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Derecho Penal III

Introduccin
El derecho penal, se divide en una parte general y otra parte especial. La parte
general est formada por el conjunto de elementos, normas, ppios, etc que son
comunes a los delitos y sus penas. En cambio la parte especial est constituida por las
figuras delictivas singularmente consideradas. Por esto, es que se dice que la parte
especial del cdigo penal viene a constituir el ppio tcnico legislativo de la tipicidad
xq son descripciones de conductas, son un catalogo de descripciones donde si un
hecho es delito o no se debe comparar.
En nuestro cdigo podemos distinguir la parte general de la parte especial. La parte
general est en el libro primero y la parte especial en los libros segundo y tercero, en
el segundo se describen los crmenes y simples delitos y sus penas y en el tercero se
encuentran las faltas, a lo que se agregan gran cantidad de leyes especiales.
Histricamente se estudio la parte especial y luego la general (lo que hoy es al revs)
esto xq lo primero que existi en el derecho penal fueron los delitos, por tanto la
autoridad de la poca comenz a penar las conductas. Despus surgieron un nmero
importante de delitos y comenz el estudio de estas conductas, sistematizndose
estos delitos de acuerdo a sus caractersticas y comenz a surgir la parte general.
Se seala que histricamente primero hubo un predominio de la parte especial;
despus, apareci la parte general y se dice que en tercer lugar que es lo que se vive
hoy que es el predominio de la parte general, esto se dice xq hoy en da la parte
general del derecho penal tiene un mayor desarrollo y es la que tiene segn a la que
se le ha dado el carcter de ciencia, siendo esta parte un estudio casustico de las
figuras en particular sin mayor rigor sistemtico o estructural ni mayor profundidad
dogmatica recurrindose a la parte general y x ello se seala que la parte general es
la parte del derecho penal a la que se dedican los cientficos del derecho, los juristas,
x tanto sera algo mas reservado al ejercicio prctico de la profesin de abogado,
fiscales.
Algunos han postulado la necesidad de formular una especie de parte general de la
parte especial como una especie de puente o enlace de la parte general de la especial,
una zona intermedia entre ambos. Sin embargo, la mayora de los autores son
contrarios a esta postura, por cuanto en realidad no hay una divisin tan tajante entre
ambas xq son parte del derecho penal y tienen una funcin complementaria.
Caractersticas de la parte especial
1. El objeto de la parte especial son: los delitos en particular, de acuerdo con el ppio de
la reserva legal establecido en la constitucin. En esta parte la ley penal concreta en
los tipos penales aquellas conductas que se consideran contrarias a las normas
estableciendo una pena.
2. Esta parte especial tiene un carcter necesariamente fragmentario, es decir, que cada
delito establecido por la ley es el producto de la decisin de un legislador conforme a
una determinada poltica criminal subordinada a la conservacin de determinados
valores, en consecuencia cada delito es independiente en cuanto a sus caractersticas,
valores que protege, etc, x tanto tiene una individualidad particular, el problema que
se produce es que los cdigos penales son modificados generalmente en forma parcial
a travs del tiempo, por legisladores distintos y en tiempos distintos, lo que puede
producir ciertas inconsistencias que hace que hayan penas que aparezcan
desproporcionadas comparando los delitos a los que se les aplica.
3. Que se adopte dentro de la parte especial mtodos dogmaticos para cada delito, es
decir, un tratamiento lo ms orgnico posible de tal manera que se pueda plantear
algunas generalizaciones y algunos criterios de comn aplicacin.
Criterios

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Para clasificar las figuras delictivas ordenndolas en grupos y subgrupos para su

estudio se ha impuesto en forma general en la doctrina el criterio de los bienes jcos
protegidos o criterio de la objetividad jca del delito, por ello el criterio prevaleciente
ha sido siempre para clasificar usar la llamada objetividad jca del delito, es decir,
determinar cul es el bien jco protegido por cada delito y ordenarlos en base a eso.
Bien jco protegido: los bienes jcos son los intereses tutelados mediante el derecho,
los intereses sociales que hay detrs de cada norma, y estos intereses no los crea el
ordenamiento jco xq este crea la norma que lo protege pero el bien esta previamente
establecido por la misma sociedad. De esta manera, no son concebibles en nuestro
sistema los delitos que no tengan una objetividad jca, es decir, un bien jco protegido.

Hay quienes han discutido esto en el sentido que los bienes jcos si bien existen no
tienen la importancia que la doctrina les atribuye xq no sera posible afirmar que los
bienes jcos sean siempre diversos y x el contrario existen muchos delitos que ofenden
a ms de un bien jco y all surgen los delitos pluriofensivos como el robo con
violencia.
La mayora de la doctrina esta por clasificar a los delitos en base al bien jco protegido
considerando que estos son los nicos criterios clasificatorios de validez universal y si
bien es cierto existen los delitos pluriofensivos siempre va a existir un bien
preponderante en aquellos casos en que un mismo hecho punible comprenda varios
bienes en su objeto de proteccin.
Sistema que sigue nuestro cdigo penal: el cdigo clasifica a los delitos de
acuerdo al ppio del bien jco tutelado tratando de agrupar los delitos o infracciones
similares dentro de cada uno de los 10 ttulos que comprende el libro II, con una
particularidad que los 6 primeros ttulos se ocupan de delitos que comprometen
derechos o intereses de naturaleza social y los otros 6 sgtes hechos punibles que
ofenden intereses individuales, x eso es que si vemos nuestro cdigo penal el primer
ttulo son crmenes y simples delitos contra la seguridad exterior y soberana del
estado, luego crmenes y simples delitos contra la seguridad interior del estado, el
titulo III de los crmenes y simples delitos que afectan los derechos garantizados por
la constitucin y solo en el titulo sptimo aparecen los delitos contra las personas
(crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra la moralidad publica y
contra la integridad sexual). En los primeros 6 son delitos de carcter social lo que
obedece a la corriente filosfica imperante a la poca en que se dicto el cdigo, donde
se tomaba como punto de partida la organizacin misma de la sociedad, donde el
hombre estaba al servicio del estado. En el libro 3 se enumeran los art 494 a 497 sin
que se advierta en esta ordenacin algn tipo de criterio especial de clasificacin, a lo
mas hay un cierto criterio de gravedad.
La sistematizacin del cdigo ha sido criticada por el orden de los delitos en los
cuales se parte, que son aquellos que afectan bienes de carcter social y hoy el punto
de referencia a variado xq la persona es el centro y el estado est al servicio de la
persona.
Razones de lo anterior: la vida es considerada el principal bien protegido. A partir de
eso, y de la existencia individual en todas sus manifestaciones parten los valores
primordiales sobre los cuales confluyen todos los dems intereses protegidos.
En segundo lugar, entre las figuras delictivas que afectan al individuo en las dems
existe una relacin de gnero a especie, de tal modo que aquellas estn implicadas en
estas con gran frecuencia y por eso la debida o buena comprensin de muchos delitos
que afectan a la sociedad o al estado parte x la comprensin previa de ciertos delitos
en contra de los intereses individuales, as x ejemplo dentro de los delitos que afectan
los intereses individuales esta el hurto y el robo y paralelamente los delitos que
afectan intereses sociales como la malversacin de fondos pblicos.

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Por ltimo, estos delitos contra los intereses individuales han tenido histricamente
un mayor revuelo dogmatico, han sido ms estudiados, con mayor profundidad, en
consecuencia su estudio previo es importante para la comprensin de los delitos
contra intereses sociales.
Grupos de delitos
1. Delitos contra la vida humana
Se contemplan en 2 partes en nuestro cdigo: delitos contra la vida humana
independientes, prrafo 1 y 2 del ttulo octavo del libro 2, es decir, aquellos que el
cdigo denomina delitos contra las personas. Adems estn los delitos contra la vida
humana dependientes, prrafo 1 del ttulo 7 y es bsicamente el aborto.
a) Delitos contra la vida humana independientes
Estos delitos se encuentran en el titulo sptimo que se denomina crmenes y simples
delitos contra la persona, denominacin q es criticada por la doctrina x cuanto se
seala que las personas son los titulares de todos los derechos q son objeto de
preocupacin de las leyes penales, en consecuencia todos los delitos son contra las
personas y no solo aquellos que se sealan en este ttulo. Esta expresin de delitos
contra las personas excede ampliamente el mbito de los delitos contemplados en
este ttulo. En este ttulo no solo se contemplan los homicidios sino que tambin las
injurias y calumnias consideradas contra la persona (contra el honor), contemplando
tambin el duelo.
Otros cdigos ms modernos han adoptado otras denominaciones para estos delitos
que se ajustan a la realidad, as por ejemplo el cdigo colombiano de 1980 habla de
delitos contra la vida e integridad personal, el peruano de 1991 habla de delitos
contra la vida, el cuerpo y la salud, el espaol de 1995 no tiene ttulo y en el ante
proyecto chileno (comisin foro penal) le colocaron del homicidio y las lesiones.
Respecto del bien jco protegido por estos delitos, es la vida humana independiente
que se denomina as para diferenciarlo del delito de aborto que se considera como
delito contra la vida humana dependiente.
Por razones histricas haban dudas respecto del bien jco protegido en el aborto, a tal
punto q el aborto est en un titulo que se llama delitos contra el orden de las familias,
contra la moralidad pblica (ttulo 7 del libro segundo) donde se han hecho
modificaciones que tiene que ver con los delitos sexuales y se agrega contra el orden
de la familia, moralidad pblica y contra la integridad sexual.
Actualmente, desde el punto de vista doctrinario y legislativo se entiende q el aborto
es un delito contra la vida, esto relacionado con el art 1 de la constitucin (protege la
vida del que esta por nacer).
Prcticamente todas las legislaciones tratan en forma separada el aborto con los
homicidios, en un titulo aparte, y se hace una diferencia entre una persona
independiente y el q esta por nacer, dndole a este delito un carcter autnomo
distinto al homicidio. El motivo para este tratamiento separado es que hoy en da
existen consideraciones valoricas diversas respecto del aborto, y este es el motivo por
el cual existe la posibilidad de normas excepcionales en cuanto esta figura.
En este ttulo se tratan los delitos contra la vida pero no estn todos los delitos cuyos
resultados atenten contra la vida, hay delitos con resultado de muerte contemplados
en otras normas del cdigo penal, como por ejemplo el secuestro y sustraccin de
menores con homicidio, violacin con homicidio, robo con homicidio, esto porque el
legislador considera que la muerte no debe ser considerada aparte sino en relacin
con el otro delito. Tambin hay casos en los cuales el resultado del delito es la muerte

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y no estn consideradas en este ttulo y que son delitos de peligro como los delitos
contra la salud pblica, delitos de incendio, envo de cartas explosivas.
Estos delitos contra la vida humana independientes son: Homicidio simple (391
n2); Homicidio calificado (391 n1); Parricidio (390); Femicidio (390 inciso 2) e
Infanticidio (394).
1. Homicidio Simple:
Es una figura de carcter residual, esto xq comete homicidio simple el que mate a
otro sin que concurran circunstancias especiales constitutivas de parricidio,
femicidio, homicidio calificado o infanticidio. Al mismo tiempo tambin es una figura
bsica de la familia del homicidio, es decir, todos los aspectos tericos de esta figura
se dan en todas las dems salvo aquellas diferencias expresas. La ley no define al
homicidio simple sino que es la doctrina.
Respecto de la tipicidad del homicidio: el homicidio es un delito de sujeto activo
indiferente, salvo que este delito se cometa por omisin (posicin de garante). En
cuanto al sujeto pasivo en estos delitos tiene una caracterstica particular donde el
sujeto pasivo se confunde con el objeto material.
La ley habla del que mate a otro, si hablamos de matar a otro la ley se refiere a otro
ser humano con vida independiente. (No son objeto de homicidio los muertos y los con
vida humana dependientes)
Delimitacin entre aborto y homicidio, en el sentido de determinar hasta cuando se
comete un aborto y desde cuando se comete un homicidio respecto de la misma
persona:
El art 74 del CC supone que una persona tiene existencia legal desde su nacimiento
que es desde la separacin completa del vientre materno. Tal concepto fue usado en
el derecho penal hasta medidos del siglo pasado pero hoy es rechazada en materia
penal, en materia civil es vlido. En materia penal para distinguir entre nacimiento y
parto debe atenderse exclusivamente a la existencia de vida independiente del que
nace y ello se entiende cuando hay una existencia autnoma de la madre con
funciones vitales de respiracin y circulacin sangunea. Esto no tiene que ver
entonces si est o no cortado el cordn umbilical y la viabilidad sino que se atiende a
si tiene existencia autnoma de la madre. Esto nos lleva a que si hay independencia
de la madre un atentado contra la criatura ser homicidio.
Este delito consiste en matar a otro y el resultado ser tal. Por tanto muerte se puede
definir como:
Histricamente se ha dicho que la muerte se define como la cesacin total e
irreversible de las funciones respiratorias y circulatorias de una persona.
En materia penal en relacin a aspectos cientficos se hace difcil aceptar una
definicin como esta, xq esta se aplica tanto a aquellas que mueren apualadas como
a aquellas producto de un trasplante. Por tanto el concepto que se utiliza en los
ltimos tiempos es el concepto de muerte cerebral que se refiere a la destruccin o
lesin del tronco cerebral de tal manera que la persona no puede cumplir la funcin
de respiracin y circulacin sino que se mantiene en forma artificial.
El art 11 de la ley sobre trasplante de rganos seala q para efectos de la prctica de
trasplantes se entiende que se produjo la muerte del paciente cuando se produce la
cesacin total e irreversible de todas las funciones enceflicas y cuando exista certeza
diagnostica de la causa del mal, todo ello acreditado por medio de pruebas clnicas
certificadas por un equipo mdico que cuente al menos con un neurlogo o
neurocirujano.
La Eutanasia

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El que hablo por primera vez del tema fue el autor y filsofo ingles llamado Francis
Bacon, por el ao 1600.
Esta es una palabra de origen griego eutanatos: buena muerte, sealaba que el oficio
medico no solamente consiste en restablecer la salud de los pacientes, sino que
tambin corresponda al medico aliviar los dolores y sufrimientos que acompaan a
las enfermedades.
Entonces ello significaba tambin aliviar el dolor, no solamente durante una
enfermedad que puede significar un restablecimiento, sino tambin en esos caso que
hay una enfermedad que no tiene remedio, por consecuente es perfectamente
legitimo darle a esa persona una buena muerte.
Posteriormente ya en el siglo 19 se le da un alcance mas jurdico a este concepto
sealndose que eutanasia es el acto de apresurar el proceso de la muerte de aquel
que padece de una enfermedad incurable, mediante la aplicacin u omisin de un
tratamiento mdico con el propsito de ahorrar una muerte dolorosa al paciente, que
reclama una muerte digna y sin sufrimiento.
Entonces el tema es si es posible admitir jurdicamente hablando el hecho que se le
puede poner termino a la vida de una persona porque ella lo pide, por tener una
enfermedad incurable sin saber la fecha de la muerte pero esta le causa grandes
dolores y es la propia persona quien lo solicita
La administracin de medios de sobrevida artificial: Se refiere al caso de pacientes en
estado terminal, a los que se les aplica un sistema o aparato de sobrevida artificial sin
el cual no pueden sobrevivir.
El tema surge en el sentido de si es procedente o aceptable, que los mdicos tomen
decisiones que implica la suspensin o eliminacin de estos mtodos de sobrevida
artificial para no incurrir en una prolongacin artificial de la existencia que solo le
causa dolores y problemas al pacientes, a esa situacin se le conoce como la
eutanasia pasiva, incluso el cdigo de tica del colegio medico regula esta situacin
(art. 28). En consecuencia tampoco se puede condenar a un medico por homicidio
porque lo permite el CEM.
Existe otro tipo de eutanasia que es la indirecta: es la aceleracin de la muerte del
paciente como consecuencia de la administracin de frmacos, cuando no siendo
posible con un tratamiento teraputico la curacin de este, si lo es el de sus efectos,
aceptado por el mismo articulo del CEM.
El problema se produce con la eutanasia activa, aqu estamos frente a una situacin
en que se trata de abreviar la vida de un paciente que aun tiene perspectivas de
sobrevivencia mediante algn sistema con el objeto de aliviar su sufrimiento
suponiendo la peticin. Esta situacin ha sido prevista histricamente, desde hace
mucho tiempo, desde los CP del siglo 19 principios del 20 y muchos CP lo mencionan
como un homicidio atenuado; el cdigo italiano condena una pena inferior cuando se
causaba la muerte de una persona con su consentimiento; el cdigo espaol de 1948 y
el de 1995 tambin habla de una figura atenuada de homicidio cuando el propsito
del hechor es poner trmino a los padecimientos de quien se halla en transe de
muerte y las suplicas de la vida.
En chile al llegar a esta parte la comisin redactora del cdigo no puso esa norma ya
que no les pareci porque para la comisin si alguien ayuda a otro a morir hasta el
punto de ejecutar el mismo la muerte eso es un homicidio y debe ser castigado como
tal, en consecuencia en nuestro pas la eutanasia activa es un homicidio sin ningn
tipo de atenuacin, aun cuando se practica con el nimo de aliviar el dolor de la
vctima, aun cuando se realiza por peticin expresa de esta.

