a)
autoridades
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dp
derecho penal 1
( t1)
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Estimado colega
Nos une a Ud., en esta oportunidad el estudio del Derecho Penal cuyo conocimiento
le resultar fundamental si piensa ejercer la Abogaca con esa u otra orientacin.
Asimismo este Derecho, por sus implicancias siempre es tema de actualidad, siendo
diversas las razones a las que se puede atribuir su vigencia constante. Entre tales razones,
podemos aludir al constante cambio de las modalidades delictivas.
Por otra parte, consideramos necesario resaltar que los distintos aspectos que componen
el Derecho Penal se encuentran ntimamente relacionados. Lo mismo ocurre entre el Derecho
Penal y las otras ramas del Derecho, puesto que ste se nutre de ella y encuentra sus lmites
en la Constitucin Nacional, siendo ella la que determina los derechos y las garantas que se
acuerdan a cada habitante de nuestra Argentina.
El programa de esta asignatura est confeccionado de modo tal que le permitir a
Ud. ir avanzando de manera progresiva, desde los temas y cuestiones ms simples hasta las
ms complejas.
Resulta imprescindible destacarle la importancia de adquirir un conocimiento cabal
de esta asignatura, dedicada al estudio de la Parte General de nuestro Cdigo Penal, pues
ello le ser indispensable para analizar cada una de las figuras tpicas contempladas en su
Parte Especial.
Hoy, a travs de esta modalidad de estudio a distancia, llega a sus manos esta gua,
con la cual pretendemos orientarlo en el estudio del Derecho Penal Argentino.
Para ir finalizando, le sugerimos que dedique tiempo a la lectura de las bibliografas
que le facilitamos, pero hgalo a conciencia, pensando lo que lee. Cuando estudie, trate de
entender el tema y no simplemente de memorizarlo. De ese modo obtendr resultados,
cuyos frutos advertir cuando realice las actividades de autoevaluacin y en el momento de
llevar a cabo los trabajos de realizacin obligatoria y los exmenes.
Sin ms, esperamos le resulte tan interesante el estudio del Derecho Penal, comoa
nosotros ayudarlo a ello.
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( ANTECEDENTES PROFESIONALES )
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og)
Lograr el empleo de las normas jurdicas y la teora elaborada sobre ellas por la doctrina.
Examinar la Teora de las Normas y la Teora del Delito. En este ltimo caso, precisando
sus elementos: la accin, la tipicidad, la antijuridicidad; la justificacin, y la culpabilidad.
Reconocer los conceptos bsicos del derecho penal que le permitirn a usted desenvolverse
con conocimiento de la materia al momento de ejercer la Abogaca, o de desempear
alguna funcin relacionada con ella.
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oa)
organizacin de la asignatura
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pa)
presentacin de la asignatura
Durante el desarrollo de esta Asignatura abordaremos diversos temas. Centraremos
nuestra atencin en la Parte General del Cdigo Penal Argentino
Argentino. Sin perjuicio de ello,
en mas de una oportunidad vamos a recurrir a la Parte Especial del Cdigo para ilustrar y
apreciar en casos concretos los conceptos aprendidos.
La Parte General del Cdigo versa sobre los alcances y conceptos que se deben
considerar a la hora de aplicar su Parte Especial. Esta ltima no hace mas que enumerar y
describir aquellas acciones consideradas ilcitas, asignndoles una pena.
Vale destacar que existen Leyes Especiales que tambin describen conductas consideradas
delitos y que no se encuentran dentro del articulado del Cdigo Penal. Sin embargo, pese a tal
circunstancia tambin se aplican a estas Leyes Especiales las disposiciones de la Parte General
del Cdigo Penal, salvo que stas prevean algo distinto.
As, estudiaremos entonces todo lo relacionado con el concepto de Derecho Penal,
sus caracteres y sus distintas manifestaciones, al igual que lo atinente a su evolucin histrica,
puesto que el derecho penal no siempre fue visto de la misma manera en el transcurso del
tiempo. Proseguiremos con sus fuentes y sus mbitos de aplicacin hasta llegar a la teora del
delito, a la que analizaremos minuciosamente.
Llegaremos, en su momento, al anlisis de la tentativa, los concursos, la autora y la
participacin, al igual que de la pena y sus diferentes teoras. Por ltimo, estudiaremos lo
vinculado con el ejercicio de las acciones, sus distintas clases, las causales de extincin de la
accin y de la pena y las excusas absolutorias.
Aprendido ello, al analizar un caso concreto y real, estaremos en condiciones de
establecer si hubo accin o no, en su caso si la accin se ajusta a algunas de las conductas
previamente descriptas por el Cdigo Penal. Entonces, si esa conducta resulta contraria al
ordenamiento normativo, nos vamos a preguntar si el sujeto, al actuar como lo hizo, estaba
excepcionalmente justificado o no por la Ley.
Posteriormente en el juicio de reproche que le hagamos al autor del hecho, por no
haber obrado como deba, analizaremos si tuvo la posibilidad de comprender el alcance de su
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pr )
programa
Unidad 1 (conceptos preliminares)
1) El derecho penal
z Concepto.
z Caracteres.
z Diversas manifestaciones.
z Ramas del Derecho Penal.
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Unidad 7 (accin)
1) Terminologa legal.
2) Elementos.
3) Accin, hecho, delito.
4) La accin. Concepto y elementos.
5) Formas de la accin: comisin, omisin y comisin por omisin. Problemas constitucionales
de estos ltimos.
6) El problema de la relacin de causalidad en los delitos de resultado. El resultado: dao y
peligro.
7) Causas de exclusin de la accin.
Unidad 9 (antijuridicidad)
1) La antijuridicidad. Cuestin acerca de su carcter objetivo o subjetivo.
2) Antijuridicidad formal y material.
3) El bien jurdicamente protegido.
4) Las causas de justificacin. Concepto y enumeracin.
5) El cumplimiento de un deber. El legtimo ejercicio de un derecho, autoridad o cargo.
6) El estado de necesidad.
7) La legtima defensa.
8) Problemas que suscita el consentimiento del interesado.
9) El tratamiento mdico quirrgico.
10) El homicidio y las lesiones deportivas.
11) El exceso y sus consecuencias.
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Unidad 10 (culpabilidad)
1) Culpabilidad. Concepto. Elementos.
2) Teoras a su respecto: psicolgica, normativa, finalista.
3) Juicio de reproche.
4) Exigibilidad de otra conducta.
5) Causas supralegales de inculpabilidad.
6) La imputabilidad. Concepto.
7) Criterios para definir legalmente la inimputabilidad. El sistema de nuestro Cdigo.
8) Causas que excluyen la imputabilidad.
9) Las actio libera in causa.
10) Causas que excluyen la culpabilidad.
11) La ignorancia y el error; concepto, clases y efectos.
12) La justificacin putativa.
13) La coaccin.
14) La obediencia debida.
15) El error de prohibicin y de tipo.
16) Punibilidad. Causas que la excluyen.
Unidad 11 (dolo)
1) El dolo: concepto y elementos. Especies de dolo.
2) Teoras sobre el dolo.
3) El concepto de dolo en nuestro Cdigo Penal.
4) Causalismo y Finalismo.
Unidad 12 (culpa)
1) La culpa: concepto. Especies de culpa.
2) Teoras relativas a la culpa. Deber objetivo de cuidado.
3) Sistema del Cdigo para la represin de los delitos culposos.
4) Tipo abierto.
5) Los delitos preterintencionales.
Unidad 13 (conato)
1) Formas de extensin del tipo y de la pena.
2) Las etapas del iter crminis,
3) Concepto y elementos de la tentativa en el Cdigo Penal Argentino.
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Unidad 15 (concursos)
1) Concurso de delitos: concurso ideal y real.
2) El delito continuado.
3) Concurso aparente de leyes. Naturaleza jurdica, ubicacin sistemtica y relaciones.
4) Penas aplicables.
Unidad 16 (pena)
1) La pena. Teoras acerca de su fundamento y finalidad.
2) Concepto y clasificacin de las penas.
3) La medida de seguridad, teoras sobre su fundamento y finalidad.
4) Clasificacin de las medidas de seguridad.
5) Rgimen especial de la minoridad.
6) La pena de muerte.
7) Abolicionismo.
Unidad 17 (punicin)
1) Graduacin e individualizacin de la pena.
2) Ley ms benigna.
3) La peligrosidad, concepto y funcin.
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Forma de extensin
Evolucin histrica
Ambitos de validez
Teora de la pena
Pena
Accin
Concursos
Elementos y formas
Tipo
Tipo y tipicidad
Antijuricidad
Causa de justificacin
Culpabilidad
Inimputabilidad
Causas de Inimputabilidad
Dolo y culpa
El error
Punibilidad
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u1
unidad uno
conceptos preliminares
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UNIDAD I
( CONCEPTOS PRELIMINARES )
Mencin sinttica de los contenidos
1) El Derecho Penal
z Concepto
z Caracteres
z Manifestaciones
z Ramas
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oa)
objetivos de aprendizaje
z
Diferenciar el Derecho Penal de las otras ramas del derecho positivo vigente, teniendo en
consideracin su nota caracterstica por excelencia.
Distinguir los caracteres del Derecho Penal y sus distintas manifestaciones, y dentro de
sto, diferenciar el derecho penal subjetivo del objetivo y sus implicancias.
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Concepto
La pena
Disciplinario
Fiscal
Administrativo
Caracteres
Normativo
Valorativo
Militar
Finalista
Contravencional
Derecho Pblico
Dogmatica Penal
Garantsta
Sancionador
Enciclopedia criminolgica
Constitutivo
Manifestaciones
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actividad introductoria
Con esta primera actividad queremos conocer qu sabe Ud. sobre el Derecho Penal.
Algunas nociones le pueden haber llegado por medio de las noticias o quizs ya ha tenido
contacto de un modo u otro con l, sea porque lo estudi en otra oportunidad o porque su
labor se relaciona con el tema. De todos modos, si sus nociones no coinciden con las que se
describirn al final de la unidad en Solucin de la Actividad Introductoria - Actividad N 1.
No se alarme, este ejercicio es para introducirnos en el conocimiento de la asignatura.
Responda al siguiente cuestionario y luego confrntelo con la solucin N1:
1) Qu es el Derecho Penal?
2) Qu cree Ud. que hace que el Derecho Penal se diferencie de otras ramas del derecho?
Qu tiene el Derecho Penal que las otras ramas del derecho no poseen?
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DESARROLLO DE LA UNIDAD I
( CONCEPTOS PRELIMINARES )
1. El Derecho penal
CONCEPTO
El Derecho Penal es una de las ramas del Derecho. Regula la potestad estatal de castigar,
determinando lo que es punible y sus consecuencias. No existe una nica definicin de Derecho
Penal. Se lo ha conocido como el derecho que reprime conductas ilcitas o conjunto de
normas represivas.
Para Von Liszt
Liszt, autor alemn, es el conjunto de reglas jurdicas del Estado por las
cuales al delito como hecho se le une una sancin como consecuencia jurdica prevista. Es
conjunto de reglas jurdicas porque no son reglas morales. Estas reglas jurdicas deben emanar
del Estado. En cuanto al hecho, ste siempre debe existir, pues no basta con un pensamiento.
Por ltimo, la sancin es la consecuencia jurdica del hecho cometido y sta debe estar prevista.
Carlos Creus define al Derecho Penal diciendo que es el conjunto de leyes que describen
delitos mediante la asignacin de una pena para el autor de la conducta que los constituya o la
sustituye en ciertos casos por una medida de seguridad, estableciendo a la vez las reglas que
condicionan la aplicacin de las mismas (CREUS, Carlos; Derecho Penal Parte General. Pag. 4,
Edit. Astrea. Buenos Aires, 1992).
Toda sociedad necesita vivir ordenadamente y el Derecho Penal, precisamente, busca o
procura mantener un determinado equilibrio del sistema social amenazando, y en su
caso,castigando a quienes infrinjan sus normas (a fin de evitar que los individuos realicen actos
contrarios al orden social). Entra en accin slo cuando las otras ramas del derecho resultan
insuficientes para procurar la convivencia en la sociedad.
Este derecho penal se asienta sobre lo que podramos denominar tres pilares
fundamentales. Ellos son el proceso, la pena y la ley anterior (fig. 1). Tales pilares,
como los denominamos, surgen del artculo 18 de la Constitucin Nacional, cuando seala
que Ningn habitante de la Nacin Argentina, puede ser penado... (pena) ...sin juicio
previo fundado en Ley anterior al hecho del proceso... (proceso y ley anterior).
Anteriormente cuando citamos la definicin de Derecho Penal que hace Von Liszt
Liszt, dijimos
que el hecho siempre debe existir. Esto es as porque el Derecho Penal pune conductas y no
pensamientos. Ello se relaciona con lo especificado por la Constitucin Nacional en su art. 19.
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Ante la infinidad de conductas que el hombre puede llevar a cabo y ante la imposibilidad
de preverlas a todas, nuestro Derecho Penal adopta un sistema prohibitivo. El otro sistema
posible es el permisivo. El sistema prohibitivo establece cules son las conductas que los
individuos no deben llevar a cabo. Para que esto se cumpla establece como amenaza la pena.
Por ello una conducta ser ilcita siempre y cuando la haya exteriorizado y se adecue a una de
las tipificadas por el Cdigo Penal como prohibida. Hay otras cuestiones que deben tambin
tenerse en cuenta, pero valga lo hasta aqu expuesto como introduccin.
CARACTERES
El Derecho Penal presenta varias notas que lo caracterizan y lo diferencian de otras
ramas del derecho. Estos caracteres, que a continuacin se enuncian, estn ntimamente
vinculados entre s.
A) Normativo: porque busca regular las conductas de los hombres en su vida social a travs
de sus normas jurdicas.
B) Es valorativo: pues valora conductas o hechos para saber si contradicen o no a la norma
jurdica. Evala cada una de esas acciones a fin de graduar la sancin que le corresponder.
C) Finalista: El Derecho Penal tiene un fin en s mismo, la proteccin de bienes jurdicos. Para tal
propsito regula las conductas humanas. Los bienes jurdicos son aquellos estados sociales a los
cuales el Estado, para otorgarles proteccin por medio de los tipos penales, eleva a tal categora
. Por ejemplo, en el delito de homicidio el bien jurdico que se afecta es la vida, en el de robo la
propiedad, en el de violacin, la integridad sexual. As cada uno de los tipos penales protege un
bien jurdico determinado, al cual el Estado tiene inters en proteger a travs del Derecho Penal.
D) Es de derecho Pblico: por lo que sus normas son de obligatoria aplicacin por los organismos
jurisdiccionales y el Ministerio Pblico. Por su parte, los particulares tampoco pueden dejar de lado
sus normas, es decir que no pueden obviarlas ni cambiarlas por las suyas propias. Esta potestad
de dictar normas penales corresponde nicamente al Estado. En el caso de nuestro pas, el art. 75
inc. 12 de la Constitucin Nacional, as lo dispone. En virtud de este carcter, el nico titular del ius
puniendi es el Estado. El ius puniendi es la facultad o derecho del Estado de castigar, que debe
ejercer conforme al Derecho Penal, tanto en lo atinente al motivo del castigo (Derecho Penal de
Fondo) como a la forma en que llega a l (Cdigo Penal de Forma).
E) Garantista: pues el Derecho Penal como conjunto de normas marca lo que est prohibido,
tal como anteriormente lo sealamos. Con ello establece cuales son las conductas que son
castigadas con una pena, fijando igualmente lmites a la intervencin estatal. As, el Estado no
podr castigar fuera de esos lmites, que determinan qu castigar y cmo castigar. Dems est
decir que aquellas conductas que no estn prohibidas estn permitidas.
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F) Sancionador: El Derecho Penal es la ltima ratio (ltima razn). Aparece o entra en accin
cuando otras sanciones han sido insuficientes para la proteccin de los bienes jurdicos.
Precisamente la caracterstica que destaca al Derecho Penal y lo diferencia de otras ramas, es el
derecho de las penas.
G) Constitutivo: el Derecho Penal precisa conductas, tipificando acciones a las que les da
categora de delitos. Para ello las describe de manera clara, precisa y concreta, con sus
circunstancias de modo, tiempo y lugar. Recordemos que esta tipificacin debe ser previa al
hecho objeto del proceso (art. 18 de la Constitucin Nacional).
As, se garantiza al individuo que no se le aplicar una pena por un hecho que no
se encuentra tipificado en el Cdigo Penal, como tampoco una pena distinta a la prevista
para el hecho considerado delito. Esta tambin es una limitacin al ejercicio del ius puniendi
por parte del Estado.
Vale resaltar que este lmite a la facultad del Estado de castigar se extiende tambin a la
regulacin penal en s misma. En tal sentido, de acuerdo a la Constitucin Nacional en su art. 75
inc. 12, slo el Congreso Nacional puede legislar en materia penal de fondo. Por otra parte, la
propia Constitucin Nacional establece algunos delitos constitucionales, como los de los arts.
15, 22, 29, que el Legislador no podr modificar o desvirtuar sin viciar ese acto de inconstitucional.
Esto ltimo se relaciona con la escala jerrquica de las normas, (recordemos la pirmide
jurdica) donde en su cspide se encuentra la Constitucin Nacional con los Tratados y
Convenciones incorporados a ella y debajo de ella, los Tratados Internacionales, Las Leyes
Nacionales, las Leyes Provinciales, los Decretos, etc.
DIVERSAS MANIFESTACIONES
El Derecho Penal se ha dividido en Subjetivo y Objetivo.
El primero de ellos es la facultad del Estado de establecer delitos y penas. Esto es el
ejercicio que tiene del ius puniendi,que se manifiesta al aplicar una sancin ante el incumplimiento
de una norma. Esta facultad del Estado debe seguir el procedimiento establecido por la
Constitucin para su debido ejercicio.
Por su parte el Derecho Penal objetivo es el conjunto de normas por medio de las cuales
el Estado establece los delitos y las penas. Son las normas, la forma en que el derecho se manifiesta
en la sociedad.
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3. La Enciclopedia criminolgica
Se llama de esta forma al conjunto de disciplinas que estudian los medios para explicar
la delincuencia.
Llamaremos criminologa al conjunto de conocimientos de caracter cientficos sobre el
fenmeno criminal. En sus comienzos, la criminologa tena una inclinacin mdico-bilgica. A
estos anlisis del fenmeno delictivo se los llam criminologa clnica: se estudiaba la personalidad
y las caractersticas fsicas del delincuente establecindose luego un diagnstico y un pronstico
de su peligrosidad.
La criminologa clnica surge en el marco del movimiento positivista que considera al
hombre como una mquina sujeta a la ley de la causalidad, sin capacidad de autodeterminacin,
entendiendo que ciertas personas, desde su nacimiento y por cuestiones genticas o hereditarias,
estaban predeterminadas a delinquir. Los principales exponentes de esta Escuela fueron
Lombroso, Ferri y Garfalo. En esta concepcin, el delincuente era considerado un enfermo a
quien se identificaba por sus caractersticas fsicas y se clasificaba segn la patologa, para aplicarle
medidas de seguridad cuya duracin se supeditaba a la curacin. Esta ideologa consagr lo que
se llam el paradigma etiolgico, es decir, la bsqueda de los orgenes patolgicos del
comportamiento criminal.
Ligado a este ideario, surgen los movimientos de la Defensa Social y de la Nueva Defensa
Social, cuyos principales exponentes son Filippo Gramtica y Marc Ancel, respectivamente,
para quienes el derecho penal tiene la funcin de proteger a la sociedad y a sus miembros
contra la criminalidad. Sostienen que la sociedad tiene derecho a defenderse de los delincuentes
y stos a su vez tienen derecho a recuperarse, a ser curados.
Posteriormente, principalmente en los Estados Unidos de Amrica, adquieren gran
relevancia los estudios sociolgicos del fenmeno criminal. Estas teoras ponan en crisis el
modelo etolgico. As, el estudio del fenmeno criminal pasa de manos de bilogos, mdicos y
psiquiatras a las de socilogos.
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Excede el objeto de esta guia de estudio el anlisis de los diversos enfoques, pero hacemos
una breve referencia a ellos para sealar el paso de la criminologa crtica,es decir, el estudio del
delincuente aislado, al de la sociedad en su conjunto.
La criminologa crtica nace en los aos sesenta, en pases capitalistas desarrollados como
parte de una linea evolutiva de la sociologa crtica. Cuando el modelo etiolgico (mdico
biolgico) dej de ofrecer respuestas ante ciertos fenmenos criminales, fue reemplazado por
un modelo de anlisis sociolgico. El desarrollo a partir de los aos 30 de las escuelas de sociologa
criminal condujo finalmente a los umbrales de la criminologa crtica. Influyeron principalmente
en este cambio el desplazamiento del estudio del delincuente hacia la sociedad y la bsqueda
de las causas de la desviacin en los diversos mecanismos sociales e institucionales que construyen
la realidad social. La criminologa crtica signific una ruptura terminante con el positivismo
criminolgico y todo enfoque de carcter etiolgico.
Implic una lejamiento deliberado del derecho penal con un fuerte cuestionamiento
de sus instituciones. El inters criminolgico es centrado en los aspectos poltico-sociales, lo que
pone de manifiesto la total preeminencia del enfoque macrosocial.
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sntesis final
CONCEPTO
El Derecho Penal es un conjunto de normas jurdicas que precisa, mediante tipos penales,
las conductas prohibidas y prev la sancin para quien realice alguna de ellas, estableciendo el
procedimiento a seguir para imponerla.
El Derecho Penal se asienta sobre tres pilares fundamentales. Ellos son el proceso,
la pena y la Ley anterior.
Lo que distingue al Derecho Penal de otras ramas del derecho es la pena.
CARACTERES
Se caracteriza por ser: normativo, pues por medio de sus normas regula conductas humanas;
valorativo ya que se valoran conductas o hechos; finalista puesto que persigue la proteccin de
los individuos y regula conductas humanas; de orden pblico
pblico, ya que sus normas no pueden ser
dejadas de lado, por los particulares, ni por los rganos encargados de su aplicacin; garantista ya
que marca lo que est prohibido, (lo no prohibido est permitido); sancionador
sancionador, en virtud de que
aplica penas, es la ultima ratio; y por ltimo, constitutivo dado que tipifica las conductas cuya
realizacin prohibe.
MANIFESTACIONES
Se ha dividido en Derecho Subjetivo y Objetivo. El Primero es el ejercicio del ius puniendi
por el Estado, el segundo son las normas. A su vez el Derecho Objetivo se clasifica en Sustantivo
o de Fondo (Cdigo Penal) y Adjetivo o de Forma (Cdigo Procesal).
RAMAS
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actividad final
Confronte con la solucin N 2
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ce)
CARACTERES
MANIFESTACIONES
Normativo
Valorativo
Valora conductas.
Finalista
De Orden Pblico
Sancionador
Garantista
Constituido
Tipifica lo no permitido.
RAMAS
Sustantivo o de Fondo
Cdigo Penal
Adjetivo o de Forma
Cdigo Procesal
Dogmtica Penal
Enciclopedia Criminologica
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aa)
actividad de autoevaluacin
Resolver por escrito los siguientes puntos:
1) Describa el concepto del Derecho Penal.
2) Cules son los pilares fundamentales sobre los que se asienta nuestro Derecho Penal?
3) En qu ar ito se aplica el Derecho Disciplinario?
6) Qu es la dogmtica penal?
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Actividad de autoevaluacin
1) El Derecho Penal es un conjunto de leyes que describe delitos mediante la asignacin de una
pena para el autor de la conducta que los constituya o la sustitucin, en ciertos casos, por
una medida de seguridad, estableciendo a la vez las reglas que condicionan su aplicacin.
2) Los pilares fundamentales del Derecho Penal son la pena, el proceso y la Ley anterior.
3) Ellos surgen del artculo 18 de la Constitucin Nacional cuando dice que Ningn habitante
de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso...
4) El Derecho Penal se caracteriza por ser finalista porque persigue una finalidad, que es la
proteccin de los bienes jurdicos.
5) El Derecho Penal Disciplinario se aplica dentro de un orden jerrquico.
6) La dogmtica penal es la ciencia que estudia al derecho penal en un lugar y tiempo determinado.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD I )
Bibliografa obligatoria
Creus, Carlos. Derecho Penal Parte General. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1999.
Contenido del Derecho Penal, pg. 1. Concepto del Derecho Penal como legislacin, pg. 4.
Caractersticas del Derecho Penal, pg. 4. El ius puniendi, conceptos y caractersticas, pg. 5.
Lmites del ius puniendi. Normas constitucionales,pg. 7.
El Derecho Penal Comn y el Derecho Penal Especial, pg. 16. El Derecho Penal Constitucional,
pg. 18. La ciencia del Derecho Penal como dogmtica, pg. 22. El dominado mtodo
dogmtico, pg. 22. Criminologa, pg. 25. Poltica Crimina, pg. 26.
Bibliografa complementaria
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Bibliografa optativa
Heinrich Jescheck, Hans. Tratado del Derecho Penal Parte General. 4 Edicin completa
corregida y ampliada. Traduccin de Jos Luis Manzanares Samaniego. Editorial Comares.
Granada, Espaa. 1993.
La misin del Derecho Penal, pg. 1. Conceptos fundamentales del Derecho Penal, pg. 7.
El Derecho Penal como Derecho Pblico, pg. 13.
Zaffaroni, Eugenio Raul. Manual del Derecho Penal Parte General. Editorial Ediar. 6
Edicin. Buenos Aires. 1998.
Concepto de sistema penal, pg. 21. Los distintos sectores del sistema penal, pg. 32.
Los discursos del sistema penal, pg. 34. El sistema penal y la ley penal, pg. 38. Divisin
de la parte general del Derecho Penal. El carter pblico del Derecho Penal y el lmite de
injerencia del Estado, pg. 44. El carater diferenciador del Derecho Penal, pg. 55.
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unidad dos
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UNIDAD II
( EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL )
Mencin sinttica de los contenidos
1) Perodo primitivo.
2) Primeras limitaciones a la venganza.
3) Instauracin de la justicia pblica. Derecho penal romano, germnico y cannico.
4) El derecho penal europeo hasta mediados del Siglo XVIII.
5) La ilustracin y su influencia sobre la evolucin de las ideas penales. Beccara. Howard.
6) La codificacin penal.
7) La escuela clsica.
8) La escuela positiva.
9) La escuela de la poltica criminal y su influencia sobre las legislaciones.
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oa)
objetivos de aprendizaje
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Ilustrar al alumno sobre las caractersticas del Derecho Penal en las distintas pocas.
Descubrir la importancia del crecimiento del Derecho Penal, desde las primeras limitaciones
a la venganza, hasta la actualidad.
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Instauracin de la justicia:
La pena pblica tiene una funcin retributiva e intimidatoria
Derecho Hebreo:
Derecho Canmico:
Derecho Penal
Paulatina suavizacin de
Caracter sagrado de la
Reaccin contra la
Germnico: Expiacin
las penas.
pena. Principio de la
concepcin
venganza pblica.
poder pblico.
La codificacin penal
Las Escuelas
La escuela positiva:
La escuela de la poltica
albedro.
Antropolgica
criminal y su influencia
Sociologca y Jurdica.
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actividad introductoria
Confrontar con la solucin N 1
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Texto: JESCHECK, Hans Heinrich. Tratado de Derecho Penal Parte General. Cuarta Edicin completamente corregida y
ampliada. Pgina 82 y 83. Traduccin de Jos Luis Manzanares Samaniego. Editorial Comares. Granada. Espaa. 1993.
La Edad Media.
