BUSCAGLIA, Edgardo, GONZALES, Samuel, FUMARULO, Stefano y PRIETO Csar, han escrito un interesante artculo
titulado: Delincuencia organizada y terrorismo. Su combate a travs de la Convencin de Palermo. Con respecto a los
instrumentos internacionales contra el terrorismo manifiestan que desafortunadamente la implementacin de las
Convenciones de las Naciones Unidas sobre el tema del terrorismo no ha sido regular.
2
FERRAJOLI, Luigi (2009). Criminalidad y globalizacin. En Carbonell, Miguel/ Vsquez, Rodolfo (Comp.), Globalizacin y
Derecho. Quito: Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, pp. 147 y ss.
3
FERRAJOLI (2009) 148, destaca que en la criminalidad organizada se presenta una estratificacin de clase, dado que la
pequea criminalidad es, a su vez, explotada por la gran criminalidad compuesta por grupos dirigentes.
As lo exponen, RODRGUEZ COLLAO, Luis/ OSSADN WIDOW, Magdalena (2008). Delitos contra la funcin pblica. 2
ed. Santiago: Editorial Jurdica de Chile, p. 58-59, quienes afirman que la corrupcin pblica modifica las reglas del juego, al
dar lugar a una desigualdad oculta y mecanismos que son perversos para el desarrollo. En el caso italiano, esta captura se
puede apreciar en los contratos que organizaciones mafiosas han celebrado con la administracin pblica para el
tratamiento de los residuos txicos la llamada Ecomafia. Sobre el punto, Plantamura, Vito (2007). Ecomafia,
reatiassociativi e diritto penale delleconomia. Rivista Trimestrale di Diritto Penale dellEconomia, pp. 73 y ss.; Lo Monte,
Elio (2003). Ecomafia: il controllo penale tra simbolicit ed effettivit. En Patalano, Vincenzo (ed.), Nuove strategie per la
lotta al crimine organizzato transnazionale. Turn: Giappichelli, pp. 235 y ss.
Denominado tambin crimen organizado. Sobre su definicin no existe un consenso, tal como lo sealan diferentes
autores. Los trminos crimen organizado delincuencia organizada y criminalidad organizada son el mismo fenmeno
visto por diferentes operadores del sistema penal. El trmino delincuencia organizada es una definicin que proviene del
derecho, crimen organizado es la traduccin del ingls organised crimen, y la de criminalidad organizada es un trmino
empleado en los mbitos criminolgicos. Tambin las diferentes definiciones pueden venir dadas, porque el crimen
organizado es un fenmeno dinmico con un funcionamiento empresarial que constantemente se adapta a las nuevas
condiciones socioeconmicas, ver BLANCO, I. (1997). Criminalidad Organizada y mercados ilegales. Citado por MARTINEZ
MARTINEZ Jos. Tesis doctoral: Estrategias Multidisciplinarias para prevenir el crimen organizado. Universidad de
Barcelona. 2015. p 11.
9
SNCHEZ GARCA DE LA PAZ, I.: La criminalidad organizada: aspectos penales, procesales, administrativos y policiales,
edit. Dykinson, Madrid, 2009, pg. 21.
10
GONZLES, J.J.: Asociacin para delinquir y criminalidad organizada. (Sobre la propuesta de desaparicin del delito
basada en una peculiar interpretacin de la STS de 23 de octubre de 1997 Caso Filesa-), Actualidad Penal, nm. 27, 2000,
pg. 561. Citado por Jos Mara Surez Lpez. Aspectos dogmticos y poltico criminales en el tratamiento penal de la
delincuencia organizada. Universidad de Granada. 2012.
11
CARNEVALI, Ral. La Criminalidad Organizada. Una aproximacin al derecho penal italiano, en particular la
responsabilidad de las personas jurdicas y la confiscacin. Ius et Praxis, vol. 16, nm. 2, 2010, pp. 273-330 Universidad de
Talca. Talca, Chile
12
Citado por OR SOSA, Eduardo en: Organizacin Criminal. A Propsito de la Ley 30077. Ley contra el crimen
organizado. Recuperado de: http://perso.unifr.ch/derechopenal/assets/files/articulos/a_20140308_02.pdf el 18/09/2016.
13
La unin de dos o ms sujetos para lograr una finalidad comn, que no es otra que el fin de lucro, pero que
necesariamente tiene que ser su obtencin mediante la comisin de delitos graves. La organizacin necesita para su
configuracin de una estructura, esto es, unos medios tcnicos materiales y personales, destinados al fin general de la
organizacin. La estructura denota la divisin de funciones dentro de la organizacin, que puede ser jerrquica u horizontal,
pero que en todo caso determina un reparto de roles.
14
Las organizaciones criminales buscan la obtencin del mayor beneficio econmico posible, aprovechando las altas
ganancias que genera el trfico ilcito, en relacin con la mnima inversin.
15
Desde un punto de vista sociolgico se trata del uso de la violencia, que desde el punto de vista jurdico adquiere
relevancia penal por la tipificacin de la misma como delitos graves.
AIDP, Carta informativa, 1999/1, p. 117. Citado por Zuiga, R. Laura en: Criminalidad Organizada y Derecho Penal, dos
conceptos
de
difcil
conjuncin.
Universidad
de
Salamanca.
Recuperado
de:
http://www.incipp.org.pe/media/uploads/documentos/sesion_1_criminalidad_organizada_y_derecho_penal_dos_conceptos_
de_dificil_conjuncion.pdf El 13/09/2016.
17
GARCA COLLANTES, ngel. Delimitacin conceptual de la delincuencia Organizada. 2014. Recuperado de:
file:///C:/Users/TOSHIBA/Downloads/Dialnet-DelimitacionConceptualDeLaDelincuenciaOrganizada-4750893.pdf
el
13/09/2016.
