DIREITO PENAL

1 SEMESTRE 16/17

1 Aula 19.09.16
Prof. Helena Mouro.

Do programa da cadeira:
Parte I:
Previso da norma incriminatria.
O que que pode ser crime?
Que comportamentos que so legtimos o legislador proibir?
Que funo cumpre o Direito Penal quando probe determinados
comportamentos e culmina numa pena?
O consumo de estupefacientes no crime.
O chocolate tem uma substncia que equivale ao consumo de cocana.
O legislador podia proibir o consumo de chocolate?
A 1 parte do programa permite determinar o que crime; que
comportamentos podem ser proibidos, criminalizando-os e o que pode caber
validamente ou legitimamente na previso da norma incriminatria.
Parte II:
Vamos olhar para a estatuio da norma.
Para o homicdio onde est prevista uma pena de priso.
Mas o que pode ser uma pena no nosso Ordenamento Jurdico?
Que objetivos que o Estado prossegue quando aplica uma pena?
legtimo que o Estado prive uma pessoa da liberdade?
O Direito Penal est intrinsecamente relacionamento com o Direito
Constitucional, nomeadamente o que incide nos direitos fundamentais, um
direito constitucional penal.
O 1 Direito Constitucional que existiu para a prof., foi o Direito Penal.
O Direito Constitucional Portugus e o Direito Publico esto associados
teoria do Estado e filosofia poltica e moral.
O Direito Publico aquele que tem mais ligaes interdisciplinares, que vo
para alm das relaes normais da teoria do Estado.

No incio do sc. XX, um penalista falou de uma cincia conjunta do direito

penal:
Criminologia e a poltica criminal.
A) A criminologia o conjunto das cincias empricas que estudam as
causas do crime (psicologia ou sociais) e os efeitos das penas.
B) A poltica criminal uma rea da poltica que se destina ao
desenvolvimento de tcnicas de controlo da criminalidade.
Parte III:
Imaginemos que A atropela B, que fica com leses cerebrais graves e os
mdicos entendem que ficar em estado vegetativo permanente.
Podemos punir o A que atropelou o B por crime de homicdio?
o problema da interpretao da lei penal que ter regras diferentes
daquele que estudmos em IED.

2 Aula 21.09.16
O direito penal no assume um comportamento estvel nos diversos
perodos da histria.
H no entanto contedo penal que se mantm permanente como o direito
vida.
Crime ser aquilo que o legislador entende que crime.
Hoje temos um padro de referncia que a CRP.
A teoria da proporcionalidade e a teoria do bem jurdico, so as orientaes
mais importantes e a teoria do hard principio.
O princpio da proporcionalidade
Decorre do estado Art. 2 e art.18 da CRP.
Princpio da necessidade da pena um princpio constitucionalizado, do
princpio da proporcionalidade em direito Penal.
3 Vertentes distintas diverge conforme o autor.
O princpio da necessidade da pena* determina uma penalizao conforme
o crime.

Direito Penal apenas deve intervir, no contexto social, em ltima

instncia, funcionando como ltimo reduto para a reposio da normalidade,
ou seja, da validade da norma jurdica violada.

O que significa que o Estado s deve aplicar uma pena aos indivduos
quando seja absolutamente necessrio e no possa proteger o bem jurdico
em questo por outra forma.
Isto porque a pena o instrumento mais oneroso para os cidados de que o
Estado dispe, devendo este recurso ser utilizado apenas em caso de
manifesta necessidade.

O recurso aplicao da pena, por parte do Estado, pressupe que j se

esgotaram todos os outros meios disponveis para a reafirmao da validade
da norma jurdica violada, que aqueles meios no foram bem-sucedidos
nessa tarefa, e que a defesa do bem jurdico protegido pela norma violada
justifica a sua aplicao.

Assim, e para a aplicao da pena em sede de Direito Penal, necessria a

existncia de um bem jurdico que o direito quer proteger, atravs da norma
jurdica violada, que no haja alternativas aplicao da pena e ainda que o
Direito Penal seja eficaz, na medida em que no faz sentido defendermos a
aplicao de uma pena se a mesma no for eficaz nos efeitos que com ela
se pretendem alcanar.

Esses efeitos so o reafirmar da norma jurdica violada, demonstrando

comunidade que os que no respeitam a regra so punidos e reafirmando
que, no obstante aquela violao, a norma, que protege o bem jurdico em
questo, mantm toda a sua validade.

O criminoso pondera mais o facto de vir a ser apanhado e punido pela

justia, no processo da sua deciso criminosa, do que o facto de as penas
serem mais ou menos pesadas.

Na aplicao da pena e na determinao da sua medida devem ser levadas

em conta preocupaes de preveno geral e especial, ambas suscetveis
de classificao em positivas e negativas.
De uma forma genrica, as razes de preveno geral que conduzem
aplicao da pena, preocupam-se com o efeito da aplicao da pena na
sociedade e tm como finalidade, as negativas:

Persuadir toda a restante comunidade a no violar a norma, ao verificar o

que sucede queles que a violam; as positivas, contribuir para a
reafirmao da validade da norma jurdica violada.