La Edad Media, que se extiende desde la divisin del imperio hasta la decadencia del Derecho
penal en los siglos XIV y XV, supuso, de una parte, retrocesos en la evolucin jurdicopenal, pero
trajo tambin el gran cambio con el nacimiento del Derecho Penal (peinlich). A causa del debilitamiento
del Imperio desde la guerra de las investiduras, y en especial desde el fin de los Hohenstaufen (1268)
aquellos inicios del perodo franco se marchitaron hasta desembocar en la centralizacin de la
Administracin de Justicia penal. El poder del Estado se desplaz a los territorios, a las ciudades y a
quienes en progresin descendente participaban de la soberana, si bien stos, en lugar de combatir
los delitos con la reparacin privada, acudieron cada vez ms a la pena pblica, a lo que contribuy
tambin decisivamente la influencia del Derecho Cannico. La parcelacin del poder tuvo como
consecuencia una extraordinaria fragmentacin del Derecho penal, as como la arbitrariedad y la
dureza que caracteriz a la Administracin de Justicia penal en la Edad Media. Las penas corporales
y capitales de extrema gravedad para los delitos graves, al igual que la pena de azotes, el marcaje a
fuego y la picota para los menos graves, dieron su impronta al Derecho penal de aquel tiempo. La
enemistad o lucha de tribus experiment un gran auge con el poder de los caballeros y slo fue
restringida poco a poco, y con frecuentes retrocesos, por las leyes de la paz territorial, hasta llegar a
la Paz territorial eterna de 1495. La seguridad pblica fuera de las ciudades y plazas fortificadas se
encontraba siempre en peligro. Las ciudades interesadas en el comercio y en el transporte se
defendieron con extrema dureza contra el latrocinio y la piratera, introduciendo procesos sumarios
en el Derecho penal y utilizando sin contemplacin la tortura. La legislacin imperial enmudeci
despus de haber desempeado un papel importante en el movimiento de las paces territoriales
hasta la Maguncia 1235. Las paces de Dios, como regulaciones confirmadas mediante la conminacin
de penas eclesisticas y tambin, paulatinamente, de penas corporales y capitales para la quiebra
de la paz, haban propiciado ya antes la aparicin de la pena pblica. Con todo, el poder estatal se
hallaba en manos de poderes particulares que procuraban configurar el Derecho penal a travs de
preceptos reiterativos y completados en buena parte por el Derecho consuetudinario, atendiendo
as a sus limitados intereses y tradiciones locales. Destacadas colecciones jurdicas de ndole privada
(El espejo de Sajonia de 1230, aproximadamente, y el Espejo de Saubia de 1275) desempearon
en la prctica, dado su general reconocimiento, la funcin de las leyes, pero sin conseguir frenar la
decadencia de la Administracin de Justicia penal.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD II
( EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL )
1. poca primitva
Los hombres de la Edad Antigua explicaban los fenmenos por va sobrenatural,
desconocan las reglas causales. En esa poca, tanto el ofendido por el delito como sus parientes
hacan justicia por mano propia. La venganza de sangre, para los hechos considerados graves,
asumi carcter colectivo, siendo un derecho y un deber de la familia ejercerla. Esta forma de
realizar justicia era practicada por todo el clan al que perteneca el ofendido. Con posterioridad
este derecho se ve restringido slo a los parientes ms prximos de la vctima. Cuando los
sucesos eran de menor entidad, la venganza se alternaba con el pago de una multa.
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Por su parte, el derecho cannico, que tiene vigencia general en la Edad Media, se
caracteriza por una reaccin contra la concepcin objetivista del delito. Exige en todo delito, el
nimo (elemento subjetivo), distinguiendo tambin la moral del derecho. Este derecho, subdivide los delitos en tres categoras: los que atentan contra el derecho divino, de exclusiva
competencia de la Iglesia; los que lesionan solo el orden humano y se penan por el poder laico,
y por ltimo, los que violan ambas esferas, son penados por ambos poderes. En lo que atae a
las penas no existe un criterio unificado. As, para San Agustn es esencialmente retributiva,
mientras que para Santo Toms tiene distintos fines, ya sea la venganza, la intimidacin o la
enmienda. La tesis cristiana de la humanidad excluy las diferencias sociales como razn para
castigar de manera diferente. Vale sealar que su influencia en el Derecho Penal comn persiste
hasta el advenimiento del Iluminismo.
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6. La Codificacin penal
La tendencia humanista influye en la obra de Carrara, expositor de la Escuela Clsica,
otorgando al Derecho Penal el carcter de disciplina cientfica y asignndole un mtodo.
Surge con ella el principio Nullum crimen nulla poena sine lege praevia que refleja la
idea de que no hay delito ni pena sin ley previa. Tambin se seala que debe existir una
proporcin entre el hecho cometido y la pena a aplicar. Esto se ha dado en denominar
principio de proporcionalidad. En cuanto a la pena en s, existe un predominio de la pena
carcelaria por sobre los castigos. El perodo de la codificacin forma parte de la evolucin
del Derecho Penal e implica su sistematizacin, esto es, la reunin en un solo cuerpo de
todas las leyes penales.
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sf)
sntesis final
1. POCA PRIMITIVA
La venganza. En esta poca, tanto el ofendido por el delito como sus parientes pueden
hacer justicia por mano propia.
2. PRIMERAS LIMITACIONES A LA VENGANZA
El talin, -ojo por ojo, diente por diente-, importa la retribucin del mal por un mal igual,
nunca uno mayor. Le da un sentido al principio de proporcionalidad. La composicin implica la
sustitucin de la pena por el pago de una suma en dinero.
3. INSTAURACIN DE LA JUSTICIA PBLICA
En la poca antigua hay una escasa intervencin del Estado. Ello cambia con el paso del
tiempo, comenzndose a castigar primero aquellos delitos que atentan contra la existencia del
Estado, luego los que se relacionan con bienes religiosos o pblicos, contra la vida, la integridad
fsica, el honor, la propiedad, etc. En la Edad Media, surge la idea de venganza del poder pblico. El
derecho cannico, tiene vigencia general en la Edad Media y exige en todo delito el nimo,
distinguiendo la moral del derecho.
4. EL DERECHO PENAL EUROPEO HASTA MEDIADOS DEL SIGLO XVIII
Se destacan las opiniones de los autores. Resurgen las instituciones del derecho romano. En
el derecho hispnico, cuyos textos fueron parte de nuestro derecho, cabe citar al Fuero Juzgo,
donde se destaca el elemento intencional del delito y se distingue la culpa. La pena tiene un fin de
intimidacin. Las partidas de Alfonso el Sabio tuvieron la influencia de los derechos romano y cannico
y en ellas se asigna a la pena una funcin retributiva e intimidatoria. Tambin distingue el dolo y la
culpa y acepta la inimputabilidad de los locos.
5. LA ILUSTRACIN Y SU INFLUENCIA SOBRE LA EVOLUCIN DE LAS IDEAS PENALES.
BECCARA. HOWARD
El humanismo. Con el humanismo surgen ideas tendientes destruir la arbitrariedad de quienes
ejercen el poder. Encuentra sustento en la razn y el derecho natural. Se pone al hombre frente al
Estado. Se exige un mayor respeto por los derechos del hombre (Beccara), y un nuevo rgimen
carcelario (Howard).
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6. LA CODIFICACIN PENAL
Implica la sistematizacin del Derecho Penal. Surge el principio segn el cual no hay delitos ni
pena sin ley previa (Nullum crimen nulla poena sine lege praevia).
7. LA ESCUELA CLSICA
Adopta la doctrina del derecho natural y emplea el mtodo deductivo. Est en contra de la
crueldad de las penas. El delito es una contradiccin del hacer del hombre con la ley. La pena es un
medio para restablecer el orden y debe ser cierta, conocida, justa, segura y proporcional al delito. La
responsabilidad se sustenta en el libre albedro, conforme el cual el hombre es libre para decidir sus
acciones.
8. LA ESCUELA POSITIVA
Llega al estudio de los factores individuales y sociales. Propone las medidas de seguridad
para sustituir las penas, pues busca la resocializacin del delincuente. Dice que el hombre no es libre,
que no acta por propia voluntad, sino que el delito es el resultado de su personalidad y del medio
que lo rodea. El delincuente es psicolgicamente defectuoso.
9. LA ESCUELA DE LA POLTICA CRIMINAL
Pretende ordenar los postulados de las escuelas clsica y positiva. Entiende al delito como
un fenmeno natural y como un ente jurdico y sostiene que pueden aplicarse tanto penas como
medidas de seguridad. Esta escuela impone su criterio en un nmero bastante significativo de
cdigos modernos.
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af )
actividad final
Confrontar con la solucin N 2
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ce)
2. PRIMERAS LIMITACIONES A LA
VENGANZA
3. INSTAURACIN DE LA JUSTICIA
PBLICA
XVIII
5. LA ILUSTRACIN Y SU INFLUENCIA
6. LA CODIFICACIN PENAL
7. LA ESCUELA CLSICA
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8. LA ESCUELA POSITIVA
9. LA ESCUELA DE LA POLTICA
CRIMINAL
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aa)
actividad de autoevaluacin
Conteste por escrito:
1) En qu consista la Ley del Talin y qu funcin cumpli?
2) Qu derechos influyeron en el derecho hispnico durante el reinado de Alfonso X?
3) Cules fueron los requisitos que para Beccara el derecho penal deba contener?
4) En qu sustentaba la escuela clsica la responsabilidad y qu quera decir con ello?
5) Cul era la crtica que le haca la escuela positiva a la escuela clsica, referente al libre albedro?
6) Cundo surgi la escuela de la poltica criminal? Cmo entenda el delito?
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Se recurre con mayor frecuencia a la Pena pblica, debido a la influencia del Derecho Cannico.
Los delitos considerados graves se castigan mediante la pena capital y las penas corporales graves.
Los delitos leves son castigados con el azote, el marcaje de fuego y la picota.
El derecho penal se basa en un derecho consuetudinario, atendiendo a los intereses y tradiciones locales.
SOLUCIN N 2:
1) Epoca Primitiva: La venganza era justicia por mano propia.
2) Primeras limitaciones a la venganza: El Talin y la composicin.
3) Instauracin de la justicia Pblica: con el tiempo el Estado comienza al intervenir cada vez ms. La pena tiene una
funcin retributiva e intimidatoria.
4) El derecho penal euro-peo hasta mediados s. XVIII. Resurgen instituciones del derecho Romano influyen tanto el
derecho romano como el cannico.
5) La ilustracin y su influencia sobre la evolucin de las ideas penales. Beccara y Howard. El humanismo. Ideas en contra
de la arbitrariedad de los que ejercan el poder. Se basan en la razn y el derecho natural.
6) La codificacin Penal. Implica la sistematizacin del Derecho Penal. Surge el principio por el cual no hay delito ni pena
sin ley previa.
7) La escuela clsica. Adopta la dotrina del Derecho Natural y emplea el mtodo deductivo. Est en contra de la crueldad
de las penas. La pena es un medio de restablecer el orden y debe ser cierta, conocida, justa, segura y proporcional al delito
Responsabilidad en el libre albedrio.
8) La escuela positiva. Estudia los factores individuales y sociales. Propone que las medidas de seguridad sustituyan las
penas. Pretende la resocializacin del delincuente. Dice que el hombre no es libre, que no actua por propia voluntad, sino
que el delito es el resultado de su personalidad y del medio que lo rodea. El delincuente es psicolgicamente defectuoso.
9) La escuela de la poltica criminal. Pretende ordenar los postulados de las escuelas clsica y positiva. El delito, ante todo,
es natural como un ente jurdico. Pueden aplicarse tanto penas como medidas de seguridad. Impone su criterio en un
nmero significativo de cdigos modernos.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD II )
Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
BONESANA, Cesar. Marqus de Becara. Tratado de los delitos y de las penas penas. Ed.
Heliasta SRL.
Bibliografa complementaria
JESCHECK, Hans Heinrich. Tratado de Derecho Penal, parte general general. Cuarta edicin
completamente corregida y ampliada. Traduccin de Jos Luis Manzanares Samarriego.
Ed. Comares (Granada). Espaa. 1993.
NUEZ, Ricardo C. Tratado de Derecho Penal Argentino Argentino. Tomos I y II; Ed.
Marcos Lerner. Crdoba. Argentina. 1987.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal, parte general. Tomos I, II, III, IV y V.
Ed. Ediar. Buenos Aires. 1987.
Bibliografa optativa
FONTAN BALESTRA, Carlos. Manual de Derecho Penal, introduccin y parte general. Ed.
Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1995.
NUEZ, Ricardo C. Manual de Derecho Penal, parte general general. Ed. Lerner. Crdoba
Argentina. 1978.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal, parte general general. Ed. Ediar.
Sexta Edicin. Buenos Aires. 1998.
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u3
unidad tres
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UNIDAD III
( HISTORIA DEL DERECHO PENAL ARGENTINO )
Mencin sinttica de los contenidos
1) Orgenes y evolucin del Derecho Penal Argentino.
2) La legislacin en el perodo colonial.
3) El perodo de los primeros gobiernos patrios.
4) La Constitucin Nacional y sus principales disposiciones en materia penal.
5) Perodo de la codificacin: Las leyes 48 y 49; el Proyecto Tejedor; el Proyecto de 1881; el
Cdigo Penal de 1886; el Proyecto de 1891; la Ley de reformas de 1903; el Proyecto de
1906; el Proyecto de 1917.
6) El Cdigo de 1921. Su orientacin cientfica y caractersticas tcnicas.
7) Proyectos posteriores. Reformas parciales introducidas al Cdigo vigente.
8) Tratados internacionales.
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oa)
objetivos de aprendizaje
z
Establecer los caracteres del derecho penal en los primeros gobiernos patrios.
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Tratados Internacionales 8
DERECHO PENAL
ARGENTINO
Perodo Colonial
Cdigo Penal
Perodo de la Codificacin
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ai )
actividad introductoria
Confrontar con la Solucin N 1
1) Realice la lectura del texto que a continuacin se transcribe.
2) Responda por escrito las siguientes preguntas:
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Texto: ZAFFARONI, Ral Eugenio, Tratado de Derecho Penal Parte General. Tomo I. Pgina 405. Editorial Ediar.
Buenos Aires. 1987.
El Derecho Penal patrio. Despus de 1810 las dificultades polticas internas de nuestra
patria dieron lugar a una legislacin penal fragmentaria y regional. Todo ello puede tener un inters
histrico, pero lo cierto fue que a partir de la organizacin constitucional y especialmente despus
de la codificacin, se oper un corte en nuestra legislacin penal, consagrado con el cdigo de
Tejedor, y que nos apart abiertamente de la legislacin y de la tradicin legislativa espaola, como
tambin la francesa y de la brasilea, en la que se inspiraba la codificacin espaola de la poca,
para vincularnos a las vertientes ms sanas, liberales y democrticas de la legislacin penal germnica,
tradicin que se conserva hasta nuestros das, con naturales y a veces saludables rectificaciones y
adaptaciones, aunque tambin con peligrosas desviaciones.
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4. La Constitucin nacional
Entre las principales disposiciones de orden penal que contempla la Constitucin de
1853 podemos mencionar la recepcin de los principios Nullum crimen, nulla poena sine lege
praevia; de la irretroactividad de la Ley penal y del Juez natural (artculo 18). Tambin
encontramos el principio de reserva y el de legalidad en el artculo 19 de la Constitucin, el de
igualdad ante la ley (artculo 16). Del mismo modo esa Constitucin suprime la pena de muerte
por causas polticas, al igual que toda clase de tormentos y los azotes, (art. 18) e instituye los
principios de inviolabilidad de domicilio, de la correspondencia y de los papeles privados.
Consagra la abolicin de la esclavitud (arts. 15 y 18) y prohibe la confiscacin de bienes (artculo
17). Entre otras normas, la Constitucin de 1853 prev delitos llamados Constitucionales
como la sedicin (artculo 22 y 109) y la traicin a la patria (artculo 103).
Asimismo dicha Constitucin establece la prohibicin de otorgar facultades
extraordinarias y la suma del poder al Poder Ejecutivo Nacional, a las Legislaturas Provinciales
o a los Gobernadores Provinciales (art. 29). Conforme lo establecido en el artculo 67 inc.
11, en virtud de la delegacin hecha por las Provincias al Congreso Nacional, nicamente
ste puede dictar un Cdigo Penal. Se dispone la facultad del Presidente de la Nacin de
indultar y conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccin federal, previo a lo cual
requiere un informe del Tribunal correspondiente, con excepcin de aquellos casos en los
que la acusacin estuvo a cargo de la Cmara de Diputados (artculo 86 inc. 6).
Por ltimo, vale sealar que la Carta Fundamental de 1853, prev que los juicios ordinarios
criminales que no se deriven del derecho de acusacin concedido a la Cmara de Diputados, se
realizarn por Jurados, luego que se establezca en la Repblica esa Institucin (artculo 102).
Luego de la reforma constitucional de 1994, algunas de las disposiciones mencionadas
precedentemente cambiaron de nmero, razn por la cual a continuacin se seala cual es el
que actualmente ocupan.
Contitucin de 1853
67 inc. 11
75 inc. 12
86 inc. 60
99 inc. 50
102
118
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5. Perodo de la condificacin
Con los primeros gobiernos constitucionales se dictaron las leyes 48 y 49. La Ley 48,
regula la jurisdiccin de los tribunales nacionales y la 49 contiene normas penales, entre las que
cabe citar el delito de traicin, delitos que comprometan la paz, la dignidad de la nacin, la
rebelin, el desacato, la resistencia a la autoridad, el cohecho y delitos contra el tesoro nacional.
El proyecto Tejedor. Se conoce con este nombre el proyecto de cdigo penal elaborado
por Carlos Tejedor, en cumplimiento del Decreto del Poder Ejecutivo del 5 de diciembre de
1864. Este proyecto se presenta entre los aos 1865 y 1867. Entre sus fuentes encontramos el
cdigo de Babiera, redactado por Feuerbach, los cdigos espaoles de 1822, de 1848 y de
1850. Admite la pena de muerte para aquellos delitos que considera ms graves. Distingue los
crmenes de los delitos y a stos de las contravenciones. Sin embargo, este proyecto no es
aprobado por la legislatura nacional, aunque las provincias lo adoptan como cdigo. El vecino
pas de Paraguay lo toma como modelo y base para su cdigo penal.
El proyecto de 1881. A la comisin integrada por Marcelino Ugarte, Manuel Quintana
y Jos Rodrguez se le confa la misin de estudiar el proyecto de Carlos Tejedor. Con el transcurso
del tiempo esta comisin qued integrada por Sixto Villegas; Andrs y Juan Agustn Garca,
quienes en 1881 presentan un nuevo proyecto de Cdigo Penal.
El Cdigo Penal de 1886. Una nueva comisin de la Cmara de Diputados compuesta
por Gil; Pose, Gmez y Demara Silveyra, lejos de considerar solamente el proyecto de 1881,
redacta uno nuevo, el cual en definitiva fue aprobado. As se sancion en 1886 la ley 1920, que
dispone como Cdigo Penal Nacional el proyecto de Carlos Tejedor, con las modificaciones
aconsejadas por la Comisin de Cdigos de la Cmara de Diputados.
El cdigo de 1886 ya no hace la distincin entre crmenes y delitos que contempl el
proyecto Tejedor, aunque deja subsistente la pena de muerte. Suprime la distincin entre
crmenes y castigos, al igual que las penas de retraccin y confinamiento. Establece penas ms
elsticas y permite el cmputo de la prisin preventiva como parte de la pena, en tanto que la
responsabilidad penal se funda en la voluntad criminal.
El proyecto de 1891 es presentado por la Comisin compuesta por Roberto Piero,
Rodolfo Rivarola y Jos Nicols Matienzo, a quienes se encomend la reforma del cdigo de
1886, en virtud de las imperfecciones que presentaba. La principal fuente de este proyecto fue
el Cdigo Italiano de 1889. Contempla, entre sus disposiciones, las reglas para la aplicacin de la
ley penal. Mantiene la pena de muerte y prev tambin las de presidio, deportacin,
inhabilitacin, multa y destierro.
derecho penal 1 tomo1
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La ley de reformas de 1903, que modifica el cdigo penal de 1886, tiene como base el
proyecto de 1889. Esta reforma comenz a regir en 1904.
El proyecto de 1906 es elevado al Poder Ejecutivo por la comisin constituida como
consecuencia de las duras crticas que haba despertado la reforma anterior. Entre los integrantes
de dicha comisin se encontraban Roberto Piero, Rodolfo Rivarola, Jos Ramos Meja, Diego
Saavedra, Francisco Beagley y Cornelio Moyano Gacita.
En 1917, el Diputado Rodolfo Moreno, tomando como base la propuesta de 1906,
propuso la reforma de la legislacin penal argentina. Este proyecto propugnaba la eliminacin
de la pena de muerte, la disminucin del mnimo de la penalidad en el homicidio, el aumento
de la penalidad en los delitos contra la honestidad y la represin de la trata de blancas. Sobre
este proyecto se redacta uno definitivo, a cargo de la Comisin especial de Legislacin Penal y
Penitenciaria de la Cmara de Diputados. Previo a ello es sometido a las consideraciones de
Julio Herrera, Octavio Gonzlez y Juan P. Ramos.
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En 1968 se reforma el Cdigo Penal por medio de la Ley 17.567, que se basa
principalmente en el proyecto de Soler de 1960. Esta Ley es derogada en 1973 por la Ley
20.509, volvindose en consecuencia a las frmulas del Cdigo Penal sancionado en 1921.
Otro de los proyectos es el de 1973 realizado por la comisin compuesta por Sebastin
Soler, Eduardo Aguirre Obarrio, Eduardo H. Marquandt y Luis C. Cabral; el proyecto de 1974
elaborado por Jess N. Porto, Enrique R. Aftalion, Ricardo Levene (h), Alfredo Masi, Enrique
Bacigalupo y Carlos Acevedo. Este ltimo proyecto seala que el fin principal de la pena es la
reeducacin social del condenado e introduce un sistema de semi-libertad. Tambin establece
medidas de seguridad como consecuencia de la peligrosidad del delincuente.
El proyecto de 1979, admite la imputabilidad disminuda; define el dolo, la culpa, el
error, la ignorancia de la ley penal y el estado de necesidad exculpante. Dispone que la multa
rige por el sistema de das de multa y prev que las penas de inhabilitacin se apliquen en forma
conjunta con penas de otra naturaleza.
El cdigo vigente es el que fue sancionado por la ley n 11.179. A esta ley, le siguieron
distintas reformas, tales como la 23.057 de 1984, dictada luego de haberse reinstalado el
Congreso Nacional tras el gobierno de facto de los aos 1976-1983, relativa a la condena
condicional y a la reincidencia; la ley n 23.057 que efecta modificaciones en la parte especial
del Cdigo; la ley n 23.468; la ley n 23.479 la ley n 23.286; la ley n 23.588; la ley n 23.737
sobre estupefacientes, modificatoria del art. 77 del Cdigo Penal. La ley n 24.198 que deroga
la figura del desacato; la ley n 24.316 que modifica el rgimen de condena de ejecucin
condicional, e incorpora los arts. 76 bis, 76 ter y 76 quater referentes a la suspensin del juicio
a prueba. La ley n 24.390 que modifica los plazos de prisin preventiva. La ley n 24.410 que
reforma los arts. 106, 107, 138, 139, 146, 292, 293, 297 e introduce el art. 139 bis; la ley n
24.424 que reforma la ley de estupefacientes; la ley n 24.441 que introduce los incs. 12, 13 y
14 al art. 173; la ley n 24.453 que deroga el delito de adulterio, la ley n 24.454 que modifica
el art. 181 del Cdigo Penal; la ley n 24.760 que modifica el art. 298 bis del Cdigo Penal y
sustituye el art. 289 del mismo cdigo; la ley 25. 086 que modifica la ley 20.429 de armas y
explosivos, al igual que el artculo 189 bis, tipificando la portacin ilegtima de un arma de uso
civil; ley 25.087 que modifica el titulo III del libro segundo del Cdigo Penal, al que denomina
Delitos contra la integridad sexual, introduciendo modificaciones en los artculos 119, 120,
124, 126, 127, 127 bis, 128, 129, 130, 132 y 133, incorporando los arts. 125 bis y 127 ter,
derogando los artculos 121, 122, 123, 131. La Ley 25.188 reforma los artculos 23, 29, 30, 67,
y los artculos 256, 257, 258, 265, 266, 268, e incorpora los artculos 258 bis y 268 (3) del
Cdigo Penal. La Ley 25.189, modifica los delitos culposos previstos en los artculos 84, 94, 189
196 y 203 del Cdigo Penal; ley 25506 ( incorporacin del art. 78 bis), ley 25.528 (art. 206) ley
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25.742 (arts. 23, 41 ter, 142 bis y 170) , ley 25.767 (art. 41 quater), ley 25.815 (arts. 23, 277 y
279), ley 25.816 (art. 80), ley 25.825 (art. 258 bis),ley 25.892 (modificatoria de los arts. 13, 14
y 15), ley 25.928 (modificatoria del art. 55), y ley 25.990 (modificatoria del art. 67).
8. Tratados internacionales
La Constitucin Nacional hace referencia a los Tratados celebrados con Estados
extranjeros. La validez de tales tratados est sujeta a ciertos pasos que se deben cumplir para su
debida adecuacin a la Constitucin. As, es necesario que sean concluidos y firmados por el
Poder Ejecutivo (art. 99 inc. 11 de la C.N.), para luego ser aprobados mediante una ley del
Congreso (art. 75 inc. 22 y 24 de la C.N.). Una vez hecho esto, el Poder Ejecutivo ratifica el
tratado. En cuanto a su aprobacin, los tratados siguen en el Congreso Nacional el mismo
procedimiento que requiere el dictado de las leyes. Con la reforma de 1994, se ha otorgado
rango Constitucional a una serie de Tratados Internacionales, que han sido enumerados en el
artculo 75 inc. 22 de la Carta Suprema.
Es necesario advertir al alumno que no todas las disposiciones que han sido receptadas
en el art. 75 inc. 22, son tratados internacionales. Tambin se han incluido declaraciones
como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos dictada en marco de las Naciones
Unidas en 1948.
El mencionado artculo 75 inc. 22 seala, adems, que las Convenciones y Declaraciones
que enumera en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan
artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios
de los derechos y garantas por ella reconocidos.
Pues bien, algunas de dichas Convenciones y Declaraciones poseen normas relativas
al Derecho Penal.
As, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969, (Pacto de San Jos de
Costa Rica), se refiere en su artculo 5 al derecho a la integridad personal, proscribiendo la
tortura y las penas y tratos crueles. Tambin sus artculos 7, 8 y 9, sealan respectivamente, el
derecho a la libertad personal, las garantas judiciales y el principio de legalidad y de
retroactividad, en este ltimo caso atendiendo a las leyes ms benignas.
Por su parte, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948,
se ocupa de la libertad, seguridad e integridad de las personas (art. 1), la igualdad ante la ley
(art. 2), a la inviolabilidad del domicilio (art. 9), del derecho a la Justicia (art. 18) y a la proteccin
contra la detencin arbitraria (art. 25), a un proceso regular (art. 26) y al asilo (art. 27).
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sntesis final
1 Y 2. ORGENES Y EVOLUCIN DEL DERECHO PENAL ARGENTINO
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af )
actividad final
Confrontar la Solucin N 2
1) Efecte un esquema en el que se reflejen las caractersticas esenciales de los cdigos de 1886
y de 1921.
2) Qu clase de pena contempla el cdigo de 1886 y no por el cdigo de 1921?
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abogaca a distancia
ce)
Constitucin Nacional
muerte por causas polticas, como as tambin los azotes y los tormentos.
Periodo de la Codificacin
11.179, que rige recin en 1922. Es la estrutura bsica del cdigo actual.
Proyectos posteriores
Tratados Internacionales
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actividad de autoevaluacin
Marcar:
1
V (verdadero)
F (Falso).
El proyecto Tejedor admite la pena de muerte para aquellos delitos que considera mas graves.
El proyecto de Cdigo Penal de 1917 es sancionado como Ley n 11.179 en 1921, aunque
comienza a regir el 29 de abril de 1922. Este Cdigo Penal es la estructura bsica del actual.
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la honestidad.
Prev la pena de muerte.
homicidio.
Permite el cmputo de la prisin preventiva como
de blancas.
Pues durante la poca colonial la legislacin que se aplica en el territorio que hoy ocupa nuestro
pas y Amrica Latina es la proveniente de Espaa.
Ya que en los primeros aos de emancipacin, continan teniendo vigencia en nuestro pas las
leyes civiles y penales que se heredaron de Espaa.
Por cuanto dichos principios, entre otros, son contemplados por la Constitucin de 1853.
Dado que la Ley 48 es dictada con el objeto de regular la Jurisdiccin de los Tribunales locales.
El proyecto de Tejedor admite la pena de muerte para aquellos delitos que considera mas graves.
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El primer Cdigo Penal argentino es sancionado por medio de la Ley n 1920 en 1886.
El proyecto de Cdigo sancionado en 1921, por medio de la ley 11.179 es la estructura bsica
del actual.