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En el ante proyecto del nuevo CP en su art. 83 sealaba que ser penado con presidio
menor en su grado mnimo. Si bien la eutanasia directa y activa es permitida en la
mayora de los pases la eutanasia activa es penada, aun cuando existen muchas
diferencias de opinin valoricas y mdicas en este tema.
Existen pases donde se ha legalizado la eutanasia, en el ao 2001 en Holanda y se
seala en la reforma del CP holands que se exime de responsabilidad penal al
medico que en el marco de tratamiento con el paciente pone fin a la vida de este o le
presta ayuda para hacerlo el mismo, siempre que se cumplan determinados
exigencias de comprobacin de los criterios para su procedencia previstos en la ley
tanto en el sentido de que se trata de un enfermo sin esperanza de curacin y que
sufre de modo insoportable cuando en la existencia de un expreso y bien medida
deseo de morir, es importante sealar que el tema esta sumamente regulado, esta
inmunidad solo rige al medico que se somete a esta normas y tampoco existe el deber
del medico de colaborar con la muerte.
Con anterioridad a la existencia de esta normativa igualmente en Holanda y otros
pases bajos se aceptaba la eutanasia pero por va de la jurisprudencia
considerndose que en esos casos haba un eximente del estado de necesidad en base
al concepto blico.
Otro aspecto importante respecto del homicida simple es el tema del aspecto
subjetivo, la culpabilidad, este tema no tiene mayores particularidades con respecto a
lo ya sealado en la parte general, sin embargo hay algunas cuestiones que se
plantean respecto de la culpabilidad del homicidio que es importante destacar:
Antiguamente la doctrina hablaba de la existencia de un dolo homicidio accidental.
Que era un dolo especfico especial respecto del homicidio, que incluso tiene un
nombre en latn que es el animus necandi, el que introdujo esta discusin en chile fue
Eduardo Novoa Monreal. l sostena que la ley chilena no exiga un dolo de matar o
animus necandi, sino que solo bastaba con la intencin genrica de herir o
indeterminada de herir, golpear o maltratar y se deba atribuir a esta intencin todos
los resultados que de estos vinieran, sean estos previstos o imprevistos, eso por
supuesto lo que causo la oposicin de algunos autores quienes decan que deba
haber un animus necandi para que alguien sea condenado por homicidio porque de lo
contrario estamos transformando a los delitos de homicidio y lesin en delitos de
resultados en los cuales no importa cul era la intencin que el autor tenga, lo que
importa es el resultado, independientemente de cul sea su intencin.
Hoy esta discusin a pasado segn la mayora de los autores a un segundo plano, ha
pasado a tener un carcter histrico y ello se debe al reconocimiento jurisprudencial
del dolo eventual por esto a significado que se admite tambin que acta dolosamente
aquel que se representa el resultado mortal, pero realiza igualmente su conducta con
indiferencia a su produccin, con ello aparece absolutamente innecesario el
reconocimiento del animus necandi, porque basta que la persona se represente la
muerte no obstante esa representacin actu igual y por otra parte tambin
desaparece el tema de la nocin del dolo genrico por cuanto si se llega a probar que
el resultado mortal no era representable, no cabe atribuir dolo, quizs culpa o quizs
nada.
Otro tema importante es el tema del error en el homicidio, este se puede dar de
distintas formas
Puede darse el llamado error en el curso causal. Esto se refiere a la realizacin de
un acto posterior a la conducta homicida en la creencia que se le ha dado muerte al
individuo en circunstancia que no ha muerto y solo que viene a morir como
consecuencia de un acto posterior.
Le dispara a una persona y posteriormente para ocultar el cadver lo arroja al agua,
cosa que no muere por el disparo sino cuando lo arroja al agua

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Tambin aqu tiene importancia para la solucin de este tema el tema del dolo
eventual, antiguamente para solucionar (Garrido Montt) este caso debe tomarse en
cuenta si el autor tenia desde el principio la intencin de realizar la conducta
delictiva, pero el problema se produca en el caso de que esa conducta no haya estado
meditada con anterioridad, en ese caso el tema se deba solucionar de acuerdo a la
subjetividad del hecho, sin embargo el tema del dolo eventual ha venido a solucionar
este problema por cuanto se plantea que en este caso si la persona se representa la
posibilidad de sobrevivencia de su victima y no obstante decide arroja al agua
respecto de homicidio culposo tentado se represento que poda haber quedado vivo,
pero por el contrario, si no es as, nada indica la representacin de un dolo eventual
la solucin debe ser juzgarlo por ambos hechos separadamente como lo dice Garrido
Montt.
Otro aspecto relacionado con este tema es el homicidio preterintencional, esto es:
Una persona queriendo lesionar a otro causa con esas lesiones la muerte no querida
pero predecible. La diferencia con el dolo eventual es que la persona acepta el
resultado y al aceptar el resultado pasa a ser dolo, en la preterintencional esta del
dolo eventual un par de rayitas mas hay de la culpa, son situaciones intermedias entre
el dolo y la culpa hay una suerte de negligencia en que una persona lesiona a una
persona pero con el animo de lesionarle le causa la muerte a una persona, y esta
muerte era predecible, el caso tpico es el aborto cuando una persona golpea a la
mujer con nimos de lesionarla le causa el aborto.
En el homicidio tambin puede ocurrir, en este caso, en estas circunstancias si no hay
solo dolo homicida no se puede atribuir al autor el homicidio a titulo doloso sino a lo
mas culposo si el resultado era predecible, y si no era predecible solamente se le
podr culpar del delito que l quera causar (lesin) donde nuevamente vuelve a
surgir el tema del dolo eventual que es elemento que puede desviar la conducta as el
dolo.
Otro aspecto es el iter criminis en relacin con el homicidio, en el sentido que, en este
caso aparece que si se intenta matar a otro y x una causa independiente de la
voluntad del autor la muerte no se produce vamos a estar frente a un homicidio
frustrado y si x otra parte se da comienzo a la ejecucin del delito de homicidio pero
el resultado no se produce xq no se han completado todos los actos de ejecucin
estamos frente a una tentativa.
Ejemplo para distinguir entre delito frustrado y tentativa relacionado con el
homicidio; disparo, si se dispara y no acierta es tentativa, si dispara y llega por
ejemplo en una medalla de la persona es frustrado.
Generalmente cuando la muerte no llega a producirse ni por tentativa ni frustrado
igual quedan lesiones xq estas son el medio necesario para llegar a la muerte, x tanto
el tema es cual es el tratamiento para esas lesiones:
El punto a considerar es q si bien tal como se ha sealado el dolo de matar incluye el
de lesionar, si se considera un acto en el cual la muerte no se produce como homicidio
frustrado se da el caso de q la pena aplicable puede resultar menor que si se
considera o se califica como un delito de lesiones en base a las lesiones causadas
cuando estas son graves gravsimas (individuo queda ciego a consecuencia de las
heridas) puede darse el caso q si se califica como homicidio frustrado la pena ser
menor que si se califica como lesiones graves gravsimas.
En la practica este tema se ha solucionado como: cuando alguien le dispara a un
tercero 2 veces y en el primer disparo no le da muerte al individuo pero lo deja ciego
y en el segundo recin se produce la muerte generalmente esa persona ser acusada
de homicidio y no de lesiones y homicidio xq las lesiones son el medio para llegar a la
muerte, esto xq aqu opera el ppio de la consuncin que significa q la intensidad

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criminal del homicidio siendo mayor q la de las lesiones las consume vindose estas
en definitiva como actos de acompaamiento o medios para lograr la muerte.
El tema es distinto cuando esa mayor intensidad desaparece en el hecho que se juzga,
es decir, ello sucede cuando el legislador en algunos casos en que la muerte no se
produce valora como un hecho mas grave q el simple homicidio frustrado
determinadas lesiones.
Entonces, la solucin al problema planteado va a variar de acuerdo a los hechos o
valoracin de los hechos concurrentes y se nos dan 3 situaciones:
1. Cualquiera que sea la naturaleza de las lesiones causadas la tentativa o la frustracin
solo excluyen la punibilidad x el homicidio perfecto quedando en consecuencia la
tentativa o la frustracin y resurgiendo las lesiones causadas, o sea, aparece un
concurso entre homicidio y frustracin
2. Tambin se admiten surgimiento (no entran en la consuncin) de las lesiones
causadas cuando estas merezcan una mayor valoracin para el legislador q el
homicidio tentado o frustrado. La mayor valoracin se mide por la pena (tambin
habra concurso)
3. No resurgirn las lesiones y se mantendr el ppio de la consuncin cuando se trate de
lesiones menos graves en cuyo caso se entendern co-penadas por el delito de
homicidio frustrado o tentado.
En suma el tratamiento de las lesiones en relacin al homicidio frustrado o tentado
ser de acuerdo a su gravedad, pueden desde las lesiones menos graves ser
absorbidas pero las de mayor gravedad entraran en concurso con el delito frustrado o
tentado.
Otro aspecto es el uso de armas en relacin al homicidio:
La ley de control de armas, 17798, castiga con la pena de presidio menor en su grado
mnimo a presidio mayor en su grado mnimo a los q poseyeren o portaren
respectivamente algn arma de fuego sin la debida autorizacin o inscripcin
otorgada por la autoridad competente, pero agrega q si las circunstancias del proceso
permiten presumir fundadamente que la posesin o tenencia de las armas no estaban
destinadas a alterar el orden pblico, atacar a las FFAA o de orden y seguridad
pblica o a perpetrar otro delito se aplicara nicamente la pena de multa de 10 a 15
ingresos mnimos. Ms adelante agrega q adems de las circunstancias y
antecedentes referidos consta del proceso la conducta anterior irreprochable del
inculpado puede el tribunal aplicar una multa de hasta 9 ingresos mnimos, puede
sobreseer definitivamente o puede incluso dictar sentencia absolutoria. En
consecuencia esta disposicin (art 9 y 11) establecen una gama de infracciones y
sanciones que van desde el delitos hasta la simple infraccin administrativa, o sea, la
mera infraccin del sistema administrativo de permisos, lo q seria la posesin de
armas sin intencin criminal, pero distinta es la posesin de una arma para cometer
delitos.
En el caso de la posesin de armas para cometer delito estamos frente a un delito de
peligro y q puede ser co-penado con el homicidio que se cometa con esa arma, en este
caso si la persona porta ilegalmente un arma de fuego y con esta mata a otra
tendremos un concurso de delitos ente el porte ilegal de armas y el homicidio (seria
un concurso medial o ideal).
Adems la ley de control de armas en su art 3 prohbe determinadas armas que son
las de carcter estragosos (explosivos, de guerra). El art 10 de esta ley prohbe otro
tipo de armas menores (cortantes, punzantes y contundentes), se considera q estas
armas cuando se comete un homicidio se pueden considerara consumidas dentro del
homicidio.

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Concurso de homicidios u homicidios mltiples: Son aquellos casos en q en un

solo hecho o acto se causa la muerte de varios individuos en la medida q esa conducta
no pueda calificarse de conducta terrorista.
Ac el tema q se da o discusin es como deben ser penados estos hechos: deben ser
penados como un solo delito o como varios delitos. En el fondo se sabe q son varios
pero el tema es si se pena como concurso ideal, a lo cual se aplica el art 75 del CP
(pena mas grave al delito mas grave) o bien se aplica el art 351 CPP q se refiere a la
acumulacin material o jca . La posicin q prevalece es la de Garrido Montt, q seala
q el medio empleado para cometer un homicidio mltiple carece de relevancia jca x lo
cual debe considerarse como una reiteracin de delitos de una misma especie y
aplicarse el art 351 del CPP. Esta solucin, es bastante lgica xq aplicar el art 75 de
concurso ideal significa en este caso premiar al individuo.
Puede q estos concursos de homicidios mltiples se den dentro de diferentes figuras
de homicidios como el caso de quien comete el delito de parricidio con ensaamiento
en cuyo caso tendramos una especie de concurso ideal entre parricidio y homicidio
calificado lo q se resuelve por la va de parricidio con agravante. Tambin est el caso
del que comienza como homicidio simple y termina como calificado en cuyo caso el
homicidio ms grave consume al otro siendo acusada por homicidio calificado.
Tambin el caso de si alguien ataca a otro y la persona muere con posterioridad, en
cuyo caso tendramos un homicidio simple o calificado que en definitiva derivara en
homicidio simple consumado (siempre el delitos mas grave absorbe al otro).
2. Homicidio calificado:
El art 391 inciso 1 contempla esta figura que no tiene denominacin (la ley no se la
ha dado) sino q la doctrina y jurisprudencia se lo han dado. Seala que:
El que mate a otro y no este comprendido en el art anterior (parricidio) ser penado:
1) con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el
homicidio con alguna de las circunstancias sgtes: 1 Con alevosa, 2 Por premio o
promesa remuneratoria, 3 Por medio de veneno, 4 Con ensaamiento, aumentando
deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido,
5 Con premeditacin conocida.
2) Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso.
Las 5 circunstancias, tienen una coincidencia con las agravantes (art 12), son las
llamadas calificantes del homicidio y cuando alguna de estas interviene transforma al
homicidio en calificado.
En otras legislaciones se les denomina asesinato, pero en chile es solo homicidio
calificado.
En base a esta descripcin se debe definir como: una especie agravada del homicidio
simple por la concurrencia de circunstancias calificantes y siempre que no se
encuentren los hechos comprendidos dentro de la descripcin del parricidio.
La primera circunstancia es la alevosa: el art 12 n 1 la contempla como
agravante definindola como: cometer el delito contra las personas con alevosa,
entendindose que la hay cuando se obra a traicin o sobre seguro. Tambin puede
consistir en el ocultamiento tanto del autor como de los medios de q piensa valerse
para cometer el delito. En el fondo en todos los casos es crear aparentando algunas
circunstancias, un estado de indefensin de la victima donde el autor se aprovecha
para cometer el delito.
La jurisprudencia considera distintos casos como alevosa. Ejemplo: cuando alguien
ataca a una vctima vencida, aturdida en el suelo o cuando se ataca a la victima q esta
con los brazos en alto en seal de rendicin; quien ataca a la victima mientras
duerme.

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Derecho Penal III

En la alevosa el autor crea el estado de indefensin y en segundo lugar se aprovecha

de l para atacar a la victima.

El cdigo penal considera 2 calificantes ms que tienen relacin con la alevosa y son:
el veneno y la premeditacin conocida. Estas dos que son tratadas a parte en el
cdigo, la doctrina las considera como incluidas en la alevosa e incluso el cdigo
penal espaol del 95 y el ante proyecto del cdigo no las contempla sino como
calificantes solo a la alevosa, el premio o promesa remuneratoria y el ensaamiento
considerando a estas 2 como dentro de la alevosa.
Respecto del veneno: el homicidio por medio del veneno es homicidio alevoso por
definicin, xq es el veneno donde la persona engaa entregndolo para ser bebido
voluntariamente, entonces es una conducta de carcter alevoso.
Por veneno se entiende: toda sustancia q suministrada a la victima puede ocasionarle
la muerte y cualquiera sea la va de introduccin al cuerpo.
El veneno por definicin se entrega por medios insidiosos, alevosos, si una persona
obliga a otro es un homicidio simple o calificado pero no se da el tema de la
calificante xq el entregar veneno de esa manera es prcticamente lo miso q un
disparo, no hay alevosa en esa conducta.
Premeditacin conocida: circunstancia calificante n 5. Para apreciarla hay q utilizar
la combinacin de un elemento o criterio cronolgico y un criterio sicolgico. El
cronolgico se refiere a la persistencia del nimo de cometer un delito durante un
lapso de tiempo apreciable anterior al hecho mismo. El sicolgico basado en el nimo
del autor de cometerlo.
La jurisprudencia y los tribunales consideran en sus fallos acreditada la existencia de
la premeditacin conocida cuando se dan ciertos elementos:
1.
2.
3.
4.

Resolucin de cometer el delito

Un intervalo de tiempo entre tal resolucin y la ejecucin del hecho
Persistencia durante dicho lapso de la voluntad de delinquir
La frialdad y la tranquilidad del animo

Esta es una calificante que est en va de desaparecer xq la premeditacin conocida

es parte de la alevosa estando comprendida dentro de la 1 calificante. Tambin xq las
doctrinas mas recientes la consideran indistinguible del dolo homicida, o sea, la
premeditacin conocida es el mismo dolo de cada delito, esta incluida. Tambin
existen opiniones contrarias; en la jurisprudencia actual se considera q la alevosa no
supone premeditacin y viceversa x cuanto el estado de indefencion de la victima
puede producirse de manera espontanea al momento de cometerse el delito, los
cdigos penales modernos como el alemn del 41, el anteproyecto, no contiene la
premeditacin.
Otra calificante es el n 2 del cdigo: premio o promesa remuneratoria: es una
calificante que se mantiene en el anteproyecto de reforma, es el hecho de cometer un
homicidio por un pago remuneratorio.
Dentro de las calificantes es la que recibe el nombre propiamente de asesinato, el q
se castigaba de manera especial desde la poca de los romanos quienes lo llamaban
crimen sicarii.
Lo que agrava esta calificante es el lucro, xq el mvil del autor es obtener una
ganancia econmica con el homicidio o asesinato. Por este motivo es que se ha
mantenido esta figura no obstante las reformas.
La particularidad q tiene este tipo de homicidio calificado es que es una figura donde
hay una participacin necesaria, xq si hay alguien q recibe un premio o promesa

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Derecho Penal III

remuneratoria hay otro que lo ofrece o paga, entonces esta calificante significa un
delito de participacin necesario; debe existir un inductor que es quien paga o realiza
la promesa y un inducido, de acuerdo a las regla del art 15 respondern ambos como
autores, ya q tanto uno como el otro tienen el dominio del hecho.
La ley habla de un premio o promesa remuneratoria, lo cual hace concluir de q el
premio o promesa debe ser apreciable en dinero, xq puede haber otro tipo de premios
o promesas.
Calificante (4): ensaamiento= aumentando deliberada e inhumanamente el
dolor al ofendido.
La ley, supone que todo homicidio lleva generalmente asociada una cuota de dolor
pero aqu lo q se castiga es causar sufrimientos innecesarios a la victima que no
necesariamente se refieren al dolor propio de la ejecucin del delito; agregndole un
elemento especial subjetivo q es que se acte inhumana y deliberadamente (hay un
dolo directo de aumentar el dolor intencionalmente).
El art 12 n 4 se refiere a circunstancias agravantes, habla de aumentar
deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para su
ejecucin. Tiene otra connotacin xq habla de aumentar el dolor del ofendido. (Como
el ensaamiento en el cadver).
Aspecto subjetivo del homicidio calificado: hay una exigencia de dolo directo. Un
homicidio simple se puede cometer con dolo eventual e incluso en forma culposa,
pero uno calificado no tiene equivalente en el dolo eventual ni culposo (cuasidelitos).
Aunque la ley no lo diga directamente, solo hace una alusin en la expresin
deliberada al definir ensaamiento.
Donde surge la duda respecto de la posibilidad q exista homicidio calificado con dolo
eventual es en el caso del veneno, xq puede ocurrir q una persona lo beba en cantidad
suficiente pero lo sirve con indiferencia hacia el resultado, pero la doctrina seala q
esto no puede suceder xq el autor sabe que el veneno producir la muerte.
Tambin est el caso de negligencia en el veneno, pero no puede haber homicidio
calificado en un actuar por negligencia porque no hay alevosa, sino descuido.
Otro tema dentro de subjetividad en el homicidio calificado es: el error en el golpe,
el que esta resuelto en el art 1 inciso 3: el que cometiere delito ser responsable de
el e incurrir en la pena que la ley seale, aunque el mal recaiga sobre persona
distinta de aquella a quien se propona ofender. (aberratio ictus)
Ac se podra dar eventualmente alguna situacin especial en el error en el golpe en
el caso del veneno: x ejemplo se puede enviar una bebida envenenada y esta puede
ser tomada por otra persona (dolo eventual), ac el autor deba representarse el
resultado actuando igual aceptando el resultado.
Comunicabilidad de las circunstancias calificantes: se refiere a los casos en que
hay participacin criminal (varios participes) y el tema es determinar si cuando se da
una circunstancia calificante que afecta a uno se comunica hacia los dems.
La doctrina mayoritaria opina q respecto de las circunstancias calificantes del delito
tiene plena aplicacin directa o analgica el at 64 que se refiere a la comunicabilidad
de las circunstancias atenuantes o agravantes, entonces, en caso de no apreciarse la
calificante en algn participe este nicamente ser responsable de homicidio simple y
el tema se resolver conforme a las reglas generales del art 64 con lo q se entiende q
las circunstancias calificantes solo en aquellos en que la disposicin moral a la q se
refiere este art se encuentra presente, as x ejemplo puede ocurrir q alguien le
encargue un homicidio con premio o promesa a un sicario pero el pago lo deja en
custodia en manos de un tercero que no conoce las circunstancias, el sicario lo
comete y el inductor le avisa al tercero que pague, entonces este tercero puede q

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Derecho Penal III

conozca del homicidio pero no conozca que existe relacin entre el homicidio y el
dinero.
Que ocurre cuando hay concurso de circunstancias calificantes: aqu pueden
darse 2 tipos de problemas:
1. Que concurran calificantes del homicidio con circunstancias agravantes del 12
n 1 al 5
2. Que concurran diferentes calificantes del 391.
1)Por ejemplo: concurre una calificante (alevosa) y al mismo tiempo una agravante
del 12 n 1 al 5, en este caso aplicando el art 63 referente a atenuantes y agravantes
el q se inspira en el ppio del non bis in idem, no es posible considerar como
circunstancias agravantes aquellas q el legislador adems a considerado para
describir y penar un delito, de esta manera si tenemos hechos q constituyen una
circunstancia agravante y al mismo tiempo una calificante del art 391 n 1 no pueden
configurarse a partir de los mismos hechos la calificante y la agravante debiendo
preferirse la primera, o sea, la calificante porque su mayor gravedad absorbe a la
segunda.
2)Por ejemplo alevosa y ensaamiento. En este caso subsiste el problema de cmo
considerar la concurrencia, pero se deben aplicar los mismos ppios anteriores, no es
posible tomar en cuenta 2 veces aquellas circunstancias q la ley considera
equivalentes para la configuracin del delito, en suma cualquiera de estas que se d
no se va a poder considerar 2 veces, con un basta para configurar el homicidio
calificado. En relacin al homicidio calificado, la doctrina seala que esta figura debe
entenderse como un tipo penal con pluralidad de hiptesis donde cometiendo
cualquiera de estas conductas comete Homicidio Calificado. Si hay una o varias
calificantes surge el tema de la determinacin de la pena de acuerdo al art 69 inciso
final en relacin a la extensin (mayor o menor extensin del mal producido por el
delito).
El art 140 del cdigo espaol resuelve la concurrencia de varias circunstancias
aumentando la pena.