Por sua vez, as razes de preveno especial que levam aplicao de uma
pena, tm a ver j no com a sociedade em si considerada, como sucede na
preveno geral, mas com o prprio criminoso.

As razes de preveno especial negativas tm uma funo de intimidao

do individuo que violou a norma, para que no futuro, recorde a pena que lhe
foi aplicada, associando-a a algo desfavorvel e desagradvel na sua vida,
para que no volte a repetir o mesmo comportamento.

Por sua vez, as razes de preveno especial positivas adotam uma postura
de reintegrao daquele indivduo na sociedade, estando esta finalidade
presente, idealmente, quer durante a aplicao da pena, quer aps a
aplicao da pena.

Assim, conclui-se que, pela gravidade que a aplicao de uma pena a um

cidado reveste, o Estado apenas deve utilizar este recurso quando:

1. Haja um bem jurdico tutelado por uma norma jurdica que esteja em
causa, pela violao da norma que o protege;

2. No haja alternativas aplicao da pena e

3. O direito penal seja eficaz.

Ento qual a relao do art. 18 CRP com o direito penal?

As penas equivalem a restries do direito de liberdade e garantias.
Estamos a proibir um comportamento (exerccio de uma funo por
exemplo), o princpio da proporcionalidade e o regime de restrio de
direitos, liberdades e garantias, nunca pode ser levemente ponderado
quando estamos a tratar de comportamentos punveis por lei.

Para que haja aplicao de pena conforme o art. 18 CRP, tem que haver
outro direito ou direito com interesse constitucionalmente protegido, como
Bem jurdico.
BEM JURIDICO No necessariamente um bem subjetivo, pode haver
bem subjetivo e no haver bem jurdico e o contrario.
O que diferencia o direito subjetivo do Bem jurdico *, quando h direito
subjetivo no e s este direito que lesado mas sim toda a comunidade no
geral.

*Poder definir-se bem jurdico como a expresso de um interesse, da

pessoa ou da comunidade, na manuteno ou integridade de um certo
estado, objeto ou bem em si mesmo, socialmente relevante e por isso
juridicamente reconhecido como valioso
Bem jurdico toda a coisa que pode ser objeto do Direito.
Bem, tudo quanto pode proporcionar ao homem qualquer satisfao.
Nesse sentido diz-se que a sade um bem, que a amizade um bem e
etc.
Mas juridicamente falando, bens so os valores materiais ou imateriais que
podem ser objeto de uma relao de direito. Bens so coisas teis e de
expresso econmica, suscetveis de apropriao.
Toda a Relao Jurdica entre dois sujeitos tem por objeto um bem sobre o
qual recaem direitos e obrigaes.
Para que seja objeto de uma relao jurdica, preciso que o bem tenha
idoneidade para satisfazer um interesse econmico portanto, que tenha
valor econmico e que, se subordine juridicamente a um titular.
No direito penal, refere-se a valores especficos os quais a sociedade
elegeu como de fundamental importncia.
Devido a essa importncia, os bens jurdicos servem de base material para
a tipificao de tipos penais.
Exemplos: direito vida, liberdade, honra, propriedade, etc.
com base nos bens jurdicos que os crimes so elencados no Cdigo Penal:
crimes contra a vida, contra a honra, contra o patrimnio, etc.
So as condies necessrias ao livre desenvolvimento de 1 pessoa, e ao
funcionamento do estado em promover essa misso.
Como estamos inseridos numa comunidades, o facto de morrer algum
envolve toda a comunidade.

A dimenso pblica do conceito de bem jurdico, mesmo que seja s a vida

de 1 pessoa a ser afetada, nunca s essa vida mas toda a comunidade, h
um interesse geral da comunidade que afetada.
Ns podemos atribuir ao direito penal uma funo de proteo de bem
jurdico. Art. 40 CP Finalidade das penas.
O direito penal clssico ou de justia funo/misso tutelar direitos,
liberdades e garantias, a constituio poltica do estado. E o direito penal
secundrio? Tutela direitos econmicos, sociais e culturais e em geral a
constituio econmica do estado, este tende a no estar regulado no CP.