19
La criminalidad es tan vieja como la historia de la humanidad, desde los contrabandistas y el negocio ilcito de la
seguridad y proteccin en la antigua Roma, pasando por todo el entramado de las estructuras que florecieron con la
piratera en el siglo XVII hasta llegar a los ciber delincuentes actuales y a un comercio global especfico en el segmento de
drogas de un valor aproximado de 500,000 millones de dlares al ao. En RIVERA CLAVERA, Julio. Crimen Organizado.
Instituto de Estudios de Seguridad. Guatemala. 2011.
20
La criminalidad organizada planteada as, es que viene siendo abordada desde diferentes disciplinas como la
antropologa, psicologa, econmica, poltica, sociologa, jurdica.
21
GRISOLOA, Francisco. El Delito de Asociacin Ilcita. Revista Chilena de Derecho, Vd. 31 N 1, Pgs. 75-88 2004.
Universidad
de
Chile.
Recuperado
de
file:///C:/Users/TOSHIBA/Downloads/Dialnet-ElDelitoDeAsociacionIlicita2650462%20(1).desbloqueado.pdf
22
LAMPE (2001) p. 104. Como seala el autor: puede apreciarse que esta concepcin dista mucho de la imagen de las
mafias globales que hoy dominan la comprensin del crimen organizado. Citado por Samuel Malamud Herrera en su
artculo: El concepto de crimen organizado: ciertos elementos para una mayor concrecin. Revista Chilena de Derecho y
Ciencia poltica. Vol. 7 N 1. Universidad Central de Chile. 2106.
23
LAMPE (2001) pp. 105. Citado por Samuel Malamud Herrera en su artculo: El concepto de crimen organizado: ciertos
elementos para una mayor concrecin. Revista Chilena de Derecho y Ciencia poltica. Vol. 7 N 1. Universidad Central de
Chile. 2106.
24
LAMPE (2001) pp. 105. Citado por Samuel Malamud Herrera en su artculo: El concepto de crimen organizado: ciertos
elementos para una mayor concrecin. Revista Chilena de Derecho y Ciencia poltica. Vol. 7 N 1. Universidad Central de
Chile. 2106.
25
LAMPE (2001) pp. 105. Citado por Samuel Malamud Herrera en su artculo: El concepto de crimen organizado: ciertos
elementos para una mayor concrecin. Revista Chilena de Derecho y Ciencia poltica. Vol. 7 N 1. Universidad Central de
Chile. 2106.
26
PAOLI (2002) p. 53; as tambin: LAMPE (2001) p. 105 Citado por Samuel Malamud Herrera en su artculo: El concepto
de crimen organizado: ciertos elementos para una mayor concrecin. Revista Chilena de Derecho y Ciencia poltica. Vol. 7
N 1. Universidad Central de Chile. 2106.
27
La Mafia existe desde hace cientos de aos, donde se encuentra en primer lugar y sobre todo en la singular cultura de
Sicilia, algunos sostienen que el sur de Italia, hogar de la Ndrangheta Calabresa, la Camorra Napolitana y la ms reciente,
la Sacra Corona Unita, tambin puede ostentar la condicin de ser el origen de las asociaciones mafiosas. En RIVERA
CLAVERA, Julio (...) p. 4.
28
En donde cabe un lugar destacado para los EE.UU, siendo la poltica criminal de tal nacin la ms influyente a escala
planetaria, VOGEL (2005) pp. 117-118. Profundiza esto ltimo: Las influencias se producen en el plano poltico mediante
contactos informales entre cuerpos de polica, organismos del gobierno y polticos, pero tambin a travs de presin
diplomtica abierta, jurdicamente, a travs de tratados internacionales que lleva la letra de los EE.UU., y ltimamente por
medio de resoluciones del Consejo de Seguridad impulsadas por los Estados Unidos.; p. 118.
29
ZIGA, Criminalidad organizada, cit. nota n. 6, pp. 48 y ss.; Nunzi, La convenzione, cit. nota n. 13, pp. 213 y ss
30
En diciembre del 2000 las Naciones Unidad suscribe en Palermo (Italia) La convencin de las naciones Unidas contra la
delincuencia organizada transnacional y su protocolos.
32
El Tratado de msterdam, es el principal instrumento jurdico de la Unin europea en la lucha contra la criminalidad
organizada. Que entr en vigor el 1 de mayo de 1999. http://europa.eu.int/eurlex/es/search/search_treaties.html.
34
Las 40 recomendaciones para combatir el lavado de dinero. Aprobadas en la cumbre del GAFI de febrero de 1990 en
Paris, www.fatf.gafi.org
35
Podemos decir que la Convencin de Palermo contiene aproximadamente un 70% de los instrumentos contemplados en
la Convencin de Viena cfr. GONZLES RUIZ, Fumarulo, Las Convenciones de Viena y de Palermo: derecho
internacional penal en evolucin, en preparacin.
Puede
consultarse
tal
agenda
y
los
acuerdos
marcos
en
la
siguiente
http://docs.unasursg.org/alfresco/faces/jsp/browse.jsp Recuperado: 14 de Septiembre de 2016.
direccin
web:
37
R.I.C.O. focaliza la accin penal en la denominada Empresa R.I.C.O. que es definida como toda estructura y
composicin organizacional que se desenvuelve a travs de actividades primarias delictivas vinculadas y vinculantes donde
exista una alta probabilidad de continuidad futura de la actividad delictiva.
38
Asociacin tipo-mafia (ley n. 646/1982, 13 de septiembre de 1982) La asociacin de 3 o ms personas puede ser
considerada como mafia. 1) Penaliza al promotor, lder u organizador, b) Aplica a la camorra y a otras asociaciones que
utilizan la fuerza para intimidar y amenazar para ampliar la organizacin.
39
El artculo 450. 1 del Cdigo Penal de Francia, contiene el delito de association de malfaiteurs en donde sanciona
independientemente de otros delitos cometidos la asociacin con fines de delinquir con una pena de 10 aos de prisin.