3. Parricidio y femicidio
El parricidio, es una figura penal que en la mayora de los cdigos modernos se
encuentra en vas de desaparicin xq si bien es una figura reprobable desde el pto de
vista moral, no se aprecian razones jcas como para q de lugar a un homicidio
agravado y x ello ha ido desapareciendo x considerarse q lo q hoy es el parricidio
puede ser considerado como homicidio simple agravado. Lo que hay aqu es un
reproche moral x lo q significa atentar contra un pariente, en consecuencia el
fundamento de esta figura esta en otros mbitos pero x el lado penal basta con la
agravante.
En los cdigos modernos, ya no esta el parricidio ni tampoco en el ante proyecto del
cdigo chileno.
El parricidio esta castigado en el art 390 q seala que el que, conociendo las
relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus
ascendientes o descendientes o a su cnyuge o conviviente, ser castigado, como
parricida, con una pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo
calificado.
Esta disposicin del 390 inciso 1, ya haba sido modificada en el 2005 por la ley
20666, ley de violencia intrafamiliar agregndose el conviviente.

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De esta descripcin legal se desprende que es un homicidio agravado x la relacin

personal existente ente el autor y el ofendido que tiene alguna de las caractersticas
de parentesco.
En consecuencia, estamos frente a un delito donde los sujetos activos y pasivos no son
indiferentes sino especiales, ser el padre, la madre o el hijo, sern los otros
ascendientes o descendientes o sern quienes son o han sido cnyuges o sern
quienes son o han sido convivientes. Como ocurre en materia penal, se excluyen el
parentesco de afinidad, esto es x cuanto aqu no se trata de crear un delito q castigue
determinadas conductas en base a relacin jcas entre las personas sino q castiga
hechos de personas vinculadas por parentesco (consanguinidad). (no respecto de
afinidad ni adopcin)
El parricidio al igual q prcticamente todos los delitos puede ser cometido x accin u
omisin. Existe una discusin doctrinaria en el sentido de quienes cometen delito por
omisin son aquellos q estn en una posicin de garante y una de las fuentes de esto
es el parentesco, entonces se dice q podra haber una infraccin al non bis in idem x
castigar el parricidio y la omisin. Pero en realidad no lo habra xq no hay un doble
castigo.
Respecto de la culpabilidad: el cdigo a veces para enfatizar la necesidad de
existencia de dolo directo usa algunas expresiones como maliciosamente, el que con
conocimiento de causa, y all se expresa algo q tiene el mismo carcter: por un lado se
le da el significado q implica la existencia de dolo directo y x otro lado implica un
elemento subjetivo respecto del parricidio en relacin a la relacin de parentesco.
En suma, tenemos que hay una limitacin de culpabilidad en el parricidio nicamente
en el dolo directo y no existen razones para interpretar en forma distinta esta
conclusin ya q atendidas sus caractersticas no bastara para q se configurara con
una simple aceptacin de una representacin eventual q puede ser mi pariente.
Respecto de el error en el parricidio: en este caso se debe conocer la relacin q lo
liga con la victima para cometer el delito, lo q es difcil de que haya error. Se ha
sostenido x ejemplo que quien queriendo matar a su padre mata a su abuelo,
respondera solamente por homicidio simple x cuanto las circunstancias de q la
victima en este caso este comprendida dentro del art 390 no era un hecho conocido o
deseado por la persona ya q lo que l quera era matar al padre y se equivoca. Sin
embargo, la mayora de la doctrina opina q esa persona debe ser igualmente
castigada por parricidio x q su intencin primaria era matar a alguien del art 390.
En el ao 2010 se dicto la ley 20480 que introdujo en el cdigo el delito de femicidio,
pero en realidad lo q se hizo fue incorporar al art 390 un inciso 2 que dice si la
victima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o
conviviente de su autor el delito tendr el nombre de femicidio.
4. Infanticidio
Esta en un prrafo aparte, 394, separado de los anteriores x ser un delito bastante
particular. El art 394 dice q Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems
ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de los cuarenta y ocho horas despus
del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus
grados mnimos a medio.
Se tratara de un homicidio privilegiado por tener una pena menor al parricidio.
Esta figura esta desde los orgenes del cdigo y se base en el modelo espaol de 1848
y se estableci de esta manera basado en distintas circunstancias q iban desde la
salvaguardia del honor de la madre o bien por razones de alteraciones puerperal. Por
estas razones esta norma establece una menor licitud del hecho, como q hay un
menor desvalor en el hecho de matar al hijo dentro de las primeras 48 horas de vida.

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Derecho Penal III

Respecto de la tipicidad: tanto los sujetos activos como los pasivos son especiales,
los activos solo pueden ser los ascendientes de la victima sin q sea necesario
distinguir en el carcter matrimonial, respecto del pasivo debe ser descendente del
sujeto pasivo siempre q sea dentro de las 48 horas despus del parto.
Respecto de la conducta: se da la discusin de si esta figura puede ser cometida
por omisin, por el tema del parentesco y la posicin de garante, lo q es aceptado por
la mayora de la doctrina.
En relacin a la participacin en este delito: se presenta un problema similar a lo q
se presente en el parricidio, con la diferencia q el parricidio es calificada (xq es un
homicidio agravado), entonces el problema es en cuanto a si los participes pueden no
tener la relacin de parentesco q tiene el autor, incluso puede haber un coautor q no
tenga este vnculo, siendo estas personas no condenadas por parricidio sino x
homicidio, esto sin perjuicio de los casos de participacin criminal donde quien tiene
esta caracterstica no acta directamente.
b) Delitos contra la vida humana dependientes
El principal delito es el Aborto, pero el problema q se presenta es q se cruza con
diversos temas valoricos y se debe tener cuidado en su tratamiento.
El problema es desde cuando se considera la vida humana, algunos dicen q comienza
en la concepcin misma desde un punto de vista valorico y desde un punto de vista
legal el concepto cambia puesto q para q haya aborto debe existir embarazo el q se
encuentra definido por la OMS.
El segundo problema del aborto desde un punto de vista muy general es el tema de la
cifra negra en el aborto, es decir, la gran cantidad de abortos q se hacen. Hay
clculos q hablan de 40 millones de abortos en el mundo de los cuales solo 1% llega a
conocimiento judicial. En Chile, se habla oficialmente de 175 mil a 180 mil en el ao,
sin embargo, las cifras judiciales dicen q no ingresan ms de 150 mil.
En realidad los abortos llegan a ser conocidos por tribunales cuando no tienen xito,
provocando lesiones de gravedad e incluso la muerte a la madre.
Bien jco protegido por el aborto: la vida humana desde q la constitucin del 80
sealo q la constitucin protege los derechos del q esta por nacer.
Lo anterior no siempre fue as, ya que se le ha adjudicado distintos bienes jcos no solo
por temas de carcter puntual como los cdigos penales de la Alemania nazi o la Italia
fascista donde deca q el bien jco protegido era la raza.
El aborto se encuentra en el ttulo VII de crmenes y delitos contra el orden de las
familias, contra la moralidad pblica y cintra la integridad sexual.
Existen una serie de consideraciones que hacen q hayan excepciones, es decir, que se
permita el aborto con determinadas condiciones.
En Espaa el aborto est despenalizado como en el caso de violacin. Se da libertad a
la madre para ver si continua con su embarazo en el caso de Francia. En los pases
bajos se castiga el aborto pero no se extiende la punibilidad de la mujer embarazada
sino de quien lo ejecuta. En China, el aborto es parte de la poltica estatal para
solucionar el exceso de poblacin.
Figuras q contempla el cdigo respecto del aborto:
-

Voluntario:

- auto aborto
- consentido
No voluntario: - con violencia
- sin violencia
- sin propsito de causarlo (preterintencional)

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Derecho Penal III

ABORTO VOLUNTARIO:
1) El auto aborto, art 344 inciso 1 primera parte: la mujer que causare su aborto.
2) El aborto consentido, segunda parte: o consintiere que otra persona se lo cause,
ser castigada con presidio menor en su grado mximo y el art 342 n 3 establece la
pena: El que maliciosamente causare un aborto ser castigado: n 3 Con la de
presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere
La mujer tiene la pena ms alta. El que lo causare tendr presidio menor en su grado
medio, es decir, menor pena.
El aborto voluntario en general:
Sujetos activos: en ambos solo la mujer embarazada. En el aborto consentido, q es
un delito de participacin necesaria; en todo caso tanto la mujer q consiente y el q la
causa son autores. La penalidad es ms alta en el caso de la mujer.
En cuanto al aborto consentido, puede ocurrir que la mujer recurra a un facultativo
(345): El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l,
incurrir respectivamente en las penas sealadas en el art 342, aumentadas en un
grado.
Incuso el facultativo puede llegar a tener una pena superior a la mujer, en el aborto
sin el consentimiento de la mujer.
Este facultativo se sanciona as xq es un tercero que tiene una particular funcin
ligada al rea de la salud donde su actividad debiera ser cuidar tanto a la madre
como al hijo. Es importante sealar q facultativo para el cdigo penal es aquel que
est legalmente habilitado para ejercer alguna de las profesiones a que se refiere el
art 313 letra a), q se ubica dentro del ttulo de la salud pblica y castiga: al que
careciendo de ttulo profesional competente o de la autorizacin legalmente exigible
para el ejercicio profesional, ejerce actos propios de la respectiva profesin de
mdico-cirujano, dentista, qumico-farmacutico, bioqumico u otra de caractersticas
anlogas, relativa a la ciencia y arte de precaver y curar las enfermedades del cuerpo
humano, aunque sea a ttulo gratuito, ser penado con presidio menor en su grado
medio y multa de 6 a 20 UTM
Se dice q se castiga al que abusa de su oficio y se entiende por tal cuando sin
necesidad teraputica utiliza su ciencia o arte para causar un aborto. Aun
actualmente en Chile si acta con fines teraputicos y segn la lex artis no comete
aborto.
Desde cuando existe vida humana dependiente para considerar que hay un
aborto:
El sujeto pasivo se confunde con el objeto material, y aqu se habla de un ser humana
en formacin. Se ha sealado desde un punto de vista cientfico que la tutela jca no
comienza en la fecundacin, x cuanto la OMS tiene una definicin de embarazo de
acuerdo a la cual este comienza bastante despus de producida la fecundacin. La
fecundacin, se produce en las trompas de Falopio, y aproximadamente en el 5 o 6
da en ella se genera un embrin o proyecto de embrin q se denomina blastocisto q
se desplaza a las trompas de Falopio al endometrio y entre 12 o 16 das de
fecundacin finaliza el proceso de anidacin.
La OMS dice q el embarazo es el periodo comprendido entre la anidacin en el tero
y el parto, por lo cual mujer embarazada es aquella de quien depende producto de la
anidacin del blastocisto en el endometrio la vida del que esta por nacer.

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Derecho Penal III

Sujeto pasivo entonces, es el embrin o feto anidado en el vientre materno desde su

fijacin en el endometrio hasta su expulsin del tero.
Todo esto viene de la definicin de aborto, el q no est definido en el cdigo penal, por
lo cual se debe recurrir al diccionario de la RAE que dice q el aborto es la
interrupcin del embarazo por causas naturales o deliberadamente provocadas las
normas del cdigo penal hablan del aborto q se causa a una mujer embarazada,
entonces de all se sostiene q no hay aborto antes de los 12 o 16 das de fecundado xq
all se produce la anidacin.
Existe un tema estadstico de q solo un 50% de los embriones llega a anidarse e
incluso q de los anidados hay 1/3 q se pierde por diversos motivos biolgicos.
Garrido Montt dice q es necesario jurdicamente recocer la existencia de vida humana
desde el momento de la fecundacin o al menos iniciar el momento de proteccin
antes de la anidacin por razones de poltica criminal por el aumento de los mtodos
conceptivos.
Cul es la conducta que se castiga en estos delitos: es la interrupcin del
embarazo, es decir, no solo la expulsin de la criatura antes del tiempo en que
naturalmente lo debe ser, sino de la interrupcin de la gestacin con la muerte
consiguiente del producto de la concepcin. Si hay maniobras abortivas q producen la
expulsin prematura pero este sobrevive no hay aborto, de ah q la doctrina y
jurisprudencia definen aborto para efectos penales como la interrupcin del proceso
de gestacin con la muerte consiguiente del producto de la concepcin dentro o fuera
del cuerpo de la madre ya q la muerte del feto puede darse en forma intrauterina
como en forma externa cuando se provoca su expulsin prematura de tal manera q no
tenga condiciones de viabilidad.
Forma de comisin del delito: la redaccin legal da vuelta sobre la base de una
conducta de accin (el q maliciosamente causare un aborto), pero tambin hay una
posibilidad de q se cometa por omisin, hiptesis q para algunos es bastante difcil de
q se d pero hay algunas posibilidades como x ej en el caso de la madre que no toma
los medicamentos q se le han prescrito para proteger la vida del q esta por nacer en
caso de embarazos complicados o bien del mdico o facultativo q no prescribe dichos
medicamentos.
En esos casos, lo q se crea es una probabilidad de interrupcin de la gestacin pero
no hay certeza de aborto.
Consentimiento de la mujer embarazada: se contempla la figura del aborto
consentido q tiene una penalidad distinta de aquel consentido y el no voluntario.
El consentimiento debe ser libre, sin vicios desde el punto de vista penal (violencia y
engao). Lo importante es determinar si la mujer embarazada de acuerdo a su
desarrollo biolgico y mental tiene o puede tener conciencia de la significacin de sus
actos. Por regla general, hay una edad en q el cdigo presume el consentimiento q es
a los 14 aos.
Adems, este consentimiento debe ser expreso, no escrito ni verbal sino q puede
deducirse de hechos concluyentes q lo dan por entendido (mujer q acude a un
hospital semi inconsciente).
Aborto teraputico:
Tiene importancia xq de existir constituye una causal de justificacin de este delito.
En chile el cdigo sanitario en el art 119 permita expresamente el aborto teraputico
hasta q en 1989 fue modificado y actualmente dice: No podr ejecutarse ninguna
accin cuyo fin sea provocar un aborto.

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Derecho Penal III

En el ao 2003 el colegio mdico de Chile a travs de una declaracin del

departamento de tica de su consejo general, declaracin que est en la pgina web
del colegio mdico, que se refiere a la interrupcin del embarazo como medida
teraputica en casos de gestantes con riesgo de muerte al continuar la gravidez.
En esta declaracin se admite q existen casos patolgicos en los cuales no son
compatibles la vida de ambos seres, ya q si continua la gestacin corre peligro la vida
de la madre y en esos casos procedera el aborto teraputico como el caso de
embarazo ectpico, infeccin ovular, tumores de origen molar (proviene de una
fecundacin anormal). En consecuencia, atendida esta evidencia clnica el art 26 del
cdigo de tica del colegio mdico admite la prctica del aborto teraputico cuando
se cumplen las sgtes condiciones:
-

Efectu como medida teraputica

Decisin aprobada por escrito al menos por 2 mdicos escogidos por su
competencia
La operacin sea efectuada por un mdico especialista

En suma, al menos en los casos excepcionales a los q se refiere el colegio mdico y

cumplidos los requisitos, el aborto teraputico cumple con la caracterstica de ser de
su denominacin y adems hecho conforme a la lex artis estaramos frente a una
situacin licita plenamente justificada por el art 10 n 10 del CP o sea la causal de
justificacin del ejercicio legitimo de una profesin, y esta es la doctrina mayoritaria
en Chile. La doctrina agrega el consentimiento del paciente pero para q resulte
justificado para ambos.
Esto encuentra apoyo en la ley 18826, que modifico el cdigo sanitario xq cuando se
modifico prohibiendo el aborto sealo en su prembulo que en los casos
excepcionales debe recurrirse a las normas generales del cdigo penal. Por tanto, en
Chile decir que no existe aborto teraputico no es cierto.
En todos aquellos casos en q aparezca una necesidad teraputica esencialmente en
aquellos casos q se encuentran en la declaracin del colegio mdico y se cumplan con
los requisitos del art 26 estamos frente a una conducta amparada por la causal de
justificacin del art 10 N 10. Incluso se seala q en aquellos casos en q tambin
aparezca una necesidad teraputica y el aborto no sea causado por un facultativo sino
por un tercero o un facultativo pero q no sea mdico especialista o no cumpla con los
requisitos del art 26 podra perfectamente caber la eximente del art 10 n 9 (fuerza
irresistible o miedo insuperable), al tratar de salvar la vida de la madre.
Respecto a la culpabilidad. El aspecto subjetivo aparece en el primer inciso cuando
castiga al q maliciosamente causare un aborto. Justamente en la parte general el
cdigo utiliza estas expresiones cuando pretende exigir dolo directo, en consecuencia,
para el delito de aborto debe haber dolo directo y no se admite el eventual ni menos
figura culposa q seria cuasidelito de aborto.
Puede darse en toda caso, el error acerca de la existencia del consentimiento como
ocurrira con el facultativo q practica el aborto al cual se le ha dicho previamente por
parte de la persona q lleva a la mujer que este aborto contaba con su consentimiento
en circunstancias q ella venia engaada.
Dentro del aborto voluntario que es aquel q se causa la mujer as misma como en
aquel en q ella consiente. En el art 344 inciso 2 seala que Si lo hiciere por ocultar
su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en su grado medio. A esta figura
se denomina aborto honoris causa:
En la poca de dictacin del cdigo se relacionaba con el menosprecio social q se
produca respecto de una mujer q tena un hijo soltera por prejuicios sociales.
Actualmente, hay un concepto ms amplio en el sentido del hecho de que el dar a luz
en esa situacin expone a la mujer en la sociedad en la q vive a la situacin de ser

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discriminada y en ese sentido es que actualmente se admite como atenuacin cuando

la mujer ha actuado por esa situacin propia del entorno en el q vive.
Posibilidad de que se den concursos de delitos: la comisin del delito de aborto
puede traer como consecuencia una variedad de concursos con otras figuras de
delitos contra la vida humana o contra la integridad fsica, tanto del q esta por nacer
como de la propia mujer embarazada.
Hay 3 situaciones q pueden darse:
1. Un hecho que comienza como aborto y termina como infanticidio u
homicidio. Si la criatura contra la q se atenta nace viva estamos ante un aborto
frustrado y si la mujer o un tercero actan posteriormente al nacimiento con el objeto
de matarlo tendramos un concurso de delitos entre un aborto frustrado y un
homicidio o infanticidio, pero en este caso atendida la evidente mayor gravedad y
significancia del infanticidio y homicidio estos absorben al aborto frustrado.
2. El hecho empieza como suicidio de la mujer y termina como aborto, o sea, el
suicidio no resulta pero como consecuencia provoca su propio aborto. Ac hay una
relacin entre el suicidio y el aborto donde no hay dolo eventual sino dolo de las
consecuencias necesarias, tampoco dolo directo. Entonces se debe castigar como un
delito de aborto.
3. El hecho q comienza como aborto y termina en lesiones y muerte. Es el caso
ms comn, xq si el aborto resulta pasa desapercibido. Generalmente etas lesiones o
muerte se producen por las condiciones poco spticas en q se practica (clnicas
clandestinas)
La regla general q utiliza la doctrina y jurisprudencia es q toda muerte derivada de un
aborto y las lesiones que exceden lo mnimo necesario para su causacin, xq existe un
rango de lesiones q son necesarias para causar el aborto y q son absorbidas por el
delito de aborto, adems existen lesiones q exceden las maniobras propias de
mediana gravedad hacia arriba deben estimarse en concurso ideal con la figura del
aborto consentido.
A nivel subjetivo respecto de quien practica el aborto nos encontramos en el rango de
la culpabilidad, o sea, el cuasidelito
ABORTO NO VOLUNTARIO
Se subclasifica:
-

Causado Con violencia

Causado Sin violencia
Aborto sin propsito de causarlo (preterintencional)

