetivo, es un delito de actividad positiva, es un delito especial e
instantneo.
La accin tpica es contraer un nuevo matrimonio, a pesar de estar unido por un vnculo
matrimonial no disuelto.
Sujeto activo: se trata de un sujeto activo calificado, que puede ser un hombre o una mujer,
unido por un vnculo matrimonial no disuelto. Se discute respecto de la participacin del otro
contrayente:
- Garrido Montt, sostiene que el otro contrayente es autor del delito, siempre que haya tenido
conocimiento que la otra persona se encontraba casada vlidamente, pues concurre el dolo
necesario e inherente a la figura punible. NO podra ser coautor, porque es un delito de
participacin necesaria, ya que los intervinientes necesarios tienen que realizar el hecho
partando cada uno acciones individuales determinadas y generalmente personalsimas. No
podra ser cmplice, porque este nunca ejecuta la accin prohibida, en tanto el contrayente si
la desarrolla, en su calidad de interviniente necesario.
- Otros, sostienen que el autor es uno slo en este delito, el que estaba casado vlidamente
con anterioridad; el otro contrayente, a lo ms, podra ser cmplice como colaborador del tipo
penal tpico, en el caso que tuviese conocimiento del matrimonio preexistente.
Sujeto pasivo: Depende de la naturaleza que se le asigne al bien jurdico protegido.
Si se acepta que lo amparado, como lo sealamos anteriormente, es el matrimonio como
estructura monogmica, el sujeto pasivo es la sociedad como ente colectivo.
Si se sostiene la idea tradicional, que se atenta contra el estado civil, podemos sostener que
el sujeto pasivo es el cnyuge del matrimonio anterior.
En cuanto al tipo subjetivo, requiere dolo directo, que se relaciona con el conocimiento del
matrimonio vlido anterior.
En materia de iter criminis, Garrido Montt sostiene que admite la tentativa, no obstante ser
delito de ejecucin instantnea y que no requiere resultado. Esta se dara con el comienzo de
la celebracin del segundo matrimonio, no as los actos anteriores que no son punibles, por no
constituir actividades de ejecucin.

SIMULACIN DE MATRIMONIO

Art. 383 del CP (Modificado por la Ley 19.947)

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El tipo objetivo est conformado por la accin de contraer nupcias, pero solo en forma
aparente, por medio de engao, que slo puede ser simulando el matrimonio.
El sujeto activo y pasivo pueden ser cualquier persona, es un delito de participacin
necesaria.
Segn Etcheverry, no es claro el bien jurdico tutelado, ya que lo que se castiga es la
apariencia del matrimonio, la simulacin.

DELITOS EN QUE SE INFRINGEN LAS FORMALIDADES DEL MATRIMONIO

A) Celebracin de matrimonio por funcionario engaado o forzado.
Art. 384 del CP
El tipo objetivo consiste en la celebracin de un matrimonio por el oficial del Registro Civil, sin
que se respeten las formalidades legales. Dos modalidades:
Por engao, lo que supone hacer incurrir a error al funcionario o sorprenderlo.
Compelido por la fuerza fsica o coaccionado.
El sujeto activo, puede ser un tercero ajeno a los contrayentes.
El tipo subjetivo requiere dolo directo.
Se requiere que el matrimonio se celebre para que se consume, si no es as la maquinacin
engaosa y la violencia, sera punible como tentativa.
B) Autorizacin de matrimonio prohibido
Art. 388 del CP
El tipo penal consiste en la celebracin de un matrimonio prohibido por la ley o con
inobservancia de las formalidades requeridas.
Se trata de delito especial, exige un sujeto calificado, funcionario civil o eclesistico.
El tipo subjetivo est integrado por dolo directo.
C) Impedir inscripcin
Art. 389 del CP
El tipo consiste en impedir la inscripcin de un matrimonio ante un oficial civil.
El sujeto activo puede ser cualquier persona.
El tipo subjetivo requiere dolo directo.

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