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Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
Noticias sobre el finalismo en argentina, pg. 45 - Los nuevos debates en la academia argentina,
pg. 46 - Noticia sobre el proceso legislativo argentino desde la codificacin del siglo XIX
hasta nuestros das, pg. 46.
Bibliografa complementaria
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino. Tomo I. Actualizado por Guillermo J. Fierro.
Editorial Tea. Buenos Aires. 1992.
La instauracin institucional espaola, pg. 109 - La constitucin del gobierno patrio y la
declaracin de independencia, pg. 112 - Principales leyes, ordenanzas y decretos dictados a
partir de la constitucin del gobierno propio, pg. 113 - El perodo constitucional, pg. 118 El proyecto Tejedor, pg. 119 - El cdigo penal de 1886, pg. 120 - El proyecto de 1891 y el
Cdigo de 1921, pg. 121 - Proyectos posteriores, pg. 125 - El proyecto de 1960, pg. 127 Las reformas introducidas en el Cdigo Penal, pg. 129.
Bibliografa optativa
FONTAN BALESTRA, Carlos. Manual de Derecho Penal, introduccin y parte general. Ed.
Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1995.
Epoca de la colonia, pg. 69 - Epoca de la independencia hasta el proyecto de Tejedor, pg.
70 - La codificacin, pg. 72 - El Cdigo de 1921, pg. 72 - El Cdigo de 1921, pg. 76 Proyectos de reforma, pg. 78 - El Cdigo vigente, pg. 84.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal, parte general. Ed. Ediar. Sexta
Edicin. Buenos Aires. 1998.
El perodo de 1853-1868, pg. 161 - El cdigo Tejedor, pg. 161 - El cdigo penal de 1886,
pg. 162 - Proyecto de 1891, pg. 163 - La reforma iniciada en 1916, pg. 165 - Las reformas
al cdigo penal de 1921, pg. 169 - La ley penal y el sistema penal argentino en perspectiva
histrica, pg. 171.
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u4
unidad cuatro
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UNIDAD IV
( TEORA DE LA LEY PENAL )
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abogaca a distancia
oa)
objetivos de aprendizaje
z
Indagar sobre aquellas cuestiones que se suscitan en torno a la ley penal y su relacin
con el tipo abierto.
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abogaca a distancia
ai )
actividad introductoria
Confrontar con la Solucin N 1
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DESARROLLO DE LA UNIDAD IV
( TEORA DE LA LEY PENAL )
1. Fuentes
Las fuentes de derecho penal se dividen en fuentes de produccin y fuentes de
cognicin. La primera se refiere a quien la produce, en tanto que la segunda es el medio
por el cual se traduce la voluntad de producirla.
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FUENTES
1. De produccin (El Congreso Nacional s/ art. 75 inc. 12 C.N.)
2. De conocimiento (Traduce la voluntad de la fuente de produccin)
La Costumbre: no es fuente inmediata del derecho penal, pues se opone, por sus
caractersticas al principio Nullum crimen, nulla poena sine lege praevia. En otras palabras se
contradice el principio de legalidad. Pese a ello, la costumbre es fuente mediata del Derecho Penal
cuando la Ley penal recurre a ella, tal como lo hace en el art. 173 inc. 3 del Cdigo Penal.
La Jurisprudencia: son los fallos judiciales y nicamente tienen vigencia obligatoria
para el caso concreto en que se dicta. En un sistema codificado como el de nuestro pas la
jurisprudencia no es fuente inmediata del Derecho Penal. Se discute la inconstitucionalidad de
los acuerdos plenarios en cuanto a la obligatoriedad de su aplicacin, pues de ese modo configura
prcticamente una forma de legislacin judicial. Sin embargo, se entiende que los fallos plenarios
no tienen otra finalidad que la de establecer doctrina, pues interpretan la Ley penal.
Por ltimo, la doctrina
doctrina, al igual que la jurisprudencia y la costumbre, tampoco es
fuente inmediata de conocimiento del Derecho Penal. La doctrina es la interpretacin de la Ley
Penal que hacen los autores.
Relacionado igualmente con las fuentes de produccin se encuentra la cuestin
planteada a partir de lo dispuesto por el art. 4 del Cdigo Penal, conforme al cual Las
disposiciones generales del presente Cdigo se aplicarn a todos los delitos previstos por
leyes especiales, en cuanto stas no dispusieren lo contrario.
De ese modo, se procura sostener el orden y la coherencia del ordenamiento penal. Con
ello, le son aplicables a las leyes especiales las disposiciones de la parte General del Cdigo Penal,
siempre y cuando ellas no contengan disposiciones especficas estableciendo lo contrario.
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* Previa
* Escrita
* Estricta
El principio de tipicidad es uno de los que se infiere del de Legalidad. De tal forma, no
puede aplicarse una pena sin una ley penal previa al hecho que la motiva (Nulla Poena sine lege
praevia). Tampoco puede aplicarse una pena sin una ley penal escrita (Nulla Poena sine lege
scripta). De igual modo, no puede existir una pena sin una ley que formule de forma clara cual
es la conducta prohibida y la sancin que le corresponde como consecuencia de su realizacin
(Nulla poena sine lege stricta).
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El principio de reserva por su parte garantiza al individuo que podr llevar a cabo aquellas
conductas que no estn prohibidas por la ley (lo no prohibido est permitido).
Este principio de reserva, tiene dos implicancias fundamentales. Una de ellas consiste
en que el rgano de produccin de Derecho Penal no puede asignar una pena a una conducta
cuya realizacin no est prohibida. Para poder hacerlo, debe como primer medida, prohibir tal
conducta. La restante se refiere al hecho de que hay ciertas esferas de la libertad que el hombre
conserva y que el Estado no puede invadir. Esa esfera de libertad est compuesta por las acciones
privadas de los hombres. Cabe concluir entonces que el principio de reserva limita la facultad
del Estado de prohibir conductas.
En cuanto a este principio se dijo que La prohibicin constitucional de interferir con las
conductas privadas de los hombres, responde a una concepcin segn la cual el Estado no debe
imponer ideales de vida a los individuos, sino ofrecerles libertad para que ellos los elijan. (Fallos
de la Corte Suprema de la Nacin, Tomo 308, pgina 1392). Tambin que El art. 19 de la
Constitucin Nacional impone lmites a la actividad legislativa consistentes en exigir que no se
prohiba una conducta que desarrolle dentro de la esfera privada, entendida sta no como la de
las acciones que se realizan en la intimidad, protegidas por el art. 18, sino como aquellas que no
ofendan al orden o a la moralidad pblica, esto es, que no perjudiquen a terceros. Las conductas
del hombre que se dirijan slo contra s mismo, quedan fuera del mbito de las prohibiciones.
(Fallos de la Corte Suprema de la Nacin, Tomo 308, pgina 1392).
Existen otros principios orientadores del Derecho Penal que se desprenden del
Principio de legalidad.
Principio de Legalidad
Tripicidad
Principio de inocencia
Ley estricta
Exterioridad
Ley en sentido estricto (art. 75 inc. 12 C.N.)
Legalidad del tribunal
Legalidad ante la ley (art. 16 C.N.)
Principio de territorialidad - Habitante
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Tipicidad: Conforme a este principio la ley penal debe ser: anterior al hecho considerado
ilcito, escrita por que implica la posibilidad de ser conocida por todos y, por ltimo, que describa
claramente la conducta que prohibe y la pena que corresponde como consecuencia de ello,
siendo dictada esa ley de acuerdo con la Constitucin Nacional.
Penas Legales: La pena que se aplica en el caso concreto debe ser prevista por la
ley para esa accin.
No Analoga: Tengamos en cuenta que la nica fuente de cognicin inmediata del
derecho penal es la ley por ello si una conducta determinada no se ajusta a la prohibidapor la ley
penal, no puede ser castigada con una pena. Es de sealar que existen dos formas de analoga.
Una es la analoga legis, que consiste en aplicar a una situacin similar la norma prevista para
una situacin que no es la misma. Otra es la analoga iuris que consiste en crear una norma que
se extrae de los principios generales del Derecho. La analoga a favor del imputado (in bonam
parte) est permitida en el Derecho penal realizado con la garanta judicial y por el rgano
jurisdiccional, que concluye con la sentencia (art. 18 de la Constitucin Nacional).
Resulta dable vincular a este precepto, el principio de inviolabilidad de la defensa
en juicio
juicio. Estos son principios que se relacionan con el proceso en s. Implica que el acusado
pueda durante todo el desarrollo del proceso, ejercer su defensa. Tal derecho es irrenunciable.
Entre las manifestaciones de este principio encontramos la prohibicin de obligar al imputado
a declarar en contra de s mismo. El imputado debe intervenir en el proceso, pues no hay juicio
en contumacia, es decir que no puede juzgarse a un individuo sin su presencia. Adems, tiene la
posibilidad de declarar cuantas veces quiera. Puede elegir un defensor de su confianza o en su
defecto, el Estado le asigna un Defensor Oficial. Asimismo aqul a quien se le atribuye la comisin
de un hecho delictivo, tiene la facultad de presentar las pruebas que estime oportunas para su
defensa. Tambin podemos mencionar el principio del no bis in dem, por el cual nadie puede
ser perseguido penalmente mas de una vez por el mismo hecho. El principio del indubio pro
reo, se refiere a que si existen dudas en cuanto a la culpabilidad del imputado, se debe estar a
reo
lo mas favorable a ste (la duda favorece al reo).
En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha expresado que La
garanta de la defensa en juicio del acusado, consagrada por el art. 18 de la Constitucin
Nacional, exige que en materia criminal se respeten las formas sustanciales del juicio relativas
a la acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales, como as tambin
que se haya dado al imputado la oportunidad de actuar, dndole una intervencin que no
sea tan slo formal. De otro modo no se garantiza un verdadero juicio contradictorio.
(Fallos de la Corte Suprema de la Nacin, Tomo 310, pgina 1934).
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defensa en juicio exigen tanto que el Tribunal se halle establecido por ley anterior al hecho de
la causa, cuanto que haya jueces que hagan viable la actuacin de aqul en las causas en que
legalmente se le requiera y le corresponda. (Fallos de la Corte Suprema de la Nacin, Tomo
308, pgina 694); como asimismo que El verdadero fundamento de la formulacin, en su
doble aspecto, de la garanta de los jueces naturales, consiste en la voluntad de asegurar a los
habitantes de la Nacin una justicia imparcial, cuyas decisiones no pudieren presumirse teidas
de partidismo contra el justiciable, completando as el pensamiento de implantar una justicia
igual para todos, que informara la abolicin de los fueros personales. (Fallos de la Corte Suprema
de la Nacin, Tomo 310, pgina 804).
Igualdad ante la ley: todos lo habitantes son iguales ante la ley, pero esta igualdad
debe entenderse en identidad de condiciones. La regla es que la ley penal argentina es obligatoria
para todas las personas que habitan nuestro pas, sin diferenciar entre nacionales y extranjeros.
Es decir que no deben hacerse distinciones arbitrarias entre individuos que se encuentren en
igual situacin. Ello se desprende del artculo del 18 de la Constitucin Nacional cuando habla
de ningn habitante..., quedando as todos incluidos. El artculo 16 de dicha Constitucin es
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mas amplio al consagrar este principio. Se ha dicho que El principio de igualdad consagrado
por nuestra Constitucin se refiere a individuos que se encuentran en igualdad de condiciones
y circunstancias (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital
Federal, Sala IV, agosto 29-994. Bessone, Ricardo). La Ley, 1995, tomo B, pgina 158) Corresponde
agregar a ello que la garanta del art. 16 de la Constitucin Nacional no impide que el legislador
contemple en forma distinta situaciones que considera diferentes, en tanto la discriminacin
no sea arbitraria ni importe ilegtimamente persecucin de personas o grupos de ellas. (Fallos
de la Corte Suprema de la Nacin, Tomo 137-3, pgina 1195).
Principio de Territorialidad: cuando seala en su artculo 18 a los ...habitantes de la
Nacin Argentina..., comprende a todos aquellos individuos que se encuentran en territorio
argentino, sin distincin entre nacionales y extranjeros, bastando que transitoriamente se hallen
en territorio argentino. Este concepto de territorio es jurdico pues no solamente abarca la
fraccin de tierra comprendida entre los lmites internacionales, sino tambin todos aquellos
lugares sometidos a jurisdiccin nacional.
3. El Bien jurdico
El Estado asume por medio de sus rganos, determinados intereses sociales para
protegerlos, siempre y cuando la necesidad as lo determine, pues no todo inters social puede
ser elevado a la categora de bien jurdico. El legislador trata de captar la realidad imperante,
como por ejemplo la proteccin del medio ambiente.
Concepto. Son aquellos estados sociales que el Estado tiene inters en proteger a travs
de los tipos penales, elevndolos as a la categora de bienes jurdicos.
Estos estados sociales, al ser elevados a la categora de bienes jurdicos tienen una funcin
garantizadora y limitadora. La primera consiste en proteger a los individuos y a sus derechos y
la segunda en delimitar el mbito de libertad de los individuos, marcando aquello que esta
prohibido. Recordemos que lo no prohibido est permitido. Por su parte la funcin limitadora
se encuentra dirigida a acotar el ius puniendi del Estado.
Bien jurdico funcin
Garantizadora
1. Protege a los individuos y a sus derechos
2. Delimita el mbito de libertad
Limitadora
1. Limita el ius puniendi del Estado
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Pues bien, qu significa que el bien jurdico protege a los individuos y a sus derechos?.
Cuando el Estado tiene inters en proteger determinado bien, lo hace por medio de las leyes.
Los tipos penales protegen bienes jurdicos porque describren las conductas antijurdicas o
lesivas de las normas que los garantizan. De ese modo se cumple la funcin garantizadora del
bien jurdico.
Por ejemplo, en el art. 79 del cdigo penal el bien jurdico protegido es la vida, en el
art. 164 el bien jurdico protegido es la propiedad. As podemos seguir enumerando cada
uno de los tipos previstos por las leyes penales (los doce ttulos de la parte especial del Cdigo
Penal y las Leyes Especiales) sealando cual es el bien jurdico tutelado por cada uno de ellos.
En cuanto a la funcin delimitadora del mbito de libertad, cuando el Estado le otorga
proteccin a los bienes jurdicos a travs de las normas penales, le dice a los individuos: no lo
ataquen, por que si lo hacen sern pasibles de sancin, la que est prevista en el mismo tipo
penal que protege al bien jurdico afectado. De ese modo, se delimita el mbito de libertad del
ser humano, puesto que no se pueden realizar aquellas conductas prohibidas por el tipo penal
las que, valga la reiteracin, prohibe para proteger los bienes jurdicos.
Por ltimo, la funcin limitadora del ius puniendi del Estado, se refiere a que ste
no puede penar conductas que no estn prohibidas, es decir, que no hayan sido previstas
por la ley penal. Recordemos que el ius puniendi es la facultad del Estado de aplicar penas.
Lo desarrollado se relaciona ntimamente con la fuente por excelencia del derecho
penal - la ley penal -y con los principios constitucionales que ya analizamos.
Recordemos que El principio de legalidad en materia penal exige indisolublemente
la doble precisin de los hechos punibles y de las penas a aplicar. (Fallos de la Corte Suprema
de la Nacin, Tomo 310, pgina 1909 y Tomo 311, pgina 2453).
4. Principio de Inocencia
Conforme lo dispuesto el artculo 18 de la Constitucin Nacional ningn habitante de la
nacin puede ser penado sin juicio previo. Una de las consecuencias del principio de legalidad
es el de inocencia
inocencia, que traducido implica que ningn habitante de la nacin argentina, sea
nacional o extranjero, transitorio o permanente, puede ser considerado culpable sin haberse
demostrado esa culpabilidad en un juicio previo, llevado a cabo conforme las normas procesales
dictadas de acuerdo con la Constitucin Nacional.
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Decimos que es un estado de inocencia que cede cuando se prueba, sin lugar a dudas,
la culpabilidad. Es decir, que se conserva invariable hasta ese momento.
De acuerdo con la Constitucin Nacional, la condicin de penado no podr existir sin
una previa declaracin jurisdiccional de responsabilidad penal contenida en una sentencia dictada
por un tribunal y que haya pasado en autoridad de cosa juzgada.
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De ese modo llega a la conclusin de que lo que se viola no es la norma penal (el que
matare a otro...) sino la norma superior implcita. En nuestro ejemplo no matars de acuerdo
a esta concepcin dualista sostenida por Binding, las normas superiores, son normas implcitas
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sin sanciones que se encuentran dirigidas a toda la sociedad, mientras que las normas inferiores
(el que matare a otro.... en nuestro ejemplo) son normas de tipo penal explcito, con sanciones,
dirigidas al Estado, al Juez y al Pueblo.
Por su parte, Kelsen (iuspositivista), seala que el derecho es uno solo, por lo que su
teora en contraposicin a la de Binding se denomina monista.
Sostiene Kelsen que no hay normas superiores o supremas, por un lado y normas escritas
por el otro. Para Kelsen no existe una ilicitud anterior.
Kelsen considera que las normas jurdicas siempre tienen sancin, siendo sta necesaria
porque, de lo contrario, sera una norma tica o moral, pero nunca jurdica. Dice que el
derecho penal no reconoce normas superiores.
Entonces sostiene que el sujeto cumple la ley porque en ella siempre se prev una
conducta (matar a otro en nuestro caso) y su respectiva condena (de 8 a 25 aos de prisin).
Pero, Qu entendemos por norma y precepto?. Sabemos, al analizar un tipo penal,
cul conducta es la que prohibe ese tipo y decimos que no debemos realizarla porque si lo
hacemos se nos va a aplicar una sancin que el mismo tipo penal prev. De ese modo cuando
analizamos el tipo penal de homicidio, descripto en el art. 79 del Cdigo Penal (el que matare a
otro...), descubrimos que no debemos matar. Por qu?, porque si matamos a otro se nos va
a aplicar una sancin de 8 a 25 aos de prisin.
Entonces, debemos abstenernos de realizar una conducta determinada (matar),
conforme al mandato de la ley.
Siguiendo la definicin de norma (regla que se debe seguir o a que se deben ajustar las
conductas, tareas, actividades, etc.), y de precepto (mandato u orden que el Superior hace
observar y guardar al inferior o sbdito), que se dan en el Diccionario de la Real Academia
Espaola, concluimos que la norma estara conformada por la letra de la ley, la que nos dice que
al que matare a otro se le aplicar la pena de reclusin o prisin de 8 a 25 aos, mientras que el
precepto es el mandato implcito que surge de dicha norma (no matar).
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As, como ejemplo, podemos mencionar el art. 206 del Cdigo Penal Argentino, cuando
dice que Ser reprimido con prisin de 1 a 6 meses al que violare las reglas establecidas por las
leyes de polica sanitaria animal.
En este caso, el complemento de dicha disposicin se encuentra en otra ley, la que
abierta Algunos la denominan
cierra la norma referida. Esto es lo que llamamos ley penal abierta.
Ley penal en blanco. (Fontan Balestra, Carlos. Derecho Penal Introduccin y Parte General.
pg. 113. Editorial Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1995, y Creus, Carlos. Derecho penal parte
general. Pg. 70. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1999. Soler, Sebastin. Derecho Penal Argentino.
pg. 155. Editorial TEA. Buenos Aires. 1992. Tomo I).
No hay duda sobre la constitucionalidad de la ley penal abierta cuando es complementada
por otra ley de igual orden (ley formal). A la luz del principio de legalidad, la ley que complementa
a la ley penal abierta, debe ser anterior al hecho.
Ahora bien qu ocurre cuando el complemento se halla contenido en una ley (en sentido
material) que emana de una instancia diferente, como podra ser un decreto del Poder Ejecutivo
o una orden de una Autoridad Administrativa?. As planteada la cuestin parece que dicha
posibilidad desconoce el principio de legalidad, puesto que se produce una especie de delegacin.
En cuanto a tal extremo, Carlos Creus citando a Zaffaroni, afirma que Mejores
fundamentos tiene la opinin de Zaffaroni, para quien las posibilidades de remisin al reglamento
administrativo dependen del carcter de la materia, segn se trate o no de la que esta reservada
a dicha reglamentacin: la ley penal en blanco no es inconstitucional en tanto venga impuesta
por la divisin de los poderes del estado; por ejemplo, en materia de polica sanitaria la
Administracin (nacional, provincial y municipal) tiene facultades para emitir normas, en cuyo
caso la remisin a una de ellas como complemento de la ley penal en blanco es constitucionalmente
viable..., y agrega tambin que La ley penal en blanco sera inconstitucional, por importar una
delegacin inadmisible, cuando se refiera a materias que slo pueden ser legisladas por ley del
Congreso; en esos casos slo una ley formal puede operar como complemento. (Creus, Carlos.
Derecho penal parte general. Pgina 73. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1999).
De ese modo, la ley penal en blanco es inconstitucional cuando hay una delegacin de
funciones legislativas que, aunque contenga la descripcin de la conducta prohibida, no ha
sido autorizada por la Constitucin Nacional.
Asimismo, aunque no quedan dudas al respecto, tambin vale sealar que aquellas
disposiciones que se remiten a otra norma para establecer la sancin a aplicar, aunque contengan
la descripcin de la conducta prohibida, son inconstitucionales.
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De igual modo, existen casos en los cuales el tipo se remite a ciertas pautas o reglas
generales que se encuentran fuera del tipo penal, las que se deben de considerar para
individualizar totalmente la conducta prohibida. Ello es lo ocurre con los artculos 84 y 94 del
Cdigo Penal, cuando habla de ... impericia en su arte o profesin o inobservancia de los
reglamentos a su cargo.... A esta clase de tipos Zaffaroni denomina tipos abiertos y dice
que se llaman as por oposicin a los tipos cerrados (como el del art. 79), en que sin salirse de
los elementos de la propia ley penal en el tipo, puede individualizarse perfectamente la conducta
prohibida y aade que los tipos abiertos no son inconstitucionales por que ...en el caso del art.
84, el nmero de variables de conductas que por violar un deber de cuidado pueden causar la
muerte de alguien, es inimaginable siendo, por ende, imprevisibles para el legislador, por
extremado que fuere el empeo puesto en la fajina de elaboracin del tipo. De all que en este
ltimo caso el tipo abierto sea constitucional. (Zaffaroni, Ral Eugenio. Manual de Derecho
Pena, Parte General. Pgs. 374/375. Editorial Ediar. Buenos Aires. 1998.).
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Segn el Medio
Segn el Resultado
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Sentado ello, vale destacar que el principio in dubio pro reo funciona como criterio
rector de la interpretacin de la ley penal. De tal modo, en caso de duda acerca del verdadero
significado de la ley penal, se deber estar a favor del imputado.
8. Analoga
Ya hemos dicho que la analoga est vedada en derecho penal. Es decir, no est permitida.
Recordemos, que por el principio de legalidad, las conductas que no estn expresamente
prohibidas por la ley penal, no pueden ser penadas. Adems esa ley que prev tales conductas
debe ser anterior al hecho de la causa, escrita y estricta, debiendo contener disposiciones
descriptas de manera clara y precisa, siendo dictada por el rgano habilitado por la Constitucin
Nacional, que en el caso del Derecho Penal es el Congreso Nacional (arts. 18 y 75 inc. 22 de la
Constitucin Nacional).
La analoga implica sancionar como delitos hechos no descriptos en la ley penal, creando
de ese modo delitos. Consiste en aplicar a una situacin similar la norma prevista para una
situacin que no es la misma. Es decir que esta nueva situacin no encuadra dentro de la descripta
por la ley. A esta clase de analoga se la conoce como analoga legis o legal, en contraposicin a
la analoga denominada analoga iuris o jurdica que consiste en extraer una norma de los
principios generales del Derecho o de las resoluciones contenidas en distintas leyes.
La ley penal refleja la voluntad del legislador (fuente de cognicin) de prohibir determinadas
conductas a fin de proteger un bien jurdico determinado. La ley debe reflejar de manera clara y
precisa la conducta contraria a derecho y merecedora de pena. As, para que una conducta sea
pasible de sancin penal se requiere que la misma se ajuste perfectamente a algunos de los tipos
penales previstos. De lo contrario, no podemos adaptar una norma penal para que la conducta
en cuestin encuadre en ella, utilizando una norma prevista para un caso similar.
Como lo sealamos al principio, y durante todo el desarrollo de esta unidad, por el
principio de legalidad nicamente la ley penal, dictada de conformidad con lo dispuesto por el
art. 75 inc. 12 de la Constitucin Nacional, puede prohibir conductas o mandar a realizar
conductas (normas prohibitivas y normas imperativas), previendo como consecuencia de su
incumplimiento una pena.
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sf)
sntesis final
1. FUENTES
Las fuentes del Derecho Penal son de Produccin, entendindolas desde el punto de vista
de quien las produce, y de Cognicin, en alusin a como se manifiesta. Unicamente el Congreso
Nacional puede producir normas penales (art. 75, inc. 12 de la Constitucin Nacional). Las fuentes
de Cognicin se clasifican en inmediatas o primarias y mediatas o secundarias. La primaria es la
fuente que tiene fuerza por s misma. En nuestro sistema normativo, en atencin al Principio de
Legalidad nicamente la ley Penal es la fuente inmediata del Derecho Penal. Las dems fuentes, es
decir las mediatas, no son obligatorias por s mismas y para ello una ley tiene que referirse a ellas.
Estas son la Costumbre, la Jurisprudencia y la Doctrina.
2. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y RESERVA
Estos principios son consagrados en nuestra C.N. en los arts. 18 y 19. As, los delitos slo
pueden ser definidas por medio de una ley , la que debe ser anterior al hecho y clara al describir la
conducta prohibida y escrita. De ese modo nadie puede ser perseguido penalmente por un hecho
que no est contemplado previamente por la ley como delito. Lo no prohibido est permitido. Del
Principio de Legalidad se infieren otros, como el de tipicidad
tipicidad, es decir que la ley debe ser previa, escrita
y estricta; el de penas legales
legales; el de no analoga
analoga, salvo in bonam parte; el de legalidad de
procedimiento
procedimiento, con lo que se requiere que previo a una condena se lleve a cabo un proceso de
acuerdo a las prescripciones de la ley, el cual concluye con el dictado de la sentencia. Con este ltimo se
relaciona el derecho de defensa en juicio que tiene toda persona. Otro de los principios que se infieren
del de legalidad es el de inocencia, por el cual nadie es culpable hasta que se demuestre lo contrario
por medio de una sentencia que ha obtenido calidad de cosa juzgada. Tambin el de exterioridad
exterioridad,
es otro de los principios, pues debe haber un hecho, ya que el Derecho Penal sanciona hechos
nicamente. Por ltimo, se desprende el principio de legalidad del tribunal
tribunal, es decir que los jueces
sean elegidos conforme la Constitucin Nacional.
3. BIEN JURDICO
Los bienes jurdicos son aquellos estados sociales que el Estado tiene inters en proteger,
para lo cual dicta leyes en tal sentido, elevando as a esos bienes a la categora de bienes jurdicos.
Tienen dos funciones, una garantizadora
garantizadora, pues protege a los individuos y a sus derechos a travs
de los tipos penales y delimita el mbito de libertad de los hombres sealando lo que est prohibido.
Del mismo modo, su otra funcin consiste en limitar el ius puniendi del Estado, es decir que ste no
podr aplicar una pena por un hecho que no est tipificado.
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4. PRINCIPIO DE INOCENCIA
Decimos que es un estado de inocencia que tienen todas las personas y que dicho estado
se conserva invariable hasta que una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada declare su
culpabilidad, momento ste en el cual dicho estado de inocencia deja de ser tal.
5. ESTRUCTURA DE LA LEY
La ley Penal est compuesta por un precepto
precepto, que define la accin prohibida, y por una
sancin
sancin, es decir la pena correspondiente por la realizacin de dicha conducta. La ley Penal se
caracteriza por ser: exclusiva: slo ella es fuente inmediata del Derecho Penal; es obligatoria: no
puede ser dejada de lado por los particulares ni por los jueces; es ineludible: slo puede ser
modificada por otra ley; es igualitaria: relacionado ello con el principio de igualdad y es
constitucional: dictada conforme la Constitucin.