La caracterstica comn q tienen estos abortos es q son causados por terceros o

extraos. En consecuencia, faltando aqu el consentimiento de la mujer, tampoco se
puede hablar del aborto honoris causa ni tampoco reglas especiales para los
participes en el delito, quizs la nica regla especial q se aplica en este caso es la
agravacin del facultativo q acta abusando de su oficio (345).
Causado con violencia: el principal punto a discutir es determinar la clase de
violencia que debe emplearse para la comisin de esta figura, en el sentido de q
existen dos tipos de fuerza: fsica y moral. No hay problema respecto de la fuerza
fsica que se ejerce sobre la mujer embarazada como una forma de vencer su
resistencia y forzar de esa manera el aborto. El tema es respecto de violencia moral
como las amenazas para obligar a la mujer a hacer conductas q generen su aborto.
En este caso se ha entendido q el cdigo emplea el termino violencia en un sentido
amplio, comprendiendo tanto la violencia fsica como la moral. Obviamente

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tratndose de la violencia moral debe tratarse de una intimidacin o amenaza

verosmil y grave q se dirija directa o indirectamente a la integridad fsica de la mujer
o tambin a la de un tercero relacionado q se encuentre presente.
El ejercicio de la violencia en este delito puede dar origen a algunos problemas de
tipo concursal, o sea, q se provoquen otros delitos en conjunto con este, pero
depender de la magnitud de la lesiones producidas por la violencia: si son leves
puede considerarse q son lesiones necesarias para causar el aborto, ellas resultan
absorbidas por el delito de aborto violento. El problema se produce cuando como
consecuencia del aborto se produce la muerte, mutilacin o lesiones graves que no
puedan ser consideradas como propias del aborto. Aqu se aplican los mismos ppios q
se vieron con ocasin del aborto voluntario (magnitud de las lesiones) pero hay una
diferencia en una situacin q no se produce en el voluntario q es cuando se acta a
titulo doloso respecto de las lesiones, es decir, cuando la violencia ejercida contra la
mujer va dirigida al mismo tiempo tanto a causar la muerte de ella como la del feto; o
bien cuando la violencia se dirige contra ella y como consecuencia hay un aborto.
Estas conductas deben castigarse ya sea a ttulo de homicidio cuando resulte la
muerte o bien tratndose de mutilaciones y lesiones dolosas y estas son de carcter
grave se ha concluido que se aplicara el concurso ideal (art 75) en conjunto con el
aborto, pero si se trata de lesiones menos graves son absorbidas por el aborto
violento.
Aborto no voluntario causado sin violencia: esta figura se caracteriza x 2
elementos:
1. La falta de consentimiento propia del aborto no voluntario
2. La falta de violencia.
Va a faltar el consentimiento cuando este no se haya entregado libremente en un
sentido relacionado con la naturaleza del acto. Sin embargo, si lo que se ha empleado
para doblegar la voluntad de la mujer es la intimidacin, estamos frente a un aborto
causado con violencia, x lo q esta figura se ha concluido en q solo puede darse en
aquellos casos en q falta el consentimiento por encontrarse la mujer privada de
sentido o si esta carece de comprensin sobre la naturaleza de las maniobras o si se
la engaa.
Aborto sin propsito de causarlo (343): se castiga a aquel q con violencia
ocasionare un aborto aun cuando no haya tenido propsito de causarlo con tal que el
estado del embarazo de la mujer sea notorio o constare el hecho.
Esta disposicin ha sido objeto de observaciones por la doctrina xq en ppio parece no
tener diferencias con el aborto no voluntario cometido con violencia (342 n 1), esto
xq en ambos casos hay una referencia al hecho de q se ejerce fuerza fsica sobre el
cuerpo de la mujer embarazada. Aqu se habla de q esta figura comprendera los
casos de aborto con dolo eventual lo q atendida la doctrina actual se acepta, o
tambin se ha sealado q el legislador lo ha reducido para referirse al aborto
preterintencional que es una situacin limtrofe con el eventual xq all no hay
aceptacin del resultado trasportando el hecho a la culpabilidad.
Sin embargo, la doctrina mayoritaria a indicado q este supuesto abarca el aborto con
violencia cometido con dolo eventual, en el cual sin existir el propsito de causarlo
pero aceptando el resultado se ejercen violencias dolosas contra la mujer y tambin
abarca el caso en que siendo notorio el embarazo o constndole al autor se ejercen
las violencias dolosas y el aborto se produce sin propsito de causarlo.
2.Delitos contra la salud individual
As se denomina actualmente a los delitos de lesiones. Por ese motivo es importante
como cuestin previa analizar q es una lesin. Hay varias definiciones de lesin.

20

Derecho Penal III

El diccionario de la RAE define la lesin como todo dao o detrimento corporal

causado por una herida, golpe o enfermedad.
Gustavo Labatut define la lesin como todo dao causado en la integridad anatmica
o en la salud orgnica o squica de una persona sin intensin de causar la muerte.
El Cdigo Penal en el prrafo 3 del ttulo 7 del libro II, abarca estos delitos bajo el
epgrafe: lesiones corporales. Bajo el contexto del cdigo no le agrega la falta de
propsito de matar ni tampoco diferencia entre afectaciones a la integridad corporal
como otros daos a la salud, pero si supone en estas conductas una afectacin a lo
que se conoce comnmente como salud individual.
Salud individual que se define en el diccionario como el estado en que el ser orgnico
ejerce normalmente todas sus funciones.
Por otra parte como la define la OMS, como un estado de completo bienestar fsico,
mental y social y no meramente la ausencia de enfermedad o invalidez y ello por
cuanto permite comprender en ella las diversas afectaciones que la ley toma en
cuenta para establecer las diferentes figuras legales de lesiones corporales.
Por ello es que se ha llegado a que el bien jco protegido por estas figuras es la salud
individual del individuo, antiguamente se hablaba de delitos de lesiones q atentaban
contra la integridad fsica, pero este concepto ha sido dejado atrs por avances
cientficos, xq hoy x ej se puede atentar contra la integridad fsica de un individuo
pero para mejorar su salud individual como el caso de un trasplante o ciruga esttica.
Estas figuras penales tienen algunas crticas sobre todo desde el punto de vista de su
graduacin. Los criterios q se usan para clasificar la gravedad se encuentran hoy en
da distanciados de la realidad y de los avances de la medicina xq el criterio q se usa
es el tiempo de recuperacin.
El cdigo penal, establece 3 criterios para clasificar las lesiones:
1. La duracin de los efectos de la lesin: leves, simplemente leves y de mediana
gravedad
2. Efectos graves y mas o menos permanentes como las graves gravsimas
3. Forma de producir la lesin: mutilaciones
Para que se produzca o configure un delito de este tipo debe producirse
necesariamente una lesin.
Clasificacin de la ley de las figuras descritas por el cdigo como lesiones:
1. Mutilaciones (Art 395 y 413)
2. Lesiones propiamente tales (art 397 a 403):
a) lesiones graves q se dividen en:
lesiones graves gravsimas
lesiones simplemente graves.
- lesiones menos graves o mediana gravedad y
- lesiones leves que estn en el titulo de las falta.
Dentro del ttulo de las lesiones hay otras figuras q son de peligro contra la vida
y la salud individual (rias peligrosas).
1. Mutilaciones:
El cdigo penal, describe 3 tipos de mutilaciones:
2. Castracin
3. Mutilacin de miembro importante
4. Mutilacin de miembro menos importante
Lo q caracteriza a esta figuras es q todas ellas corresponden al verbo rector mutilar y
este trmino mutilar en este caso significa cortar, cercenar o extirpar una parte

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Derecho Penal III

del cuerpo de una persona, no es simplemente inutilizar o daar o poner trmino a la

funcin de un rgano o miembro determinado, lo q la RAE denomina ablacin, es
decir, la perdida por cercenamiento del miembro del cuerpo de la persona. De all su
gravedad.
Cuando se habla de miembro: una parte del cuerpo unida a l y que sirve para la
actividad fsica como x ej una mano, pierna, oreja. Por tanto es una parte que tiene
una funcin.
Por rgano se entiende: aquella parte o pieza que permite q el cuerpo funcione como
tal fisiolgicamente como un rin, hgado.
Respecto de los sujetos intervinientes tanto el activo como el pasivo no requieren
cumplir con caractersticas especiales, por tanto son delitos de sujetos indiferentes,
salvo el de herir o mutilar a otro.
En cuanto al aspecto subjetivo: en el caso de las distintas formas de mutilacin,
estas se encuentran limitadas por la ley al dolo directo ya que la ley utiliza la
expresin maliciosamente (395 mutilacin) y en el segundo casos de las otras
mutilaciones art 396 de ejecutarlas con malicia.
En cambio, en los otros tipos de lesiones no se exige el dolo directo por tanto se
puede dar la gama de dolo (eventual o lesiones culposas)
2.Lesiones propiamente tales
Castracin art 395 con presidio mayor en su grado mnimo a medio, la misma pena
del homicidio simple, la castracin es grave: porque consiste en la ablacin o
destruccin de los rganos generativos de un hombre o de una mujer, o sea, sujeto
activo o pasivo puede ser un hombre o una mujer indistintamente.
Ej: si a una mujer se le extirpa el ovario hablamos de castracin femenina, son los
rganos que permiten la reproduccin.
Es un delito en atentado contra los rganos que permiten la reproduccin humana por
eso son graves estos delitos, no es simplemente la extirpacin de todo o en parte de
los rganos sexuales sino seria mutilacin de miembro importante.
Requiere dolo directo, el tipo subjetivo de la castracin, usa el termino
maliciosamente, los rganos generativos son rganos importantes, sin embargo, en
este caso tenemos a estos rganos importantes que se les castiga de una manera
diferente, castracin, mutilacin de rgano importante, que por su importancia
requiere una pena importante,
No hay que confundir la castracin con la esterilizacin, tambin consiste en una
anulacin de capacidad reproductiva, no hay cercenamiento se efecta por otro tipo
de medio, (vasectoma), en otras legislaciones la esterilizacin no voluntaria se
castiga junto con la castracin pero no en nuestra legislacin.
Qu pasa con la prdida parcial de los rganos generativos?: se seala que debe
considerarse de castracin o no tomando en cuenta en definitiva si esta accin de
prdida de parte de los rganos generativos produce en definitiva la perdida de la
funcin generativa porque si es as va a haber castracin si no es as estaremos en la
mutilacin de miembro importante.
Se ha dicho que la castracin es una mutilacin mas de un miembro importante pero
por su calidad de mutilacin calificada es justamente por la funcin que se pierde.
Mutilacin de un miembro importante: art 396 la mutilacin de un miembro
importante que deje al paciente con la imposibilidad de valerse por s mismo o de
ejecutar las funciones naturales q antes ejecutaba, hecha tambin con malicia ser

22

Derecho Penal III

penada con presidio menor en su grado mximo con presidio mayor en su grado
mnimo.
Criterio para determinar cul es un miembro importante: dice toda aquella que deje
al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o ejecutar las funciones
naturales que realizaba con anterioridad.
Adems debe ser hecha con malicia, debe haber dolo directo. ( la intencin especifica
de mutilar un miembro importante ). Ej :en una ria le corta un dedo, no ser
necesariamente una mutilacin de un miembro menos importante.
Para l efectos de distinguir entre miembro importante y menos importante la ley
utiliza dos criterios:
1- Que deje a la vctima en la imposibilidad de valerse por si misma
2- Que deje de ejecutar las funciones naturales que realizaba por s mismo.
En su aplicacin es difcil que se debe entender por quedar imposibilitado para
valerse por s mismo: no significa que quede invalido sino que deje de ser auto
suficiente, y se a considerado que ello ocurre cuando el individuo para realizar
actividades que tienen que ver con su relacin con la sociedad en forma normal esta
queda obligado a la ayuda de terceros o implementos ej: prtesis silla de rueda
muletas.
Cuando se habla de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba: se refiere a
aquellas inherentes o propias de los diversos rganos del cuerpo en general. Hay
autores que sealan que tambin debe analizare desde el punto de vista particular de
las actividades propias de la vctima. / la doctrina mayoritaria debe ser apreciado en
la forma general, deber ser considerada en las indemnizaciones civiles pero para el
efecto penal.
Debe recordarse adems que en este tipo de mutilaciones se exige que el autor acte
con dolo directo debido a la expresin con malicia utilizada por la disposicin legal,
tanto el dolo eventual como la culpa quedan excluidas y si se dan en el hecho la figura
penal se desplaza al delito de lesiones (cuasi delito de lesiones).
La mutilacin de miembro menos importante art 396 inc 2: en los casos de
mutilaciones de miembros menos importante como un dedo o una oreja presidio
menor en su grado mnimo a medio.
Nuevamente ac surge el tema del concepto del miembro menos importante: donde
debemos concluir que la mutilacin de miembro menos importante es aquella que
recaiga sobre su miembro que al perderlo no deja al sujeto imposibilitado de valerse
por s mismo o de realizar su actividad natural que antes de ser vctima del delito
poda llevar a cabo. / hay criticas en el sentido que no se tomaron en cuenta cuando
los dedos ojo u oreja son importante.
Lesiones propiamente tales: Nos encontramos con tres grupos:
1- las lesiones graves : / a- graves gravsimas / b- simplemente graves / art 397 n 1
las gravsimas n 2 las simplemente graves
2- las lesiones de mediana gravedad: se conocen lesiones menos graves.
3- las lesiones leves
En primer lugar si constituyen lesiones los maltratos de hecho igual que los maltratos
de obra, en principio constituyen lesiones los malos tratos de obra aquellas que
provocan sufrimiento en la victima y dejan huella, sin embargo, hay casos de maltrato
que no dejan huellas en las victimas ej : tortura.

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Derecho Penal III

Del contexto de las disposiciones referentes a las lesiones: se ha desprendido que

tanto los simple maltratos de hecho como los maltrato de obra, constituyen delitos de
lesiones y que no es necesario que queden huellas de las lesiones en el cuerpo para
considerarlas tales.
La ley hace un diferencia entre la accin de lesionar y el resultado o efecto de dicha
accin y eso se ve en varias disposiciones art 397 CP, seala al que hiriere, golpeare o
maltratare de obra a otro, ser castigado como responsable de lesiones graves.
Por otra parte no seria conveniente desde el punto de vista poltico criminal
interpretar que los maltratos o simples maltratos de hecho para diferenciarlos de los
maltratos de obra puedan quedar fuera del delito de lesiones no obstante que hay
parte de la doctrina que plantea lo contrario, que si no hay resultado no hay lesiones.
Estas conductas a menos q sea delitos especifico y no tuviera resultado serian
lesiones leves
El otro aspecto es que estos delitos sean cometidos por omisin, es importante
destacar que el delito de lesiones es siempre un delito de resultado aun en el maltrato
del hijo por el cual es perfectamente posible su comisin por omisin siempre que se
de la regla general que es que el autor se encuentre en una posicin de garante
respecto de la vctima.
Como veremos en el caso de las lesiones graves estas tienen resultados bastante
intensos que hacen pensar a ciertos sectores de la doctrina que esos resultados
solamente podran obtenerse a travs de una accin, sin embargo dicha
interpretacin desconoce por ej: que incluso no hay discusin respecto que se pueda
cometer un homicidio por omisin con mayor razn una lesin por omisin.
La modalidad o modalidades en la accin de lesionar:
La conducta en que consisten las lesiones se ha estimado que consiste como lo
describe el art 397 en herir, golpear o maltratar. O sea es una figura penal de
hiptesis mltiple que puede concretarse de igual forma por cualquiera de las tres
conductas sealadas e incluso no son las nicas por el art 398 agrega otra
administrando a sabiendas sustancia o bebidas nocivas o abusando de la credulidad o
flaqueza de espritu de la vctima, incluso el art 399 dice que las lesiones no
comprendidas en los antecedente presidentes se reputan menos graves, pueden haber
otras modalidades que no calcen en herir, golpear o maltratar.
Con respecto a estas conductas se ha definido por la jurisprudencia estas tres
modalidades sealndose que herir es romper o abrir la carne o un hueso del cuerpo.
Golpear: es dirigir un objeto material para encontrarse con el cuerpo de la vctima en
forma repentina y violenta, maltratar de obra: es cualquier actividad dirigida a daar
fsicamente al lesionado o hacerlo sufrir causndole dolores fsicos o psquicos.
Diferencia dolores y sufrimiento y causar meras molestias : ej: un ruido molesto muy
intenso, no es trascendente.
1 Grupo: lesiones graves, que s subdividen en lesiones graves gravsimas y lesiones
simplemente graves.
Se contemplan en el art 397, donde se seala q quien hiriere, golpeare o maltratare
de obra a otro, ser castigado como responsable de lesiones graves:
1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las
lesiones queda el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido
de algn miembro importante o notablemente deforme.
2. Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al
ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por mas de 30 das.

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Derecho Penal III

All enumera en el 397 N 1 las graves gravsimas y en el n 2 las simplemente

graves.
Las lesiones graves gravsimas son castigadas con la pena de presidio mayor en su
grado mnimo. Lo q le da el carcter de grave gravsimas son el resultados q ellas
producen, puesto q son prcticamente delitos de resultado. Esto se ve reforzado por
el hecho de que en este art 397 no est la expresin maliciosamente o con malicia lo q
significa q la ley no requiere dolo directo, es decir, puede haber dolo eventual y puede
haber culpa, de all la gran cantidad de cuasidelitos de lesiones como los accidentes
de trnsito. Entonces este delito se satisface con cualquier tipo de dolo y tambin con
culpa.
Para que se d el delito de lesiones graves gravsimas deben producirse algunos de
los 5 resultados q all se enumera:
-

Demente: es una eximente de responsabilidad penal. Hoy la expresin demente se

entiende como enajenacin mental. Por tanto se refiere a cualquier enfermedad
mental de trascendencia y comprende tanto el trastorno mental como la deficiencia
mental.
Para q desde el punto de vista penal una alteracin squica permita calificarlo de
demente se deben dar 2 condiciones:

1. Debe tratarse de un trastorno mental con una intensidad importante, de tal modo que
provoque una seria alteracin de personalidad el individuo.
2. Dicha alteracin debe tener una cierta duracin temporal en relacin a la vida de la
vctima. Po lo menos en este caso debe tener una extensin superior a 30 das, esto xq
de acuerdo a las normas 30 das es el lmite de duracin de las lesiones menos graves,
entonces para ser grave debe ser superior a 30.
Quedan fuera los trastornos mentales transitorios, prdida momentnea de la
memoria por el golpe
-

Que quede el ofendido intil para el trabajo: esto se refiere no a la inhabilidad de

la vctima para realizar todo tipo de trabajo, para calificar a una lesin de grave
gravsima se requiere una lesin que imposibilite al individuo (sujeto pasivo) para
efectuar cualquier trabajo de aquellos q puedan considerarse anlogo al que realizaba
con anterioridad a la consumacin del delito, o sea, tampoco se trata q queda
inhabilitada para el trabajo q haca sino que tambin para otros anlogos.
Esta inutilidad requiere de cierta duracin en el tiempo y se debe hacer la analoga
con las lesiones graves gravsimas que deben ser superior a 30 das.

Que quede el ofendido impotente: hay 2 tipos de impotencia: generandi que se

refiere a la imposibilidad de engendrar y la coeundi se refiere a la imposibilidad de
realizar el acto sexual. En ambas la ley no distingue por tanto se aplica a ambas.
Al igual q lo q ocurra en la castracin este resultado se puede dar en hombres y
mujeres. La diferencia con la castracin es que es esta ltima es la extirpacin y en la
impotencia es producto del golpe. Tambin se requiere que sea por un periodo
superior a 30 das y podra ser para siempre.
Esta lesin grave gravsima seria la aplicable cuando hay una mutilacin de los
rganos generaticios producido por dolo eventual o culpa, esto xq la castracin exige
dolo directo y si no lo hay cambia la figura a lesin grave gravsima.