40
Cfr. art 129. Cdigo Penal alemn. Marcial Pons. Barcelona. 2000. p. 94.
41
La Ley Federal contra la Delincuencia organizada regula aspectos sustantivos, adjetivos, ejecutivos y orgnicos respecto
a delincuencia organizada como una sola materia. El artculo 2 de esta ley manifiesta: Cuando tres o ms personas
acuerden organizarse o se organicen para realizar en forma permanente o reiterada, conductas que por s o unidas a otras,
tienen como fin o resultado cometer alguno o algunos de los delitos , sern sancionadas por ese solo hecho, como
miembros de la delincuencia organizada. Algunos de estos delitos son el secuestro, la corrupcin, el narcotrfico, lavado de
dinero y el terrorismo.
42
El artculo 186 del Cdigo Penal, reformado bajo la Ley 589 de 2000, publicada en el Diario Oficial N 44.073 del 7 de
julio de 2000. que dice: Concierto para delinquir. Cuando varias personas se concierten con el fin de cometer delitos, cada
una de ellas ser penada, por ese solo hecho, con prisin de tres (3) a seis (6) aos.
43
Cfr. art. 517, Comentarios al Cdigo Nuevo Penal. Aranzadi. Madrid. |996. p. 2097.
El Cdigo Penal cubano prev una pena de prisin de 1 a 3 aos, sin agravantes
para los jefes44. En cuanto al Brasil, la pena prevista para el tipo de delitos que nos
ocupa es de 1 a 3 aos de reclusin, sin agravantes para los jefes 45 . Por su lado,
la legislacin mexicana tambin tipifica el delito sin agravantes para los jefes y con
una pena de 1 y 8 aos de prisin (art. 164 Cdigo Penal mexicano de l995).
Todas las leyes contra la delincuencia organizada tienen por objeto sancionar a la
delincuencia organizada y para ello construyen tipos penales especiales y nuevos
medios de prueba, as como nuevas formas de admisibilidad y de evaluacin de la
prueba. En este sentido, las leyes contra la delincuencia organizada representan
un nuevo paradigma jurdico-dogmtico en la conceptualizacin de delincuencia
organizada46 y en las construcciones jurdicas de los tipos penales, de los
instrumentos y de las reglas de interpretacin de las pruebas.
Debe subrayarse que la Convencin contiene una definicin pragmtica cuando
en su artculo 2 define que Por grupo delictivo organizado se entender un grupo
estructurado de tres o ms personas, que exista durante cierto tiempo y actu
concertadamente con el propsito de cometer uno o ms delitos graves o delitos
tipificados con arreglo a la presente Convencin, con miras a obtener, directa o
indirectamente, un beneficio econmico u otro beneficio de orden material. Por
delito grave se entiende aquellos delitos que tienen una penalidad de 4 aos o
ms de prisin.
De igual manera en la Ley 646 de 1982 que incluy por primera vez en el cdigo
penal italiano el delito de asociacin criminal de tipo mafioso y la confiscacin de
sus bienes y el cual est vigente desde el cuatro de enero del mil novecientos
ochenta y dos.47
Ante ello, podemos plantearnos si la expresin organizacin criminal solo puede
ser utilizada en un sentido estricto o si, por el contrario, tambin puede hacer
referencia a otro tipo de agrupaciones como, por ejemplo, las bandas; de ser este
el caso, se estara aludiendo a la organizacin criminal en un sentido amplio.
44
Cfr. Cdigo Penal cubano, con instrucciones del Tribunal Supremo Popular. La Habana. Editorial de Ciencias Sociales.
l998.
45
46
Cfr. LAMPE, Klaus Von, Not process of enlightenment: the conceptual history of organized crime in Germany and the
United States of America. P. 99 y ss. Forum. Volume 1, number 2 December 2001 United Nations New York. 2001.
47
La Ley 646 Italiana, caracteriza estas asociaciones delictivas de tipo mafioso, como creadas con fines de conspiracin
para cometer delitos, lo cual crea una incertidumbre en la sociedad, afectando su libre desenvolvimiento en paz, por ello,
es que se ubican dentro de los delitos contra el orden pblico. Estas asociaciones ilcitas, en la legislacin penal italiana,
son de tipo general o de tipo mafioso, contenidas en los artculos 416 y 416 bis del Cdigo Penal Italiano.
10
48
Con independencia de que incluso en el caso de los coautores sea siempre necesario un mnimo de coordinacin,
planificacin u organizacin; lo que, sin embargo, no llega al punto de conformar una estructura estable y duradera
encaminada a la comisin de eventos delictivos.