6. LEY PENAL EN BLANCO - TIPO ABIERTO
Las leyes penales abiertas son aquellas que si bien poseen una somera descripcin de la
conducta prohibida y su correspondiente sancin, se remiten a otras leyes que la complementan
para, de esa forma, cerrar e individualizar concretamente la accin pasible de pena. Un ejemplo es el
art. 206 del C.P.. Algunos denominan Ley Penal en Blanco a aquella que complementa el Principio de
Legalidad, teniendo que ser, a su vez, anterior al hecho. Tambin estn aquellos tipos penales que
para cerrarse necesitan que el juez se remita a cuestiones no definidas por la propia ley y pueda as
individualizar la conducta, tales como las pautas o reglas generales. As, cuando el art. 84 y 94 del C.P.
sealan ... violando los deberes a su cargo o los reglamentos .... Entonces el juez deber acudir a
estos deberes y reglamentos para cerrar el tipo penal que hasta ese momento permanece abierto.
7. INTERPRETACIN
Interpretar es establecer el significado actual de la ley para su aplicacin a un caso concreto.
Esta interpretacin se clasifica, segn el intrprete que la realiza, en judicial, doctrinal o autntica,
esta ltima es la que realiza el legislador por medio de una ley. Segn el medio
medio, es decir a travs de
que manera se la efectiviza (teleolgica, gramatical, sistemtica y progresiva) y segn el resultado
obtenido por medio de ella (pudiendo ser declarativa, extensiva o restrictiva).
8. ANALOGA
En Derecho Penal no est permitida. Slo la ley Penal puede prohibir conductas y prever
una pena para su violacin, por lo que aquellas conductas que no se adecuen perfectamente a la
descripcin del tipo penal no podrn ser pasibles de sancin. Es aplicar a un caso una norma
prevista para otro caso similar que no es el mismo. Slo est permitida en Derecho Penal la analoga
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af )
actividad final
137
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z Cita: Fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Tomo 312. Pg. 1925.
educacin a distancia
que la leyes acuerdan al servicio aduanero para el control sobre las importaciones y exportaciones. De ese
modo, ha remitido a otras normas generales para la integracin del tipo legal. Toda vez que no se han
puesto en discusin los puntos relativos a si es legtima la integracin del texto legal mediante actos
generales emanados de alguna rama de la administracin, ni tampoco los trminos en los que esa remisin
se efecta, la decisin de esta Corte slo puede circunscribirse a determinar si la Comunicacin A-39 del
Banco Central -por la cual se dispuso que las aduanas y receptoras no daran curso a ningn permiso de
embarque carente de refrendacin bancaria sobre el modo en el que se ingresaran las divisas provenientes
de las exportaciones -constituye una de las leyes a las que se refiere la norma legal.
6) Que para la solucin del problema resulta necesario desentraar del sistema actual cul es el bien jurdico
que se pretende tutelar mediante la incriminacin del contrabando. Para ello es indispensable el examen
de la evolucin sufrida por la legislacin aduanera.
Durante la vigencia del art. 1036 de las Ordenanzas de Aduana y art. 65 de la ley 11.281 la configuracin
del contrabando era independiente de la concurrencia de un perjuicio fiscal, porque la finalidad de
aquellas disposiciones era la de impedir que por cualquiera de los actos previstos en la ley se sustrajeran
a la inspeccin de la aduana los efectos cuyo control y verificacin ejerce (Fallos: 165: 290; 187: 424; 213:
120 y 241: 212, entre otros). Posteriormente, la ley 14.129 estableci el carcter formal de la conducta
punible al disponer en el art. 1, in fine, que para la configuracin de este delito no es necesaria la
concurrencia de perjuicio fiscal. La supresin de ese prrafo por virtud de la ley 14.792 no modific el
carcter formal de la infraccin, segn la interpretacin sentada por esta Corte al resolver las causas que
se publican en Fallos: 296: 473 y 302: 1078.
7) Que de ello se desprende que el bien jurdico de cuya proteccin se trata excede al de la integridad de
la renta aduanera. Tal concepcin es la expresamente declarada por la nota de elevacin al Poder
Ejecutivo del proyecto de ley 21.898, en la cual se pone de relieve que el bien jurdico protegido est
constituido por el adecuado ejercicio de la funcin del control del trfico internacional de mercaderas
asignadas a las aduanas. En ese sentido, merece recordarse que fue la ley 14.792 la que por primera vez
estableci una definicin genrica del delito de contrabando en el inc. f) del art. 187, como todo acto
u omisin tendiente a sustraer mercaderas o efectos a la intervencin aduanera o a impedir mediante
ardid o engao el adecuado ejercicio de las facultades que las leyes acuerdan a las aduanas, frmula
que fue reproducida sin variantes por el art. 187, inc. 1, de la ley 21.898, y que es anloga a la del actual
art. 863 del Cdigo Aduanero, con la modificacin que luego se analizar.
8) Que, en consecuencia, cabe entender que el legislador ha concebido el delito de contrabando como
algo que excede el mero supuesto de la defraudacin fiscal (Fallos: 296: 473 y 302: 1078), pues lo
determinante para la punicin es que se tienda a frustrar el adecuado ejercicio de las facultades legales
de las aduanas, concepto que ha sido precisado en la redaccin del art. 863 del Cdigo Aduanero
circunscribiendo dichas facultades de control, respecto del contrabando, solamente a los hechos que
impiden u obstaculizan el adecuado ejercicio de las funciones que las leyes acuerdan al servicio aduanero
para el control sobre las importaciones y las exportaciones. Corresponde ahora analizar cul es el
control al que se refiere el texto legal.
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educacin a distancia
9) Que esta Corte ha interpretado de manera invariable que el art. 18 de la Constitucin Nacional exige
indisolublemente la doble precisin por la ley de los hechos punibles y las penas aplicables (Fallos: 204: 359;
237: 636, 254: 315; 275: 89; 301: 395; 304: 892 y 308: 1224; 2043 y 2650 y causa G.221, XXII, Gerstein,
Myriam Noem s/infraccin ley 20.771 resuelta el 20 de diciembre de 1988). Tal requisito constitucional no
se satisface con la existencia de una norma general previa, sino que sta debe emanar de quien est
investido del poder legislativo. Al respecto es de recordar que este Tribunal ha declarado inadmisible que
el poder que tiene la facultad de legislar delegue en el ejecutivo la facultad de establecer sanciones
penales por va de reglamentacin de las leyes dictadas por aqul (Fallos: 136: 200), lo que debe distinguirse
de los supuestos en los que las conductas punibles slo se hallan genricamente determinadas en la ley y
sta remite, para su especificacin a otra instancia legislativa o administrativa (confr. doc. de Fallos: 237:
636), lo que conduce al tratamiento de la cuestin sobre la validez de las llamadas leyes penales en blanco.
En este ltimo aspecto tambin se ha sealado que no puede juzgarse invlido, en principio, el
reconocimiento legal de atribuciones que queden libradas al arbitrio razonable del rgano ejecutivo,
siempre que la poltica legislativa haya sido claramente establecida (Fallos: 304: 1898 y 307: 539 y sus citas).
10) Que la exigencia constitucional de que la conducta y la sancin se encuentren previstas con anterioridad
al hecho por una ley en sentido estricto, pone en cabeza exclusiva del poder legiferante la determinacin
de cules son los intereses que deben ser protegidos mediante la amenaza penal del ataque que
representan determinadas acciones, y en qu medida debe expresarse esa amenaza para garantizar
una proteccin suficiente. Por ello, una ley que determine qu bienes jurdicos son merecedores de
proteccin contra ciertas conductas que los afectan, pero que correlativamente no establezca cul es el
alcance de la proteccin que se expresa en la naturaleza y quantum de la pena, no cumple con la
exigencia constitucional antes aludida. Ello es as porque slo quienes estn investidos de la facultad de
declarar que ciertos intereses constituyen bienes jurdicos y merecen proteccin penal, son los legitimados
para establecer el alcance de esa proteccin mediante la determinacin abstracta de la pena que se ha
considerado adecuada. Como consecuencia de ello, las normas de menor jerarqua que integran las
leyes penales en blanco deben respetar la relacin que el legislador ha establecido entre la conducta
prohibida y la pena amenazada. Esta limitacin es la que se deriva de la jurisprudencia del Tribunal que
ha exigido para la validez de esos actos que la poltica legislativa haya sido claramente establecida
(confr. Fallos citados en el considerando anterior).
11) Que la conminacin del contrabando bajo pena presupone que sta ha sido fijada abstractamente en
la ley de manera correlativa al valor que el legislador ha otorgado al bien jurdico que pretende proteger.
Esta correlacin entre sancin y bien jurdico es la que, con fundamento en la proscripcin de la analoga,
permite fundar la prohibicin de que, sobre el pretexto de interpretacin, se amplen los tipos legales
a la proteccin de bienes jurdicos distintos que los que el legislador ha querido proteger (Fallos:306:
1433). De ello cabe deducir que si el legislador ha considerado necesario proteger mediante el derecho
penal ciertas prestaciones o servicios del Estado de los cuales depende el individuo para la vida social,
la pena a la que habr recurrido ser la que resulte del valor relativo que haya acordado a esas
prestaciones o servicios respecto de otros bienes jurdicos, y al modo de ataque que las afecta.
140
educacin a distancia
12) Que de lo expuesto se sigue que no todas las prestaciones y servicios estatales merecen el mismo valor
y proteccin legislativa en el campo penal. Para comprobar tal aserto basta remitirse a la comparacin
de las distintas penas y sanciones que ha previsto para acciones que afectan la prestacin de diferentes
funciones de la administracin pblica, como, por ejemplo, las del Libro II, Ttulo XI del Cdigo Penal, y
las de las leyes 11.683, 19359 (t.o. 1982), 20.680, 21.526, 22.415, 22.990, entre otras).
13) Que el valor relativo de las funciones que ejerce el servicio aduanero, no puede identificarse con el que
el legislador pudiera haberle otorgado a las que presta alguna otra rama de la administracin pblica,
porque tal procedimiento llevara a la necesidad de considerar de igual gravedad cualquier acto de
obstaculizacin de cualquier actividad pblica, lo que se contradice con lo sealado a modo de ejemplo
en el considerando anterior. Slo aquellas funciones especficas de la actividad aduanera, pueden ser
tenidas en cuenta para la integracin del tipo del art. 863 del Cdigo Aduanero. Esta comprensin
excluye cualquier interpretacin formal que pretenda que constituye contrabando toda infraccin al
control aduanero, por el slo hecho de que ese control le haya sido atribuido por una norma general.
14) Que ya ha sealado esta Corte que el legislador ha concedido al delito de contrabando como algo que
excede el mero supuesto de la defraudacin fiscal, pues lo determinante para la punicin es que se tienda
a frustrar el adecuado ejercicio de las facultades legales de las aduanas, que tanto las tienen para lograr la
recaudacin de los gravmenes como para velar por la correcta ejecucin de las normas que estructuran
el ordenamiento econmico nacional. Tal es la doctrina de Fallos: 296: 473, donde el Tribunal estableci
que la incriminacin persigue, esencialmente, la proteccin de normas establecidas por razones de orden
pblico (conf. asimismo Fallos: 302: 1078). Dentro de esta concepcin las funciones aduaneras comprenden
las facultades necesarias para controlar la concurrencia de los supuestos que regulan los gravmenes
aduaneros o fundan la existencia de restricciones o prohibiciones a la importacin y exportacin.
Pero tal aseveracin no puede ser entendida en el sentido de que la delegacin en la aduana de cualquier
otra funcin de polica econmica puede constituir a la actividad que se delega en una actividad aduanera.
El legislador ha valorado la importancia que dentro de las funciones estatales reviste el control econmico
en materia cambiaria al sancionar el rgimen correspondiente (ley 19.359 t. o. 1982), y ha conminado a
las conductas que lo afectan con las sanciones que ha considerado adecuadas y suficientes para su
proteccin. El hecho de que por razones prcticas el rgano que ejerce ese control lo haya delegado
parcialmente en otro organismo de la administracin mediante un acto administrativo, no puede tener
virtualidad para cambiar la naturaleza del control que se ejerce y que est en la base de los bienes
jurdicos que pretende proteger el derecho penal cambiario. La mera delegacin de funciones no
transforma el control de cambios en control aduanero, aunque ambos se concentren circunstancialmente
en el mismo rgano. Por lo dems, ello resulta claro si se observa que la circular A-39 no ha sido dictada
por el Banco Central en el ejercicio de un poder de reglamentacin de las funciones aduaneras, sino
haciendo uso de las atribuciones que le otorgan las leyes sobre polica en materia cambiaria.
15) Que la interpretacin contraria que la querella pretende extraer de los fallos citados anteriormente,
pierde de vista el contexto en el que fueron dictados. En efecto, la afirmacin que all se formula en el
sentido de que las aduanas tienen facultades tanto ... para lograr la recaudacin de los gravmenes
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como para velar por la correcta ejecucin de las normas que estructuran el ordenamiento econmico
nacional, slo puede ser entendida con el alcance de que el contrabando no se reduce a los supuestos
de defraudacin fiscal, sino que abarca otras conductas formales, pero ello no autoriza a entender que
cualquier acto que afecte la actividad estatal en materia de polica econmica puede ser considerado
contrabando, del mismo modo que tampoco puede considerarse como propio de la funcin aduanera
el ejercicio de todas las facultades de polica econmica que competen al Estado.
16) Que el art. 863 del Cdigo Aduanero se refiere a las funciones que las leyes acuerdan a las aduanas
para el control sobre las importaciones y exportaciones. Tal precisin legal implica que las funciones
a las que se refiere aquella norma son las especficamente previstas en el art. 23 del cdigo, en tanto se
refieran directamente al control sobre las importaciones o las exportaciones, como seran las facultades
necesarias para controlar la concurrencia de los supuestos que regulan la recaudacin de gravmenes
aduaneros o fundan la existencia de restricciones y prohibiciones a la importacin y exportacin, de las
cuales quedan excluidas, en consecuencia, las facultades de control que pudiera tener y que no se
vinculen directamente con el trfico internacional de mercaderas.
De tal manera, la presentacin ante la autoridad aduanera de documentos de embarque en cuyo cuerpo
se incluyen refrendaciones bancarias presuntamente falsas, con fines de satisfacer requisitos exigidos por
el Banco Central de la Repblica Argentina en ejercicio de sus facultades de polica en materia de control
de cambios (conf. Comunicacin A-39, punto 1, d), del 22 de junio de 1981) no puede considerarse uno de
aquellos actos que impiden o dificultan el ejercicio de las funciones que las leyes acuerdan al servicio
aduanero sobre la importacin o exportacin en los trminos del art. 863 del Cdigo Aduanero.
17) Que este criterio se ve reforzado por la propia sistemtica de la actual regulacin aduanera -ley 22.415la cual, cuando estim conveniente la atribucin a la Administracin Nacional de Aduanas de facultades
de cooperacin en las funciones del Estado en materia de control de cambios, as lo estableci. Vase
por ejemplo la autorizacin para fijar el plazo de validez de la solicitud de destinacin de exportacin
(art. 328), establecida con el fin de evitar que el congelamiento del tipo de cambio o de los elementos
para determinar el tratamiento cambiario que correspondiere tenga una ultractividad que en los
hechos implique una reserva de tratamiento reida con la vigencia de los posteriores cambios que se
hubieran producido (conf. Exposicin de motivos de la ley 22.415).
18) Que la interpretacin que aqu se establece es la que aparece como ms adecuada al principio del art.
18 de la Constitucin Nacional, de cuya formulacin emana la prohibicin de interpretar analgicamente
las leyes penales, porque la ampliacin por va interpretativa de los bienes jurdicos comprometidos
incluyendo entre ellos la proteccin de la actividad del estado en materia cambiaria, sera contraria a
aquella norma, de conformidad a lo que se seal en el considerando 10.Por ello, se confirma la sentencia de fs. 110/121 vta., con costas en el orden causado atento a la
complejidad del tema (art. 144 del Cdigo de Procedimientos en Materia Penal y art. 68 del Cdigo
Procesal Civil y Comercial de la Nacin). ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - AUGUSTO CSAR BELLUSCIO
- JOS SEVERO CABALLERO (en disidencia). - CARLOS S. FAYT - JORGE ANTONIO BACQU.
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ce)
Clasificacin
Principios
Legalidad y Reserva
Constitucionales
Consecuencias. Del
Tipicidad
principio de
legalidad
Defensa en juicio
Proceso previo
Bien Jurdico
Tutelado
protegidos por
individuos.
Funcin
penales
Garantizadora
Limitadora
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Principio de
inocencia
Estructura de la
Composicin de la
ley penal
ley penal
Caracteres de la
ley penal
No Analoga
Vedada en derecho penal, salvo caso que sea en beneficio del imputado. Dicha prohibicin
implica que los hechos que no encuadren en ninguno de los previstos por la ley penal como
delitos sean sancionado como tal.
Interpretacin
Desentraar el
Clase
Segn el Interprete
sentido de la ley.
Entender que es lo
Segn el Medio
a. Gramatical: en atencin a
la letra de la ley.
b. Teleolgica: en atencin
al fin del legislado.
c. Sistemtica: en atencin a
las otras leyes.
d. Progresiva: en atencin al
momento de su aplicacin.
Segn los
Resultados
de lo que dice.
b. Extensiva. dice mas de lo
que dice.
c. Restrictiva: dice menos de
lo que dice.
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aa)
actividad de autoevaluacin
1) De las fuentes del derecho, cul es la nica que tiene fuerza por s misma como fuente de
derecho penal? y, cul es su relacin con el principio de legalidad?.
2) Qu implicancias decimos que tiene el principio de reserva?.
3) Qu significa la funcin limitadora del bien jurdico?.
4) A qu se refiere el principio de igualdad? Cmo es esa igualdad?.
5) Cul es la estructura bsica de la ley penal?.
6) En qu se diferencian Binding y Kelsen en su teora de las normas?.
7) Qu es la ley penal abierta?.
8) Qu es interpretar la ley?. La interpretacin, puede corregir la letra de la Ley?.
9) Qu es la analoga?. Est permitida en el Derecho Penal?.
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3) La funcin limitadora del bien jurdico significa que el estado no puede penar conductas que
previamente no hayan sido prohibidas por la ley. Limita as el ius puniendi del estado.
4) El principio de igualdad se refiere a que todas las personas son iguales ante la ley, pero
decimos que esa igualdad es respecto individuos que se encuentran en iguales situaciones y
circunstancias.
5) La ley penal est compuesta por un precepto que describe la conducta prohibida y por una
sancin que seala la pena a aplicar en el caso de que se viole el precepto.
6) Ellos se diferencian en qu Binding sostena en que se cumpla la norma penal y que lo que se
violaba era una norma superior implcita en tanto que Kelsen seala que el derecho penal
no reconoce normas superiores y que el sujeto cumple la ley porque en ella se prev una
conducta.
7) La ley penal abierta es una norma que especifica la sancin a aplicar y enuncia genricamente
el precepto, pero se remite a otra disposicin que la complementa y la cierra para establecer
concretamente la conducta prohibida.
8) Interpretar es descubrir, averiguar, desentraar, el verdadero sentido de la ley, es decir lo que
ella quiere decir para su aplicacin a un caso concreto. De ningn modo puede corregir la
letra de la ley pues se la estara modificando y ello slo le corresponde al legislador.
9) La analoga es sancionar como delitos hechos que no son tales creando de tal forma delitos.
No est permitida en derecho penal salvo que sea en beneficio del imputado lo que se
denomina in bonam parte.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IV )
Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
Fuente de produccin, pg. 49 - Las fuentes de produccin y la norma general supletoria
del artculo 4 del Cdigo Penal, pg. 50 - Fuentes de conocimiento, pg. 51 - Principio de
legalidad, pg. 52 - Principio de reserva, pg. 53 - Consecuencia de los principios de legalidad
y reserva, pg. 55 - Funcin limitativa del principio de legalidad en cuanto a las fuentes de
conocimiento, pg. 56 - La costumbre como fuente mediata de derecho penal, pg. 57 Jurisprudencia, pg. 57 - Prohibicin de la analoga, pg. 59 - Lmite entre analoga e
interpretacin, pg. 60.
Bibliografa complementaria
Bibliografa optativa
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u5
unidad cinco
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UNIDAD V
( AMBITO DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL )
Mencin sinttica de los contenidos
Validez espacial de la Ley Penal. Principios que la rigen: su vigencia en nuestro derecho
positivo. Lugar de comisin del delito. Concepto de territorio.
Validez temporal de la ley penal. Principios que la rigen. Tiempo de comisin del delito.
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oa)
objetivos de aprendizaje
z
Describir los principios que segn la doctrina rigen el mbito de validez espacial de la ley
penal.
Sealar los principios que reglan el mbito de validez temporal de la ley penal.
Precisar la relacin de las leyes temporales y excepcionales con el principio de la ley penal
ms benigna.
Analizar las distintas excepciones y limitaciones a la ley penal, en el derecho positivo vigente.
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Principios
Principios
Concepto jurdico de
Limitaciones funcionales
territorio
delito
Derecho Positivo
Ultractividad y
retroactividad
de comisin
Excepciones y privilegios
- Juicio poltico
- Desafuero
-Inmunidad de arresto
Leyes temporales y
transitorias
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ai )
actividad introductoria
Confrontar con la Solucin N 1
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DESARROLLO DE LA UNIDAD V
( MBITO DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL )
1. Validez espacial de la ley penal
A) PRINCIPIOS QUE LA RIGEN
Su vigencia en nuestro derecho positivo. Lugar de comisin del delito. Concepto
de territorio.
En doctrina se aplican cuatro principios que determinan la validez espacial de la ley
penal, a los fines de establecer qu ley corresponde aplicar teniendo en consideracin el lugar
en que se llev a cabo el delito. As, esta cuestin tiene directa relacin con el hecho de que no
existe una ley penal internacional para la persecucin de delitos y que hay casos que presentan
dudas acerca de qu ley aplicar.
Pues bien, para ello cada estado procura establecer el alcance de sus normas penales. En
lo que atae a nuestro sistema jurdico, la cuestin se encuentra regulada por nuestro Cdigo
penal en su artculo 1.
PRINCIPIOS SOSTENIDOS
POR LA DOCTRINA
2) Personalidad o Nacionalidad: la ley penal alcanza
a los nacionales, donde estn.
3) Real o de Defensa: castiga delitos que atacan
intereses nacionales.
4) Universal: sobre bienes jurdicos cuya defensa
interesa a todos los pases.
Principio de territorialidad
Como lo sealamos, en atencin a este principio, se juzga el delito teniendo en
consideracin su lugar de comisin. Este principio encuentra fundamento en la soberana de
cada Estado, es decir, su independencia con relacin a otros. El concepto de territorio es jurdico
pues se extiende a todos aquellos lugares donde el Estado ejerce su jurisdiccin y no solamente
dentro de los lmites reconocidos internacionalmente. Comprende tambin el mar territorial,
el espacio areo sobre ambos, las naves y aeronaves pblicas y privadas nacionales que se
encuentren en alta mar o en su espacio areo.
derecho penal 1 tomo1
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b) el mar territorial o aguas territoriales adyacentes que en el caso de nuestro pas se extiende
hasta las doscientas millas marinas contadas desde la lnea de la ms baja marea, conforme
la Ley 17.094, con las excepciones previstas para los golfos San Matas, Nuevo y San Jorge en
que se miden desde la lnea que une los cabos que forman su boca.
c) los buques pblicos del Estado, an cuando se encuentren en aguas jurisdiccionales extranjeras.
d) los buques privados de bandera nacional cuando se trate de delitos cometidos en alta mar,
es decir fuera de aguas jurisdiccionales de otro Estado.
e) el espacio areo que se extiende sobre el territorio y el mar territorial nacionales.
f) las aeronaves militares, donde se encuentran por delitos cometidos por ellos, durante el vuelo.
g) las aeronaves privadas en vuelo sobre el territorio nacional por delitos cometidos a bordo de
ellas.
h) las aeronaves, cualquiera sea su naturaleza, cuando el delito cometido a bordo de ellas cause
perjuicio a personas o cosas del territorio subyacente o ponga en peligro la seguridad del
Estado nacional.
i) las aeronaves, privadas o pblicas, que se encuentren posadas en territorio nacional o aguas
adyacentes.
Vale sealar que las sedes de las embajadas no son parte del territorio del pas
representado, con lo cual, por delitos cometidos en el interior de una embajada extranjera
en nuestro pas, se aplica la ley penal argentina.
Real o de defensa
En el cual se tiene en cuenta el inters jurdico vulnerado. Se basa en la necesidad de
proteger intereses nacionales. En ese sentido el artculo 1 del Cdigo Penal establece que la ley
penal argentina se aplica a delitos cuyos efectos se producen en territorio nacional o en los
lugares sujetos a su jurisdiccin. Pueden ocurrir hechos considerados delitos por nuestra ley
penal que se inician en el extranjero, pero se consuman en el territorio nacional. Del mismo
modo se dan casos en que se cometen en el extranjero delitos que ataquen la existencia poltica
o econmica del Estado, como ocurre con la falsificacin de moneda argentina en otro pas. Se
advierte en estos supuestos que, si bien el corpus del delito no se realiza en nuestro pas, sus
efectos s se producen en territorio nacional.
Ahora bien corresponde sealar que, conforme lo normado por el art. 1 en su inc. 2 del
Cdigo Penal, ste se aplicar tambin por delitos cometidos en el extranjero por agentes o
empleados de autoridades argentinas en desempeo de su cargo. Aqu, el inters protegido es
la incolumnidad de la funcin pblica, cuya proteccin interesa a la ley penal argentina.
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perseguir aquellos delitos en los que slo el resultado se produce en su jurisdiccin, siendo
precisamente all donde ms repercuten las consecuencias del ilcito. En cuanto a la segunda,
denominada final, se la critica por no poder solucionar las cuestiones relativas a los delitos de
pura actividad, en aqullos casos de tentativa y de delitos agravados por el resultado, en los
que se supedita el lugar y tiempo del delito a un efecto no comprendido en la culpabilidad
del autor. Asimismo se seala que la teora intermedia es la que considera el resultado que se
ha propuesto el autor, es decir aqul que est comprendido en su culpabilidad, aunque se
objeta que deja sin brindar soluciones a los delitos de mera actividad o que han quedado en
grado de tentativa. La teora de la unidad o equivalencia de los lugares es la que mejor se
adapta. sta determina que el hecho punible se considera realizado indistintamente, tanto
donde tiene lugar la manifestacin de voluntad y donde se desarrolla la actividad delictiva,
como, asimismo, el lugar en el que se produjo el resultado.
3. Validez temporal de la ley penal. Principios que la rigen. Tiempo de comisin del delito
Conforme las disposiciones del artculo 3 del Cdigo Civil sabemos que el principio
general es que las leyes no tienen efecto retroactivo, con lo cual valen nicamente para el
futuro a partir de su entrada en vigencia. De igual modo, el artculo 18 de la Constitucin
Nacional, por el principio de legalidad, establece la irretroactividad de la leyes, pues exige que la
ley sea anterior al hecho, es decir previa. Podemos afirmar que la ley penal se aplica a delitos
cometidos durante su vigencia, esto es desde su entrada en vigor hasta su derogacin o
modificacin por otra ley. Sin embargo, dicho principio no es absoluto, pues tiene excepciones.
stas estn dadas por el artculo 2 del Cdigo Penal que establece cuatro momentos precisos
durante los cuales en el caso de variar la ley penal se aplicar aquella que sea mas beneficiosa
para el imputado. Esto es la consagracin del principio de la ley penal mas benigna,
benigna que se
aplica cuando se produce una sucesin de leyes, vinculadas obviamente con el delito cometido,
desde el momento de su comisin hasta el instante mismo de la condena.
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Los cuatro momentos que prev el artculo 2 del Cdigo Penal son:
1) Al tiempo de cometerse el delito.
2) Al pronunciarse el fallo.
3) En el tiempo intermedio.
4) Durante la condena.
Con ello el artculo dispone que de variar la ley penal en cualquiera de esos momentos,
se deber aplicar la ley que mas beneficie al imputado. En caso de aplicar la ley penal mas
benigna durante la condena cede el principio de cosa juzgada, pues debe ser revisada la sentencia.
La expresin los efectos de la nueva ley se operan de pleno derecho del artculo 2 del
Cdigo Penal, implica que no se requiere peticin de parte, sino que el principio de la ley penal
ms benigna se aplica de pleno derecho por el Juez. De ese modo, si en cualquiera de los
momentos sealados por la ley penal, la ley vigente con anterioridad al hecho es abolida sin
que otra la suplante, entra a jugar el principio de la ley penal mas benigna y, como consecuencia
de ello, se debe absolver al imputado. Tambin cuando la ley penal es reemplazada por otra ley
que prev consecuencia menos gravosas que la anterior, deber estarse a lo dispuesto por este
ltima. Obviamente, en razn del principio de legalidad, no puede ocurrir lo mismo cuando la
nueva ley, dictada en cualquiera de esos momentos, prev una situacin mas gravosa.