Deje al ofendido impedido de algn miembro importante: debe provocar en el

sujeto la perdida de la funcin de uno de sus rganos o la prdida parcial del rgano
siempre q se cause con dolo eventual o culpa, xq si es prdida total seria mutilacin.
Por rgano, se entiende todo miembro o parte del cuerpo q tenga funcin propia o
particular; tambin se entiende por perdida de un sentido.
Aqu surge un problema, en el sentido q la doctrina se divide respecto de que
debemos entender por rgano importante. Para algunos sectores la distincin de
rgano importante o menos importante esta en el mismo criterio que se usa en el art

25

Derecho Penal III

396, es decir, que deje al sujeto imposibilitado de valerse por si mismo o de realizar
las funciones naturales q antes ejecutaban. Sin embargo, para otros autores como
Garrido Montt, sealan q no es aplicable a divisin x cuanto puede arrastrar a
confusiones y sobre todo por cuanto de acuerdo a ello la mutilacin de un rgano
importante con dolo directo puede quedar sancionado con una menor pena que una
lesin gravsima del mismo rgano causado con dolo eventual por el juego de las
penas establecidas por la ley y por ello propone una interpretacin diversa, en el
sentido q cuando se hable afectacin de un miembro importante en este caso se
habla de aquellos cuyo impedicion tenga efectos de trascendencia semejante a las
dems lesiones de la disposicin del 397 n 1, o sea q cuando se refiere a miembro
importante no se refiere a mutilacin del 396. Esta hiptesis habla q debe ser
superior a 30 das.
-

Debe dejar al ofendido notablemente deforme: debe causar una deformidad que
debe ser notable, sin perjuicio del tema de la permanencia.
Se entiende por deformidad: cualquier alteracin de naturaleza esttica que afecte al
sujeto pasivo. Esto se relaciona con una alteracin ostensible de las condiciones
fsicas externas del individuo, o sea se refiere a desfiguraciones fsicas.
Esta deformidad, puede afectar a cualquier parte del cuerpo. Adems debe ser
notable. Este trmino notable debe entenderse en un sentido esttico, valorativo, que
va a depender del sexo, edad y condicin de la vctima, requirindose en todo caso q
sea una alteracin ostensible de tal manera que se trate de una alteracin fsica
importante en cuanto a las consecuencias de la relacin de la persona afectada con
sus semejantes sin q las posibilidades de correccin de estas deformidades q hoy son
posibles, puedan afectar la calificacin.
Lesiones simplemente graves: 397 n 2: con la de presidio menor en su grado medio,
si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por
mas de 30 das.
Se refiere a ms de 30 das. Entonces para q se consideren como tales deben
concurrir 2 elementos:
1. Elementos copulativos: se dan en conjunto
- Que cause una enfermedad o incapacidad para el trabajo
- Que esa enfermedad o incapacidad tenga una duracin mnima de 30 das, a lo
que se debe agregar q no constituya ninguna de las lesiones del 397 n 1.
Ac se utilizan los conceptos de incapacidad y enfermedad. La enfermedad es una
alteracin de la salud corporal o mental, es un proceso de mal funcionamiento del
cuerpo, rganos e incluso de la mente. La incapacidad es la imposibilidad para
realizar algo y que en este caso se especifica en la imposibilidad para trabajar. La ley
distingue entre ambas, por lo cual se debe considerar de ese modo.
La imposibilidad de trabajar se entiende en este caso, aunque tambin hay discusin
al respecto, a la actividad q realizaba el individuo (victima) al momento de sufrir la
lesin, pues a esa actividad es a la q afecta la lesin.
El art 398 agrega una nueva modalidad para causar lesiones adems de herir, golpear
o maltratar (art 397), este art seala: Las penas del artculo anterior son aplicables
respectivamente al que causare a otro alguna lesin grave, ya sea administrndole a
sabiendas sustancias o bebidas nocivas o abusando de s credulidad o flaqueza de
espritu.
Aqu hay 2 hiptesis:
1. Se refiere a suministrar por cualquier medio, sustancias o bebidas nocivas, que
se refiere al mismo concepto utilizado en el veneno. Esta nocividad es relativo,
depende de cada persona.
2. Causar una lesin grave, gravsima o simplemente grave abusando el autor de
su credulidad o flaqueza de espritu.

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Derecho Penal III

Se refiere a q se causa al sujeto pasivo una lesin grave aprovechndose de una

situacin squica especial de la victima.
Cuando se habla de credulidad se refiere a una persona q tiene plena confianza
en otra y el sujeto activo se aprovecha de la confianza para causar lesiones. La
flaqueza de espritu se refiere a una persona con cierta incapacidad de
entendimiento.
Se ha entendido que esta modalidad del art 398 puede comprender a otras
situaciones que pueden asimilarse a la llamada administracin de sustancias nocivas
cuando se efectan dolosamente como la transmisin del sida o contagios venreos
causados intencionalmente y de cualquier forma en q se efecte.

2 grupo de lesiones propiamente tales: Lesiones menos graves: (mediana

gravedad) art 399
Las lesiones no comprendidas en los art precedentes se reputan menos graves, y
sern penadas con relegacin o presidio menores en sus grados mnimos o con multa
de once a veinte UTM.
Entonces, aparece q estas lesiones constituyen un concepto residual del anterior xq
se habla de las lesiones no comprendidas en el art anterior, o sea, aquellas q no son
graves y que el cdigo no lo dice pero q no sean leves.
Para q estemos frente a ellas deben concurrir 3 caractersticas, 2 positivas y una
negativa:
- Positivas:
1. Que se trate de cualquier lesin que no pueda adecuarse a las mutilaciones o a
las lesiones graves sin que tenga trascendencia la modalidad o manera en q se
efecta.
2. Esta clase de lesiones consiste en que causen una enfermedad o incapacidad
para el trabajo que no sobrepase los 30 das, xq si los sobrepasa serian graves,
o sea, es el lmite de tiempo que divide las graves de las menos graves.
- Negativa:
3. Siempre que a su vez tambin concurra la condicin negativa que consiste en
que no corresponda calificarlas como leves ni graves.
La forma o modalidad en que se infieren estas lesiones no tiene trascendencia, en
consecuencia la lesin menos grave puede ser causada de cualquier forma, no
solamente con herir, golpear o maltratar, tambin podran ser sustancias nocivas e
incluso hasta mutilaciones cuando no interviene en ella el dolo directo.
3 grupo: lesiones leves
Estas lesiones se sancionan en el art 494 n 5, o sea, son una falta. Sufrirn la pena
de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales: 5) El que causare lesiones
leves, entendindose por tales las que, en concepto del tribunal, no se hallaren
comprendidas en el art 399, atendidas la calidad de las personas y circunstancias del
hecho. En ningn caso el tribunal podr calificar como leves las lesiones cometidas en
contra de las personas mencionadas en el art 5 de la ley sobre violencia
intrafamiliar.
En consecuencia lesin leve van a ser aquellas lesiones menos graves que segn la
valoracin del tribunal corresponde que sean consideradas como leves.
Esta consideracin del tribunal no puede ser arbitraria y x eso la ley le da 2
elementos copulativos, ajenos a la naturaleza de la lesin para determinar si esta
lesin es leve:
1. Calidad de las personas

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Derecho Penal III

2. Circunstancias del hecho

Consideraciones como la edad de las vctimas, la relacin que pueda ligarlo con el
autor, lugar y condiciones en que se infieren las heridas y cualquier otra modalidad
relevante puede ser tenida en cuenta por el tribunal para apreciar la lesin siempre
que se encuentre comprendida en los rubros sealados.
Con respecto a las lesiones leves, es importante sealar que as como estn
planteadas en el cdigo penal no existe ninguna norma en el cdigo que seale cual
es el tiempo de duracin mximo de esas lesiones para poder considerarlas leves, en
consecuencia de acuerdo al texto del cdigo debieran estar dentro de margen de los
30 das, xq no hay otra normas, pero evidentemente con los avances de la medicina
esto ha variado y ya no es posible pensar en una lesin leve q dure hasta 30 das. Por
tanto, ha ocurrido que los tribunales han debido aplicar y extender para darle una
extensin a la lesin leve otras disposiciones como es el caso de la ley de alcoholes
que en su art 121 se refiere a los accidentes por estado de ebriedad y dice que son
leves las lesiones q causan una enfermedad o incapacidad de duracin no superior a 7
das y posteriormente la ley de transito en su art 196 letra e) seala que se reputaran
leves todas las lesiones q produzcan en el ofendido enfermedad o incapacidad por un
tiempo no mayor de 7 das. En consecuencia, en la prctica los tribunales han
extendido la aplicacin de estas normas generalizndola todas las lesiones, no solo
las producidas por accidentes de trnsito, y de este modo entonces se concluye que
las lesiones leves van a ser aquellas, q adems de ser las q por concepto del tribunal,
no sean superior a 7 das.
Que sea un falta tiene importancia xq no existen los cuasidelitos de falta, y al
no existir no puede haber o no puede ser punible una lesin leve culposa.
Lesiones culposas: salvo las lesiones leves se acepta en las lesiones propiamente
tales no as en las mutilaciones, la existencia o posibilidad de cuasidelitos de lesiones,
lo q se podr dar en lesiones graves y menos graves. De acuerdo a lo sealado en los
art 490 y ss (cuasidelitos) es posible un delito culposo de lesiones gravsimas, graves
o de mediana gravedad y para que haya culpa no debe haber dolo sino imprudencia,
negligencia o impericia, pero adems ese resultado injusto debe haber sido previsible
xq de no haberlo sido estamos frente a un delito preterintencional que es aquel q
ocurre cuando se pretende causar dolosamente una lesin de menor gravedad a
aquellas q realmente se provoca habiendo sido esta lesin ms grave previsible. el
resultado que el autor buscaba, o sea, el menos grave va a ser sancionado como una
accin dolosa pero aquellos causados mas all de lo que se buscaba, siendo estos
previsibles solamente pueden ser castigados a titulo culposo producindose un
concurso ideal entre las lesiones dolosas y las lesiones culposas.
La ley establece adems algunas circunstancias especiales de agravacin que se
aplican a los delitos de mutilaciones, de lesiones graves y menos graves, o sea, no se
aplican nicamente a las leves. Estas circunstancias especiales de agravaciones estn
en el art 400 que seala que si los hechos a que se refieren los artculos anteriores de
este prrafo se ejecutan en contra de algunas de las personas q menciona el art 5 de
la ley sobre violencia intrafamiliar o con cualquiera de las circunstancias segunda,
tercera o cuarta del nmero 1 del art 381 de este cdigo las penas se aumentaran en
un grado, es decir, establecen esta disposicin del art 400 dos agravantes que se ha
sealado por la doctrina q mas q agravantes son calificantes, xq aumentan la pena en
un grado y se refieren a dos aspectos:
1. Referente a la relacin parental o conyugal que es una circunstancia de
responsabilidad objetiva en la cual es necesario para que opere, de la
existencia de una relacin parental entre las partes que corresponda a el art
390, es decir, alguno de los parientes que configuran el parricidio, que hoy se
ha modificado esta ley amplindola a todos aquellos q figuran en la ley de
violencia intrafamiliar (art 5).

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Derecho Penal III

2. Se refiere a la concurrencia de 3 de las calificantes del homicidio, la segunda,

tercera o cuarta de estas calificantes, es decir, premio o promesa
remuneratoria; veneno; y ensaamiento.
Consentimiento del afectado: de que manera la existencia del consentimiento
de la victima podra influir en el castigo de las lesiones.
Dentro del consentimiento de la victima esta el tema de la auto lesin: es una
conducta atpica en nuestra legislacin, es decir, no hay norma que prohba lesionarse
as mismo, solo encontramos normas que contemplan la posibilidad de la auto lesin
pero con otro objetivo como el art 295 del cdigo de justicia militar que castiga al que
por objeto de sustraerse del cumplimiento de sus obligaciones militares se mutila o se
procura una enfermedad que lo inhabilita para el servicio. Claramente esta norma si
bien contempla la auto lesin no la castiga, sino q castiga el incumplimiento de
deberes militares. En consecuencia, la auto lesin como tal no se encuentra
castigada.
Con respecto al consentimiento de la persona, de quien lesiona o mutila a otro es un
tema que se ha discutido en materia penal y que en principio se ha analizado desde el
punto de vista de la disponibilidad del bien jco protegido, en consecuencia, como la
integridad fsica de las personas es un bien jco indisponible ese consentimiento no
tiene mayor relevancia, sin perjuicio q algunas legislaciones como la espaola le
concedan valor como circunstancia atenuante pero en ningn caso de eximente.
El consentimiento del afectado tiene importancia en muchas situaciones en las cuales
junto con otros bienes jcos contribuye a despenalizar algunas situaciones como es el
caso de la actividad medica del tema de trasplantes, operaciones.
Desde otra perspectiva esta el tema de la ingestin de sustancias nocivas como el
caso de drogas (duras como cocana) donde quien las ingiere se causa auto lesiones y
no se castiga, a lo ms se castiga el consumo pblico xq implica una difusin.
En los ltimos tiempo se ha introducido algunas normas que lleva a dudar del ppio de
la disponibilidad o indisponibilidad, x ejemplo el 241 del CPP establece la procedencia
del acuerdo reparatorio en el proceso penal.
Relacin entre lesiones y la actividad medica; las lesiones y los deportes:
En el caso de la actividad mdica, el problema que se da es que con los avances
de la medicina en los ltimos aos se han producido situaciones un poco discutible
desde el punto de vista de las lesiones xq hoy existen trasplantes de rganos,
inseminacin artificial, operaciones transexuales, todas conductas q pueden ocasionar
lesiones.
Sobre la base de estas conductas de difcil anlisis desde el punto de vista tico jco, la
doctrina ha establecido ciertos ppios como:
-

La teora del inters preponderante

El consentimiento del afectado
Los ppios de la lex artis medica

Con estos ppios se puede en la medida q se den sacarle le Antijuricidad o tipicidad.

Teora del inters preponderante: se refiere a que hay casos en los cuales se
produce un conflicto de intereses contrapuestos ente bienes jcos, donde lo que
corresponde es dar preeminencia a aquel q tiene mas trascendencia como cuando se
prefiere la vida de la madre a la del que esta por nacer.
Este inters preponderante significa que puede haber un sacrificio del bien de menor
valor por el de inters preponderante. Donde este criterio debe ir acompaado del
consentimiento del afectado.

29

Derecho Penal III

Ac el mdico no puede actuar si no hay voluntad del paciente, voluntad que puede
ser expresa pero tambin puede darse ese consentimiento por los parientes mas
prximos o incluso puede actuarse sobre la base del consentimiento presunto cuando
el paciente al estar en pleno uso de sus facultades habra aceptado. Entonces este
consentimiento presunto se basa en la presuncin de que el paciente de haber
conocido la situacin real en la que se encontraba habra prestado su consentimiento.
Este consentimiento si bien no se le puede aplicar la teora de los vicios de la voluntad
de carcter civil si se puede convenir en que la persona que lo otorga debe ser un
persona capaz de dar ese consentimiento, no tanto en la capacidad del derecho civil.
Lex artis medica: esta constituida por el conjunto de reglas que norman el ejercicio
de la actividad medica tanto en relacin a los procedimientos que deben emplearse
como a los resguardos y garantas que han de tenerse. El objetivo que fundamenta la
medicina es la proteccin de la vida y la salud del enfermo y este objetivo se debe
considerar en aquellos situaciones de conflicto de intereses.
Esta normas varan de acuerdo a los avances en medicina.
Tambin se seala que el legitimo ejercicio de la actividad medica es una conducta
socialmente adecuada y x ello queda fuera de la esfera de lo tpico. Siempre que hay
una finalidad teraputica eso excluye la tipicidad.
Hay autores que estiman que si un facultativo causa una lesin o mutilacin es un
comportamiento tpico pero que esta amparado por una causal de justificacin, o sea,
la exculpacin viene a darse en las causales de justificacin y no en la atipicidad
Respecto de los trasplantes de rganos: en el pas existe una ley de trasplantes,
19495, en la cual se permiten los trasplantes y donaciones de rganos entre persona s
vivas en la medida q se hagan en forma voluntaria y gratuita para fines teraputicos
en hospitales o clnicas autorizadas que el donante sea una persona capaz y se cuente
con un informe positivo de su aptitud fsica
Respecto a las intervenciones quirrgicas. Se debe distinguir segn se trate de
intervenciones quirrgicas con fines teraputicos o con fines estticos. En el primer
caso esa conducta esta amparada por so ppios sealados y en el segundo caso hay
una discusin al respecto, sin embargo a su vez se considera q estas operaciones con
fines estticos no son tpicas por cuanto pueden darse 2 tipos de operaciones
estticas: unas con un fin de correccin de defectos fsicos como el caso de
deformidades, en cuyo caso hay un fin teraputico pero incluso hay otras operaciones
estticas que solo persiguen fines estticos como mejorar el aspecto de la persona,
pero aun as se considera q estas se encuentran justificadas, no es tpico por cuanto
son actividades socialmente adecuadas que quedan incluidas en un concepto amplio
de salud debido a las repercusiones sicolgicas positivas que se pueden apreciar en
las personas que se someten a estas operaciones.
Lesiones deportivas: estas lesiones causadas por motivos deportivas que son
dolosas o culposas tiene que ser sancionadas por la regla general. Ac se debe
analizar la lesiones que se producen dentro del ejercicio legitimo del deporte, donde
se debe diferenciar xq hay 2 tipos de deportes: algunos violentos por esencia como el
boxeo en el nocaut que es un traumatismo encfalo craneano y tambin hay otros
deportes que no son violentos.

En los deportes violentos: se debe analizar el cumplimiento de los reglamentos y

normas que rigen la actividad
xq en los deportes violentos estos importan
generalmente una contienda entro 2 o mas participantes donde atacar al contrario es
inherente a la actividad y donde en consecuencia el causar lesiones son actividades
propias del ejercicio de ese deporte. En consecuencia el punto a aclarar es xq motivo

30

Derecho Penal III

o cuando estas lesiones se infieren deben ser castigas penalmente y cuando no; por
tanto a lo que se ha llegado es que estas lesiones causadas en deportes de carcter
violento son adecuadas socialmente y que se han practicado siempre de esa manera e
incluso el propio estado incentiva la prctica deportiva, pero estas lesiones sern
atpicas en la medida que quien las sufre haya consentido en participar en la actividad
deportiva voluntariamente y en la medida que quien la infiere haya actuado dentro
del reglamento de esa actividad.
Tercer grupo de delitos: conjunto de delitos un poco heterogneos repartidos en
varias partes de cdigo:
3) Delitos de peligro para la vida y salud individual
Son delitos que representan un peligro concreto para la vida o salud individual.
Cuando se dice que representan un peligro concreto se trata de sealar que requieren
para su configuracin de una efectiva sensibilizacin o conmocin del bien jco vida o
salud que se juzga sobre la base de la experiencia comn y que permite concluir que
existi un curso probable de los hechos que conduca al resultado obtenido. Esto para
diferenciarlo de los delitos de peligro abstracto donde no hay conmocin del bien jco
sino que se basa mas bien en probabilidades como el delito de conducir en estado de
ebriedad. Adems encontramos que en la mayor parte de ello se agregan las
condiciones objetivas de punibilidad para asegurarse aun mas en su penalidad que
son condiciones o situaciones q muchas veces no dependen de la voluntad del autor
no obstantes que estn condicionadas al castigo como el auxilio al suicidio (se exige
para sr castigado si se efecta la muerte).
Casos:
1. Auxilio al suicidio (393). Antes de analizar el texto del art o tipo penal, lo q la ley
aqu sanciona es el hecho de q alguien colabore para q otro se suicide, o sea, para
que se produzca la perdida de una vida humana. En este sentido entonces se trata
de un delito de peligro concreto.
El primer tema q se presenta es si es procedente sancionar esta conducta cuando en
primer lugar no solamente se cuenta con el consentimiento del suicida sino que
adems es este ltimo quien decide o determina si comete el suicidio o no. Por este
motivo, es que existen diversas realidades a nivel mundial respecto de lo que se llama
el suicidio asistido. Hay pases en que est permitido bajo determinadas condiciones,
as por ejemplo en EEUU la corte suprema a reconocido el derecho de los estados
para decidir acerca de la legalidad de esas intervenciones, lo que se declaro en un
fallo del estado de Oregn en el ao 97 que legalizo el suicidio asistido siempre q lo
sea por mdicos, que se trate de un adulto capaz cuyo medico tratante y un medico
consultante hayan establecido que sufra de una enfermedad terminal y que ha
expresado voluntariamente su deseo de morir y expresa una solicitud para obtener
algn tipo de medicacin con el objeto de poner termino a su vida de manera humana
y digna. Hay otros estados que lo han intentado pero no ha sido aprobado.
En Europa se castiga la eutanasia cometida por tercero como homicidio pero en
ciertos casos se legitima este suicidio asistido practicado por mdicos con respecto a
pacientes terminales. Le legislacin penal holandesa, belga incluso en el derecho
suizo se ha llegado a la admisin del suicidio asistido aun sin norma legal expresa
debido a que la norma penal que castiga el auxilio al suicidio exige q el autor haya
actuado por motivos bajos (ILEGITIMOS).
Respecto a la disposicin legal, la conducta q se castiga es auxiliar a otro a
suicidarse. Entonces auxiliar es ayudar o cooperar en un hecho ajeno. Cooperacin
que puede ser tanto fsica como intelectual y siempre q haya sido real y que de ella se
haya servido eficazmente el suicida para cometer el suicidio, en consecuencia no sera
punible la ayuda que se ofrece y q en definitiva no se presta ni tampoco la mera
tentativa de ayudar.