49
El Centro Superior de Estudios de la Defensa Nacional de Espaa ha elaborado un documento titulado La Lucha contra
el crimen organizado en la Unin Europea, en ello de detalla meridianamente la lucha frontal contra el crimen organizado en
Espaa y la Comunidad Europea. Documentos de Seguridad y Defensa No 48. 2012
50
De acuerdo con FINCKENAUER, las organizaciones criminales tienen, en mayor o menor grado, las siguientes
caractersticas: 1. Complejidad. Qu grado de planificacin exigen los crmenes, cunto duran las actuaciones criminales,
cunta destreza y cuntos conocimientos son necesarios para llevar a cabo los delitos?. 2. Estructura. Existe una divisin
del trabajo, con unas lneas de autoridad con unos roles de liderazgo claramente definidos?. 3. Estabilidad. Se mantiene la
estructura criminal a lo largo del tiempo y a travs de los diversos crmenes?. 4. Autoidentificacin. Piensan los miembros
que pertenecen a una organizacin definida, se pone nfasis, por ejemplo, en las actividades que vinculan al grupo, como el
uso de colores, de un determinado tipo de ropa, un lenguaje, unos tatuajes, unos ritos de iniciacin?. 5. Autoridad derivada
de la mala reputacin. Tiene la organizacin capacidad para obligar a otros, sean delincuentes o no, a hacer lo que ella
quiera sin tener que recurrir a la violencia fsica, basta con la reputacin para atemorizar e intimidar?. Citado por RIVERA
CLAVERA, Julio, (...) p.5
51
Algunos rasgos caractersticos del crimen organizado tambin son: a) Rebasa control gubernamental. Por su compleja
organizacin y redes de articulacin se han expandido en gran parte del territorio nacional as como sus fronteras, y se han
insertado en diversas instituciones del Estado, especialmente en aquellas que proveen servicios de seguridad o en las
encargadas de impartir justicia; b) Estructura jerrquica. El Crimen Organizado en nuestro medio tiene una organizacin
jerrquica (normalmente familiar) o de grandes relaciones de afinidad que les permite una estructura jerrquica slida para
planificar y definir sus objetivos basados en un sistema de tipo empresarial. c) Cohesin interna. Para lograr un mayor grado
de cohesin interna en su organizacin, utilizan la amenaza y la violencia, pudiendo llegar, si el caso lo amerita, hasta el
asesinato para lograr la lealtad de sus miembros a sus jefes. d) No es ideolgico. Para alcanzar sus objetivos persiguen
fines polticos; no buscan el poder poltico como tal sino incidir sobre el Estado, lo que buscan es tener influencias que les
permitan tener acceso a prebendas y negocios, as como gozar de un velo de impunidad para poder desarrollar sus
actividades, es la corrupcin el elemento fundamental sobre el cual se sostienen para lograr coaptar a los funcionarios que
ms les convenga. e) Dimensin transnacional. El Crimen Organizado tiene alta capacidad de adaptacin en el nuevo
contexto mundial, la creacin de mltiples redes y la operatividad de las mismas en redes criminales son resultado del
fenmeno de la globalizacin econmica, tecnolgica y de comunicaciones lo que les permite un manejo ptimo en el
mundo para cometer diversas acciones ilcitas y a la vez fortalecer y expander sus organizaciones criminales. f) Integral. El
crimen organizado es integral, es decir; ha adquirido dimensiones globales (en lo geogrfico), transnacionales (en lo tnicocultural), multiformes (en las acuerdos que forja con sectores polticos y sociales) y pluriproductivo (en cuanto al abanico de
productos que comercia. g) Aceptacin. La aceptacin y reconocimiento al Crimen Organizado, en el caso de la
narcoactividad por ejemplo, que recibe por parte de distintos segmentos de la poblacin, est directamente relacionado a la
solucin de problemas de tipo poltico, social y econmico de gran parte de la poblacin en donde ellos han fincado sus
bases criminales, por lo tanto, esto demuestra que el crimen organizado se ha ganado la simpata y el apoyo de un
segmento de la poblacin que les ha permitido convertirse en actores sociales y gozar de la seguridad que les brinda el
apoyo de esos grupos poblacionales.
11
En la jurisprudencia del Tribunal Supremo (TS) espaol se detallan tres modelos de organizacin respecto de estructuras
criminales: en la sentencia del TS del 12 de enero de 1995 se aludi a un concepto restringido de organizacin para el cual
se requera: a) existencia de una estructura jerrquica; b) fungibilidad de los miembros de la organizacin; y c) la existencia
conocida de un centro de decisiones. Otra forma de organizacin acremente criticada por la doctrina espaola es el
modelo de organizacin impropio en la cual la organizacin se asimila a la institucin de la coautora. Sentencia del TS del 1
de diciembre de 1992 y si se nota superada ya por la figura restringida de organizacin en el precedente primeramente
citado. Una forma diferente de organizacin con un sentido ms poltico criminal fue sostenido en las sentencias del Tribunal
Supremo Espaol del 14 de Febrero y del 3 de Marzo de 1995 en la cual se sealan como caractersticas de una
organizacin criminal: a) la concurrencia de diversas personas reunidas con la finalidad de cometer delitos; b) necesidad de
una organizacin y distribucin de funciones; 3) jerarquizacin, aunque no es necesario el conocimiento de los ordenantes;
4) ser parte de la organizacin.
53
Para lo cual, siguiendo a ZIGA RODRGUEZ, debe atenderse a la presencia de objetivos comunes; la divisin del
trabajo; la estructura y permanencia; cdigos de conducta comunes; un sistema de toma de decisiones; la relaciones entre
los miembros y con el medio exterior; y la tendencia a la autoconservacin, vid. ZIGA RODRGUEZ, Criminalidad
organizada y sistema de derecho penal. Contribucin a la determinacin del injusto penal de organizacin criminal, pp. 128133. Citado por ORE SOSA, Eduardo. La Organizacin Criminal. Comentario a propsito de la Ley N. 30077. Ley contra el
crimen organizado. 2014. p. 7
12
ESCOBAR, Carlos Francisco, ha publicado un interesante artculo titulado La Criminalidad Organizada. Aspecto
problemticos de su significacin en el mbito del Derecho Penal en el caso de El Salvador . En la cual se describe
detalladamente las caractersticas desde lo material. Revista Digital de la Maestra en Ciencias Penales de la Universidad
de Costa Rica. No 4, 2012.
55
ZIGA RODRGUEZ Laura Redes Internacionales y Criminalidad: A propsito del modelo de participacin en
organizacin criminal 2002 Op cit. p 54.
13
El aspecto estructural de la organizacin para cierto sector de la doctrina es un elemento fundamental para la identidad
del crimen organizado y para su diferenciacin, la cual le aporta el carcter de una entidad independiente de sus miembros,
lo cual determinara un aspecto fundamental del crimen organizacional, por lo que organizacin y estructura aqu aparecen
como conceptos distintos, bellamente metaforizados. Ver ORSI Omar Gabriel Sistema penal y crimen organizado.
Estrategias de aprehensin y criminalizacin del conflicto Op cit. pp. 43 a 44.
57
Ver CHOCLAN MONTALVO Jos Antonio Criminalidad Organizada. Concepto. La asociacin ilcita. Problemas de autora
y participacin Op cit. p 245.