Es evidente que, a los efectos de precisar cual es la ley que corresponde aplicar, hay que
determinar el momento en el cual el delito se cometi. Los interrogantes surgen en tal sentido
en torno a los delitos permanentes. Estos delitos son aquellos cuyo desarrollo se extiende en el
tiempo, es decir que el momento del accionar y el del resultado difieren en el tiempo, a diferencia
de los delitos instantneos que se consuman en un solo momento. As, en el caso de los delitos
permanentes puede ocurrir que mientras estos se produzcan se sucedan en el tiempo dos o
mas leyes con efectos diferentes. Podemos mencionar como ejemplo el delito de privacin de
la libertad, el que se sigue cometiendo a travs del tiempo en tanto se mantenga al sujeto
pasivo privado de su libertad qu sucede entonces cuando durante ese tiempo dos leyes se
suceden en el tiempo?. Qu ley vamos a aplicar?, la vigente cuando el sujeto activo comenz
con su accionar o la vigente cuando el delito culmina?.
La doctrina se ha dividido en cuanto a ello. Zaffaroni entiende que se aplica la ley vigente
al momento en que cesa la actividad voluntaria. (Zaffaroni, Eugenio Ral. Manual de Derecho
Penal Parte General. Editorial Ediar. Buenos Aires. 1998. N 95.). Por su parte Nuez considera
que debe tenerse en cuenta el momento en el cual el sujeto despliega su conducta y el del
resultado del delito. (Nuez, Ricardo C. Tratado de Derecho Penal. Pg. 132.Editorial Lerner.
Crdoba. 1987). Nosotros, al igual que Nuez, creemos que la ley que corresponde aplicar es la
que se encuentra vigente al momento en el que el agente comienza a desplegar su accionar
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delictivo. Ello pues, en virtud del principio de legalidad por el cual las leyes penales deben ser
anteriores al hecho de la causa. Por supuesto que si la nueva ley beneficia al imputado corresponde
aplicar esta ltima por el instituto de la ley penal ms benigna, pero lo que determina la ley a
aplicar es el momento de la conducta y no el instante en el cual se produce el resultado. De igual
modo, por el principio de la ley penal mas benigna, no corresponde agravar la situacin del
imputado por una nueva ley dictada durante el desarrollo del delito en el tiempo, que entr en
vigencia despus de que el individuo realiz el despliegue de su conducta.
167
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Para precisar cul es la ley ms benigna o que ms beneficia al imputado o condenado hay
que analizar cada caso en particular y a la luz de todas las disposiciones de las leyes correspondientes.
Porque puede ocurrir que lo que sea mas beneficioso para una persona no lo sea para otra.
educacin a distancia
que el legislador puede crear categoras, grupos o clasificaciones que irroguen trato diferente
entre los habitantes, a condicin de que el criterio empleado para discriminar sea razonable;
e) las nicas desigualdades inconstitucionales son las arbitrarias, que son las que carecen de toda
razonabilidad, las persecutorias, las hostiles o las que deparan indebidos favores o privilegios.
(Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, marzo 14-994, Marrero Miguel A.) Jurisprudencia
Argentina, ao 1994, tomo III, pg. 583. Corresponde agregar a ello que la garanta del art. 16
de la Constitucin Nacional no impide que el legislador contemple en forma distinta situaciones
que considera diferentes, en tanto la discriminacin no sea arbitraria ni importe ilegtimamente
persecucin de personas o grupos de ellas. (Fallos de la Corte Suprema de la Nacin, Tomo
137-3, pg. 1195), y que no afectan la igualdad las distinciones efectuadas por el legislador
para supuestos que se estimen diferentes en tanto no sean arbitrarias, ni respondan a propsitos
de injusta persecucin o indebido privilegio, sino a una causa objetiva que d fundamento al
diferente tratamiento. (Fallos de la Corte Suprema de la Nacin, Tomo 173-3, pg. 1644).
Entonces, ante la ley penal todos somos iguales, pero para determinar esa igualdad hay
que considerar que las circunstancias y condiciones en que cada persona se encuentra sean las
mismas. Igualdad en igualdad de condiciones.
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Inmunidades diplomticas
diplomticas. Por ltimo, existe una excepcin a la aplicacin de la
ley argentina para el caso de los diplomticos o representantes extranjeros. Ello, sin embargo
no es un privilegio de irresponsabilidad penal, sino una excepcin a la jurisdiccin judicial
argentina, la que desaparece si el Estado extranjero al cual representa el diplomtico renuncia
a la prerrogativa que ampara a ste ltimo. As, penalmente son juzgados en su pas de
origen, a menos que el Estado extranjero renuncie a ello y luego podr ser sometido a juicio
en nuestro pas. Ello se encuentra regulado por los Principios del Derecho Internacional Pblico.
Cabe sealar que, de acuerdo a la Ley Fundamental de la Nacin, la Corte Suprema ejerce su
jurisdiccin en todos aquellos asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules
extranjeros. (Art. 117 de la Carta Fundamental), por lo que los tribunales inferiores, encargados
de juzgar a los habitantes de la nacin por los delitos que cometan, en el caso de las personas
aludidas, carecen de competencia.
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abogaca a distancia
sf)
sntesis final
1. VALIDEZ ESPACIAL DE LA LEY PENAL
A) Principios que la rigen:
La doctrina ha sealado la existencia de cuatro principios:
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el principio de la ley penal mas benigna no se aplica a los delitos previstos por estas leyes, porque
ellas no cumpliran su finalidad. Creemos que sin embargo que para que no se aplique el principio
mencionado a los delitos en cuestin, las leyes temporales deben sealarlo expresamente (art. 4
del Cdigo Penal).
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abogaca a distancia
af )
actividad final
Confrontar con la Solucin N 2
Lea detenidamente el siguiente caso y responda:
1) Es correcto aplicar la ley penal argentina en este caso? Qu principios se aplican? Por qu?.
2) Qu ley se aplica si el hecho ocurre en aguas jurisdiccionales de la Repblica Oriental del
Uruguay ?.
3) Qu ocurre si mientras A se encuentra cumpliendo la condena, una nueva ley dispone que
el hecho cometido deja de ser delito?.
CASO I:
Se le atribuye a A, de nacionalidad argentina, el hecho que acaeci en abril de 1980
en circunstancias en que se hallaba en alta mar fuera de las aguas jurisdiccionales, a bordo del
Buque La Estrella de pabelln nacional, propiedad de B, tambin de nacionalidad argentina.
Es as que en tal ocasin, A decide matar a B. En una noche tormentosa cuando ambos se
encontraban sobre la cubierta A, llevando a cabo su plan siniestro empuja a B arrojandola
al mar, y contina su travesa a bordo del barco. En tanto, B, experto nadador, logra mantenerse
a flote y es rescatado al da siguiente por los tripulantes de un buque mercante que se dirigan
hacia la argentina. Una vez en tierra, B pone a las autoridades en conocimiento de lo sucedido.
As transcurren dos aos, al cabo de los cuales A regresa al pas desconociendo la orden de
captura que tena en su contra, y es apresado. Se inicia un juicio, a fin de determinar la
responsabilidad criminal de A.
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ce)
Principios
la Ley Penal
delito
Territorio
2) Significado de la
Los efectos de los delitos son las consecuencias que se producen en el territorio
delito
3) Validez temporal de
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4) Irretroactividad y ultractividad
Retroactividad
de la Ley Penal
Retroactividad
Transitorias
Excepcionales
Su duracin depende del tiempo que perdure la especial circunstancia por la que fue dictada.
7) Validez personal
Principio
Principio
9) Limitaciones funcionales de
Condiciones
la Ley Penal
Inmunidad de arresto
Juicio poltico
Desafuero
Inmunidad diplomtica
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aa)
actividad de autoevaluacin
Responda por escrito:
1) Qu regulan los mbitos de validez espacial, temporal y personal de la ley penal?.
2) Describa el principio de territorialidad del art. 1 del Cdigo Penal.
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10) Esta no es una inmunidad que comprende la irresponsabilidad penal, sino que la justicia
argentina carece de jurisdiccin para juzgarlos, mientras el pas al que representan no renuncie
a la prerrogativa que ampara a los diplomticos. Es una inmunidad de jurisdiccin.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD V )
Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
Sobre Validez temporal: Referencia de una ley penal vigente a una ley derogada, pg. 90. - El
problema de la sucesin de leyes penales y sus hiptesis, pg. 91 - Principios reguladores, pg.
91 - Tesis en orden a la sucesin de leyes, pg. 92 - Regulacin de la sucesin de leyes en el
derecho penal argentino. Principio General, pg. 94 - Principio penal de excepcin, pg. 95 Cul es la ley ms benigna?, pg. 97 - Ambito de aplicacin del principio de extraactividad
de la ley penal ms benigna, pg. 99 - Ley intermedia ms benigna, pg. 101 - Leyes
temporarias, pg. 102 - Leyes interpretativas, pg. 105 - Sobre Validez espacial de la ley
penal: Derecho penal internacional, pg. 107 - Principios reguladores, pg. 108 - Los principios
en el derecho penal argentino, pg. 111 - Extradicin, pg. 116 - Sobre limitaciones funcionales
de la ley penal: El principio de igualdad, pg. 119 - Limitaciones fundadas en el derecho
interno, pg. 120 - Limitaciones fundadas en el derecho internacional, pg. 120.
Bibliografa complementaria
NUEZ, Ricardo C. Tratado de Derecho Penal Argentino. Tomo I; Ed. Marcos Lerner.
Crdoba. Argentina. 1987.
Validez de la ley penal con relacin al tiempo, pg. 121 - Validez de la ley penal con relacin
al espacio, pg. 156 - Validez de la ley penal con relacin a las personas, pg. 182 - Aplicacin
del Cdigo penal como legislacin supletoria, pg. 192.
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino. Tomo I. Actualizado por Guillermo J. Fierro.
Editorial Tea. Buenos Aires. 1992.
Ambito espacial de validez de la ley penal, pg. 190 - Principios generales, pg. 190 - Concepto
de territorio, pg. 192 - Reconocimiento de la sentencia dictada en el extranjero, pg. 231 Lugar de comisin del delito, pg. 232 - Extradicin, Definiciones, pg. 235 - Ambito temporal
de validez de la ley penal.
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u6
unidad seis
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UNIDAD VI
( TEORIA DEL DELITO )
Mencin sinttica de los contenidos
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oa)
objetivos de aprendizaje
z
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Concepto de Delito
Construcciones y Etapas
Antijurdica y Culpable
Escuela Clsica
Escuela Positiva
V. Liszt y V. Beling
Mayer
Mezger
Causalismo
Finalismo
Imputacin
Objetiva
Subjetiva
Funcionalismo
Concepto
Material y Formal de Delito
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ai )
actividad introductoria
Confrontar con la Solucin N 1
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z Texto: CREUS, Carlos. Derecho Penal Parte General General. Pgina 125. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1999.
Tenemos as acotado el territorio del derecho penal, que aparece como una regulacin especial de
conductas ilcitas en funcin de la pena; su objeto fundamental es, pues, seleccionar, entre el conjunto de las
conductas ilcitas previstas (explcita e implcitamente) por el ordenamiento jurdico, aquellas que son merecedoras
de pena. Las conductas de tal modo seleccionadas por el derecho penal son los delitos... la teora del delito debe
apoyarse necesariamente, en la teora de los hechos ilcitos de los que el autor responde subjetivamente, o sea, de
aquellos en los que la efectivizacin de la consecuencia para el agente depende de un reproche que formula el
derecho a la voluntad que impuls la conducta. Tal conclusin impone que, para desarrollar la teora del delito,
tengamos que contar inicialmente con las caractersticas generales de los hechos ilcitos, de los que se responde por
constituir una conducta reprochable, esto es, tiene que tratarse de una accin u omisin que pueda catalogarse
como conducta de un hombre (que no sea slo un acontecimiento natural de su corporeidad), antijurdica por ser
contraria al mandato con que el derecho protege el bien jurdico (prohibiendo su vulneracin o imponiendo su
preservacin) y culpable, es decir, subjetivamente reprochable para el derecho. Entre las distintas conductas de ese
carcter contenidas en el ordenamiento jurdico, el derecho penal selecciona algunas para asignarles pena; esa
funcin la realiza mediante el tipo penal y los distintos condicionamientos de la punibilidad (circunstancias que
permiten la imposicin de la pena)... el derecho penal trabaja con conductas ya prohibidas por el ordenamiento
jurdico, a las circunstancias, no para prohibirlas (que ya lo estn), sino para declararlas dignas de pena.
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DESARROLLO DE LA UNIDAD VI
( TEORA DEL DELITO )
1. Concepto de delito. Construccin y etapas
Nuestro Cdigo Penal no define el delito. De ello se ocupa la doctrina. Nosotros
decimos que delito es accin tpica antijurdica y culpable.
ACCIN
Es la manifestacin de la voluntad orientada a la produccin de un resultado. Se requiere
la existencia de una voluntad. Por aplicacin del principio de legalidad, esa voluntad debe ser
exteriorizada, pues el derecho penal pune conductas, no pensamientos. Esa manifestacin de
voluntad exteriorizada por medio de una omisin o de una comisin, est orientada a producir
un resultado, a modificar el mundo exterior. Siendo la voluntad el elemento que caracteriza a
la accin, es evidente que de faltar ella, no hay accin y por lo tanto se puede afirmar que
tampoco hay delito.
TPICA
El tipo describe la accin, la conducta ilcita a la que hace merecedora de una sancin: la
pena. La accin debe ajustarse perfectamente a esta descripcin. En ese caso decimos que hay
tipicidad. De acuerdo con el principio de legalidad su existencia debe ser anterior al hecho. Es as
que verificada la existencia de la accin, corresponde analizar si ella se adecua a alguno de los
tipos penales previstos Ahora bien, puede ocurrir que tal accin no se encuentre contemplada
por tipo penal alguno, o que carezca de uno o mas elementos que el tipo requiere. En estos
casos podemos concluir que no hay tipo y en consecuencia tampoco delito.
ANTIJURDICA
La antijuridicidad se vincula con la contradiccin existente entre el hecho y el
ordenamiento jurdico en general. Entonces, verificada que la accin (por omisin o comisin)
es tpica podemos afirmar, en principio, que ella es contraria al mandato jurdico pues ataca el
bien protegido por la norma. Ahora bien, dijimos que la propia ley puede prever situaciones en
las cuales, habiendo sido constatada la existencia de una conducta tpica, ella no sea antijurdica,
siempre que esa accin tpica se produzca en las condiciones que especifica. Estas son las
denominadas causas de justificacin que excluyen la antijuridicidad. Si la accin tpica no es
antijurdica, tambin podemos concluir que no hay delito.
derecho penal 1 tomo1
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educacin a distancia
CULPABLE
La culpabilidad es el juicio de reproche que se hace al individuo por no haber obrado
como deba cuando pudo hacerlo. Para que una accin tpica y antijurdica pueda ser atribuida
a una persona, sta debe tener capacidad de ser culpable. Ello ser posible cuando el sujeto
tuvo la posibilidad de conocer lo que haca y de obrar de manera diferente, es decir, si es
imputable. Tambin debemos tener en cuenta si el derecho decide reprocharle esa conducta o
si la decisin tomada por el autor fue la correcta. Pues bien, aunque la accin se ajuste a algunos
de los tipos penales previstos por la ley y se constate su antijuridicidad, no hay culpabilidad
cuando: el sujeto no pueda comprender la criminalidad de su acto (inimputabilidad) o desconoce
el verdadero carcter de su accionar porque se encuentra en error, o existen causales de
inculpabilidad. En consecuencia tampoco hay delito.
De esta manera la teora de la accin, del tipo, de la antijuridicidad y de la culpabilidad,
conforman la estructura de la teora del delito. La teora analtica parte de la accin o conducta
para determinar luego la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad, obteniendo de ese modo,
mediante la estratificacin de esos elementos el concepto de delito. Vale sealar, que esta
estratificacin o anlisis que se hace de los distintos elementos del delito consiste en determinar
la existencia de cada uno de ellos, de modo tal que comenzando por el anlisis de la accin y
constatada su existencia, continuamos con el estudio del tipo y as, sucesivamente, hasta llegar
a la culpabilidad. Por ello, para avanzar siempre es necesario confirmar la presencia del elemento
que se analiza ya que, descartada la existencia de uno de ellos, no seguimos examinando la
existencia del siguiente. Debe estudiarse cientficamente cada uno de los elementos del delito
en interrelacin con los restantes.
Por ltimo, en cuanto al concepto del delito y su formulacin, dice Carlos Creus, que el
Derecho penal toma aquellos hechos ilcitos del ordenamiento jurdico en general, que atacan
bienes jurdicos cuya proteccin le interesa particularmente y les asigna una pena. Por ello el
delito posee los elementos del hecho ilcito, es decir la accin (en sus formas de accin u omisin),
la antijuridicidad (en cuanto conducta contraria a derecho) y la culpabilidad (en cuanto a conducta
subjetivamente reprochable al autor). A esos elementos del hecho ilcito, en el mbito penal, se
agrega el tipo, que cumple la funcin de sealar los presupuestos para la aplicacin de la pena.
Respecto de la punibilidad, seala Creus que Mucho se ha discutido si la punibilidad es un
carcter o elemento del delito (Jimnez de Aza) o una consecuencia de l (Nuez). En realidad la
punibilidad es una consecuencia de la accin penalmente tpica, antijurdica y culpable; pero sin
pena prevista por el tipo no hay delito (aunque en ciertos casos la ley deje de lado la pena para una
accin que es adecuada tpicamente, como ocurre con las excusas absolutorias)... (CREUS, Carlos.
Derecho Penal Parte General. Pgina 152. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1999.).
200
educacin a distancia
concepto del delito partiendo del derecho natural. Carrara fue uno de sus ms
destacados exponentes. Para l, el delito es la lesin de un derecho por obra de una
accin u omisin humana. Todos sus elementos tienen idntica jerarqua. Carrara dice
que delito es una infraccin de la ley del Estado, promulgada para proteger la seguridad
de los ciudadanos, resultante de un acto externo del hombre, positivo o negativo,
moralmente imputable y polticamente daoso. As, especificaba las caractersticas que
debe reunir un determinado hecho para ser incluido en la ley penal. El dice que la ley
penal es aquella que se dicta para proteger la seguridad de los ciudadanos. Recordemos
que los identificados con la escuela clsica sealaban que la responsabilidad se
sustentaba en el libre albedro, es decir que, pudiendo el hombre optar entre el bien y
el mal, elige esto ltimo, por lo cual es merecedor de castigo.
aquellas acciones punibles determinadas por mviles individuales y antisociales que turban
las condiciones de vida y contravienen la moralidad media de un pueblo dado en un momento
dado. (FERRI, Sociologa Criminal. t. I., p. 97.). Seala que el delito es un ataque a las
condiciones de convivencia social. Ferri, como toda la escuela positiva, niega que la
responsabilidad se sustente en el libre albedro, sealando que el delito es un fenmeno
natural al que el delincuente es impulsado, pues est determinado a ello. La responsabilidad
encuentra fundamento en la defensa social y en la peligrosidad del autor. Es con la escuela
positiva que comienza a surgir para algunos casos la idea de la resocializacin del delincuente.
201
educacin a distancia
que un acto sea delito debe estar descripto en la ley, caracterstica esencial que permite
diferenciar a las acciones punibles de las que no lo son. La tipicidad es para l independiente
de los dems elementos del delito, los que son, a su vez, independientes entre s ya que la
existencia de uno no supone la del otro. Von Beling realiza una segunda definicin de delito
en 1930, indicando que es accin tpicamente antijurdica y correspondientemente culpable, siempre que no se d una causa legal de justificacin. Con ella la tipicidad deja de ser
independiente de los dems elementos del delito, ya que no slo caracteriza la accin, sino
que tambin la antijuridicidad y la culpabilidad tienen que ser tpicas. Asimismo, entiende
Von Beling que queda abierta la posibilidad de que las acciones tpicas, antijurdicas y culpables
no sean punibles por mediar una causa legal de justificacin.
Mayer, por su parte, ha definido al delito como acontecimiento tpico, antijurdico e
imputable, cambiando el trmino accin por el de acontecimiento, al que se califica de
imputable. l considera que dentro de la teora del delito la tipicidad no es independiente
como Von Beling lo sealaba primigeneamente, y agrega que es indicio de antijuridicidad.
Corresponde tambin dentro de las definiciones dogmticas, aludir al concepto de delito
efectuado por Mezger, para quien: Delito es accin tpicamente antijurdica y culpable, y as
la tipicidad afecta tanto la antijuridicidad como la culpabilidad, al punto que es parte de la
antijuridicidad, siendo el tipo el injusto que la ley describe y la pena consecuencia del delito.
Posteriormente Mezger dice que delito es el hecho punible como una accin tpicamente
antijurdica, personalmente .
202
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Faz Negativa
ACCIN
Faz Positiva
FINALISMO
movimiento.
z Uso
TIPO
Faz Positiva
Faz Negativa
Altipicidad.
203
La excluyen tambien:
Faz Negativa
ANTIJURIDICIDAD
Faz Positiva
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un derecho o cargo
tercero
CULPABILIDAD
Faz Positiva
Faz Negativa
La excluye:
imputabilidad
Coaccin
El error de prohibicin
(art. 19 de la C.P.)
Obediencia debida
z
Obediencia debida
(art. 34 inc. 5 del C.P.)
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IMPUTABILIDAD
Faz Negativa
Faz Positiva
La excluyen:
reproche.
z
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ACCIN
Faz Positiva
Faz Negativa
TIPO
Faz Positiva
Faz Negativa
ANTIJURICIDAD
Faz Positiva
Faz Negativa
delito.
206
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CULPABILIDAD
Faz Negativa
Es un juicio de reproche que se efectua al autor del
Faz Positiva
Son causales que excluyen la culpabilidad:
z Error de tipo.
z Error de prohibicin.
Faz Positiva
Excluyen la imputabilidad:
z Inmadurez mental.
del intelecto).
z Locura moral ( afectacin de la faz sentimental).
z Estado de inconsciencia relativos, como la ebriedad
involuntaria o patolgica.
Faz Positiva
z Parentezco para los hechos previos por el art. 185 del C.P.
207
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La imputacin objetiva parte de dos principios que considera bsicos. Uno de ellos es la
creacin de un riesgo no permitido, en tanto que el restante consiste en la realizacin de ese
riesgo reprobado, pretendiendo explicar de esa forma si un resultado determinado es
efectivamente la realizacin concreta de aquel riesgo. Quienes se enrolan en una postura
subjetivista afirman que la realizacin del tipo objetivo en el mundo exterior es superflua para
fundamentar el ilcito, sealando que la nica funcin del tipo objetivo es la de servir de marco
del tipo subjetivo, determinando las circunstancias que lo integran, como objeto de referencia
del dolo o de la imprudencia. Los objetivistas, sealan que no es determinante la interpretacin
que el autor da de su hecho, sino la interpretacin objetiva, la que se orienta sobre la base del
rol social del autor, pues cada uno en la sociedad tiene un rol determinado. Tambin agregan
208
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que ese rol tiene los lmites objetivos que fija la norma y que, para precisar su alcance, no resulta
imprescindible consultar a la representacin del autor, de modo tal que nunca puede ser tratada
como delito una conducta que recin llama la atencin cuando se conoce el interno del autor,
por que as el fundamento penal ser nicamente interno.
Los subjetivistas en cambio afirman que son decisivas para el delito las representaciones
subjetivas. En ese orden de ideas indican que lo que fundamenta el ilcito es el conocimiento del
autor de que entra en el mbito del riesgo propio del delito de que se trata y, si se cuenta con
ese conocimiento, se cuenta con el dolo que requiere el tipo en cuestin.
De todas maneras, seala Sancinetti en su obra Subjetivismo e imputacin objetiva en
Derecho Penal, que hablar de imputacin objetiva, no implica necesariamente restarle
importancia a las representaciones dadas en cabeza del autor para fundamentar el ilcito, o
atribuirle relevancia al resultado. Busca demostrar que subjetivistas y partidarios de la imputacin
objetiva no estn radicalmente diferenciados.
(Cita: SANCINETTI, Marcelo A. Subjetivismo e imputacin objetiva en Derecho Penal. Edit Ad-Hoc. Buenos
Aires. 1997).
Funcionalismo
Funcionalismo. De acuerdo a Winfried Hassemer el funcionalismo ...se refiere
actualmente, dentro del derecho penal, a la incorporacin de los intereses polticos a los principios
normativos de la determinacin del merecimiento de pena y de su ejecucin, a lo que aade se
trata de ...una idea por la cual se funcionalizan los principios del derecho penal a partir de los
requerimientos de una poltica criminal efectiva. Sobre la base metodolgica de una aplicacin
del derecho orientada a las consecuencias y de una ponderacin de los principios segn los
intereses en el caso concreto, se flexibilizan las tradiciones normativas del derecho penal y se las
despoja del poder de oposicin que necesitan, si es que deben constituir las barreras
inexpugnables de la poltica criminal.
En su visin crtica a esta injerencia de la que es objeto el derecho penal y, ms
precisamente, de su caracterstica esencial, la pena, por parte de los intereses polticos.
El funcionalismo sera la utilizacin del derecho penal para el logro de fines polticos,
como lo sera el establecer tipos penales para castigar hechos donde sus vctimas son difusas en
el sentido de que no hay un damnificado en particular sino que puede afectar a la sociedad en
general (vctimas comunitarias), como es el caso de los delitos denominados ecolgicos en los
que se busca la proteccin del medio ambiente.
(Cita: HASSEMER, Winfried. Lineamientos de una teora personal del bien jurdico. Publicado en Jenseits
des Funktionalismus, C.F. Mller, Heidelberg, 1989. Traduccin de Patricia S. Ziffer.).
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abogaca a distancia
sf)
sntesis final
1. CONCEPTO DE DELITO
213
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4. FUNCIONALISMO
La imputacin objetiva es la realizacin de un riesgo no permitido por el tipo penal, es decir
la ejecucin de un riesgo reprobado, de modo tal que un resultado causado por un individuo
nicamente se le puede imputar si la conducta del autor ha creado un peligro no cubierto por un
riesgo permitido y ese peligro tambin se ha realizado en el resultado concreto.
5. DELITO FORMAL. DELITO MATERIAL
El delito formal es la contradiccin de la accin con lo impuesto o prohibido por el mandato,
mientras que el material incluye, adems de ello, la afectacin al bien jurdico protegido por el tipo
penal.
214
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af )
actividad final
Confrontar con la Solucin N 2
1) Lea detenidamente el siguiente texto.
2) Por qu el autor seala que no es necesario incluir la pena como elemento del delito?.
3) Cules son los elementos de la definicin de delito?.
4) Cundo se dice que hay delito?.
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Texto: Cita: SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino Argentino. Pgs. 275. Editorial Tipogrfica Editora Argentina.
Buenos Aires. 1992.
Es tan estrecha la relacin que media entre delito y pena, que por ello se ha calificado a esa definicin
como meramente nominal y an como tautolgica, esto es, que define dem per dem. Hay en ello alguna
exageracin; pero la tarea especfica de la dogmtica consiste en organizar sistemticamente los preceptos de
un derecho positivo, extrayendo de stos nociones, definiciones y conceptos no solamente dotados de validez,
sino tambin de eficacia prctica. Esta necesidad de alcanzar conceptos que efectivamente muestren cundo
corresponde la aplicacin de una pena ha hecho que se buscara formular una definicin del delito que en lugar
de referirse a la punibilidad, mencionara los presupuestos de ella. De este modo, en la definicin nominal delito
es accin punible se substituye el ltimo trmino por ese conjunto de elementos que, cuando concurren en un
hecho determinado, hacen procedente la aplicacin de una pena. Es, en este sentido puramente tcnico, que se
puede decir que la punibilidad no entra en la definicin del delito, puesto que si se la mantuviera, adems de los
elementos que la determinan, la definicin resultara, en cierto sentido, incorrecta y plonstica; contendra un
conjunto de elementos homogneos. La punibilidad es siempre el resultado de la concurrencia de todos los
dems elementos y no guarda, por lo tanto, con respecto a cada uno de stos, la misma relacin que stos
mantienen entre s, siempre recprocamente integrativa, precisamente para determinar la punicin.