31

Derecho Penal III

Hay que tener en claro a donde llega la ayuda o colaboracin y donde empieza la
coautora a tal punto q el auxiliador pueda ser calificado de homicida.
Instigacin al suicidio o induccin al suicidio: una cosa es que se auxilie o colabore
con una persona q ya decidi suicidarse por s misma y otra cosa es que un tercero lo
convenza de suicidarse o lo instigue.
En chile no existe una norma que castigue esta figura de instigacin o induccin al
suicidio, que evidentemente es una figura que merece pena mayor al auxilio al
suicidio. Sin embargo, se seala que admitindose que un delito se puede cometer
intelectualmente.
Otra cosa que se discute es la posibilidad de auxilio al suicidio por omisin, lo q se
considera q en nuestra legislacin no es posible por cuanto la figura del auxilio al
suicidio tiene exigencias de realidad y eficacia como as mismo se trata de un delito
de resultado q no puede ser evitado por su autor, es un delito de mera actividad x lo
cual se ha considerado q no es posible castigar a alguien por el auxilio al suicidio por
omisin.
Como ocurre con casi todas las figuras de peligro, en el auxilio al suicidio se da una
condicin objetiva de punibilidad, q son circunstancias objetivas q no dependen de la
voluntad del autor pero q no obstante a ello deben darse como para q el delito sea
castigado y en este caso la condicin es que se efecte la muerte o sea, si la muerte
no se produce no puede ser castigado el auxiliador al suicidio x cuanto la ley
expresamente a limitado la punibilidad al hecho que se produzca la muerte del
suicida, ni siquiera puede castigarse a titulo de tentativa ni de frustracin.
Desde un punto de vista subjetivo, se exige dolo directo ya que el 393 castiga al que
con conocimiento de causa prestare auxilio a otro. Este conocimiento de causa
significa q el auxiliador tiene pleno conocimiento de que la ayuda que le estn
pidiendo es para suicidarse y acta de esa manera, no hay posibilidad de q esta figura
se produzca a titulo de dolo eventual o a titulo culposo
2. Rias peligrosas. La doctrina agrupa 3 artculos del cdigo, en los cuales se
produce un delito producto de una ria entendindose por ria una contienda
entre ms de 2 personas y esto xq lo q tiende a resolver el cdigo en el fondo mas
q establecer un delito en particular establece la forma de determinar la pena en
casos en los cuales es difcil determinar el autor. A estos delitos se le aplicara una
pena menor xq aqu lo que se hace es un calculo de probabilidades de quien pudo
ser.
Art 392, 402 y 403: Estos art obedecen mas que nada a la necesidad de dar una
solucin a un problema netamente probatorio por el hecho de no poder individualizar
al autor de un resultado producido, lo cual como se sealo no puede fundamentar una
pena mayor en un sistema como el actual en q se admite la duda razonable.
Ac el hecho peligroso es la ria en la cual participan un grupo de individuos, los que
van a responder de los resultados que se produzcan de acuerdo al riesgo que hayan
provocado con su propia conducta.
La condicin objetiva de punibilidad, que se dan aqu, son las que van a determinar el
nivel de peligrosidad de la ria y como veremos pueden ser 3 de acuerdo a sus
resultados:
-

La muerte de uno de los partcipes

Las lesiones graves de uno de ellos
Las lesiones menos graves

Lo esencial de una conducta aqu es la participacin de una ria. La doctrina entiende

por ria un enfrentamiento tumultuario entre 3 o ms personas que se atacan

32

Derecho Penal III

recprocamente y donde por tanto reina la confusin y no resulta posible determinar

con exactitud quien y que clases de golpes da o recibe.
No hay q confundir las rias peligrosas con los art 494 n 4 y 496 n 10 del cdigo,
que por la ubicacin de los art que se encuentran en las faltas que alteran la
tranquilidad pblica.
Art. 494: Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
n 4 El que amenazare a otro con armas blancas o de fuego y el que riendo con otro
las sacare, como no sea con motivo justo
Art. 496: Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
n 10 El que riere en pblico sin armas, salvo el caso de justa defensa propia o de un
tercero.
Estas rias peligrosa adquieren 3 formas de acuerdo a las
punibilidad q la ley establece:

3 condiciones de

1) El homicidio en ria
2) Lesiones graves en rias
3) Lesiones menos graves en rias
El art 392 regula las penas q se deben aplicar a quienes participan en una ria
peligrosa al punto de producirse la muerte de uno de los intervinientes en ella. La ley
soluciona este problema segn el grado de intervencin:
Art. 392: Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la
muerte, pero s los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos estos
la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si no constare tampoco quienes causaron lesiones graves al ofendido, se impondr a
todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio menor en su
grado medio.
Aqu se habla de presidio menor en su grado mximo porque no se sabe quien fue el
que causo lesiones graves al occiso.
Es claro entonces que estamos frente a reglas especiales de determinacin de la pena
en casos en que se produce un resultado pero no sabemos quin lo cometi.
El segunda caso es que tengamos lesiones graves en un ria, art 402: Tenemos
una ria, un resultado de lesiones graves de uno de los individuos no constando su
autor. Son reglas de determinacin de las penas.
Art. 402: Si resultaren lesiones graves de una ria o pelea y no constare su autor,
pero s los que causaron lesiones menos graves, se impondrn a todos stos las penas
inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieren correspondido por aquellas
lesiones.
No constando tampoco los que causaron lesiones menos graves, se impondrn las
penas inferiores en dos grados a los que aparezca que hicieron uso en la ria o pelea
de armas que pudieron causar esas lesiones graves.
Tercer caso lesiones menos graves en ria, art 403
Art. 403: Cuando solo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los
autores de ellas, pero s a los que hicieron uso de armas capaces de producirlas, se
impondr a todos stos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les
hubieran correspondido por tales lesiones.
En los casos de este artculo y del anterior, se estar a lo dispuesto en el 304 para la
aplicacin de la pena.
3. Abandono de nios y personas desvalidas. Se encuentran en el cdigo en
los art 346 y ss. o sea en el titulo VII en el cual tambin se encuentra el aborto.
Por tanto esta dentro de los crmenes y delitos contra el orden de las familias,

33

Derecho Penal III

contra la moralidad pblica y contra la integridad sexual; lo que constituye otro

error del cdigo en cuanto a la ubicacin dentro del ttulo que debera ser en
atencin al bien jco protegido, q en estos delitos es la vida y la salud de las
personas.
Estas disposiciones son originales del cdigo y se considera q este abandono era un
atentado contra el orden de la familia mas q contra la vida y la seguridad individual
como se considera ahora.
Estos son delitos de peligro concretos, x cuanto este abandono es contra menores y
personas desvalidas q incluso puede ser con resultado de muerte.
El primer delito: abandono de nios menores de 7 aos, art 346: El que abandonare
en un lugar no solitario a un nio menor de 7 aos, ser castigado con presidio menor
en su grado mnimo.
Es importante determinar qu es lo q se entiende por abandono, xq como sealan los
autores hay 3 tipos: abandono fsico o material, abandono econmico y abandono
moral. En este caso se considera q la ley castiga como delito el abandono fsico o
material, o sea, esta conducta consiste en dejar o desamparar a un menor o persona
desvalida, sea llevndolo a un lugar determinado o no recogindolo del lugar donde
se dejo.
El abandono econmico se castiga como una falta en el art 494 N 15 y el abandono
moral q si bien un tiempo no se considero como tal, hoy se considera como una forma
de maltrato squico en la ley de maltrato intrafamiliar.
Art. 494: Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
n 15 Los padres de familia o los que legalmente hagan sus veces que abandonen a
sus hijos, no procurndoles la educacin que permiten y requieren su clase y
facultades.
El art 348 inciso final seala q lo dispuesto en este art y en los dos precedentes no se
aplica al abandono hecho en casas de expsitos, es decir, estas casas son hogares de
menores y esto xq cuando se deja a un menor ah no existe el peligro que la ley
pretende evitar. En este sentido la jurisprudencia es amplia no solo de las casas de
expsitos sino q amplia en el sentido del peligro. Otro ejemplo es dejar a un menor en
un hospital o un reten de carabineros.
Tambin se debe distinguir claramente el abandono como tal de l que se hace como
medio controlado para la produccin de la muerte del abandonado, o sea se distingue
de aquellos casos en q se deja a un menor o personas desvalida abandonada en una
situacin en la que se producir su muerte xq aqu ya no se hablara de abandono sino
de homicidio. Ejemplo: abandonado en una lnea del tren.
El art 494 n 3 castiga como falta a quien encontrando perdido o abandonado a un
menor de 7 aos no lo entregare a su familia o no lo recogiere o depositare en un
lugar seguro.
Esta disposicin ha dado pie para sealar que si son los parientes del menor los que
no lo recogen este hecho cabria castigarlo como abandono por omisin ya que los
parientes tienen la posicin de garante y ellos son la familia y esto significa q si son
los parientes no hablamos de una falta sino del delito de abandono por omisin
(interpretacin doctrinaria)
Los art 347 a 351 establecen una serie de agravaciones especiales de este delito que
tienen distintos fundamentos:
1. Hay una agravacin segn donde se realice el abandono atendiendo a la
posibilidad de un socorro eficaz. El art 349 se refiere a que abandonare en un

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Derecho Penal III

lugar solitario y el 346 habla de un lugar no solitario, entonces la agravacin

esta en el 349 de abandono de un menor de 10 aos.
2. Cualquiera q sea el lugar del abandono hay agravantes q dependen de quien
efecte el abandono, si es por los padres 349, agravacin que se refiere a la
mayor responsabilidad de cuidado q tienen estas personas y el art 347 agrava
la pena: Si el abandono se hiciere por los padres legtimos o ilegtimos o por
personas que tuvieren al nio bajo su cuidado, la pena ser presidio menor en
su grado mximo, cuando el que lo abandona reside a menos de 5 kilmetros de
un pueblo o lugar en que hubiere casa de expsito y presidio menor en su
grado medio en los dems casos.
3. Se agravan las penas de acuerdo al 351 si a consecuencia del abandono
resultan lesiones graves o la muerte del nio, que aqu son condiciones
objetivas de punibilidad.
Segundo lugar: abandono de nios mayores de 7 aos y menores de 10 aos.
El 349 al hablar de menores de 10 aos, castiga solamente cuando es en un lugar
solitario, esto xq la ley supone q un nio de entre 7 y 10 tiene una mayor autonoma q
uno de menos de 7.
Tambin se aplican las agravantes del 350 q se refiere a circunstancias de ser padres
o personas que tuvieren al nio a su cuidado y la del 351 cuando se produzcan
lesiones graves o la muerte del nio.
Tercer lugar: abandono de personas desvalidas, 352 donde se castiga El que
abandonare a su cnyuge o un ascendiente o descendiente enfermo o imposibilitado,
si el abandonado sufriere lesiones graves o muriere a consecuencia del abandono,
ser castigado con presidio mayor en su grado mnimo.
Aqu ya no es solo el abandono, ni siquiera distingue si es solitario sino q la conducta
debe producir la condicin objetiva de punibilidad xq el abandono solo es castigado si
producto de l se producen lesiones graves o la muerte. En este caso no es
nicamente el castigo de la peligrosidad del delito.
En este caso estamos frente a un delito especial propio tratndose de cnyuges,
ascendiente o descendiente.
4. Omisin de socorro: en nuestra legislacin est contemplada en el art 494 n
14 es decir, es una falta. Este art castiga: El que no socorriere o auxiliare a
una persona que encontrare en despoblado herida, maltratada o en peligro de
perecer, cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.
En otras legislaciones y concretamente en el cdigo espaol actual este es un delito y
no una falta, xq al ser una falta puede tener solo una sancin de multa. En la reforma
del cdigo chileno tambin se considera como un delito.
Es uno de los pocos delitos, en este caso falta, de omisin propia que contempla el
cdigo. Estos delitos de omisin propia son aquellos en que el cdigo castiga una
conducta omisiva a diferencia de los delitos de omisin impropia q se castiga la
omisin con resultado de accin.
Los sujetos intervinientes: los sujetos activos y pasivos son irrelevantes, sin embargo,
se ha considerado que si el sujeto activo es una persona que puede considerarse que
est en una posicin de garante esa persona tiene la obligacin de auxiliar, en
consecuencia si Se da la situacin el delito podra derivar a un delitos de lesiones u
omisin siempre que el sujeto activo tenga la posicin de garante.
La conducta que se omite es la de auxiliar o socorrer a otro, prestndole la ayuda
necesaria para eliminar o disminuir el peligro en el que se encuentra.

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Derecho Penal III

La ley establece dentro de esta figura 4 requisitos o condiciones para que una
persona se encuentre obligada a auxiliar a otra a la que encuentra en estas
condiciones: (art 494)
1. Un peligro real para el sujeto pasivo
2. Haber un encuentro fsico entre el obligado y la persona que se encuentra en
peligro, solamente se puede
socorrer o auxiliar a personas fsicamente
presentes.
3. Este encuentro debe producirse en despoblado.
Se debe entender en despoblado como un lugar fuera del radio urbano, lo cual es
bastante discutido xq no hay razn para q sea en despoblado xq puede encontrarse
herida o en el peligro de perecer en cualquier lugar.
4. Q el auxilio pueda prestarse sin detrimento propio. En consecuencia no es
exigible si existe un riesgo para quien deba prestar el auxilio como para hacer
q este se abstenga de hacerlo

5. Envo de cartas explosivas: la ley 19.047 de 1991 agrego al cdigo penal

dentro del prrafo correspondiente a las lesiones corporales el art 403 bis que
castiga con una pena de presidio mayor en su grado mnimo al que enviare
cartas o encomiendas explosivas de cualquier tipo que afecten o puedan afectar
la vida o integridad corporal de las personas.
Esta disposicin ha sido criticada sobre todo por el lugar en el que se incluyo dentro
del cdigo, x cuanto esta conducta podra estar incluida tambin en el delito de
estragos que es provocar daos produciendo calamidades. Tambin es una conducta
que esta castigada en la ley de conductas terroristas.
En consecuencia, se ha considerado que a partir de la consideracin bsica q se tuvo
al incorporar esta norma esta tuvo como fin agravar la penalidad de aquel que para
lesionar o dar muerte a otro utiliza un medio que constituye un peligro comn e
indiscriminado para personas indeterminadas. No se trata entonces de un delito de
peligro concreto sino de un delito contra la vida y salud de las personas.
Disposiciones comunes a los Prrafos 1, 2 y 4
En el prrafo V del ttulo VII del libro II encontramos disposiciones comunes al
homicidio y lesiones, art 410 y 411 que parecen propias de un cdigo civil o familia xq
el 410 establece un derecho de alimentos diciendo que en los casos de homicidio o
lesiones a q se refieren los prrafos anteriores el ofensor a mas de las penas q en
ellos se establecen quedaran obligados: 1) a suministrar alimentos a la familia del
occiso, 2) a pagar la curacin del demente o imposibilitado para el trabajo y a dar
alimentos a l y su familia y 3) a pagar la curacin del ofendido en los dems casos de
de lesiones y dar alimentos a l y a su familia mientras dure la imposibilidad para el
trabajo ocasionada por tales lesiones; Y el inciso 2 dice que los alimentos sern
siempre congruos tratndose del ofendido y la obligacin de darlos cesa si este tiene
bienes suficientes con que atender a su cmoda subsistencia y para suministrarlos a
su familia en los casos y en la forma que determine el cdigo civil.
El art 411 seala un concepto de familia para efectos del art anterior: se entiende por
familia todas las personas que tienen derecho a pedir alimentos al ofendido.

36

Derecho Penal III

4 Grupo de delito: Delitos contra la libertad de autodeterminacin y

seguridad individual
Es un grupo de delitos bastante extenso, cuyo bien jco protegido es la LIBERTAD
definida como la capacidad de auto determinarse, de poder elegir libremente entre
dos o ms opciones. El hecho de que la libertad humana no sea absoluta no obsta a
que esta sea un bien jco al que se le de proteccin penal. La libertad puede ser
afectada tanto por la fuerza que va a ser la principal forma en que esta se pueda
afectar como tambin por el engao que afecta las posibilidades de inteligencia de
elegir, como el caso de delito de secuestro (fsicamente imposibilitada de trasladarse
a otro lugar) y como ej de la segunda esta el delito de trata de blancas (es el trfico
de mujeres para dedicarlas a la prostitucin y muchas veces este delito se comete
mediante engaos).
Para que los ciudadanos sean realmente libres se requiere que el estado le otorgue
algunas garantas y tambin respeten el ejercicio de dicha libertad. Esta garanta en
nuestra legislacin, est en las distintas disposiciones del art 19 de la constitucin, se
entienden como el conjunto de condiciones o presupuestos de libertad q se pueden
agrupar bajo el concepto de seguridad individual, x esto adems de la libertad los
tipos penales que atentan contra la libertad se ha considerado q tambin apuntan
contra la seguridad individual como presupuesto de la libertad en el sentido de el
conjunto de condiciones o garantas necesarias para su ejercicio.
Desde el punto de vista de la libertad afectada por los delitos y de los distintos
aspectos desde los cuales esta libertad puede ser afectada podemos clasificar a estos
delitos en varios grupos:
1. Delitos contra la libertad de autodeterminacin y seguridad individual
propiamente tales
a) Coacciones, art 494 n 16. Este art castiga: Sufrirn la pena de multa de una a
cuatro unidades tributarias mensuales: N 16) El que sin estar legtimamente
autorizado impidiere a otro con violencia hacer lo que la ley no prohbe, o le
compeliere a ejecutar lo que no quiera.
Es una falta, debido a su ubicacin en el cdigo. En trminos generales es un delito
de dao y es una falta contra la libertad y seguridad individual tambin conocido
como violencia privada donde el bien jco protegido es la libertad de actuacin, de
obrar y la seguridad de ejercer dicha libertad.
La conducta consiste en impedir con violencia a otro hacer lo que la ley no prohbe o
compelerlo con violencia a efectuar lo que no quiere. La doctrina no est de acuerdo

37

Derecho Penal III

con la redaccin xq induce a confusiones pero lo que se quiere decir es x ej impedir a

otra persona el ingreso a un lugar; prohibir el paso por algn lugar siendo q es un
lugar pblico.
Esa violencia por lo general va a ser fsica, pero tambin puede considerarse la fuerza
moral (amenazas incluyendo el engao). Esa violencia no necesariamente debe
ejercerse sobre el sujeto mismo sino tambin puede serlo sobre otros sujetos o incluso
sobre cosas cuando la destruccin de estas tenga efectos sobre la capacidad de
actuacin del individuo. Caso en el cual se habla de coaccin impropia.
Dentro de esta redaccin la doctrina discute el hecho de que el cdigo penal castigue
al que impida a otro hacer lo que la ley no prohbe y esta es una disposicin poco
afortunada xq podra dar a entender de que se podra lcitamente emplear violencia
para impedir a alguien que efecta un acto no licito como emplear la violencia para
impedir q una persona maneje contra el transito, en circunstancias que no todo lo que
esta prohibido autoriza su impedicion en forma violenta y x ello que el cdigo espaol
actual a modificado esa disposicin en el sentido de castigar al que sin estar
legtimamente autorizado impida con violencia algn acto prohibido por ley. Esto
implica que pueden haber causales de justificacin como x ej q el padre de un menor
q le impide violentamente entrar a un lugar donde venden drogas estara amparado
por causal de justificacin.
Se habla de impedir con violencia pero hay q buscarle donde est el lmite de esa
violencia para que no pase a constituir un delito de lesiones. Se dice q cuando se trata
de fuerza fsica se refiere a las simples vas de hecho no constitutivas de lesiones pero
que si afectan la libertad de autodeterminacin y en lo que se refiere a su limite
superior este se encuentra en las lesiones leves, ya que si las violencias alcanzan una
gravedad tal que produzcan un resultado de lesiones menos graves el delito se
desplazara a dicha figura penal y del mismo modo en cualquier caso que produzca
lesin o dao de mayor magnitud.
La otra forma de cometer el delito dice: compeler a otro con violencia a hacer lo que
no quiera.

b) Amenazas. (296 a 298) Se habla de amenazas de atentado contra las personas y

propiedades.
En 1999 se introdujeron modificaciones a raz de un ley q regulo los procedimientos
de cobranza, esto xq haban empresas de cobranza q recurran para cumplir su
funcin a amenazas y x eso (ley 19659)
se establecieron sanciones a los
procedimientos de cobranza ilegales x lo que se modifica el cdigo penal con la
redaccin q hoy tiene.
La ley 19659, tuvo su origen en una mocin que pretenda modificar la ley de
proteccin al consumidor con el objeto de establecer sanciones administrativas para
todos aquellos q en los procedimientos de cobranza cometieren abusos. Sin embargo,
en el segundo tramite constitucional el senado adems de lo anterior introdujo
modificaciones al delito de amenazas para ese modo facilitar la configuracin de esta
conducta a los actos de cobranza extrajudicial que as lo ameriten considerando que
las presiones, amenazas o arbitrios ilegtimos a q se refera el proyecto de ley
primitivo eran susceptibles de configurar el delito de amenazas.
El bien jco protegido en el delito de amenazas: se atenta contra la seguridad
individual del amenazado el que es un presupuesto de la libertad y tambin de la
libertad de actuacin si las amenazas se dirigen directamente a su voluntad.