58
Respecto de la profesionalizacin ver ZIGA RODRGUEZ Laura Redes Internacionales y Criminalidad: Op cit. p 54.
59
En efecto, sobre el alcance de la permanencia y su actuacin en las organizaciones criminales se ha dicho: Lejos de
agotarse en s misma, la infraccin penal, por grave que sea, es despojada de esa autonoma para pasar a ser un elemento
ms de un programa preestablecido que se prolonga indefinidamente en el tiempo. En estas condiciones, el clan subordina
todas y cada una de sus intervenciones a la unidad del fin general y global del sistema en su conjunto, objetivo ltimo que
podra quedar representado por el acaparamiento del poder real a travs de la conquista del capital y del condicionamiento
de los dems poderes FABIN CAPARROS Eduardo El delito de blanqueo de capitales Op cit. p 38.
60
Sobre esas cuestiones vistas desde un enfoque ms objetivo VIRGOLINI Julio E. S. Crmenes Excelentes. Delitos de
cuello blanco, crimen organizado y corrupcin Op cit. p 192.
14
61
El aspecto de la permanencia es de tal relevancia que el mismo es un elemento considerado dentro del marco de la
definicin que brinda la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional al expresar
que por grupo delictivo organizado se entender: un grupo estructurado de tres o ms personas que exista durante cierto
tiempo.... nfasis suplido.
62
Obviamente un aspecto tan trascendental como este no poda ser soslayado por la Convencin de las Naciones Unidas
contra la Delincuencia Organizada Transnacional, por cuanto la finalidad de dicho instrumento es precisamente enfrentar de
manera eficaz el crimen organizado, y si ello es as, no se puede soslayar la esencial finalidad econmica que este
persigue, para hacer ms evidente ello, basta sealar algunas de las justificaciones de la Convencin. ... y recordar que en
el contenido del precepto que define al grupo organizado se precisa que: con el propsito de cometer uno o ms delitos
graves o delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin con miras a obtener directa o indirectamente, un beneficio
econmico u otro beneficio de orden material. Las bastardillas no son del original.
63
FOFFANI Luigi Criminalidad Organizada y Criminalidad Econmica: la experiencia italiana. Op cit. p 298.
64
Haciendo notar este aspecto FABIN CAPARRS J en Criminalidad Organizada en El Nuevo Cdigo Penal. Primeros
problemas de aplicacin. Universidad de Salamanca. Gutirrez Francs/Snchez Lpez (Coordinadores). Espaa. 1997 p
176. Tambin en este punto respecto de la criminalidad organizada en el Congreso Internacional de Derecho Penal que la
AIDP celebr en Budapest se seal como caracterstica determinante entre otras del crimen organizado la capacidad
especial de transferencias de ganancias. Asociacin Internacional de Derecho Penal. (AIDP) Carta Informativa. N 2. 1999
p 95.
15
Seala estos aspectos con cita de D. L. CARTER que indica la gradualidad del perfeccionamiento logstico en el sentido
de emerges loosely-refines networks-refines estructures-more sophisticated operations-maduration of the enterprise
IGLESIAS ROS Miguel ngel Criminalidad Organizada y Delincuencia Econmica. Aproximacin a su incidencia global en
Criminalidad Organizada y Delincuencia Econmica. Op cit. p 46.
66
Particulariza sobre ese aspecto transnacional CHOCLAN MONTALVO Jos Antonio Criminalidad Organizada. Concepto.
La asociacin ilcita. Problemas de autora y participacin Op cit. p 246.
67
Precisamente reconociendo la extensin del crimen organizado tanto de manera transfronteriza como local ORSI Omar
Gabriel Sistema penal y crimen organizado. Estrategias de aprehensin y criminalizacin del conflicto Op cit. p 47.
16
Ciertamente esta cuestin se ha tratado particularmente y se presenta en algunos casos dado esa rigidez disciplinar ms
asimilada a un modelo de agrupacin poltica ms que econmica Ibd. p 44.
69
Algunos de estos aspectos se han puesto de relieve cuando sistemticamente se ha reflexionado sobre el
funcionamiento del crimen organizado. Ver Asociacin Internacional de Derecho Penal. Carta Informativa N 2. 1999 p 91.
70
ZIGA RODRGUEZ Laura Redes Internacionales y Criminalidad: A propsito del modelo de participacin en
organizacin criminal 2002 Op cit. p 56.
71
Ver sobre ello CRUZ CASTRO Fernando Criminalidad Organizada. Crnicas Iberoamericanas. Revista Penal. Nmero
2. Julio 1998. Editorial Praxis. Barcelona. Espaa. 1998 pp. 120 a 121.
72
Sobre ese aspecto LAMAS PUCCIO Luis Manifestaciones del Crimen Organizado en Revista de Ciencias Penales y
Criminolgicas. Volumen XI. Nmero 39. Septiembre- Diciembre. 1989. Universidad Externado de Colombia. 1989 p 158.
73
RODRGUEZ GARCA Nicols El control judicial efectivo de la corrupcin. Un reto que no conoce fronteras en
Prevencin y Reprensin de la Corrupcin en el Estado de Derecho Nicols Rodrguez Garca. Eduardo Fabin Caparrs.
Lus Contreras Alfaro (Coordinadores) LexisNexis. Santiago de Chile. 2005 pp. 370 a 371.
17
Delitos que
desarrollan las
organizaciones del
crimen organizado
(bienes y servicios)
EJES DEL
CRIMEN
ORGANIZADO
Como se
estructuran y
relacionan las
organizaciones
criminales
El blanqueo de
dinero fruto de
los beneficios de
los bienes y
servicios ilegales
Como las
organizaciones
criminales consiguen
concentrar un poder
que les facilita
alianzas con las lites
polticas y econmicas
Haciendo nfasis en el aspecto organizacional y del rol social sobre la cuestin VIRGOLINI Julio E.S. Crmenes
Excelentes. Delitos de cuello blanco, crimen organizado y corrupcin Op cit. p 194.