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abogaca a distancia
ce)
Definiciones Dogmticas
Causalismo y Finalismo
Imputacin Objetiva
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abogaca a distancia
aa)
actividad de autoevaluacin
Responda por escrito:
1) Cul es el concepto de delito?
2) Cundo podramos afirmar que hay delito?
3) Cmo defina la escuela clsica al delito?
4) Qu diferencias hemos marcado entre la estructura de la teora del delito que dan el causalismo
y el finalismo?
5) Cul es el punto de discusin entre los partidarios de la imputacin Objetiva y los Subjetivistas?
6) Qu es el delito material?
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Regula conductas ilcitas seleccionando aqullas que considera merecedoras de una pena.
Las conductas ilcitas que selecciona como merecedoras de pena son los delitos.
Teora del Delito
Se basa en la teora de los hechos ilcitos.
SOLUCIN N 2:
1) El autor seala que la punibilidad es el resultado de la concurrencia y armnica relacin de los
elementos del delito y que es incorrecto mantenerla como parte de la definicin del delito.
2) Los elementos de la definicin del delito son la accin, la antijuridicidad, la culpabilidad y la
tipicidad a la que llama adecuacin a una figura legal.
3) Podemos decir que hay delito cuando tenemos una accin que se adecue al tipo penal, es
antijurdica y culpable. Se requiere que todos los elementos del delito concurran en forma
simultanea sobre el mismo hecho.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD VI )
Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
El delito como hecho ilcito, pg. 123- El derecho penal como derecho de la pena, pg. 123- El
delito como hecho jurdico, pg. 124- Estructura del delito como hecho ilcito, pg. 125- La
accin y su naturaleza, pg. 126, Debates en torno a la naturaleza de la accin, pg. 128- Ilicitud,
pg. 128- Culpabilidad como reproche, pg. 129- La designacin del hecho ilcito como delito,
pg. 131- Teora analtica del delito, pg. 133- Evolucin contempornea de la teora analtica
del delito, pg. 137- Orden de los elementos estructurales del delito y del tipo, pg. 147.
Bibliografa complementaria
Bibliografa optativa
LAFFITTE, Fernando. Esbozo para una teora del delito. Editorial Lerner. Buenos Aires. 1989.
Finalidad de la teora del delito, pg. 23- La accin: breve resea evolutiva, pg. 25.
223
educacin a distancia
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal, parte general. 6 Edicin. Ed. Ediar.
Buenos Aires. 1998.
Concepto de estratificacin, pg. 318- Teora estratificada y teora unitaria del delito, pg.
318- Injusto objetivo-culpabilidad psicolgica (Liszt), pg. 327- Distincin dentro del injusto
entendido objetivamente: la tipicidad (Beling), pg. 327- El resquebrajamiento del esquema
objetivo-subjetivo, pg. 328- El tipo complejo y el finalismo, pg. 330- La evolucin en la
Argentina, pg. 331.
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u7
unidad siete
accin
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UNIDAD 7
( ACCIN )
Mencin sinttica de los contenidos
Terminologa legal.
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abogaca a distancia
oa)
objetivos de aprendizaje
z
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Exteriorizacin de la
voluntad
Nexo Causal Teoras
Resultado
Concepto
Elementos
Caracteres
ACCIN
Clasificacin segn
Formas
el resultado
Omisin
Comisin por omisin
De peligro
Comisin
De dao
Concreto
Abstracto
Fuerza Fsica
Estado de
Actos reflejos
irresistible
inconsciencia absoluto
hipnticos o narcticos
Empleo de medios
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abogaca a distancia
ai )
actividad introductoria
Confrontar con la Solucin N o 1
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tanto que la voluntad orientada al resultado la estudian en la culpabilidad como dolo o culpa.
Se puede apreciar que en ambas posturas no se requiere la finalidad tenida en mira por el autor.
Ninguna de las dos analiza en la accin el contenido de la voluntad.
La superacin de este esquema causalista la efecta Welzel en Alemania. Para Welzel la
accin es final, ya que el hombre conoce el mundo causal, con lo cual produce determinados
resultados y maneja la causalidad desde el objetivo. Queda comprendido dentro del concepto
de accin la omisin, y todo aquello que el autor del delito ha previsto que se va a producir. Por
eso, se dice que el causalismo es ciego y el finalismo vidente, pues el autor se propone un
determinado fin, luego selecciona los medios necesarios para la realizacin del resultado querido
y, por fin, exterioriza su conducta. Entonces, segn Welzel a toda la voluntad hay que estudiarla
en la accin. Esa acentuacin de la finalidad en la voluntad requiere que la accin, para que sea
voluntariamente final, sea dolosa o culposa, para lo cual se desprenden del tradicional concepto
de dolo, dando lugar a un concepto natural de dolo, un dolo avalorado al que definen como
pura intencionalidad, sin voluntad de quebrantar el mandato. Por eso, ubican el dolo en la
accin y en particular en el tipo penal como tipo subjetivo.
Creemos que el error consiste en denominar dolo a esa voluntad final, pues una
voluntad en sentido amplio no es dolo ya que el dolo es voluntad en sentido estricto. Bien
vale sealar que no hay un dolo avalorado, por que el dolo siempre es algo malo, quien obra
con dolo acta con malicia, es siempre peyorativo.
Zaffaroni, da tambin un concepto amplio de accin, al que denomina conducta, que
abarca tanto los delitos de comisin como los delitos de omisin. Su enfoque es finalista y
estudia toda la voluntad en la accin. As, analiza al dolo como tipo subjetivo en la misma
forma que Welzel, a consecuencia de lo cual se queda sin dolo en la culpabilidad. En tal sentido,
para el finalismo la accin es final. Pero es tan final como se dice?, qu ocurre con los delitos
culposos?. Vale citar las palabras de Zaffaroni quien, con relacin a ello, explica que los tipos
culposos son los que prohiben conductas atendiendo a la forma de seleccionar los medios para
obtener el fin, y no en razn del fin mismo a lo cual agrega que tambin aqu el tipo penal
prohibe una conducta final, slo que en lugar de prohibirla por el fin, lo hace por la forma
defectuosa en que ese fin se propone. (ZAFFARONI, Eugenio Ral. Ob. Cit.; pg. 347.).
Nosotros adoptamos un criterio final de accin pero sin las consecuencias de la estructura
de la teora del delito que adopta el finalismo. Decimos que hay que estudiar ntegramente a la
voluntad en la accin, tal cual ella es en la vida real y en la vida natural. Si precisamos que la
accin es voluntaria tenemos que estudiar a la voluntad en la accin, porque si no lo hago al
tratar la accin donde lo voy ha hacer?. Para ello tomamos a la voluntad tal cual se da en el
mundo de la psicologa, es decir en sentido amplio. La finalidad de esa voluntad, es decir lo que
persigue el individuo, hay que estudiarlo en la accin, pero tomada esa finalidad en sentido
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amplio, sin tener en cuenta la capacidad del autor. Por su parte, a la voluntad en sentido estricto
la vamos a analizar en la culpabilidad. La voluntad en sentido estricto es el dolo, siendo aquella
en que la decisin se toma conociendo con plenitud la verdadera situacin, comprendiendo lo
que se hace. En la accin nicamente estudiamos si esto o aquello fue obra de un
determinado individuo. En la culpabilidad vamos a analizar si es imputable o no, si
haca.
realmente comprendi lo que haca
Por eso, nosotros seguimos manteniendo el dolo en la culpabilidad, ya que entendemos
que el dolo nicamente se integra con el conocimiento de la antijuridicidad. No lo entendemos
como el finalismo, que desintegra el conocimiento de la antijuridicidad y llama dolo a la voluntad
en sentido amplio. El dolo pertenece al mundo del derecho, es una creacin jurdica y est
cargado de valoraciones. No hay un dolo avalorado. Dolo viene de la palabra latina dolus que
significa embuste, trampa, artimaa. En conclusin, tambin damos una definicin finalista de
la accin. Sin embargo no modificamos la estructura clsica del estudio del delito, como lo hace
el finalismo. Llamamos finalidad a la voluntad en sentido amplio y dolo a lo que es dolo.
Accin
Resultado
Actividad o Inactividad
De dao o De peligro
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ELEMENTOS DE LA ACCIN
Voluntad
Exteriorizacin de la voluntad
Resultado
Lo expuesto hasta aqu nos permite sealar los caracteres de la accin. Pues, la
accin se caracteriza por ser:
1. Humana: slo el hombre es capaz de realizar acciones. Unicamente interesa al Derecho
penal los hechos producidos por el hombre.
2. Exteriorizada: esa accin del hombre debe ser exteriorizada puesto que las ideas no son
punibles. Esta es una garanta constitucional que se encuentra, como se ha dicho, amparada
por el artculo 19 de la Constitucin Nacional, conocida como principio de reserva.
3. Resultado: debe producirse un resultado, el que no necesariamente implica ser verificado
por los sentidos. Vale sealar que existen delitos que se denominan de peligro, en los cuales
el resultado consiste en la puesta en peligro del bien jurdico tutelado, tal como ocurre con el
abuso de armas (arts. 104 y 105 del Cdigo Penal).
4. Formas de la accin
La ley penal puede ser imperativa o prohibitiva. De acuerdo a la norma que se infrinja
en cada caso, la forma de la accin ser de omisin, de comisin y por ltimo de comisin por
omisin. Esta ltima forma de la accin es tambin conocida como de omisin impropia.
Sabemos que la ley penal tiene un precepto y adems una sancin. El precepto, por
ejemplo, en el artculo 79 del Cdigo Penal es el que matare a otro, en el art. 89, el que lesionare
a otro, y as en cada uno de los tipos penales encontramos un precepto y una sancin. Detrs de
estos preceptos hay una norma implcita, la que en el caso del artculo 79 mencionado me dice
no matar, porque si mato se me va ha imponer una pena. Lo mismo ocurre con el delito de
robo, o con el delito de lesiones, donde la norma implcita me seala no robar, y no lesionar.
As esta norma es prohibitiva, pues me seala que no debo realizar determinada conducta.
De igual modo, existen determinados tipos penales, de cuyo precepto se infieren normas
imperativas. Son normas que me imponen deberes de actuar ante determinadas circunstancias,
que la propia ley establece. Tal es el caso del artculo 108 del Cdigo Penal, referente al delito de
omisin de auxilio, donde la norma me impone el deber de auxiliar.
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educacin a distancia
FORMAS DE LA ACCIN
Comisin
FORMAS DE LA
Omisin
ACCIN
Comisin por
omisin
a) De comisin: Esta forma de accin es la actividad llevada a cabo por un individuo. Por
ejemplo, Pedro exterioriza su voluntad de matar a Juan efectuando un disparo con un arma
de fuego hacia este ltimo. Tal como lo sealamos, Pedro quebranta la norma implcita no
matar, norma esta de carcter prohibitivo. Se viola la norma mediante una actividad.
b) De omisin: Esta forma de accin consiste en no hacer lo que manda la norma. Se lleva a
cabo mediante una inactividad. Se la denomina pura, simple u omisin propia. Lo que se
sanciona es la omisin misma, independientemente del resultado. Implica la violacin de
una norma imperativa, ya que la norma implcita en el tipo penal es positiva. Ejemplo, la
norma implcita del artculo 108 del Cdigo Penal dice debers socorrer o debers dar aviso
a la autoridad. Quien en el caso concreto no socorre, ni da aviso a la autoridad, lleva a cabo
una accin por omisin. As, el caso de un nio de escasos das de vida que es abandonado
en un descampado por el cual casualmente cruza momentos despus B, quien pese a no
correr ningn tipo de peligro, deja al nio en el lugar y sigue su camino sin auxiliarlo. Esto,
bsicamente, es una forma de accin por omisin, ya que la ley obliga a B a auxiliar y, sin
embargo, el nombrado manifest su voluntad, la exterioriz, en el sentido de no cumplir
con lo impuesto por la ley.
c) De comisin por omisin: Esta forma de accin se conoce tambin como de omisin
impropia, pues se emplea a la omisin como medio comisivo. Para ello se requieren deberes
de actuar. Las normas que se quebrantan con esta forma de accin son prohibitivas. As, no
matar, no lesionar, etctera. No hay que confundir a esta forma de accin con la de omisin
propia, pues lo nico que tienen en comn es que el individuo deja de hacer lo que debe para
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llevar a cabo su accin. Por su parte, esta conducta omisiva que nos ocupa deriva, en definitiva,
en un resultado tpico comisivo, el que est previsto en la ley penal a travs de un hacer. Para
representarme grficamente esta forma de la accin debo responder a la siguiente frase:
estando obligado a..., dejo de ..., para que .... Se plantea la inconstitucionalidad de esta
clase de delitos, por cuanto no estn previstos en tipo penal alguno, resultando por ello violatorio
del principio constitucional de legalidad, contemplado por el artculo 18 de la Constitucin
Nacional. Pero en definitiva, no hay que olvidar que el resultado comisivo (por ejemplo, matar
o lesionar), que se pretende a travs del actuar omisivo s se encuentra previsto por el tipo
penal, con lo que esa inconstitucionalidad pretendida ya no sera tan as. Pese a ello, conviene
ser cautos en el anlisis de esta forma de accionar.
Fuentes del deber jurdico de obrar en los delitos de comisin por omisin
omisin.
Para poder utilizar a la omisin como medio para la comisin se necesitan deberes de actuar.
Estos deberes se conocen como fuentes del deber de obrar o fuentes de la posicin de garante.
Provienen de la ley en general, de un contrato y del acto precedente.
a) La ley en general. En este caso hay una disposicin legal que impone determinada
obligacin. Es esta obligacin la que no se realiza con la voluntad de conseguir un resultado
tpico. Ejemplo: Por ley los padres se encuentran obligados a alimentar a sus hijos menores
de edad. Puede ocurrir que la madre quiera matar a su hijo (violar una norma prohibitiva: no
matar), para lo cual manifiesta su voluntad dejando de alimentarlo. As, la madre, estando
obligada a alimentar a su hijo, deja de hacerlo, para matarlo.
b) El contrato. De conformidad con las disposiciones del Cdigo Civil, que rige la materia de
contratos (artculo 1197), el contrato es ley para las partes y estas deben ajustarse a sus
disposiciones como si fuera la ley misma. Indudablemente para ser fuente del deber jurdico
de obrar en esta forma de la accin no se requiere formalidad alguna, siendo suficiente la
existencia de un convenio en particular. En este caso lo que obliga a actuar no es la ley, sino
un acto jurdico celebrado entre dos personas. Ejemplo: el baero que, en virtud de un
contrato celebrado con el propietario de la pileta se encuentra obligado a realizar tareas de
socorro respecto de los ocasionales baistas pero, como quiere la muerte de Diego, no lo
auxilia en una situacin de emergencia para que se ahogue. Es as que el baero estando
obligado a salvar a Diego, deja de cumplir con su obligacin para matarlo.
c) El acto precedente
precedente. Aqu el deber de actuar surge de una situacin fctica, creada por el
sujeto activo. Esa situacin de hecho es la que pone en peligro bienes jurdicos de terceros e
impone el deber de obrar. Ejemplo: el tesorero de un banco que entra a la caja de seguridad
del banco con un empleado. Sale a la ltima hora del da viernes de la caja y cierra la puerta
con llave sin percatarse que el empleado aun permanece adentro. Es as que momentos mas
tarde cuando se encuentra en su domicilio recuerda que haba dejado al empleado encerrado
derecho penal 1 tomo1
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en el interior de la caja. El tesorero tiene el deber que surge de su acto precedente, de volver
al banco y abrir la caja, pues no hay otra forma de que el empleado pueda salir de all. Pero
sucede que al recordarlo el tesorero se dice: el empleado que qued encerrado es fulano y
como no me cae simptico lo voy a dejar all encerrado hasta el da lunes en que el se abra
nuevamente el banco. En tal caso, hay una privacin ilegtima de la libertad (norma
prohibitiva) a la que el autor llega a travs de una omisin pues estaba obligado, por el acto
precedente, a regresar al banco y abrir la caja.
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Manifestacin de la voluntad
Resultado
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Nexo causal
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Distintas han sido las teoras que se han dado para explicar la relacin existente entre la
manifestacin de voluntad y el resultado.
a) Teora de la equivalencia de las condiciones: Tambin se denomina conditio sine qua
non, que significa condicin sin la cual. Esta teora parte de la base de que a toda causa debe
Von Buri,
Buri 1860) y, de esa manera es causa toda condicin que sumada a las
seguir un efecto (Von
existentes produce un resultado. Para esta teora es causa toda circunstancia sin la cual el
resultado no se habra producido. Lo expuesto sobre la teora de la equivalencia de las
condiciones daba lugar, a tremendas injusticias, por cuanto quedan incluidos dentro de la
cadena causal todo tipo de acontecimientos, tal como lo sera el caso del herrero que construy
la daga con la que A le dio muerte a B. De ese modo el herrero sera responsable de la muerte
de B porque construy la daga. En 1905, Von Liszt introduce modificaciones a esta teora a
fin de mejorarla. Tales arreglos consisten en la supresin mental hipottica del movimiento
corporal, con lo cual, si suprimido ste el resultado no se habra producido, ese movimiento
corporal es causa del resultado. La crtica seala que si seguimos dicha teora podemos condenar
por homicidio a quien caus lesiones a una persona que muere durante su traslado al hospital
por un accidente automovilstico en que se vio involucrada la ambulancia que la transportaba.
Se advierte la ineficacia de esta teora para explicar con justicia la relacin de causalidad.
b) Teora de la causa ms prxima: De acuerdo a esta teora es causa del resultado la mas
inmediata. Ello ninguna solucin clara aporta a la cuestin planteada por la conditio sine qua
non, toda vez que no toda causa inmediata al resultado tiene relevancia respecto del mismo.
c) Teora de la condicin ms eficaz, que a su vez se presenta como de la eficacia
cuantitativa y cualitativa: La primera pretende establecer que es causa del resultado
aquella que mas ha contribuido a su produccin (Birkmeyer, 1885), en tanto que la restante
seala que es causa eficiente aquella que es la fuerza o el ser que por su accin produce un
hecho cualquiera. Sin embargo se puede objetar a esta teora de la condicin ms eficaz,
por la dificultad que entraa establecer cual es la ms eficaz para el caso concreto.
d) De la causa tpica: Enunciada por Von Beling, para quien la causa que produce el resultado
es la descripta por el verbo tpico. Se cuestiona a esta teora por cuanto no puede explicar los
casos de autora mediata.
e) Teora de la causalidad humana: Expuesta por Soler. Dice que existen muchas causas,
en el sentido de que todo acto se origina en otro. Siempre hay un acto antecedente y un
acto consecuente. Entonces para que exista causalidad penal, debe ser humana, pues la
manifestacin de la voluntad siempre es humana. Segn Soler debe existir un dominio de
ese fenmeno causal orientado a la produccin del resultado. De ese modo, la causalidad
humana es la manejada por el sujeto activo del delito, de forma tal que la causa puede ser
interna (yo aprieto el gatillo), o externa a m (yo convenzo a otro para que apriete el gatillo).
Soler agrega como elemento el dominio de la causalidad.
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f) Teora de la imputacin objetiva: Para esta teora la causalidad existe cuando podemos
imputrsela objetivamente al individuo. Esta imputacin se verifica con la creacin de un
riesgo reprobado, es decir de un riesgo no permitido, y con la realizacin de ese riesgo
prohibido, que es el resultado.
g) Teora de causalidad adecuada: (von Kries, 1888).. De conformidad con esta teora, es
causa del resultado, aquella que de acuerdo al curso normal de los acontecimientos, puede
producirlo, lo que en el caso concreto se ha comprobado.
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b) De otra persona: no hay accin para quien acta violentado por una fuerza fsica
irresistible proveniente de otra persona, pero s lo hay para esa otra persona, excepto que
sta tambin haya obrado compelida por fuerza fsica irresistible.
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Estados de Inconsciencia
Absolutos
Actos Reflejos
EXCLUYEN
Uso de Medios
INCONSCIENCIA
Hipnticos o Narcticos
ABSOLUTOS
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abogaca a distancia
sf)
sntesis final
1. TERMINOLOGA LEGAL
El Derecho penal regula conductas humanas. La accin es uno de los elementos del delito.
Accin, en Derecho penal, comprende tanto a la actividad como la inactividad. Desde un punto de
vista clsico, la accin consiste en una inervacin muscular voluntaria que ocasiona un resultado
(Ernst von Beling - Franz von Liszt). La voluntad es orientada o destinada a poner en movimiento
los nervios del cuerpo humano para actuar o no actuar, poniendo en marcha el mundo causal, de
ah el nombre de causalismo. Mezger reconoce en la voluntad cierta finalidad, concibindola como
un acto voluntario dirigido hacia un fin. Ambas posturas no requieren la finalidad tenida en mira por
el autor. Welzel -finalista- seala que la accin es final, por que el hombre produce determinados
resultados y maneja la causalidad desde el resultado. El finalismo estudia voluntad en la accin.
Nosotros pensamos tambin que hay estudiar a la voluntad en la accin, pero en sentido amplio,
en tanto que en la culpabilidad la estudiamos en sentido estricto. Seguimos manteniendo el dolo
en la culpabilidad, pues ste solamente se integra con el conocimiento de la antijuridicidad.
2. ACCIN. HECHO. DELITO
Los artculos 34 inc 1, 54 y 55 del Cdigo Penal y el artculo 18 de la Constitucin Nacional
hablan de hechos. Lo que interesa son los hechos punibles. Hecho es la accin - la actividad e
inactividad, ms un resultado, el que puede ser de dao o de puesta en peligro. Dogmticamente
interesa el concepto de accin en sentido amplio.
3. LA ACCIN. CONCEPTO. ELEMENTOS
Accin es manifestacin de la voluntad orientada a la produccin de un resultado. Son sus
elementos: la voluntad natural, es decir la pura decisin del individuo; la exteriorizacin de la voluntad,
que se traduce en un hacer o en un dejar de hacer; y el resultado, que consiste en la realizacin del
hecho tpico.
4. FORMAS DE LA ACCIN
La ley penal puede ser imperativa o prohibitiva. As, son formas de la accin la comisin, la
omisin o la comisin por omisin. Comisin
Comisin: es la actividad efectuada por un individuo, que
infringe una norma implcita de carcter prohibitiva. La omisin consiste en no hacer lo que se
debe, violndose una norma imperativa. Por ltimo en la comisin por comisin u omisin impropia,
la omisin es el medio para realizar la comisin. Se quebrantan normas prohibitivas y debo responder a frase: estando obligado a..., dejo de ..., para que .... Para poder utilizar a la omisin
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como medio para llegar a la comisin se necesitan deberes de actuar. Tales deberes provienen: de
la ley en general, determinada por una disposicin legal que impone una obligacin que no se
realiza para conseguir el resultado; del contrato, que obliga a actuar; del acto precedente que surge
de una situacin fctica, creada por el sujeto activo.
5. PROBLEMAS DE LA RELACIN DE CAUSALIDAD EN LOS DELITOS DE RESULTADOS.
EL RESULTADO: DAO Y PELIGRO
Resultado es la realizacin del hecho tpico, y no necesariamente debe consistir en una
lesin comprobable por los sentidos. Los delitos se clasifican por su resultado en: delitos de dao:
los que se concretan con la efectiva lesin al bien jurdico tutelado; y en delitos de peligro: se
constatan con la sola puesta en peligro del bien jurdico protegido.
Nexo causal: une la exteriorizacin de la voluntad con el resultado. Permite establecer la
relacin de causalidad existente entre lo que individuo realiz o dejo de hacer.
Teoras:
a) Teora de la equivalencia de las condiciones: Es causa toda circunstancia sin la cual el
resultado no se habra producido.
b) Teora de la causa mas prxima: Es causa del resultado la ms expeinmediata a ste.
c) Teora de la condicin ms eficaz: que a su vez se presenta como de la eficacia cuantitativa
para la que es causa del resultado aquella que ms ha contribuido su produccin, y la de la
eficacia cualitativa que entiende como causa eficiente de la condicin aquella que es la
fuerza o el ser que por su accin produce un hecho cualquiera.
d) De la causa tpica: la causa que produce el resultado es la descripta por el verbo tpico.
e) Teora de la causalidad humana: La causalidad humana es la manejada por el sujeto
activo del delito.
f) Teora de la imputacin objetiva: La causalidad existe cuando podemos imputrsela
objetivamente al individuo, lo que se constata con la creacin de un riesgo reprobado, y con
la realizacin de ese riesgo prohibido.
g) Teora de causalidad adecuada: Para esta teora, es causa del resultado, aquella que de
acuerdo con el curso normal de los acontecimientos puede producirlo, lo que en el caso
concreto se ha comprobado. El normal desarrollo de acontecimientos indica que un disparo
de arma de fuego de grueso calibre en el torax de una persona pueda ocasionarle la muerte.
6. CAUSALES DE EXCLUSIN DE LA ACCIN
Cuando no hay voluntad no hay accin. No hay accin, en los siguientes casos:
1. Fuerza fsica irresistible: (artculo 34 inc. 2, primera parte, del Cdigo Penal). El sujeto
acta violentado por una fuerza extraa a l, que no puede dominar. Esa fuerza puede
provenir de la naturaleza o de otra persona.
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af )
actividad final
Confrontar con la Solucin N o 2
1) Analizar los siguientes casos prcticos.
2) Sealar si hay accin en cada uno de ellos y, en su caso, la forma en que se presenta.
3) Fundamentar por escrito cada una de las respuestas.
Caso n 1:
Caso n 2:
Una persona del sexo masculino, padece de insuficiencia de sus facultades mentales
(no comprende el alcance de lo que hace). Es as que en cierta ocasin R observa pasar a la
seorita M y siente deseos de satisfacer sus instintos sexuales, lo que realiza reduciendo entonces
a M y accedindola carnalmente en contra de su voluntad (art. 119 del Cdigo Penal).
Caso n 3:
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ce)
Hecho
Concepto de accin
Formas de la Accin
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Nexo causal
Causales de exclusin de
la accin
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aa)
actividad de autoevaluacin
Unir mediante flechas el ttulo con la proposicin verdadera.
1. ACCIN
1. La accin es uno de los elementos del delito.
2. Accin, en Derecho penal comprende nicamente a la inactividad.
3. Accin en Derecho penal, comprende tanto la actividad como la inactividad.
4. Queda fuera del concepto de accin la no actividad de un individuo.
2. LA TEORA CLSICA
1. Conceba a la accin en una forma mecanicista, puramente causal.
2. Defina a la accin como una inervacin muscular voluntaria que ocasiona un resultado.
3. Requera una finalidad en la voluntad del individuo.
4. Estudiaba la voluntad necesaria para poner en movimiento el mundo causal en la accin, en
tanto que el contenido de la voluntad se estudia en la culpabilidad como dolo o como culpa.
3 . EL FINALISMO
1. Definen a la accin como final.
2. Segn Welzel no se estudia toda la voluntad en la accin.
3. Zaffaroni prefiere denominar conducta a la accin.
4. Dicen que se estudia toda la voluntad en la accin.
4 . NOSOTROS
1. Adoptamos un criterio final de accin pues decimos que hay que estudiar all ntegramente
a la voluntad.
2. A esa voluntad la estudiamos en sentido estrictro.
3. A la voluntad en la accin la estudiamos en sentido amplio.
4. A la voluntad en sentido estricto la estudiamos en la culpabilidad.
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5. ACCIN
1. Es la manifestacin de la voluntad orientada a la produccin de un resultado.
2. La definicin de accin que damos comprende, nicamente, al delito de comisin.
3. Con la definicin de accin que damos creemos adoptar un criterio amplio que comprende
tanto al delito por actividad (delito de comisin), como al delito por omisin.
6. FORMAS DE LA ACCIN
1. De comisin es la actividad llevada a cabo por un individuo, mediante la cual viola una norma
imperativa.
2. La comisin es la actividad llevada a cabo por un individuo, mediante la cual viola una norma
prohibitiva.
3. La omisin implica la violacin de una norma imperativa ya que la norma implcita en el tipo
penal es positiva.
4. En la comisin por omisin se emplea a la omisin como medio comisivo.
5. En la comisin por omisin se viola una norma imperativa.
258
educacin a distancia
La accin para el derecho penal puede consistir tanto en un hacer como en un no hacer.