38

Derecho Penal III

El sujeto activo es indiferente no as el pasivo x cuanto en esta figura se castigan los

delitos de amenazas contra particulares. Si estas mismas amenazas son dirigidas
contra autoridades en razn de su cargo o de algn acto de su ministerio
(competencia) puede configurarse un delito de orden poltico como es el de desacato,
entonces la figura es de delitos de amenazas contra particulares, x tanto el sujeto
pasivo es un particular.
La conducta consiste en amenazar, q segn el diccionario consiste en dar a entender
con actos o palabras que se quiere hacer algn mal a otro. Sin embargo, la ley penal
es mas especifica, al establecer el objeto de la amenaza y x eso el art 296 seala
sobre q debe recaer, o sea, la amenaza debe recaer en la persona, honra o propiedad
de la victima. Cuando se dice que debe recaer en la persona, significa q recae en su
vida, en su salud o integridad corporal. Cuando se dice que recae en la honra se
refiere a su consideracin social. Cuando se dice que recae en la propiedad del
amenazado o su familia se refiere a los bienes.
No hay una amenaza cuando una persona le seala a otra q lo demandara si no paga
lo que debe xq en ese caso la persona alude a la posibilidad de ejercer un derecho, de
la misma manera que si se seala que se denunciara por cometer un delito
determinado.
El art 296 castiga al que amenazare seriamente a otro con causar a el mismo o a su
familia, en su persona, honra o propiedad un mal que constituya delito, siempre que
por los antecedentes aparezca verosmil la consumacin del hecho, o sea, que
adems se debe agregar como requisitos la seriedad y la verosimilitud de la amenaza.
Que la amenaza sea seria: significa que debe existir, es decir, ser proferida o
expresada seriamente dando a entender la decisin de quien la realiza de llevarla a
cabo, no cabria aqu una amenaza hecha en son de broma.
Que la amenaza sea verosmil: significa que la amenaza debe ser verdadera, es
decir, tratarse de un mal que por la forma y circunstancias que se le seala a la
victima sea para ella creble su realizacin futura, atendida la situacin concreta en la
que se encuentra (que lo que se amenace tenga apariencia de verdadero)
Dentro de las amenazas encontramos q la ley hace una clasificacin de ellas con
respecto a sus caractersticas y penalidad de acuerdo a si el hecho amenazado es
constitutivo de delito o no. Si lo es, el 296 dice que la pena se grada de acuerdo a las
circunstancias sealadas ah:
Si la amenaza es condicional, exigiendo una cantidad de dinero impuesta
ilegtimamente o cualquier otra condicin la pena vara segn si se ha cumplido o no;
la pena impuesta, presidio menor en su grado medio a mximo si se cumpli y
presidio menor en sus grados mnimo a medio si no cumpli el propsito.
La amenaza no es condicional, en este caso no persigue obtener algo del amenazado
sino simplemente atemorizarlo donde tenemos un delito donde el bien jco
predominante no es la libertad, sino la seguridad individual, en ese caso es de
presidio menor en su grado mnimo.
Si se ejecuta el delito amenazado, en este caso el delito con que se amenazo se
consuma tiene una pena superior a la que seala el delito de amenaza x lo cual lo
consume y se aplica la pena del delito consumado. Se toma en cuenta la amenaza
para la aplicacin del art 69.
La segunda situacin se produce cuando el hecho amenazado no es constitutivo de
delito: se aplica el art 297, las amenazas de un mal q no constituya delito hechas en la
forma expresada en los nmeros 1 o 2 del artculo anterior sern castigadas con la
pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio.

39

Derecho Penal III

El inciso tercero del 296 estable una agravante especfica para este tipo de delitos
consistente en hacer las amenazas por escrito o por medio de un emisario, lo cual se
considera un agravante especifico.
El art 298 seala una pena adicional q se puede aplicar al amenazador condenndolo
a dar caucin (garanta) de no ofender al amenazado y en su defecto a la pena de
sujecin a la vigilancia de la autoridad.
En el caso anterior hay un caso de coautora xq el emisario seria coautor x la forma
en que se produce el delito.
La doctrina agrega en este grupo al Chantaje y el Acoso Sexual:
-

Chantaje: los ingleses le llaman black mail, es una figura que no se encuentra
en nuestra legislacin.

Doctrinariamente es algo similar a las amenazas condicionales, dependiendo de sus

caractersticas puede caer dentro de otras figuras dentro del cdigo. Existe una figura
llamada extorsin en el 438 como delito contra la propiedad y se define como un
fraude que consiste en obligar a otro con violencia o intimidacin a suscribir, otorgar
o entregar un instrumento publico o privado que importe una obligacin estimable en
dinero, ser castigado, como culpable de robo, con las penas respectivamente
sealadas en este prrafo.
Tambin hay otra figura en el 161 b) que castiga al que pretenda obtener la entrega
de dinero o bienes o la realizacin de cualquier conducta que no sea jurdicamente
obligatoria, mediante cualquiera de los actos sealados en el art precedente.
-

Acoso sexual: en el 2005 se dicto en Chile la ley 20.005 que tipifica y sanciona
el acoso sexual (dejando la impresin de la existencia de un delito pero no
existe tal tipificacin).

Doctrinariamente se puede definir como la solicitud de favores sexuales a personas

que se encuentren en alguna relacin de subordinacin (descrito as por el cdigo
francs).
Nuestra legislacin no lo pena expresamente, no crea el delito, pero al igual q en el
chantaje este delito cabe dentro de otras figuras q existen en el cdigo como en las
amenazas condicionales sobre todo en aquellas que se amenaza con un mal no
constitutivo de delito.
Tambin en los delitos contra la libertad sexual se contemplan 2 figuras relacionadas
con esto: 1) el estupro por una relacin de dependencia y 2) delitos de funcionarios
pblicos llamado de solicitacin de personas que se entiende q se refiere a solicitudes
sexuales de un funcionario pblico a un particular q acta dentro de su trabajo.
Si bien el chantaje y el acoso sexual no estn tipificado si hay figuras donde caben.
2. Delitos contra la libertad ambulatoria
Estos delitos que protegen la libertad ambulatoria de desplazamiento se fundamentan
en el art 19 n 7 letra a) de la constitucin.
a) Delito de secuestro, art 141 y ss castiga El que sin derecho encerrare o
detuviere a otro privndole de su libertad, comete el delito de secuestro y ser
castigado con la pena de presidio o reclusin menor en su grado mximo.
El principal bien jco protegido es: la seguridad individual y la libertad ambulatoria
que no es ms que una especificacin de la libertad en el sentido de capacidad de
accin en lo referente a la movilidad del sujeto referida a su capacidad para
trasladarse de un lugar a otro.

40

Derecho Penal III

Este delito tiene algunas particularidades especiales y es que se trata de un delito

permanente debido a que se considera que se esta realizando o cometiendo durante
todo el tiempo que perdura la privacin de libertad y esto tiene importantes efectos
en temas como la participacin criminal, la legtima defensa respecto de la agresin
ilegitima que es permanente y tambin la prescripcin desde cuando comienza a
correr.
Los sujetos intervinientes: pueden ser por regla general el sujeto activo cualquier
persona pero especficamente debe ser un particular xq si es funcionario pblico
comete delito de detencin ilegal. Respecto del sujeto pasivo hay una limitacin que
es la edad, xq debe ser mayor de 18 aos ya q si es menor la figura es sustraccin de
menores.
Pero fuera de ello en general se considera q cualquier persona de cualquier
caracterstica puede ser sujeto pasivo aun personas que en forma temporal o
permanente carecen de voluntad como una persona inconsciente o que padece de una
parlisis.
La conducta que se castiga: es la de encerrar o detener. La detencin es la
aprehensin de una persona acompaada de la privacin de su libertad y consiste en
obligar a una persona a estar en un lugar contra su voluntad, privando as su libertad
ambulatoria siendo indiferente el medio empleado. El encierro por su parte consiste
en mantener a una persona en un lugar del cual no pueda escapar.
Se ha considerado q el secuestro tambin puede cometerse tanto por accin como por
omisin, y en este caso omisin impropia en el sentido q una persona pudiera
mantener retenida a una persona q ya est detenida o encerrada como el caso de
quien trabaja en una casa y mantienen encerrado al empleador por padecer de
sonambulismo y al otro da no lo libera.
El secuestro para que constituya delito debe efectuarse sin el consentimiento de la
victima ya q el consentimiento de esta hace q la conducta sea atpica, as ocurre x ej
con determinadas rdenes religiosas como el enclaustramiento donde se auto
encierran incluso una concentracin deportiva.
Hay un elemento normativo del tipo xq el 141 dice el q sin derecho encerrare o
detuviere a otro privndole de su libertad, lo que constituye una advertencia para
quien lee xq podra haber alguien que tiene este derecho. Este elemento normativo
del tipo significa q para determinar si hay delito previamente se debe verificar si hay
autorizacin para realizar el encierro, como en el rea militar cuando hay
acuartelamiento. Tambin est el caso de la declaracin de cuarentena por la
propagacin de enfermedades.
Aspecto subjetivo: en este delito de secuestro no hay alusin pero se entiende q hay q
distinguir xq hay una figura bsica del secuestro del 141 inciso 1, donde all no hay
alusin a la parte subjetiva x lo cual podr cometerse tanto con dolo directo como con
dolo eventual. Sin embargo el inciso 4 seala de q si en cualquiera de los casos
anteriores, el encierro o la detencin se prolongare por ms de 15 das o si de ello
resultare un grave dao en la persona o intereses del secuestrado, la pena ser
presidio mayor en su grado medio a mximo, ac se requiere dolo directo. Menos va
a suceder el tema de la culpa, xq el secuestro no es un delito considerado contra las
personas.
Casos especiales que se producen en el secuestro en relacin a la participacin
criminal: esto xq el art 141 inciso 2 dice que en la misma pena incurrir el que
proporcionare lugar para la ejecucin del delito. En trminos generales el que
proporcione el lugar es un cmplice (la norma no dice si hay consentimiento) con lo
que se modifican las reglas generales de participacin criminal al penar a un cmplice
como un actor siempre q no haya concierto previo porque habra autora.

41

Derecho Penal III

No est expresamente regulado por la ley, pero se da en este caso el tema de q la

participacin posterior a la detencin, que en un delito normal sera o correspondera
a encubrimiento en este delito, debe calificarse como autora aunque no haya acuerdo
de la detencin ni se haya tomado parte en ella porque es un delito permanente y
cualquier participacin aunque sea posterior al secuestro y en la medida q se
mantenga mientras est secuestrado es coautora.
Este delito se presta para que se produzcan concursos de delitos. En algunas
ocasiones ocurre que hay delitos sobre todo de lesiones que se cometen al momento
de producirse la detencin o encierro temporal como as mismo hay delitos para los
cuales una detencin o encierro temporal es necesaria x ej en el delito de violacin,
robo con intimidacin o asalto. Situaciones en que el periodo de detencin o retencin
no excede del tiempo necesario para cometer otro delito, la figura de este ultimo
desplaza al secuestro, xq si una persona necesita retener a una persona media hora
no hay violacin y secuestro xq una es necesaria para cometer el otro delito.
Si se
produce concurso de delitos cuando estos delitos y mayores daos se producen
despus de comenzado el secuestro donde operan las reglas correspondientes de
agravacin de acuerdo a las conductas cometidas.
Las penalidades: el cdigo en esta figura contempla algunas reglas especiales
respecto de la penalidad que contemplan una atenuante especial y 3 figuras
agravadas.
En el secuestro se parte de la figura bsica que es la del art 141 inciso 1 donde se
castiga al q sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad; pero el
art 142 bis tiene una atenuante especial que dice si los participes en los delitos de
secuestro de una persona o de sustraccin de un menor, antes de cumplirse
cualquiera de las condiciones exigidas por los secuestradores para devolver a la
vctima, la devolvieren libre de todo dao, la pena asignada al delito se rebajara en
dos grados. Si la devolucin se realiza despus de cumplida alguna de las
condiciones, el juez podr rebajar la pena en un grado a la sealada en los dos art
anteriores.
Esta atenuante tiene el objeto de evitar q a la persona privada de libertad se le
causen daos y a su aplicacin se manifiesta en la rebaja en uno o dos grados segn si
la devolucin se produce antes o despus del rescate.
Hay 3 figuras agravadas:
1) Art 141 inciso 3 Si se ejecutare para obtener un rescate o imponer exigencias o
arrancar decisiones ser castigado con la pena de presidio mayor en su grado mnimo
a medio Figura q se castiga xq el secuestrador busca algo mas q el simple secuestro
y esto es lo que agrava el hecho, como obtener dinero. Sin embargo, se debe
distinguir cual es el tipo de exigencia, xq si es a la autoridad estamos frente a un
delito de carcter poltico como conducta terrorista. Por el hecho que se exijan cosas
se refleja la existencia de dolo directo.
2) Inciso 4 del 141: Si en cualquiera de los casos anteriores, el encierro o la
detencin se prolongare por mas de 15 das o si de ello resultare un dao grave en la
persona o intereses del secuestrado, la pena ser presidio mayor en su grado medio a
mximo Ac hay elevacin de la pena y el grave dao se refiere a las lesiones q se
podran producir.
3) Inciso 5 del art 141, que es conocido como secuestro calificado: el que con motivo
u ocasin del secuestro cometiere adems homicidio, violacin, violacin sodomtica
o algunas de las lesiones comprendidas en los art 395, 396 y 397 n 1, en la persona
del ofendido, ser castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo calificado, todos los delitos q lo agravan se deben cometer dolosamente
segn la estructura de cada uno de ellos.

42

Derecho Penal III

b) Detencin arbitraria y detencin ilegal: Son delitos parecidos pero con

connotaciones diferentes.
La detencin arbitraria, art 143 El que fuera de los casos permitidos por la ley,
aprehendiere a una persona para presentarla a la autoridad, sufrir la pena de
reclusin menor en su grado mnimo a multa de seis a 10 UTM.
Ac no se menciona a nadie en particular x tanto es una persona comn y corriente xq
estas pueden aprender a otra como el caso de la detencin ciudadana, o sea, este art
se relaciona con los art 129 y 130 del CPP q dicen los casos y condiciones en los
cuales los particulares pueden detener a una persona para presentarla ante la
autoridad.
En este caso el particular se equivoca y detiene a una persona actuando mas all de lo
q la ley permite, o sea, el caso q dice el CPP es el delito flagrante y x ello es un delito
privilegiado xq a esa persona se le podra castigar por secuestro pero se castiga por
detencin arbitraria y la pena podra ser incluso una multa. Evidentemente este
tratamiento privilegiado se justifica en un error de prohibicin respecto de aquellas
hiptesis x las cuales la ley permite la detencin ciudadana (error en cuanto a las
normas). La doctrina dice q se tratara de un error vencible en el que se podra
incurrir.
La detencin ilegal, art 148 Todo empleado pblico que ilegal y arbitrariamente
desterrare, arrestare o detuviere a una persona, sufrir la pena de reclusin menor y
suspensin del empleo en sus grados mnimos a medios. // Si el arresto o detencin
excediere de 30 das, las penas sern reclusin menor y suspensin en sus grados
mximos
Es similar pero lo diferencia en que es un delito de funcionario pblico que ordena la
detencin de un particular fuera de los casos previstos en la ley. Pero este caso
tambin es delito privilegiado xq castiga al funcionario pblico q ordena esta
detencin pero por un error de prohibicin xq se equivoca igual que el particular del
143 y si este funcionario conoce este carcter ilcito y lo comete se configura el delito
de secuestro y estar agravado por el 12 n 8.
(no podra configurarse una detencin arbitraria e ilegal al mismo tiempo)
c) Sustraccin de menores. Est relacionado al secuestro, pero tiene particularidades
sobre todo en relacin al sujeto pasivo. Est en el art 142 del cdigo: La sustraccin
de un menor de 18 aos ser castigado: 1) Con presidio mayor en su grado mximo a
presidio perpetuo, si se ejecutare para obtener un rescate, imponer exigencias,
arrancar decisiones o si resultare un grave dao en la persona del menor. 2) Con
presidio mayor en su grado medio a mximo en los dems casos. // Si con motivo u
ocasin de la sustraccin se cometiere alguno de los delitos indicados en el inciso
final del art anterior, se aplicara la pena que en l se seala
Este delito da lugar a algunas discusiones doctrinarias en derecho comparado en
cuanto a cual es el bien jco protegido. La doctrina espaola deca q era un delito
contra la familia pero hoy se entiende q se pretende proteger la libertad
especficamente la ambulatoria.
La particularidad del delito la encontramos en los sujetos: si bien el sujeto activo es
indiferente, se considera q puede ser cualquier persona menos la q tenga a su cargo
la seguridad del menor. De este modo ni los padres ni tutores o guardadores legales
pueden cometer este delito an cuando haya conflicto entre distintos guardadores. En
todo caso aqu puede haber un delito de desacato al tribunal correspondiente cuando
el menor es entregado ante una orden del tribunal y tambin puede haber un delito
especial q es el de negativa de entrega del menor, art 355 dentro de los delitos contra
el estado civil. art 355 El que hallndose encargado de la persona de un menor no lo
presentare, reclamndolo sus padres, guardadores o la autoridad, a peticin de sus