Quando falamos em bem jurdico, podemos estar a falar em dois sentidos

diferentes.
Funo Critica No conceito de bem jurdico, os crimes contra a vida so
crimes contra bens jurdicos universais.
Estamos a interpretar esse crime dizendo respeito a um determinado bem
jurdico, a interpretao teleolgica.
Se o que estamos a restringir so direitos, liberdades e garantias e
nomeadamente a liberdade que estamos a privar, ento s se pode fazer se
for um bem da mesma ordem jurdica.
O bem jurdico tem que ter referncia pessoal, no necessrio que sejam
bens individuais, podem haver bens jurdicos supra individuais, coletivos
mas tem que ter referncia pessoal.
Tem que estar relacionados com a pessoa, com a realizao da pessoa.
A ideia sempre de limitao, est sempre relacionado com o artigo 18
CRP, a relao entre bem jurdico e o princpio da proporcionalidade.
A inexistncia de um bem jurdico conduzir a que no se preencha o
pressuposto do art. 18/2 CRP, trazendo inconstitucionalidade material da
norma.
O que relevante para o livre desenvolvimento da pessoa, que quem
decide sobre a liberdade da pessoa ela mesma.
Princpio da DANO A liberdade consistem em a pessoa fazer tudo aquilo
que quiser, desde que no lese outros.
O limite a essa liberdade o momento em que extravasar a sua esfera de
liberdade e lese outro, ento passa a ser possvel condenar o
comportamento.

Assim pelo princpio do dano, passa a ser possvel punir comportamentos

que causem risco de leso dos outros.
O critrio da necessidade da pena no apenas a existncia de um bem
jurdico, a necessidade que o comportamento incriminado seja ofensivo
desse bem jurdico.
Porque se no colocar em causa esse bem jurdico ento no legtimo a
incriminao.
No basta existir bem jurdico preciso que o comportamento proibido e
perigosos possa ser incriminado.
Esta teoria otimiza a preveno.
Pensamento de coimbra:
Pensamento funcionalista do direito penal, o bem ou interesse protegido do
art.18 CRP a norma penal.
Nesta teoria a norma incriminatria sempre legitima. (A PROF NO
CONCORDA)
legtimo proteger a validade da norma, por via penal, desde que a norma
proteja uma realidade da mesma ordem jurdica da mesma grandeza do
bem que se restringe com a aplicao da pena (ESTA A POSSIO DA
REGENTE).
Se um Juiz verificar que a norma inconstitucional no a deve aplicar.
Cada juiz tem que ser juiz constitucional no seu juzo.
Direito penal Direito sancionatrio, ma diferente do sistema de contra
ordenaes.

3 Aula 26.09.16
A necessidade da pena.
- Bem jurdico.
- Relao de perigo.
1 Grau Protege bens jurdicos
A interveno fragmentria, seleo de comportamentos suscetveis de
perigo.
Este apenas o 1 patamar, mas existem mais (atuao/subsidiariedade)
O patamar da atuao aquele que se pode relacionar com o padro crime.
A ideia atual diz-nos que no pode haver incriminao, onde ela no surta
efeito til, ou seja dissuaso de comportamento.
Porque ento a incriminao no legtima.
Por outro lado a norma pena pode surtir efeito mas ter desvantagens.
O patamar da proporcionalidade ou subsidiariedade a interveno como
ultimo rcio.
S ser legtimo recorrer ao direito penal quando no houver outra
alternativa de proteger esse bem jurdico.

A ideia sempre ter uma alternativa, o direito penal sempre ltimo

recurso.
Os tribunais no aplicam penas de priso por injrias, so transformados em
multas no so particularmente graves.
Em termos prticos a tutela civil muito mais eficaz do que a tutela penal,
mais clere.
Mas no que concerne honra esta j um bem jurdico digno de proteo
penal.
A despenalizao do Aborto?
Levanta-se o problema de saber se esta norma tem problemas de
inconstitucionalidade.
A incriminao da gravidez provoca algum problema de atuao?
Esta incriminao criava tambm o perigo para a mulher, o que se chegou
concluso que nenhuma das funes eram inconstitucionais.
Princpio da Culpa Em direito penal no h responsabilidade objetiva s
subjetiva, ou seja no correto impor pena no havendo culpa.
A culpa um juzo de censura, pela realizao de um comportamento ilcito
quando o agente poderia ter tido um comportamento lcito.
Como sabemos se certo comportamento crime?
Porque temos uma cultura social e eficazmente relevante, a ofensividade do
comportamento tem que ser percetvel.
Por fora do princpio da culpa se exige mais, a ideia impedir a
criminalizao que 1 parte da sociedade v como crime, contudo no h
amplo consenso da falta de penalizao do comportamento no caso da
interrupo voluntria da gravidez.
O problema e logica na int. Voluntaria da gravidez, foi o TC entender que o
bem jurdicos est relacionado com outros bem jurdicos.
A grande novidade foi permitir na int. da gravidez sem haver razes ticas
ou de sade, ou seja pela livre vontade da mulher.
H dois bens jurdicos, at s 10 semanas em que um bem prevalece sobre
o outro, h uma linhagem mdica que entende que ainda no existe
verdadeiramente vida antes das 10 semanas.
Mas faz mais sentido pensar de forma diversa, a deciso de no penalizar
a melhor soluo, no impor soluo e deixar ao livre vontade da mulher.
O princpio da proibio da insuficincia.
necessrio que a incriminao seja adequada e no haja qualquer outra
alternativa suficiente para no incriminar Art. 117/3 CP