Cuando el derecho impone el deber de actuar y el sujeto no acta lleva a cabo una accin.
Hay tipos penales que son prohibitivos, pues prescriben la realizacin de determinadas conductas.
No existen los tipos penales que imponen la obligacin de llevar a cabo determinada actividad.
SOLUCIN N 0 2:
z Caso A: En este caso decimos que no hay accin, porque indudablemente C no tiene voluntad
de ocasionarle lesiones a L, sino que obra violentado por una fuerza fsica irresistible que
proviene de otra persona. En este supuesto es el chofer del autobs quien frena violentamente
el vehculo sobre el que se desplazaba A. En consecuencia, si no hay voluntad podemos
concluir que no hay accin y, en correlato, que no hay delito.
z Caso B: En este segundo caso, s concluimos en que hay accin, porque lo que analizamos
superior implcita es no matar y ella lo hace. La enfermera para llegar a la comisin utiliza
como medio a la omisin, ya que no cumple con sus obligaciones, es decir no realiza la
actividad que le es obligatoria en razn de sus funciones para con sus pacientes, precisamente
para obtener la muerte de uno de ellos.
derecho penal 1 tomo1
259
educacin a distancia
1. Accin
2. La Teora Clsica
3. Requera una finalidad en la voluntad del individuo.
4. Estudia la voluntad necesaria para poner en movimiento el mundo causal en
la accin, en tanto que el contenido de la voluntad se estudia en la
culpabilidad como dolo o como culpa.
3. El Finalismo
1. Adoptamos un criterio final de accin pues decimos que hay que estudiar all
ntegramente a la voluntad.
4. Nosotros
5. Accin
260
educacin a distancia
6. Formas de la Accin
de la voluntad en el individuo.
3. Excluyen la accin los actos reflejos, la fuerza fsica irresistible, el
estado de inconsciencia absoluto y el empleo de medios hipnticos
o narcticos.
4. En el caso de estado de inconsciencia absoluto nicamente se requiere
una inconsciencia relativa.
261
educacin a distancia
262
educacin a distancia
Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
Concepto de Accin, pg. 155- Causalismo y Finalismo, pg. 155 - Concepto social de accin,
pg. 157 - La accin como conducta del autor, pg. 157 - Delitos propios y de propia mano,
pg. 158 - Elementos de la accin, pg. 159 - Exterioridad de la accin, pg. 160 - El resultado,
Delitos de lesin y de peligro, pg. 161 - El nexo de causalidad, pg. 163 - Unidad del concepto
de accin, la accin en los delitos dolosos y culposos, pg. 170 - Accin y omisin, pg. Delitos
de accin, pg. 175 - Delitos de omisin, pg. 175 - Delitos de comisin por omisin o de
omisin impropia, pg. 176 - Obligacin jurdica de actuar, pg. 176 - Comisin por omisin,
pg. 178 - Debate en la doctrina argentina entre causalismo y finalismo, pg. 181.
Bibliografa complementaria
BACIGALUPO, Enrique. Derecho Penal. Parte General. Editorial Hammurabi. Buenos Aires.
1987.
Finalismo y causalismo en la teora del delito, pg. 146 - Finalismo y causalismo en la teora del
delito, pg. 146 - Problemtica del ilcito penal, pg. 150 - El tipo objetivo, pg. 177 - El tipo
subjetivo, pg. 195.
NUEZ, Ricardo C. Tratado de Derecho Penal Argentino. Tomos I y II; Ed. Marcos Lerner.
Crdoba. Argentina. 1987.
El hecho legal, Principios Generales, pg. 212 - Teora jurdico-penal de la accin, pg. 230 - La
accin como fundamento de la clasificacin de los delitos, pg. 235 - Cuestiones relativas a la
accin, pg. 258.
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino. Actualizado por Guillermo J. Fierro. Editorial
Tea. Buenos Aires. 1992.
Elementos y principios de la accin, pg. 313 - Concepto, pg. 313 - Accin tpica, pg. 320 El principio de exterioridad, pg. 323 - Aspectos negativos de la accin, pg. 335 - La comisin,
teoras causalistas, pg. 353 - Teora de la accin humana, pg. 369 - La omisin, pg. 381 Simple omisin, pg. 381- Delitos de comisin por omisin, pg. 383 - Relacin entre las
formas omisivas, pg. 38.
263
educacin a distancia
Bibliografa optativa
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal, parte general. Ed. Ediar. Sexta
Edicin. Buenos Aires. 1998.
La conducta. Conducta, accin, acto, hecho, pg. 342 - Carcter comn para las formas
tpicas dolosas y culposas, pg. 347 - Carcter comn para las formas tpicas activa y omisiva,
pg. 347.
LAFFITTE, Fernando. Esbozo para una teora del delito. Editorial Lerner. Buenos Aires.
1989.
La accin, pg. 25 - Breve resea evolutiva, pg.25 - Necesidad de precisar su concepto, pg.
26 - Nociones preliminares, pg. 27 - La voluntad, pg. 28 - El resultado, pg. 29 - El nexo
causal, pg. 33 - Voluntad en sentido amplio, pg. 38 - Caracteres de la accin, pg. 42 Formas de la accin, pg. 44 - Fuentes del deber jurdico de actuar en los delitos de comisin
por omisin, pg. 46.
264
educacin a distancia
u8
unidad ocho
tipo legal
265
educacin a distancia
266
educacin a distancia
UNIDAD VIII
( TIPO LEGAL )
Mencin sinttica de los contenidos
Clasificacin de los tipos penales segn el sujeto activo, las formas y las modaidades de
la accin; la lesin o peligro del bien jurdico protegido.
El error de tipo.
Faz negativa.
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educacin a distancia
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abogaca a distancia
oa)
objetivos de aprendizaje
z
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270
educacin a distancia
Normas Imperativas y
Prohibitivas.
EL TIPO LEGAL
Concursos:
- Real
- Ideal
El error de Tipo.
- Aparente
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abogaca a distancia
ai )
actividad introductoria
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274
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TIPICIDAD
Es indicio de
ANTIJURIDICIDAD
275
educacin a distancia
276
educacin a distancia
Para qu exigimos que el tipo penal sea preciso en su descripcin?. Ello es necesario para
que los destinatarios de las normas penales sepan si lo que estn haciendo est permitido o prohibido
por el derecho penal y,consecuentemente, amenazado con la aplicacin de una pena.
Funciones del tipo penal
penal. Las funciones del tipo penal se desprenden de las
disposiciones de los artculos 18 y 19 de la Constitucin Nacional.
El tipo penal tiene principalmente dos funciones:
a) Funcin limitadora: ya dijimos que aquellas conductas que no se adecuan a algunas de las
previstas por la ley penal estn permitidas. Lo no prohibido est permitido. Rige en cuanto
a ello lo vertido en su oportunidad respecto de los principios de legalidad y reserva receptados
por la Constitucin Nacional.
b) Funcin garantizadora: por cuanto el tipo penal limita el jus puniendi del Estado al precisar
aquellas acciones que considera ilcitas. De ese modo, conforme tambin a los principios aludidos
precedentemente, nicamente es delito lo que la ley expresamente seala. El Estado no puede
aplicar penas a aquellas acciones no consideradas delitos previamente por una ley penal.
277
educacin a distancia
Nosotros conservamos el estudio del dolo en la culpabilidad. Decimos que acta con
dolo quien comprende la criminalidad de su acto y acciona sin que la comprensin y direccin
hayan sido excluidas por error o ignorancia de hecho no imputables. En tal sentido, el dolo
comprende tanto el conocimiento de los hechos como el de su antijuridicidad. El autor sabe
que es lo que est haciendo, sabe que ello est prohibido por la ley y, sin embargo, no se
detiene en su accionar porque quiere el resultado.
As como en una oracin el verbo describe la accin, este elemento del tipo cumple la
misma funcin. En el artculo 79 del C.P. (homicidio simple), cuando expresa el que matare a
otro... Cul es el verbo?. El verbo es matar. De la misma forma en cada uno de los tipos penales,
podemos establecer el verbo, pues todos poseen uno o mas, siendo un elemento imprescindible.
Este verbo se presenta de manera simple o compuesta.
278
educacin a distancia
As, el verbo es simple cuando la accin tpica se produce con un solo obrar, pues el tipo
describe una nica accin. Por ejemplo, con el artculo 79 del Cdigo Penal el verbo es matar,
por lo que requiere nicamente esa accin para que se configure el delito.
El verbo se presenta de manera compuesta o compleja cuando el tipo prev ms de
una conducta. En ese caso, el tipo puede requerir que, para que se configure el delito, se
lleven a cabo todas las acciones que prev, o una sola de ellas, lo que se conoce como conjunto
o alternativo. Es un ejemplo del primero el artculo 168 del Cdigo Penal que requiere que,
para que se configure el delito de extorsin, el autor obligue a otro a entregar cosas, dinero
o documentos que produzcan efectos jurdicos, mediante intimidacin o simulando autoridad
pblica o falsa orden de la misma. Es alternativo el artculo 138 del Cdigo Penal al sealar el
que ...hiciere incierto, alterare o suprimiere..., sealando mas de una accin. En este caso,
es suficiente con que el individuo lleve a cabo una sola de esas acciones para tener por
conformado el delito.
SIMPLE
VERBO
Alternativo: Art. 138 C.P.
COMPUESTO
Conjuto: Art. 168 C.P.
b) Sujetos: Este elemento hace referencia a las personas involucradas en el delito. De esa
forma hay un sujeto activo (autor) y un sujeto pasivo (vctima). Ambos pueden ser a su vez
especiales o comunes, en tanto el tipo les requiera o no condiciones o calidades especiales.
El sujeto comn (activo o pasivo) es aqul que no requiere ninguna calidad en particular.
Cualquier persona puede ser autor del delito de homicidio previsto por el artculo 79 del Cdigo
Penal, o del delito de robo del artculo 164 del mismo cdigo. Por su parte no importa la calidad
de la persona vctima del robo para que se configure este delito.
279
educacin a distancia
Ahora bien, en lo que atae al sujeto especial, ste puede ser propio o impropio. Es propio
cuando el tipo requiere que el sujeto posea cierta condicin o calidad para que se produzca el
delito. As, nicamente estaremos ante el delito de malversacin de caudales pblicos, cuando el
sujeto activo sea un funcionario pblico (art. 260 del Cdigo Penal). De igual modo estaremos en
presencia del delito previsto por el art. 119 del Cdigo Penal, aunque el sujeto activo no emplee
fuerza ni violencia, siempre que la vctima (sujeto pasivo), sea menor de trece aos de edad. En lo
que hace al sujeto especial impropio, es de destacar que para que se configure el delito, el tipo no
requiere que revista cierta condicin o calidad especial, pero si el sujeto la posee funciona como
agravante o atenuante. Ejemplo, el art. 80 inc. 1 y el art. 81 inc. 1 del Cdigo Penal.
Comn
PROPIO Art. 260 del C.P.
ACTIVO
Especial
SUJETO
Comn
PASIVO
c) Elementos objetivos: Son aquellos que hacen indicaciones de cosas o personas, pueden
percibirse mediante los sentidos. Segn F. Laffite
Laffite, para verificarlos hace falta una actividad
mental comprobatoria de realidades externas puramente cognoscitivas. Son elementos
objetivos entonces las cosas, las personas, y las circunstancias de modo, tiempo, lugar y
ocasin. As, los artculos 269 y 86 hacen referencia a un elemento objetivo persona, el juez
y el mdico respectivamente. En tanto el artculo 162 alude a cosa, y 128 a una fotografa,
ambos elementos objetivos del tipo. Por su parte el artculo 214 del Cdigo Penal seala una
circunstancia de tiempo. El artculo 163 inc. 1 del Cdigo Penal, cuando dice ...dejados en el
campo... indica una circunstancia de lugar, como tambin lo hace el artculo 150 del Cdigo
Penal al expresar morada o casa de negocio ajena. Circunstancias de modo prevn los
artculos 80 inc. 2 y 163 inc. 4, ambos del Cdigo Penal, cuando sealan respectivamente
...ensaamiento, alevosa... y ...con escalamiento.... Por ltimo del artculo 163 inc. 2 del
Cdigo Penal se desprende un elemento objetivo de circunstancia de ocasin, pues seala
280
educacin a distancia
ELEMENTOS OBJETIVOS
1. De Personas
2. De Cosas
3. De circunstancias de tiempo
4. De circunstancias de lugar
5. De circunstancias de modo
6. De circunstancias de ocasin
de exhibiciones obscenas... del artculo 129 del C.P.. Por ltimo el artculo 86 del Cdigo
Penal hace alusin a un elemento normativo de carcter cientfico, cuando seala abusare
de su ciencia o arte.
281
educacin a distancia
De total valoracin
jurdica
ELEMENTOS
De particular
NORMATIVOS
valoracin jurdica
De total valoracin
cultural o cientfica
e) Elementos subjetivos: Estos son referencias a estados de conciencia del autor del hecho.
Pueden referirse al conocimiento, a la voluntad o a un estado afectivo o sentimental del
sujeto activo. As tenemos los elementos subjetivos:
1) Cognoscitivos o intelectuales: que requieren en el autor determinado conocimiento para
que se configure el delito. Es un clsico ejemplo el artculo 80 inc. 1 del Cdigo Penal
...sabiendo que lo son....
2) Afectivos: que exigen un cierto estado anmico en el autor del hecho, referido a sus
sentimientos. As es el caso del artculo 81 inc. 1 del Cdigo Penal cuando exige ... estado
de emocin violenta....
3) Volitivos: requieren una determinada motivacin en el autor, pues se refieren a la voluntad,
al por qu comete el hecho. En tal sentido el artculo 80 inc. 3 del Cdigo Penal expresa
...por precio o promesa remuneratoria..., y el artculo 171 del mismo cdigo ...para hacerse
pagar por su devolucin....
ELEMENTOS
Cognoscitivos o
SUBJETIVOS
Intelectuales
Afectivos
Volitivos
282
educacin a distancia
Hay delitos en los que intervienen activamente ms de un sujeto. As, podemos estar ante
la presencia de delitos en los que se da una relacin bilateral, pues existen dos sujetos como en el
caso del duelo (Artculo 97 del Cdigo Penal), o delitos plurisubjetivos en los que concurren por lo
menos tres sujetos activos, como en la asociacin ilcita del artculo 210 del Cdigo Penal.
b) Segn las formas y modalidades de la accin: El tipo puede especificar una nica
accin (Por ejemplo, matar del artculo 79 del Cdigo Penal) o acciones plurales. Estas ltimas
a su vez son alternativas o acumulativas. En el caso de las alternativas el tipo especifica ms
de una accin, pero basta que el sujeto activo realice una sola de ellas para que se configure
el delito (Por ejemplo el artculo 173 inc. 8 del Cdigo Penal). Mientras, en las acumulativas
el tipo requiere que el autor lleve a cabo todas las acciones enunciadas para que se configure
el ilcito. Pero las acumulativas son a su vez homogneas o de doble accin. De doble accin,
por que el autor debe ejecutar acciones de distintas especies (Ejemplo el artculo 302 inc.1
del Cdigo Penal), y homogneas cuando el tipo requiere que el sujeto activo lleve a cabo
ms de una accin de la misma especie para tener por conformado el delito (Ejemplo, art.
208 inc. 1 del Cdigo Penal).
Sin perjuicio de que el tema del dolo y la culpa es tema de la culpabilidad, resulta prudente
adelantar que la conducta del sujeto activo puede ser dolosa o culposa. Es dolosa cuando el
sujeto activo comprende la criminalidad del acto (sabe lo que est haciendo, y que ello est
prohibido por la ley), y acciona en busca de un resultado (pese a saber que est prohibido,
ejecuta la accin queriendo el resultado). El dolo puede ser directo (quiere el resultado), indirecto
o necesario (junto con el anterior se produce otro que si bien no es querido, es previsible, sin
embargo el autor acta igual), y eventual (donde el resultado es probable o posible, pero le es
indiferente). La culpa se define como una voluntaria omisin de diligencias en calcular las
consecuencias posibles y previsibles del propio hecho (Carrara).. No se pena por la imprudencia
o la negligencia, sino por la lesin al bien jurdico que se produce a causa de ello. La culpa puede
ser con representacin y sin representacin o inconsciente. En la primera el autor se representa
el resultado pero espera evitarlo, pues confa en su pericia. La segunda es la culpa pura y simple.
283
educacin a distancia
Ejemplo: Son dolosas las conductas previstas por los artculos 79 y 164 del Cdigo
Penal. Son culposas las acciones descriptas por los artculos 84 y 94 del mismo Cdigo.
Por ltimo, tenemos aquellos delitos conocidos como preterintencionales. En ellos el
autor comienza a ejecutar su accin de manera dolosa, pero la causalidad hace que el resultado
logrado no sea el que razonablemente debe producirse de acuerdo a un orden natural y ordinario
de las cosas, pues el medio empleado no era idneo para ello.
Ejemplo: comete delito de homicidio preterintencional quien con el dolo de lesionar le
aplica un golpe de puo a su enemigo derribndolo, pero ocurre que al caer ste al piso golpea
su cabeza y muere. Normalmente el golpe de puo no ocasiona la muerte de una persona,
pero aqu se produce un resultado no querido por el autor.
c) Segn el resultado: Ya nos referimos a esta la cuestin cuando analizamos la accin, pero
bien vale recordarlo en la oportunidad. El delito puede ser de resultado o de mera actividad.
Ello se desprende del tipo mismo. Es de resultado cuando describe una accin cuyas secuelas
permanecen en el mundo exterior an luego de culminada aquella (ej. el homicidio del art. 79
del C.P., o el dao del art. 183 del C.P.). Por su parte son de pura actividad cuando no quedan
secuelas como consecuencia de la conducta del sujeto activo; se configuran con la sola realizacin
de la conducta prohibida. Ej. las exhibiciones obscenas y la tenencia de arma de guerra.
284
educacin a distancia
Por otra parte, es conveniente sealar que existen figuras bsicas, otras agravadas y
otras atenuadas. Por ejemplo es una figura bsica el homicidio simple previsto por el artculo 79
del Cdigo Penal. Son agravantes y atenuantes del mismo, respectivamente, las disposiciones
de los artculos 80 y 81 del Cdigo Penal. Como se puede advertir las figuras agravadas y las
atenuadas se construyen tomando como punto de partida a las figuras bsicas con sus elementos
particulares, a los que aaden los propios.
lleva a cabo mas de un hecho, independientes todos entre s. Se encuentra prevista esta
situacin en los artculo 55 y 56 del C.P. Ejemplo: cometer dos robos en circunstancias distintas.
z Concurso ideal: hay un concurso ideal cuando un hecho, cae bajo ms de una sancin penal.
Lo prev el artculo 54 del Cdigo Penal. Ejemplo: cometer el delito de violacin en un lugar
pblico, caso en el cual se comete tambin el delito de exhibiciones obscenas.
285
educacin a distancia
8. El Error de tipo
Es el error que recae sobre los elementos del tipo. Es un falso conocimiento de los
elementos esenciales del tipo. Para los finalistas este error es causal de exclusin del tipo. Ellos
traen el dolo y la culpa de la culpabilidad al tipo, y definen al primero como el conocimiento
actual y correcto de los elementos del tipo objetivo (el tipo objetivo es la descripcin de la
conducta y sus elementos). Como consecuencia el error insalvable sobre tales elementos elimina
el dolo y excluye al tipo doloso. Si en cambio el error es evitable, aunque elimine el dolo,
habr tipicidad culposa, siempre que el hecho estuviera previsto como tal.
9. Faz negativa
Estos son lo supuestos por los que concluimos en que no hay tipo y, consecuentemente,
no hay delito. Decimos que hay accin, pero esta no es tpica.
z Ausencia de tipo: hay ausencia de tipo cuando la conducta, por ms antijurdica que
fuere, no encuadra en tipo penal alguno. No hay ningn tipo penal que describa esa accin
como delictiva y merecedora de una sancin. Por ejemplo, el ejercicio de la prostitucin o la
vagancia no constituyen delito, porque no estn previstos por norma penal alguna.
z Atipicidad: hay atipicidad cuando falta alguno de los elementos del tipo. De ese modo, la
simple sustraccin de un cadver, sin el nimo del sujeto activo de hacerse pagar por su
devolucin no constituye el delito previsto por el art. 171 del Cdigo Penal. Estaremos ante
la presencia de otro delito, pero no del previsto por el aludido artculos.
286
educacin a distancia
abogaca a distancia
sf)
sntesis final
1. TIPO Y TIPICIDAD
Su relacin con la antijuridicidad. El tipo es uno de los elementos del delito. Describe
conductas. Es tpica una accin cuando esta encuadra dentro de la descripcin realizada por el
tipo. Esto es la tipicidad. La Tipicidad es indicio de antijuridicidad, y ello se verifica en el juicio
respectivo.
2. CONCEPTO Y FUNCIN DEL TIPO LEGAL
El tipo es la descripcin abstracta de una conducta considerada delito y de sus circunstancias
de modo, tiempo, lugar y ocasin. El tipo describe la accin humana merecedora de sancin,
especificando sus circunstancias. La tipicidad es la perfecta adecuacin de la conducta
humana al tipo. Las funciones del tipo se desprenden de los principios de legalidad y reserva.
Funcin limitadora: seala lo que est prohibido; y Funcin Garantizadora: el Estado no puede
penar las acciones no tipificadas por la ley penal.
3. NORMAS IMPERATIVAS Y PROHIBITIVAS
Las normas imperativas imponen una conducta, y las prohibitivas proscriben su realizacin.
El artculo 108 del Cdigo Penal es un ejemplo de la primera y el artculo 79 del mismo cdigo es un
ejemplo de la segunda. Viola una norma imperativa el sujeto que acciona mediante una omisin, e
infringe una norma prohibitiva el que acciona mediante una comisin, o una comisin por omisin.
4. LOS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS TIPOS LEGALES
a) Verbo: Es el ms importante de los elementos pues describe la accin tpica. Es simple
cuando la accin consiste en un solo obrar. Ejemplo: matar. El verbo es compuesto o complejo
cuando requiere ms de una conducta, la que puede ser alternativa -Ej. art. 138 del Cdigo
Penal- o conjunta -Ej. artculo 168 del Cdigo Penal.
b) Sujetos: Son las personas involucradas. Sujeto activo es el autor o victimario. Sujeto pasivo
es la vctima. Ambos pueden ser comunes o especiales, en tanto el tipo requiera o no
condiciones o calidades especiales en ellos. El sujeto especial es propio cuando el tipo requiere
cierta condicin o calidad en el para que se produzca el delito -Art. 260 del Cdigo Penal. El
sujeto especial impropio, es aquel del cual el tipo no requiere condiciones especiales para que
se configure el delito, pero si las posee, ellas funcionan como agravantes o atenuantes. Ej.
cualquiera puede ser autor de homicidio, pero si el sujeto activo es ascendiente o descendiente
de la vctima el delito es calificado (Art. 80 inc. 1 del Cdigo Penal).
derecho penal 1 tomo1
287
educacin a distancia
c) Elementos objetivos: Son las cosas (Art. 162 del Cdigo Penal), personas (Art. 269 y 86 del
Cdigo Penal), y circunstancias de modo (Art. 80 inc. 4, del Cdigo Penal), tiempo (Art. 214
del Cdigo Penal), lugar (Art. 163 inc. 1 del Cdigo Penal) y ocasin (Art. 163 inc. 2 del
Cdigo Penal).
d) Elementos normativos: Relativos a valoraciones relacionadas con normas de conductas,
ya sean culturales, cientficas o jurdicas. As:
1. Las de total valoracin jurdica referidas a valoraciones de derecho en general
(Arts. 162, 223 del Cdigo Penal);
2. De particular valoracin jurdica: referente a una rama del derecho en especial
(Arts. 162 y 302 del Cdigo Penal).
3. De total valoracin cultural o cientfica: pues se remite a conceptos que se desprenden
de normas socioculturales o cientficas. (Art. 86 y 129 del Cdigo Penal).
e) Elementos subjetivos: Se refieren a estados de conciencia del autor, ya sea al conocimiento
(Art. 80 inc. 1 del Cdigo Penal), a la voluntad (Art. 80 inc. 3 del Cdigo Penal) o a un
estado afectivo o sentimental del sujeto activo (Art. 80 inc. 1 del Cdigo Penal).
5. CLASIFICACIN DE LOS TIPOS LEGALES
Pueden intervenir en los delitos mas de un sujeto: a ttulo de coautores o partcipes. En
algunos se da una relacin bilateral, ya que hay dos sujetos (Artculo 97 del Cdigo Penal sobre el
duelo). Otros se denominan plurisubjetivos pues concurren por lo menos tres sujetos activos,
como en la asociacin ilcita (Art. 210 del C.P.). Segn las formas y modalidades de la accin: Las
acciones pueden ser simples (Art. 79 del Cdigo Penal), o plurales. A su vez, las plurales son
alternativas (Art. 173 inc. 8 del Cdigo Penal, donde si bien el tipo describe ms de una accin,
la realizacin de una sola basta para que se configure el delito) o acumulativas (aqu se exige la
realizacin de todas las conductas previstas). As las acumulativas pueden ser homogneas (cuando
se requiere ms de una accin de la misma especie para configurar el delito, como el caso del art.
208 inc. 1 del Cdigo Penal), o de doble accin (pues el autor lleva a cabo acciones de distinta
especie, Ej. art. 302 inc.1 del Cdigo Penal). Segn el resultado: puede ser de resultado (cuando
quedan secuelas en el mundo exterior, como el homicidio del art. 79 del Cdigo Penal), o de
mera actividad (cuando no quedan secuelas, ej. las exhibiciones obscenas). Los de resultado,
pueden ser de lesin (pues genera un peligro concreto, como el homicidio o el robo), de peligro
abstracto (donde el dao es potencial, como por ejemplo el abuso de armas), o de pura actividad
(basta la realizacin de la conducta prohibida, como la tenencia ilegal de un arma de guerra).
6. RELACIN DE LOS TIPOS LEGALES ENTRE S
Por lo general los tipos penales son autnomos entre s, salvo que la esencia de los
hechos especificados por el tipo o por la tcnica de la ley los liguen. As, tenemos el concurso
288
educacin a distancia
aparente, donde las leyes concurren aparentemente respecto del mismo hecho, pero se aplica
solo una de ellas. El concurso es ficticio. Se pueden dar las siguiente situaciones:
a) alternatividad: cuando dos o mas figuras describen el mismo hecho, y la eleccin de una
implica el desplazamiento de la otra;
b) consuncin: las figuras se dan de manera progresiva de forma tal, que la de mayor entidad
atrapa a las inferiores;
c) subsidiariedad: al no aplicarse el delito mas grave queda subsistente el de menor entidad;
d) especialidad: cuando el tipo especfico desplaza al genrico.
7. EL CONCURSO REAL, IDEAL Y APARENTE DE LEYES
Hay concurso real cuando dos o mas hechos, llevados a cabo por por la misma persona
resultan ser independientes entre s. (Arts. 55 y 56 del Cdigo Penal). Hay concurso ideal cuando un
solo hecho cae bajo ms de una sancin penal (artculo 54 del Cdigo Penal).
8. EL ERROR DE TIPO
Para los finalistas es el error que recae sobre los elementos constitutivos del tipo objetivo.
Excluye el dolo y, consecuentemente, al tipo.
9. FAZ NEGATIVA
Excluyen el tipo:
a) La ausencia de tipo: la conducta, por ms antijurdica que fuere, no se encuentra descripta
por norma penal alguna. Ejemplo, el ejercicio de la prostitucin o la vagancia.
b) La atipicidad: se produce cuando falta alguno de los elementos previstos por el tipo.
La conducta descripta concuerda, pero carece de uno de los elementos del tipo. Ejemplo,
la simple sustraccin de un cadver, sin el nimo de hacerse pagar por su devolucin
(Art. 171 del Cdigo Penal).
289
educacin a distancia
290
educacin a distancia
abogaca a distancia
af )
actividad final
Analice el siguiente caso y luego responda:
1) Cul de los artculos mencionados constituye la figura bsica y cul la agravada?.
Caso:
291
educacin a distancia
292
educacin a distancia
abogaca a distancia
ce)
Tipicidad
Integran el tipo los sujetos, el verbo, los elementos normativos, los elementos
objetivos y los elementos subjetivos.