75
76
WEBER, M. Sociologa del poder. Los tipos de dominacin. Madrid. Alianza Editorial. 2007.
18
19
CARRARA (1985) vol. VI, 2094, 116. Tambin se refera a las comunidades religiosas que se reunan para exponer sus
propuestas religiosas.
78
CARRARA (1985) vol. VI, 2094, 116; Jimnez de Asa, Luis (1970). Tratado de Derecho penal. Tomo VII. Buenos Aires:
Losada, pp. 370-371.
21
ZIFFER Patricia S., El Delito de Asociacin ilcita, 1 Ed. Buenos Aires, Ad-Hoc, 2005.
80
GRISOLA C. Francisco. El Delito de Asociacin Ilcita. Revista Chilena de Derecho, Vol.31 N1, Pg 76.
22
El delito consiste, pues, en tomar parte o formar una asociacin aunque requiera de cierta permanencia, concepto que
depender de la naturaleza de los planes
82
POLITOFF Lifschitz, Sergio. Los Actos Preparatorios del Delito. Tentativa y Frustracin. Pgina 94. Editorial Jurdica de
Chile.
23
organizacin, esto es, debe evaluarse de acuerdo al caso concreto lo que sta
necesita para llevar a cabo la realizacin de su propsito criminal. As por ejemplo,
no requiere la misma estructura jerrquica un cartel boliviano organizado para
realizar envos de droga a Europa utilizando para ello el territorio de terceros
pases que una asociacin destinada a distribuir droga en una o ms poblaciones
de una pequea ciudad de nuestro pas.
CARACTERISTICAS DE LA ASOCIACIN ILCITA83
Podemos afirmar que no existe un solo hecho delictuoso que no lesione al orden
pblico, pues todos alteran la convivencia todos causan temor en la sociedad,
aunque sean delitos en contra de personas determinadas o solo se daen bienes
particulares. Los delitos tienen repercusin social cualquiera que sea su gravedad
subjetiva u objetiva.
El tipo de asociacin ilcita es un delito permanente, es decir, el delito no est
concluido con la realizacin del tipo, sino que se mantiene por la voluntad delictiva
del autor tanto tiempo como subsiste el estado antijurdico creado por l mismo,
aunque, por ser un delito de organizacin, requiere algo ms. De este modo,
durante el tiempo que dure la asociacin ilcita podrn cometerse delitos
instantneos enmarcados en la criminalidad extendida mientras subsista la
organizacin. De este modo, existe un sustrato de ilicitud consistente en la
organizacin, dentro del que se insertan momentos criminales, superpuestos y de
carcter instantneo (v.gr., homicidio) o permanente (v.gr., privacin ilegtima de la
libertad), que se ven indisolublemente vinculados entre s, impidiendo la
acumulacin propia del concurso material. Esto genera la dificultad en la sucesin
de hechos respecto del modo en que se debe proceder para abarcar las distintas
lesiones normativas sin recortar el verdadero alcance que han tenido ni valorando
en ms de una oportunidad el delito permanente de base 84.
El delito de asociacin ilcita est ubicado entre los delitos contra el orden
pblico. Segn Soler "no debe entenderse por orden pblico la definicin tcnica
de esta nocin, como conjunto de principios jurdicos polticos supremos que
determinan una organizacin jurdica concreta, sino la tranquilidad y confianza
social en el seguro desenvolvimiento pacfico de la vida civil" 85.
83
CASTEX, Francisco, hace un anlisis de la asociacin ilcita en el caso argentino. En dicho artculo realiza una
interesante
caracterizacin
de
esta
asociacin
ilcita.
Disponible
en:
http://www.derecho.uba.ar/publicaciones/lye/revistas/80/asociacion-ilicita-y-principios-constitucionales-del-derecho-penal.pdf
Recuperado el 05/09/2016.
84
MOYANO Ilundain, Pablo Daniel. El anclaje de la asociacin ilcita en los delitos objeto de la organizacin. 2012.
Recuperado:
https://es.scribd.com/doc/313710396/delitos-contra-la-propiedad-asociacion-ilicita-pdf
Consultado
el
05/09/2016.
85
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino, t. lV. Buenos Aires. l978. p. 589.
24
Del mismo modo Gmez86, en relacin a los delitos contra el orden pblico
sostiene que "son delitos que no recaen en ningn bien jurdico determinado, sino
que se les reprime no porque lesionen ese irreal orden pblico pblica al que
hacen referencia sino que al producir su efecto que es su alarma colectiva, atacan
al derecho a la tranquilidad que todos los ciudadanos tienen".
En esa misma direccin Aguirre (2006) define que la Asociacin Ilcita comprende
toda forma de participacin en delitos no ejecutados, esta es una figura delictiva
por el hecho de estar constituida en tal forma, este es un delito contra la seguridad
pblica por estar latente el acto delictivo.
1. Debe existir un acuerdo previo o como tambin lo especifica Ziffer 87
acuerdo entre varios para el logro de un fin. ste se da cuando los sujetos
interesados han manifestado. expresa o implcitamente, su voluntad de
obrar concertadamente para cometer delitos, prestndose cooperacin a tal
efecto. El delito de asociacin ilcita es independiente de la comisin o no
de delitos, basta que se compruebe el acuerdo de voluntades entre sus
integrantes.
2. Se trata de un delito de preparacin, en tanto reprime actos que
normalmente quedan impunes, por no constituir siquiera comienzo de
ejecucin de un hecho ilcito determinado. Por ello, importante parte de la
doctrina ha puesto en duda su constitucionalidad, en tanto resultara una
figura conculcatoria del principio de lesividad. Parte de la doctrina sostiene
que no se trata de un adelantamiento de la punibilidad sino de un supuesto
de lesin de un bien anticipado88.