No hay tipo cuando la accin, por ms antijurdica que sea, no est descripta
por norma penal alguna. Tampoco hay tipo cuando carece de alguno de los
elementos que el tipo requiere.
293
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abogaca a distancia
aa)
actividad de autoevaluacin
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Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
El tipo como seleccionador de conductas punibles, pg. 181- El tipo como limitador del ius
puniendi y garanta individual, pg. 182 - Funcin interna del tipo, pg. 182 - Elementos
descriptivos, pg. 184 - Ausencia de circunstancias tpicas, pg. 186 - Sujeto pasivo del delito,
pg. 189 - Sujeto activo, pg. 191 - Delitos de propia mano, pg. 192 - Elementos normativos
de los tipos, pg. 202 - Designacin del tipo como doloso o culposo, pg. 206 - Elementos
subjetivos del tipo, pg. 209.
LAFFITTE, Fernando. Esbozo para una teora del delito. Editorial Lerner. Buenos Aires.
1989.
El tipo legal, pg. 49 - Concepto de figura penal y de tipo penal, pg. 51 - Tipicidad, pg. 52
- Tipos abiertos y cerrados, pg. 53 - Funciones del tipo legal, pg. 56 - Estructura del tipo
legal, pg. 56 - Elementos de los tipos penales, pg. 59 - Faz negativa, pg. 64.
Bibliografa complementaria
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Bibliografa optativa
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino. Tomos I y II. Actualizado por Guillermo
Fierro. Edit. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires. 1992.
Antijuridicidad y tipicidad. Elementos subjetivos de las figuras, pg. 393 - Antijuridicidad
formal y sustancial, pg. 395.
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u9
unidad nueve
antijuricidad
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UNIDAD IX
( ANTIJURIDICIDAD )
Mencin sinttica de los contenidos
El estado de necesidad.
La legtima defensa.
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oa)
objetivos de aprendizaje
z
Analizar las cuestiones relativas al homicidio y las lesiones que se producen en la prctica
de deportes.
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FAZ NEGATIVA
ANTIJURICIDAD FORMAL Y MATERIAL
ANTIJURICIDAD
FAZ NEGATIVA
LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN
Concepto
Enumeracin
El cumplimiento de
Legtimo ejercicio de un
El estado de
Casos especiales
un deber.
derecho, autoridad o
necesidad justificante.
de justificacin.
cargo.
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ai )
actividad introductoria
Leer el siguiente resumen de fallo. Contestar por escrito.
1) Cul es la cuestin materia de debate?.
2) Qu cree Ud. que signifique que un hecho sea antijurdico?.
3) Piensa que es antijurdica la conducta que la propia ley justifica?.
4) Ud. hubiera resuelto de la misma forma en que lo hizo el Tribunal?.
Caso para analizar:
La necesidad a que alude la defensa del encausado como motivo para las ventas de
drogas que se reprocha en autos, no permite encuadrar su conducta en el Cdigo Penal art. 34
inc. 3, toda vez que el mal momento econmico y su propsito de mantener a familiares no
encuadra en dicha disposicin, ya que la miseria o la dificultad para ganarse el sustento propio
o el de los suyos constituye, en principio, un ndice para la mensuracin de la pena y no una
causa de justificacin (Cdigo Penal art. 41 inc. 2). Dicha causal requiere que la situacin gravosa
adquiera un nivel tal, que ponga en riesgo un bien de ms alto valor y el mal que se ocasiona a
travs de la difusin y distribucin de la droga resulta tan inconmensurable, que deviene difcil
percibir qu mal mayor a ese podra tratar de aventar mediante la venta de drogas, habida
cuenta el deterioro que ella produce y la secuela de miseria y dolor que su suministro causa en
los adquirentes (TOCRF2 LPL., e. 170/96, ACOSTA, M. del C. 3/12/96. (B.I. N 5 Mar/97, Ref.).
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DESARROLLO DE LA UNIDAD IX
( ANTIJURIDICIDAD )
1. La Antijuridicidad. Cuestiones acerca de su carcter objetivo o subjetivo
La antijuridicidad es tambin uno de los elementos del delito. Su faz negativa est
compuesta por las causas de justificacin.
Qu es antijuridicidad? Qu significa que una conducta sea antijurdica?. Pues
bien, es antijurdica toda accin contraria al derecho, es decir aquella que resulta contraria
al ordenamiento jurdico en general. De tal manera son tan antijurdicas las conductas que
se contrapongan a una norma penal, como a una civil, comercial o laboral. Debemos
adelantar que no todo lo antijurdico es delito, pues puede ocurrir que el autor actue
justificadamente. Esto excluye la antijuridicidad. A la antijuridicidad la apreciamos como
un juicio de valor. Ahora bien, la pregunta es quin formula ese juicio de valor?. En derecho
penal, hace el juez al momento de juzgar. Cmo es ese juicio de valor?. Ese juicio de valor
es objetivo, por dos razones fundamentales:
a) Porque lo hace sin tomar en cuenta las condiciones personales del sujeto activo. No interesa
si al momento del hecho el autor es inimputable o imputable, como tampoco importa su
edad, o si actu con dolo o culpa. Es suficiente que haya actuado y produzca un resultado
(hecho), correspondindole al juez determinar si es antijurdico. No se toma en cuenta el
aspecto subjetivo del autor, salvo en ocasiones en que la antijuridicidad depende de
determinadas finalidades del autor. Por ejemplo, el caso del mdico gineclogo que efecta
su diagnstico mediante el tacto que practica sobre su paciente. En principio, esta actividad
es lcita, puesto que su accin antijurdica se encuentra justificada por estar en el legtimo
ejercicio de su profesin. Pero, si el galeno tiene por finalidad satisfacer su instinto sexual, su
conducta deja de ser justificada, pues efecta una palpacin deshonesta. De esa forma la
finalidad del autor torna el hecho en antijurdico. Vale remarcar que, sin perjuicio que en
ciertas ocasiones resulta necesario tomar aspectos subjetivos del autor, ello no transforma el
juicio objetivo en subjetivo.
b) Tambin el juicio es objetivo porque se toma como pauta de valoracin el ordenamiento
jurdico. Estos valores no se encuentran en la faz subjetiva del magistrado, sino que son legales.
Las leyes contienen valoraciones, por eso son un punto de referencia totalmente objetivo. Es
evidente la garanta que ello implica para el individuo, pues el punto de referencia es el
ordenamiento jurdico. El juez efecta un anlisis valorativo, ya que su funcin consiste en
determinar si la conducta est permitida. De esa forma, decide cul de las normas es la que
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prevalece, si la que prohibe la conducta o la que lo autoriza. Si concurre una causa de justificacin
y se dan todos los requisitos de valoracin positivos, el juez declara que el hecho no es antijurdico.
Por el contrario, si no hay ninguna causa de justificacin, dir que es antijurdica.
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y por ende tampoco ilcito pues su autor es inimputable, y desde su aspecto subjetivo, no es capaz
de comprender la norma y por lo tanto orientar su conducta respecto de ella no hay un acto de
insubordinacin. Consecuentemente, la mujer no puede defenderse legtimamente ya que no es
vctima de ilcito alguno. Ello tampoco da lugar a reparaciones civiles, pues el hecho es lcito.
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3. La legtima defensa,
4. El legtimo ejercicio de un derecho, autoridad o cargo.
5. Los casos especiales de justificacin.
As, si afirmamos que hay accin tpica, pero concurre alguna causa de justificacin,
el hecho no es antijurdico. En consecuencia no hay delito.
Dos de las causas de justificacin encuentran su fundamento en la necesidad, y las
restantes en la norma.
Necesidad
La legtima defensa, propia y de un tercero
(Art. 34 inc. 60 y 70, respectivamente).
CAUSAS DE JUSTIFICACIN
FUNDAMENTOS
El cumplimiento de un deber.
Ley
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de un deber.... Estos son deberes impuestos de manera directa por la ley. Esta causa
posee una fuente distinta de la necesidad pues se origina directamente en la ley. Es legal en
el sentido de que depende de una ley. Esta ltima puede provenir de cualquier orden,
desde el ms alto rango hasta las de menor jerarqua. El que cumple con su deber, lo hace
por porque la ley lo obliga, siendo en ocasiones imperioso que acte, pues ante su omisin
puede ser sujeto pasible de una sancin (Art. 249 del Cdigo Penal). Entonces, es absurdo
por un lado exigirle que obre y que, por otra parte, se lo castigue por hacerlo. En este caso,
el inters preponderante del Estado radica en que se cumplan con esos deberes que l
impone a travs de las leyes. Por ejemplo, obra en cumplimiento de un deber legal el
personal policial que priva de la libertad a una persona que acaba de cometer un hecho
ilcito. Dicha detencin, dentro de las prescripciones de las leyes procesales, no constituye
privacin ilegtima de la libertad (Art. 141 del Cdigo Penal). Corresponde sealar que el
artculo 1071 del Cdigo Civil dispone que ...el cumplimiento de una obligacin legal no
puede constituir como ilcito ningn acto. No hay que confundir el cumplimiento de un
deber legal con la obediencia debida del artculo 34 inc. 5, que excluye la culpabilidad.
Parece ser que el trminodebida nos da la idea de que se refiere a un deber legal pero no
es as. En el caso del inc. 5 del art. 34 hay un deber de obediencia a una orden dada por un
superior jerrquico y, como lo indicamos, funciona como causa de inculpabilidad. No son
deberes impuestos por la ley. En nuestro caso, para que excluya la antijuridicidad, debe
tratarse del cumplimiento de un deber legal que emane directamente de la ley.
b) El legtimo ejercicio de un derecho: Se ejerce legtimamente un derecho cuando este es
otorgado por el ordenamiento jurdico. Debe ejercerse de manera legtima, tenga el
derecho, si se acta por va de hecho o constituye un ejercicio abusivo, deja de ser legtimo
y estamos en presencia del exceso previsto por el artculo 35 del Cdigo Penal. En tal
sentido el artculo 1071, prrafo segundo, seala que la Ley no ampara el ejercicio abusivo
de los derechos. Entonces, el ejercicio del derecho propio debe ser legtimo y regular.
Ejemplo: configuran supuestos de ejercicio legtimo de un derecho: las disposiciones de
los artculos 2218 y 3386 del Cdigo Civil, referentes al derecho de retencin.
c) Legtimo ejercicio de una autoridad: Aqu autoridad se refiere a la potestad legal que posee
una persona en el mbito privado, es decir, excluyendo la funcin pblica. Obviamente, el
ejercicio de tal autoridad debe efectuarse de manera razonable, con moderacin. Por
ejemplo, la facultad disciplinaria de los padres que se desprende de la patria potestad.
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Por ejemplo, obra en el legtimo ejercicio de un cargo el juez que dispone el allanamiento
de una vivienda.
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f) Que no tenga el deber de soportar el mal: En ocasiones acontece que el mal recae
sobre una persona o sus bienes, pero aquella tiene sin embargo, el deber de soportarlo. Esa
persona asume el riesgo en cuestin. Esto ocurre, por ejemplo, con los bomberos, pues
tiene, el deber de actuar ante un incendio, aun cuando resulte peligroso. Lo que no tiene es
el deber de penetrar al lugar si corre electivamente peligro su vida.
7. La Legtima defensa
Esta justificante, al igual que la anterior, tambin encuentra su razn de ser en la
necesidad. Est prevista como causal de exclusin de la antijuridicidad por el artculo 34 en sus
incisos 6 y 7 del Cdigo Penal. La defensa que se efecta puede ser tanto de la persona como
de los derechos. En este caso no hay dos bienes jurdicos en pugna como en el estado de
necesidad justificante y todos los bienes son defendibles.
El mismo artculo dispone una serie de requisitos que se deben cumplir para que
la defensa de la persona o de los derechos sea legtima. Requiere que exista:
a) Agresin ilegtima.
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
c) Falta de provocacin suficiente por parte de quien se defiende.
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Penal, elcual seala que procede la legtima defensa de un tercero, requiriendo tambin la
existencia de una agresin ilegtima y la racionalidad del medio empleado para impedirla o
repelerla. A ello agrega que, en caso de haber precedido provocacin suficiente por parte
del agredido, quien interceda en la defensa de ste no haya participado en ella.
z Legtima defensa privilegiada: El mismo artculo 34 inc. 6 del Cdigo Penal, referido a la
legtima defensa, seala que se entender que concurren estas circunstancias respecto de
aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o
entradas de su casa, o departamento habitado o de sus dependencias, cualquiera que sea
el dao ocasionado al agresor, y agrega en su ltimo prrafo Igualmente respecto de
aquel que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre que haya resistencia.
Resulta clara la letra del artculo en cuanto a las circunstancias en que se debe producir
la legtima defensa privilegiada. Sin perjuicio de ello vamos a destacar sus principales requisitos:
a) Debe haber nocturnidad: momento en el cual la ley entiende que el estado de indefensin
es mayor, por lo cual no exige tantos requisitos para la legtima defensa.
b) Quien se defiende puede rechazar el escalamiento o fractura de los cercados, paredes o
En lo que atae al ltimo prrafo del artculo 34 inc. 6 del Cdigo Penal, la situacin es
diferente, por cuanto el intruso ya se encuentra adentro de la vivienda. Para la legtima defensa
en este caso, no se requiere nocturnidad, basta con que aquel ofrezca resistencia.
Las situaciones previstas como casual de legtima defensa privilegiada, configuran una
presuncin juris tantum a favor de la persona que se defiende, es decir que se presume el
peligro corrido por ella y que hace necesario su defensa pero podra probarse lo contrario.
LAS OFENDCULAS Y DEFENSAS MECNICAS PREDISPUESTAS.
z Las ofendculas: son aquellas defensas ubicadas en los accesos a las viviendas y que tienen
por objeto tratar de impedir el acceso a personas extraas. Se caracterizan por ser visibles,
pues estn a la vista de todos. Como tal, estn permitidas.
z Las defensas mecnicas predispuestas: consisten en sistemas de proteccin ocultos,
tales como los alambres electrificados o las armas camufladas, entre otras. A diferencia de la
anterior, el pblico en general no puede apreciarlas por estar ocultas a la vista, razn por la
cual estn prohibidas, ya que se entiende que, por revestir tales caractersticas, no constituyen
un medio racional de defensa.
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hace bajo un error de prohibicin vencible. El cree que su conducta est permitida, que an
extralimitndose est justificado. De tal forma, el error, por ser vencible, elimina el dolo, pero
queda como remanente la culpa, producto de su obrar imprudente.
As, en cuanto al estado de necesidad justificante, se excede quien lesiona ms all de lo
necesario un bien jurdico para salvar a otro ms importante.
En lo que atae a la legtima defensa, para no excederse en ella misma, la persona que
acta debe defenderse slo hasta que cesa la agresin ilegtima, no mas all. De lo contrario,quien
se defiende se convierte en agresor, y quien comenz agrediendo puede ejercer legtima defensa
contra ese acto.
En el cumplimiento de un deber legal, para no excederse, no se debe ir mas all de lo
impuesto por ese deber. Por ejemplo, se excede el polica que maltrata al detenido.
Se excede en el legtimo ejercicio de un derecho, quien va mas all de ese derecho. Ello
ocurre con el posadero que ejerce derecho de retencin sobre las cosas introducidas en la
posada por el viajero (Art. 3886 del Cdigo Civil), cuando lo retenido supera ostensiblemente el
monto adeudado.
Por su parte, se excede en el legtimo ejercicio de una autoridad, el padre que por
castigar a su hijo lo manda a dormir sin comer, prolongando dicho sometimiento durante un
largo tiempo (El ejemplo es de F. Laffite).
Hay exceso en el legtimo ejercicio de un cargo cuando el funcionario se extralimita
en sus funciones. En cambio si adopta una actitud desmesurada o fuera de su competencia
su obrar es ilegtimo.
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sf)
sntesis final
1. LA ANTIJURIDICIDAD
elementos del delito, y la excluyen las causas de justificacin. Toda accin contraria a derecho es
antijurdica, ya sea que se contraponga a una norma penal, a una norma civil o a una norma
comercial, etctera. Sin embargo, no todo lo antijurdico es delito, pues puede ocurrir que su
autor obre justificadamente. La antijuridicidad es un juicio de valor objetivo, pues se hace sin
tomar en cuenta las condiciones personales del sujeto activo. Basta con que el autor acte y
produzca un resultado (hecho). Le corresponde al juez determinar si ese hecho es antijurdico.
z Concepto de antijuridicidad: es un juicio objetivo de valor negativo que formula el juez y
que recae sobre el hecho contrario a la norma, con independencia de las condiciones personales
del autor.
z Cuestiones acerca del carcter objetivo o subjetivo de la antijuridicidad : para los
subjetivistas slo son antijurdicos los hechos realizados como una insubordinacin o
desobediencia a la norma penal. Entendemos que el juicio de antijuridicidad debe efectuarse
de manera objetiva, es decir sin entrar a considerar las condiciones personales del autor,
tomando como referencia el orden normativo.
2. ANTIJURIDICIDAD FORMAL Y MATERIAL
Hay antijuridicidad material cuando estamos en presencia de un hecho contrario a derecho,
y que adems afecta a un bien jurdicamente protegido. En cambio la antijuridicidad es formal
cuando solamente hay un hecho contrario a derecho.
3. EL BIEN JURDICAMENTE PROTEGIDO
Son aquellos estados sociales que el Estado tiene inters en proteger, para lo cual dicta
normas penales, elevndolos a la categora de bienes jurdicos.
4. LAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN
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obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. El legtimo ejercicio de un derecho
es aquel que se conforme las disposiciones de las leyes que reglamentan su ejercicio.
z Legtimo ejercicio de una autoridad: autoridad es la potestad legal que tiene una
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c) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende. Se requiere que quien se defiende
no haya provocado al autor de la agresin, buscando colocarse en situacin de legtima defensa.
OTROS CASOS DE LEGTIMA DEFENSA:
z Legtima defensa de un tercero: (Artculo 34 inc. 7 del Cdigo Penal), para que procedase
exige la existencia de una agresin ilegtima y la racionalidad del medio empleado para
impedirla o repelerla. Requiere el artculo que en caso de haber precedido provocacin
suficiente por parte del agredido, quien interceda en su defensa no haya participado en ella.
z Legtima defensa privilegiada: (Artculo 34 inc. 6 del Cdigo Penal), requiere:
El ltimo prrafo del artculo 34 inc. 6 del Cdigo Penal, contempla una situacin
diferente, ya que el intruso se encuentra adentro de la vivienda. No se requiere nocturnidad,
siendo suficiente que el intruso ofrezca resistencia.
z Las ofendculas y defensas mecnicas predispuestas: Son ofendculas las defensas
instaladas en los accesos a las fincas con la finalidad de obstruir el acceso, siendo visibles. Las
defensas mecnicas predispuestas son sistemas de proteccin ocultos (ej. los alambres
electrificados). Estn ocultas a la vista. Por ello, estn prohibidas, considerndose que no
constituyen un medio racional de defensa.
8. PROBLEMAS QUE SUSCITA EL CONOCIMIENTO DEL INTERESADO
El consentimiento no es causal de justificacin, pues no est expresamente previsto por la
ley penal como tal. La doctrina se ha manifestado con diversos criterios en cuanto a si excluye la
antijuridicidad o el tipo.
9. EL TRATAMIENTO MDICO QUIRRGICO
Las intervenciones quirrgicas constituyen una lesin. Para que la conducta del mdico no
sea antijurdica se requiere el consentimiento del interesado o, en su caso, el de sus familiares y que,
adems, el mdico est habilitado para el ejercicio de su profesin. Ante un caso de necesidad
justificante, puede proceder sin el consentimiento sealado, ya que cometera un mal menor para
evitar otro mayor.
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que se excede de los lmites establecidos por la reglamentacin, o utiliza el deporte con la clara
intencin de lesionar a otro.
11. EL EXCESO Y SU CONSECUENCIAS
Esta situacin est contemplada en el artculo 35 del Cdigo Penal. El exceso se castiga con
la pena prevista para el delito culposo. As, si no existe la forma culposa corresponde la absolucin.
Quien acta en exceso lo hace bajo un error de prohibicin vencible, pues considera que est
justificado. El error de prohibicin, por ser vencible, elimina el dolo. Por ello se pena como el delito
culposo.
Consecuencias del acto justificado: No hay antijuridicidad cuando el hecho es justificado,
tampoco hay responsabilidad civil extracontractual.
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af )
actividad final
Analizar el siguiente caso y responder
1) Hay accin?, hay tipo?, hay antijuridicidad?
2) En qu consisten cada una de ellos?
3) El imputado alega en su descargo que necesitaba el dinero para comprar remedios Cree Ud.
que estuvo justificado?
4) Cmo hubiera resuelto el caso?
5) Busque en la jurisprudencia casos similares.
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El fallo correspondiente a este suceso pude encontrarse en JPBA, t. 101, F. 81, y corresponde al TOCr29CF, 243, CASAS,
J.R.12/9/97.
Casas abord el mnibus Expreso El Tucumano, con destino a la ciudad de San Miguel de Tucumn,
Provincia homnima, y al llegar a la cancha de River, sobre la Av. Lugones, se dirigi en forma sorpresiva hacia el
fondo del micro donde se encontraban tres cadetes de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, sentados en sus
asientos, exhibiendo un arma de fuego, apuntndolos, al tiempo que los insultaba y les solicitaba la entrega de
dinero, palpndolos de armas, ante lo que los cadetes refieren no poseer armas. En tal circunstancia el imputado
efecta un disparo impactando el mismo contra la ventanilla, cerca de la cabeza del cadete Sergio Daro Cepeda
quien se encontraba sentado contra el lateral izquierdo en la ltima fila; A sigue insistiendo con la entrega del
dinero amedrentando a los pasajeros, disparando nuevamente, impactando este disparo contra el piso del micro.
El imputado, bajo amenazas, hace trasladar a los cadetes de la Polica hacia la parte delantera del micro donde se
encontraba el conductor, y en dicha oportunidad efecta un tercer disparo que impacta cerca del cadete Cejas;
nuevamente obliga el traslado de los cadetes al fondo del micro, y ya para ese momento el imputado Casas haba
incautado el dinero y efectos de los restantes pasajeros (un total de nueve). En ocasin de encontrarse Casas
acomodando en un bolso de color negro el producto de lo sustrado, se abalanza sobre el mismo uno de los
cadetes, quien comienza un forcejeo por el arma que Casas tena an en sus manos, sumndose a la gresca los dos
restantes cadetes Cejas y Cepeda, avanzando por el pasillo hacia la parte delantera del micro, oportunidad en la
cual se escucha un cuarto disparo, frenando el chofer en forma brusca y abriendo la puerta saliendo despedidos
sobre el asflato Casas y los tres cadetes; siendo en tal oportunidad que el cadete Semorelli-quien retena al cacosolicita auxilio por encontrarse herido, falleciendo luego de unos minutos.
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ce)
1) La antijuridicidad es un juicio objetivo de valor negativo que formula el juez y recae sobre el
hecho contrario a la norma, con independencia de las condiciones personales del autor.
2) Las causas de justificacin. Unicamente excluyen la antijuridicidad las causas previstas por la
ley. Estas son: el estado de necesidad justificante; la legtima defensa, ya sea propia o de un
tercero; el cumplimiento de un deber; el legtimo ejercicio de un derecho; el legtimo ejercicio
de una autoridad; el legtimo ejercicio de un cargo.
3) El cumplimiento de un deber legal. Obra en cumplimiento de un deber legal quien actua
conforme a las disposiciones de la ley que as lo impone.
4) El legtimo ejercicio de un derecho. Obra en el legtimo ejercicio de un derecho quien lo hace
de conformidad con el ordenamiento jurdico que reglamenta su ejercicio.
5) Legtimo ejercicio de una autoridad. Obra en el legtimo ejercicio de una autoridad quien
ejerce la potestad legal que tiene en el mbito privado.
6) Legtimo ejercicio de un cargo. Obra de tal manera, quien ejerce las facultades que le confiere
el ejercicio de un cargo pblico cuya designacin es legal y sin incurrir en abuso.
7) El estado de necesidad justificante. Fundado en la necesidad, requiere que se cause un mal
para evitar otro mayor, que sea inminente y extrao al autor del hecho; y que ste no
tenga otro medio para evitarlo ni el deber de soportarlo.
8) La legtima defensa: Se exige que para que la defensa sea legtima exista una agresin ilegtima
el medio empleado para impedirla o repelerla sea racional, y que quien se defiende no haya
provocado al autor de la agresin. Tambin se puede interceder en defensa de un tercero.
9) Legtima defensa privilegiada. Para que sta proceda se requiere que se produzca en la
noche y en un lugar habitado. La persona que se defiende puede rechazar el escalamiento o
fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa, o departamento habitado o de sus
dependencias. Tambin procede la legtima defensa cuando el intruso se encuentra ya adentro
de la vivienda, pero en este caso no se requiere nocturnidad, y es suficiente la resistencia del
extrao.
10) El exceso y sus consecuencias. El exceso se castiga con la pena prevista para el delito culposo.
Quien se excede en su actuar lo hace bajo un error de prohibicin vencible.
11) Consecuencias del acto justificado. No hay antijuridicidad cuando el hecho es justificado. En
esos casos tampoco hay responsabilidad civil extracontractual.
derecho penal 1 tomo1
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aa)
actividad de autoevaluacin
Marcar, segn corresponda con V (por verdadero) y F (por Falso).
1) El juicio que hacemos en la antijuridicidad es subjetivo.
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( BIBLIOGRAFA DE LA UNIDAD IX )
Bibliografa obligatoria
CREUS, Carlos. Derecho Penal, parte general. Ed. Astrea. Buenos Aires. 1999.
El lugar de la antijuridicidad en la teora del delito, pg. 214 - Antijuridicidad, mandato y bien
jurdico protegido, pg. 215 - La antijuridicidad y lo antijurdico, pg. 217 - La antijuridicidad
como juicio objetivo, pg. 217 - El tipo como indicio y como razn de ser de la antijuridicidad,
pg. 218 - Teora de los elementos negativos del tipo, pg. 220 - Antijuridicidad formal lo
sustancial, pg. 223 - Ausencia de antijuridicidad, pg. 299 - La cuestin de las fuentes de
justificacin, pg. 299 - Consentimiento del ofendido, pg. 302 - Causas de justificacin, pg.
307 - Exigencias subjetivas de las justificantes, pg. 323 - Lmites ticos de las justificantes,
pg. 326 - Concepto de exceso, pg. 327 - El denominado exceso en la causa, pg. 328.
Bibliografa complementaria
FONTAN BALESTRA, Carlos. Manual de Derecho Penal, introduccin y parte general. Ed.
Abeledo Perrot. Buenos Aires. 1998.
La antijuridicidad, pg. 277 - La justificacin, pg. 283 - Las causas de justificacin en particular,
pg. 297 - El estado de necesidad, pg. 328 - El exceso en las distintas justificantes, pg. 338.
Bibliografa optativa
LAFFITTE, Fernando. Esbozo para una teora del delito. Editorial Lerner. Buenos Aires. 1989.
La antijuridicidad, concepto, pg. 67 - Relaciones de la antijuridicidad con la tipicidad, pg. 68
- El inters preponderante del estado, pg. 69 - Antijuridicidad objetiva y subjetiva, pg. 70 Antijuridicidad formal y material, pg. 72 - Fuentes de la justificacin, pg. 77 - El estado de
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NUEZ, Ricardo C. Tratado de Derecho Penal Argentino. Tomos I y II; Ed. Marcos Lerner
- Edit. Crdoba. Crdoba. 1987.
La antijuridicidad del hecho, principios generales, pg. 287 - Causas de justificacin, pg. 308
- Estado de necesidad, pg. 316 - Casos especiales de necesidad, pg. 338 - Legtima defensa,
pg. 343 - Autorizaciones legales, pg. 390 - Cumplimiento de un deber, legtimo ejercicio de
un derecho, autoridad o cargo, pg. 399 - El consentimiento del interesado, pg. 417.
SOLER, Sebastin. Derecho Penal Argentino. Tomos I y II. Actualizado por Guillermo
Fierro. Edit. Tipogrfica Editora Argentina. Buenos Aires. 1992.
La antijuridicidad, y la justificacin, principios generales, pg. 391 - De las causas de justificacin
en particular, pg. 413 - El consentimiento del interesado, pg. 423 - Tratamiento mdico
quirrgico y lesiones deportivas, pg. 431 - Exceso, pg. 473.
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