3. Nmero mnimo de participantes.
4. La asociacin, a su vez, debe tener como objeto la comisin de delitos
dolosos probados mnimamente, no siendo suficientes las contravenciones
ni las conductas antijurdicas que no configuran delitos.
5. La asociacin debe tener cierta permanencia. este elemento se convierte
en fundamental para distinguir a la sociedad de otros delitos con pluralidad
de personas. y particularmente de la participacin criminal, puesto que una
cosa es la reunin de personas. organizada y estable para cometer delitos,
86
87
88
JAKOBS, Gnther seala que el comportamiento delictivo no puede anticipar discrecionalmente a la lesin de un bien
jurdico, si bien puede ser posible anticipar la propia lesin de un bien jurdico, fraccionndolo en diversos injustos
parciales. En criminalizacin en el estudio previo a la lesin de un bien jurdico". en Estudios de derecho penal. Trad.
Pearanda Ramos. Surez Gonzlez y Cancio Meli. Civitas. Madrid, 1997. ps. 293/394.
25
CONCEPTUALES:
CONSPIRACIN,
RED
CRIMINAL
Red criminal
Bandas
La conspiracin depende
del delito para el que se
conspira, participa de su
bien jurdico protegido, la
pena est ligada a este
delito y si pasa a su fase
ejecutiva, la conspiracin
es absorbida por la
tentativa
o
la
consumacin del delito
para el que se conspiraba
(Muoz Conde 1976 y
Palitoff, 1997), o como
tambin
lo
definen
Amalgama de pequeos
grupos de estructura
dbil, sin una direccin
nica ni una coordinacin
interna, y que incluso a
veces combaten entre
ellos por el control de un
territorio o sector de
actividad. Son por lo
general
de
pequeo
tamao y flexibles91. La
Red Criminal es una
organizacin flexible por
excelencia.
Desarrolla
Pluralidad de agentes. No
tiene estructura definida.
Son
de
menor
envergadura. Carecen de
roles establecidos y de
procesos de planificacin
complejos. Brindan sus
servicios
a
organizaciones de mayor
jerarqua.
Actividad
delictiva ocasional y casi
en la mayora de casos
su
constitucin
es
93
espontnea . Banda es
89
Para algunos autores espaoles, la conspiracin para delinquir y la asociacin ilcita se diferencian en la mayor
estabilidad de esta y en que la conspiracin tiene por objeto un delito determinado y la asociacin un nmero indeterminado
de delitos. En suma, la conspiracin depende del delito para el que se conspira, participa de su bien jurdico protegido, la
pena est ligada a este delito y si pasa a su fase ejecutiva, la conspiracin es absorbida por la tentativa o la consumacin
del delito para el que se conspiraba.
26
actividades
altamente
profesionales
e
intercambiables. Es la
estructura criminal de
diseo ms complejo. Su
tamao y actividades son
variables. Carecen de un
nombre
que
las
identifique, lo que resulta
coherente
con
su
naturaleza
dinmica
92
fluida y mutable .
GRISOLA, Francisco. El delito de asociacin ilcita. Revista chilena de derecho. Vd. 31 N 1, Pgs. 75-88 [2004]
91
92
En nuestro pas la Procuradura Ad Hoc para delitos contra la Administracin Pblica ha sostenido de manera reiterada
que durante la dcada pasada se estructur una amplia red criminal que oper con grupos enquistados en las principales
instancias del poder poltico, de las instituciones castrenses, de las instituciones del Sistema de Justicia y en algunos
medios de comunicacin. Esta fuente ha afirmado tambin que en esta red criminal funga como individuo clave el ex
funcionario de inteligencia Vladimiro Montesinos Torres quien ya ha sido objeto de varias condenas judiciales y se encuentra
an sometido a otros procesos penales.
93
94
27
28
95
30
As queda claro que el indicado tipo legal sanciona el slo hecho de formar parte
de la agrupacin a travs de sus notas esenciales, que le otorgan una
sustantividad propia, de (a) relativa organizacin, (b) permanencia o estabilidad y
(c) nmero mnimo de personas- sin que se materialice sus planes delictivos. En
tal virtud, el delito de asociacin ilcita para delinquir se consuma desde que se
busca una finalidad ya inicialmente delictiva, no cuando en el desenvolvimiento
societario se cometen determinadas infracciones; ni siquiera se requiere que se
haya iniciado la fase ejecutiva del mismo.
Por ello mismo, tampoco cabe sostener la existencia de tantas asociaciones como
delitos se atribuya al imputado. La asociacin es autnoma e independiente del
delito o delitos que a travs de ella se cometan no se requiere llegar a la
precisin total de cada accin individual en tiempo y lugar-, pudiendo apreciarse
un concurso entre ella y estos delitos, pues se trata de sustratos de hecho
diferentes y, por cierto, de un bien jurdico distinto del que se protege en la
posterior accin delictiva que se comete al realizar la actividad ilcita para la que la
asociacin se constituy.
En sntesis, es un contrasentido pretender abordar el tipo legal de asociacin ilcita
para delinquir en funcin de los actos delictivos perpetrados, y no de la propia
pertenencia a la misma. No se est ante un supuesto de codelincuencia en la
comisin de los delitos posteriores, sino de una organizacin instituida con fines
delictivos que presenta una cierta inconcrecin sobre los hechos punibles a
ejecutar.
LA DOGMTICA JURDICO-PENAL Y EL CRIMEN ORGANIZADO
El estudio dogmtico segn Miguel ngel GUTIERREZ (2011) 96, se refiere a la
caracterizacin de los elementos de un delito, entendiendo por ste una
conducta antijurdica tpica o especfica, culpable y punible. Es importante llevarlo
a cabo porque el derecho penal se basa en el binomio delito/pena, en el cual sta
es la consecuencia legtima de aqul. Hay que recordar tambin que en esta
materia slo puede aplicarse una pena a una conducta cuando coincide
exactamente con el tipo penal o descripcin legal del delito, quedando prohibida la
analoga, la irretroactividad, y otros, adems de que la sujecin a un proceso penal
est resguardada constitucionalmente por las garantas individuales con sus
respectivas sub-garantas, como las de seguridad jurdica, legalidad, igualdad,
audiencia y otras ms.
96
31
Quien tiene el deber jurdico de actuar para no delinquir puede ser instigado o
ayudado a no hacerlo.
32
que su conducta era indebida y a la que poda exigrsele otra conducta, que tena
capacidad de juicio, que era mayor de edad, etc. Un loco es inimputable, al igual
que un nio.
Debido a que cada delito slo puede ser castigado por una ley exactamente
aplicable, es necesario que existan los presupuestos del delito, es decir, la ley
propiamente dicha que prev una conducta delictiva, los sujetos que se requieren
para que esa conducta tenga lugar (como mnimo suelen ser un activo o agente y
un pasivo o vctima) y los objetos; el objeto material es la persona sobre quien
recae el dao, y el objeto jurdico es el bien jurdico tutelado por la ley. Por
ejemplo, en el caso del homicidio solamente las personas fsicas pueden ser
sujeto y objeto; el objeto material es la persona a quien se ha privado de la vida,
mientras que el bien jurdico tutelado es la vida humana. En el delito de rebelin
los sujetos activos son los no militares que se alcen en armas, el sujeto pasivo es
el Estado, el bien jurdico tutelado es la seguridad del Estado, etc.
La conducta (tpica) o el verbo ncleo del tipo es la descripcin de la accin en
que consiste realmente el delito, aunque el verbo solo rara vez alcanza para
describir la conducta. En el caso del homicidio el verbo ncleo es privar de la vida
a otro, en el caso del delito de rebelin es alzamiento en armas, en el robo es
El que se apodera ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno,
para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentra, empleando
violencia contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida
o integridad fsica ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de ocho aos." (Art. 188 NCPP), en el fraude Artculo 198. Administracin
fraudulenta: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos el que ejerciendo funciones de administracin o
representacin de una persona jurdica, realiza, en perjuicio de ella o de terceros
()
Los elementos normativos forman parte del tipo penal, pero requieren una
valoracin jurdica y/o cultural. Por ejemplo, si se dice que Comete el delito de
robo el que se apodera de una cosa ajena mueble, sin derecho y sin
consentimiento () hay que comprobar si la cosa en cuestin fue sustrada, si
realmente ese bien lo sustrajo alguien que no es el propietario o el tenedor
legtimo de la cosa, etc.
Los elementos subjetivos especficos del delito son las situaciones psquicas del
sujeto activo al realizar la conducta, es decir, el propsito, nimo o tendencia,
aunque con frecuencia slo se pueden presumir, no se pueden demostrar
absolutamente.
33
Los elementos objetivos son las circunstancias o requisitos que deben reunirse
para que una accin sea considerada delito, y equivalen a la anti-juridicidad o al
dao material o a un inters jurdico. Para que haya homicidio, por ejemplo, debe
haber privacin de la vida; para que haya robo debe haber apoderamiento sin
derecho de una cosa ajena.
El nexo causal es la vinculacin entre la conducta y el resultado, o causaconsecuencia. El resultado de la conducta disparar un arma puede ser privar de
la vida. En el delito de encubrimiento la conducta obstaculizar la investigacin el
resultado es que se afecta la administracin de justicia.
El medio comisivo es la forma en la que se comete el delito. Por ejemplo, en el
caso del encubrimiento consiste en encubrir teniendo conocimiento del delito;
en el delito de falsedad de declaraciones ante una autoridad es hacer una
declaracin faltando a la verdad, en el delito de pornografa infantil es producir
imgenes con representaciones de exhibicionismo sexual con menores (),
realizar materialmente las tomas, (etc.). A menudo esta descripcin coincide con
la conducta ncleo del tipo.
El resultado de un delito es formal cuando contraviene una disposicin legal, y es
material cuando adems tiene consecuencias en la realidad. Por ejemplo, el delito
de inseminacin artificial no consentida es formal cuando se lleva a cabo, pero es
material cuando se produce un embarazo no deseado. El resultado del homicidio
es material.
En cuanto a determinar si el tipo penal establece circunstancias de tiempo, modo,
lugar. Por otra parte, a menudo se encuentran de hecho circunstancias especficas
en los casos en particular, mismas que tambin pueden desprenderse de la
descripcin de cada tipo penal, sealadas como atenuantes y agravantes. Estas
condiciones del caso particular, empero, deben ser consideradas obligadamente
por el juzgador. Comprense, por ejemplo, las condiciones del robo en
despoblado, del abigeato, si hubo escalamiento o allanamiento, y el robo famlico;
o si el homicidio fue imprudencial, se cometi con agravantes o en legtima
defensa, casos en los que no se pueden excluir las discutidas circunstancias.
Finalmente, vale sealar que todo lo anterior conduce al concepto de cuerpo del
delito, que se define como el conjunto de elementos que figuran en la descripcin
legal del hecho (y que poco o casi nada tiene que ver con el cuerpo de evidencia
que existe en el derecho de origen britnico): se toman en cuenta, pues, los
elementos del tipo penal, los componentes de la descripcin contenida en el
Cdigo Penal o normas especiales. La ley suele exigir pruebas especficas para la
comprobacin del cuerpo de algunos delitos. Para probar el cuerpo del delito es
34
MUOZ CONDE, Francisco. Problemas de autora y participacin en el derecho penal econmico, o cmo imputar a
ttulo de autores a las personas que sin realizar acciones ejecutivas, deciden la realizacin de un delito en el mbito de la
delincuencia econmica empresarial?. Recuperado de: http://www.fd.unl.pt/docentes_docs/ma/FCP_MA_13093.pdf el
17/09/2016.
99
Doctrina dominante, por todos vase MUOZ CONDE/GARCA ARN, Derecho penal,
Parte General, 4Q ed., Valencia 2000, p. 496
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