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Derecho Penal III

dems parientes o de oficio, ni diere explicaciones satisfactorias acerca de su

desaparicin, sufrir la pena de presidio menor en su grado medio.
Nuestro pas es suscriptor de la convencin sobre aspectos civiles del secuestro
internacional de menores de 1994. Esta convencin no tiene incidencia penal sino
ms bien tiene por objeto asegurar el ejercicio de los derechos que en el mbito del
derecho de familia se les conceden a los padres respecto de los menores. En
particular del cumplimento de la resolucin del tribunal competente.
El sujeto pasivo: debe ser menor de 18 aos. La ley hace una diferenciacin en este
tema de la edad, xq en general es el menor de 18 aos pero el art 357: El que
indujere a un menor de edad, pero mayor de 10 aos, a que abandone la casa de sus
padres, guardadores o encargados de su persona, sufrir las penas de reclusin
menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
Este art crea otra figura penal q es el delito de induccin al abandono de hogar de un
menor, mayor de 10 y menor de 18. Entonces hay un diferencia xq la ley crea una
especie de libertad de autodeterminacin a los menores de 18 y mayor de 10 y
respecto de ellos no se habla de sustraccin sino de induccin, o sea, el menor
requiere ser convencido.
Respecto del menor de edad de 10 aos: siempre va a haber sustraccin de menores x
cuanto su consentimiento en el fondo para la ley no existe, no es relevante. En cambio
del mayor de 10 y menor de 18 la existencia de consentimiento excluye el delito de
sustraccin de menores, pero podra haber un delito de induccin a abandono de
hogar cuando se pueda probar y adems haya un nimo de atentado contra el estado
civil de las personas, o sea, la ley le da un cierto mbito de libertad.
La conducta q se castiga es la sustraccin del menor, el verbo rector es sustraer, y se
entiende q es sacar al menor de la esfera de resguardo en la que se encuentra. Con
ello se pretende proteger su seguridad individual y libertad ambulatoria, y tambin
los derechos de patria potestad de quien lo tiene a su cargo.
Al igual q lo q ocurre en el secuestro hay figuras agravadas:
1) Art 142 n 1: Con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo, si se
ejecutare para obtener un rescate, imponer exigencias, arrancar decisiones o si
resultare un grave dao en la persona del menor.
2) Llamada sustraccin calificada q es igual al secuestro calificado de art 141: si con
motivo u ocasin de la sustraccin se cometiere algunos de los delitos indicados en
el inciso final del art anterior, se aplicara la pena que en l se seala (art 142
inciso final), es decir, homicidio, violacin, violacin sodomtica o algunas de las
lesiones comprendidas en el art 395, 396 y 397 n 1 (mutilacin, lesiones graves y
gravsimas).
En cuanto a la culpabilidad: en general la sustraccin de menores puede cometerse
con cualquier tipo de dolo, no cabria la culpa. Salvo en el caso de el numero 1 del 142
donde se requiere dolo directo.
Tambin es aplicable por lo dispuesto en el 142 bis la misma atenuante del secuestro
en el sentido que Si los participes en los delitos de secuestro de una persona o de
sustraccin de un menor, antes de cumplirse cualquiera de las condiciones exigidas
por los secuestradores para devolver a la victima, la devolvieren libre de todo dao, la
pena asignada al delito se rebajara en dos grados. Si la devolucin se realiza despus
de cumplida alguna de las condiciones, el juez podr rebajar la pena en un grado a la
sealada en los 2 art anteriores.
d) Trata de blancas, art 367 bis
La ley 20.507 introdujo el trfico de migrantes y trata de personas. Esta ley incluyo
los art 411 bis y ss. Dicha ley ampla la situacin en el trfico de personas xq hasta

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Derecho Penal III

aqu se hablaba de trata de blancas, q es un delito q viene de la poca en q se

traficaba con mujeres, generalmente de raza negra para esclavitud y de raza blanca
para prostitucin.

Art 411 bis: Se castiga en este nuevo delito al que con animo de lucro facilite o
promueva la entrada ilegal al pas de una persona que no sea nacional o residente
con una pena de reclusin menor en su grado medio a mximo y multa de 50 a 100
UTM. Agrega q la pena se aplicara en su grado mximo si se pone en peligro la
integridad fsica o salud del afectado. Posteriormente se indica que las mismas penas
junto con la de inhabilitacin absoluta temporal para cargos u oficios pblicos en su
grado mximo, se impondr si el hecho fuere ejecutado, aun sin animo de lucro, por
un funcionario publico en el desempeo de su cargo o abusando de l.
La ley crea este delito de trafico de migrantes y trata de blancas, apareciendo
derogado el art 367 bis porque se incluye ac.
El art 411 ter: El que promoviere o facilitare la entrada o salida del pas de personas
para que ejerzan la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser
castigado con la pena de reclusin menor en su grado mximo y multa de veinte
unidades tributarias mensuales.
Este delito de trata de migrantes es un delito q se relaciona con el ppio de la
universalidad, ppio q est incluido en varios tratados internacionales de tal manera q
el castigo puede ser aplicado por el pas q detenga a la persona.
En este tipo de delito no es necesario que concurra violencia ni intimidacin incluso
se dice que ni siquiera engao, entonces al parecer la ley supone q el hecho de
trasladar a una persona a un pas extranjero produce de por s una situacin de
desamparo y riesgo para la seguridad
La ley agrava la pena cuando: Artculo 411 quter.- El que mediante violencia,
intimidacin, coaccin, engao, abuso de poder, aprovechamiento de una situacin de
vulnerabilidad o de dependencia de la vctima, o la concesin o recepcin de pagos u
otros beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad
sobre otra capte, traslade, acoja o reciba personas para que sean objeto de alguna
forma de explotacin sexual, incluyendo la pornografa, trabajos o servicios forzados,
servidumbre o esclavitud o prcticas anlogas a sta, o extraccin de rganos, ser
castigado con la pena de reclusin mayor en sus grados mnimo a medio y multa de
cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
Si la vctima fuere menor de edad, aun cuando no concurriere violencia,
intimidacin, coaccin, engao, abuso de poder, aprovechamiento de una situacin de
vulnerabilidad o de dependencia de la vctima, o la concesin o recepcin de pagos u
otros beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad
sobre otra, se impondrn las penas de reclusin mayor en su grado medio y multa de
cincuenta a cien unidades tributarias mensuales.
El que promueva, facilite o financie la ejecucin de las conductas descritas en este
artculo ser sancionado como autor del delito.
Una conducta q podra calificarse de complicidad en este caso se sanciona como
autor. Adems ac se contiene normas procesales como el utilizar agentes
encubiertos. Tambin hay una atenuante de cooperacin eficaz.
El cdigo en los art 249 y ss contiene delitos contra la libertad y seguridad
individual. El titulo se refiere a los agravios inferidos por funcionario pblicos a los
derechos garantizados por la constitucin. Aqu son 8 art donde se encuentran 3 tipos
de delitos:
1. Algunos delitos en que el cdigo penal regula la infraccin a las garantas de libertad
y seguridad individual de carcter formal y que en general se refieren a los requisitos
formales que la constitucin y leyes de procedimiento establecen para llevar a cabo
una detencin, de esa manera el art 149 castiga a los encargados de un

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Derecho Penal III

establecimiento penal que reciben en l a individuos en calidad de presos o detenidos

sin haberse cumplido los requisitos prevenidos por la ley o aquellos que habiendo
recibido a una persona en calidad de detenida no dieren cuenta al tribunal en el plazo
que corresponda, entre otras conductas.
2. Se sancionan atentados que consisten en impedimentos ilegtimos para ejercer algn
derecho constitucional como la libertad de reunin al prohibir o impedir una reunin
o manifestacin pacfica y legal o la hicieren suspender; tambin se castiga al
empleado pblico que arbitrariamente prohba un trabajo o industria que no se
oponga a la ley, buenas costumbres, seguridad y salubridad pblica; tambin se
castigan los atentados contra la inviolabilidad de la propiedad as el 158 n 6 castiga
al empleado pblico que expropiare a otro de sus bienes o le perturbare en su
posesin a no ser en los casos que la ley lo permite lo que se denomina expropiacin
ilegal; tambin estn las llamadas exacciones ilegales que son conductas de aquel
empleado pblico que sin decreto de autoridad competente ni ley q lo respalde exija a
los particulares contribuciones o servicios personales bajo cualquier pretexto
3. Hay una disposicin del art 161 que contempla una regla concursal especial
sealando que cuando para llevar a efecto alguno de los delitos sealados se hubiere
falsificado o supuesto la firma de un funcionario pblico los autores y los que
fraudulentamente o maliciosamente hubieren usado de la falsificacin sern
castigados con presido menor en su grado mximo
Art 158 n 4:
Sufrir la pena de suspensin de sus grados mnimo a medio, si gozare de renta, y la
de reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales, cuando prestare servicios gratuitos, el empleado pblico que
arbitrariamente:
N 4: Impidiere a un habitante de la Repblica permanecer en cualquier punto de
ella, trasladarse de uno a otro o salir de su territorio, en los casos que la ley no lo
prohba; concurrir a una reunin o manifestacin pacfica y legal; formar parte de
cualquier asociacin lcita, o hacer uso del derecho de peticin que le garantiza la
ley.
Esta figura tiene importancia xq se refiere a la coaccin que es un delito
(anteriormente la vimos pero era una falta)
3. Delito de torturas, art 150 letra a y b.
Artculo 150 A. El empleado pblico que aplicare a una persona privada de libertad
tormentos o apremios ilegtimos, fsicos o mentales, u ordenare o consintiere su
aplicacin, ser castigado con las penas de presidio o reclusin menor en sus grados
medio a mximo y la accesoria correspondiente.
Las mismas penas, disminuidas en un grado, se aplicarn al empleado pblico que,
conociendo la ocurrencia de las conductas tipificadas en el inciso precedente, no las
impidiere o hiciere cesar, teniendo la facultad o autoridad necesaria para ello.
Si mediante alguna de las conductas descritas en el inciso primero el empleado
pblico compeliere al ofendido o a un tercero a efectuar una confesin, a prestar
algn tipo de declaracin o a entregar cualquier informacin, la pena ser de presidio
o reclusin menor en su grado mximo a presidio o reclusin mayor en su grado
mnimo y la accesoria correspondiente.
Si de la realizacin de las conductas descritas en este artculo resultare alguna de
las lesiones previstas en el artculo 397 o la muerte de la persona privada de libertad,
siempre que el resultado fuere imputable a negligencia o imprudencia del empleado
pblico, la pena ser de presidio o reclusin mayor en su grado mnimo a medio y de
inhabilitacin absoluta perpetua.
Artculo 150 B. Al que, sin revestir la calidad de empleado pblico, participare en la
comisin de los delitos sancionados en los dos artculos precedentes, se le impondrn
las siguientes penas:
1. Presidio o reclusin menor en su grado mnimo a medio, en los casos de los
artculos
150
y
150
A,
inciso
primero;
2. Presidio o reclusin menor en su grado medio a mximo, en el caso del inciso
segundo
del
artculo
150
A,
y

46

Derecho Penal III

3. Presidio o reclusin menor en su grado mximo a presidio o reclusin mayor en

su grado mnimo, si se tratare de la figura del ltimo inciso del artculo 150 A.
En todos estos casos se aplicarn, adems, las penas accesorias que
correspondan.
Este delito, es bastante antiguo en Chile, recientemente con la dictacin de estos 2
art q fueron agregados en el ao 98 se le conoce como delito de torturas xq antes se
hablaba de la aplicacin de tormentos y apremios ilegtimos.
Este delito adems de lo que implican las torturas en s, tambin es un atentado a la
seguridad individual y a la libertad x cuanto aqu no se castiga las lesin o malos
tratos sino que se castiga el empleo de violencia contra la persona como modo de
quebrantar su voluntad o como modo de disciplinar ilegalmente al detenido.
Nuestra legislacin actual deriva de la convencin contra la tortura y otros daos o
penas crueles, inhumanas o degradantes adoptada por la asamblea general de la ONU
en el ao 84 y x eso q es importante tener en cuenta el concepto de tortura que hace
el art 1 de esta convencin donde se define como: todo acto por el cual se aplican
intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves ya sean fsicos o
mentales con el fin de obtener de ellas o de un tercero informacin o una confesin de
castigarlo por un acto q haya cometido o se sospeche q a cometido o de intimidar o
coaccionar a esa persona o a otras por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin cuando dichos dolores o sufrimientos sean infringidos por un
funcionario publico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas a instigacin
de un sujeto o con su consentimiento o aquiescencia.
La tipicidad de estos delitos: esta descrita en los art 150 letra a y b.
Como se observa (150 letra a) el sujeto activo debe ser un funcionario pblico en los
termino del art 260 del cdigo, definicin q es ms amplia xq basta con desarrollar
funciones pblicas y no es necesario ser remunerado por el estado. Entonces debe ser
un funcionario pblico sin perjuicio de q el art 150 b) estableci penas especiales
para aquellos que sin tener la calidad de funcionario pblico participen de las torturas
junto con el funcionario publico correspondiente.
La conducta q se castiga: es la aplicacin de tormento o apremio ilegtimos,
entendindose por tales todo acto por el cual se infrinja intencionalmente a una
persona dolores o sufrimientos graves ya sean fsicos o mentales.
Elementos: aparentemente el tipo penal no contempla elementos subjetivos, sin
embargo, seala q la conducta castigada es aplicar a una persona privada de libertad
tormentos o apremios ilegtimos, y eso constituye una diferencia subjetiva que
diferencia esta conducta de las lesiones comunes. Aqu hay un propsito de castigar
al ofendido o de intimidarlo o coaccionarlo a l u otro por su intermedio, en
consecuencia hay un aspecto subjetivo, o sea, las lesiones q se puedan cometer como
consecuencia de la tortura no tiene una finalidad especfica.
El art 150 letra a), tiene una figura agravada, para el q aplica tormentos o apremios
ilegtimos si mediante ellos compeliere al ofendido o un tercero a efectuar la
confesin o a prestar algn tipo de declaracin o a entregar cualquier tipo de
informacin (inciso 3), donde la pena aumenta en forma importante.
En cuanto a la culpabilidad: se requiere en esta clase de delitos dolo directo. Sin
embargo, el inciso 4 del art 150 letra a) establece una pena especial para aquellos
casos en que se produzcan lesiones o muerte de la victima a raz de la tortura pero
culposamente, o sea, a raz de imprudencia o negligencia y establece una pena de
presidio o reclusin mayor en su grado mnimo a medio y de inhabilitacin absoluta
perpetua; esta pena es mayor a la q resultara al aplicar el art 75 del cdigo, del
concurso ideal (pena ms alta al delito ms grave).

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Derecho Penal III

En cuanto a la autora y participacin: el inciso 1 del 150 a) considera en un mismo

nivel de autora al funcionario pblico q aplica los tormentos o apremios ilegtimos y
al q los ordena y consciente expresamente en su aplicacin, o sea, equivale los niveles
de autora mediata e inmediata (los nivela), lo q es positivo, pero el inciso 2 seala q
las mismas penas disminuidas en un grado se aplicaran al empleado pblico que
conociendo de las conductas, no las impidiere o hiciere cesar, teniendo la facultad o
autoridad necesaria para ello, o sea, rebaja la pena.
Respecto a los participes q no son empleados pblicos estn en el 150 letra b) que
establece un cuadro de penas especiales atenuadas que se aplican al que, sin
revestir la calidad de empleado publico, participare en la comisin de los delitos
Respecto de las lesiones u homicidios dolosos que se causen al torturado: estos deben
castigarse separadamente en la forma de concurso ideal con el delito de torturas,
aplicando siempre la pena mayor asignada al delito ms grave a excepcin de
aquellos casos en q las lesiones u homicidio se provocan de manera culposa.
4. Delitos contra la Libertad en la esfera de la intimidad
El bien jco que se protege en esta clase de delitos es el inters que tiene cada persona
en reservar para s un determinado ambiente o sector, donde la intromisin de
extraos perjudica su autonoma de voluntad para determinar su conducta o hiere
sentimientos de carcter espiritual que el legislador a juzgado como dignos de
respeto. Estos delitos se relacionan con la garanta constitucional del 19 n 5 que
asegura a todas las personas la inviolabilidad del hogar y de toda forma de
comunicacin privada sealando que el hogar de una persona solamente puede
allanarse y sus comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o
registrarse en los casos y formas que la ley determina.
Delitos contemplados en el cdigo:
a) Violacin de domicilio, art 144 y allanamiento irregular, art 155:
La violacin de domicilio, est contemplado en el 144: El que entrare en morada
ajena contra la voluntad de su morador, ser castigado con reclusin menor en su
grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidacin, el tribunal podr aplicar la
reclusin menor hasta en su grado medio y elevar la multa hasta quince unidades
tributarias mensuales.
En el inciso segundo aumenta la pena, es decir, esta disposicin contempla 2 formas
de violacin de morada, una simple y una agravada.
Allanamiento irregular, esta castiga: El empleado pblico que abusando de su
oficio, allanare un templo o la casa de cualquiera persona o hiciere registro en sus
papeles, a no ser en los casos y forma que prescriben las leyes, ser castigado con la
pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio o con la de suspensin en
cualquiera de sus grados.
En ambas figuras se observa q la finalidad de la norma es proteger la privacidad de
las personas y en este caso concretamente el lugar o especio fsico donde las
personas tienen su morada y se reservan el derecho a decidir quin entra y quin no.
En el caso de la violacin de domicilio, el verbo rector de la figura es entrar que
segn la RAE es pasar desde fuera hacia adentro, es decir, cruzar el lmite que separa
la morada de la persona de los sitios pblicos. En consecuencia estas disquisiciones
que parecen obvias no lo son tanto xq para cometer la conducta el sujeto debe entrar
trasponiendo el lmite de la puerta. Por otra parte, la ley castiga el entrar sin
autorizacin. Por tanto si una persona entro a la morada, con la autorizacin del

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Derecho Penal III

morador y decide quedarse a pesar de que este le exija que se vaya no esta
comprendido dentro del delito de violacin de domicilio.
Hay otras legislaciones que castigan no solo el hecho de entrar sino que tambin el
hecho de permanecer sin autorizacin. El cdigo espaol le agrego una frase que dice
mantenerse en la morada ajena sin la autorizacin del morador, pero la legislacin
chilena no lo corrigi. (En Chile si no se va, podra haber un comodato precario en
materia civil)
El delito de violacin de domicilio es un delito instantneo pero de efectos
permanentes. El objeto material del delito es la entrada a morada ajena. Por morada
debe entenderse el lugar donde una persona tiene domicilio y habitual residencia, o
sea, no necesariamente va a ser un lugar de propiedad del que esta ah; incluso el
propio dueo podra cometer este delito cuando por ejemplo la morada esta
arrendada. Por otra parte puede consistir en una simple habitacin o ni siquiera
tratarse de un edificio o inmueble bastando que tenga limites q represente un
obstculo mas o menos efectivo que signifique que se trata de impedir el acceso de
terceros.
De este modo, puede ser morada ajena un cuarto de hotel, camarote de barco e
incluso una casa de cartn instalada debajo de un puente instalada con una cortina.
Adems la morada debe ser ajena, pero no se refiere a la propiedad del inmueble sino
solo a la morada, incluso puede ser de su propiedad.
Estas entradas en morada ajena deben ser contra la voluntad del morador. Esta
voluntad contraria puede manifestarse en forma expresa o presunta y cuando se trata
de una morada se presume la negativa del morador mientras no exista una
autorizacin expresa, sea explcita o implcita. Esta presuncin emana del hecho de
que la persona tenga lmites para el ingreso de terceros.
El inciso segundo contena una figura agravada del 144, referente a la violacin de
domicilio: si el hecho se ejecutare con violencia o intimidacin, el tribunal podr
aplicar la reclusin menor hasta en su grado medio y elevar la multa hasta 15 UTM".
Por violencia se debe entender las vas de hecho que pueden significar el uso de
fuerza respecto de cosas o de personas.
La intimidacin es una conducta que consiste en atemorizar a las personas, es una
especie de fuerza moral.
En el caso de la figura del 155, se habla de la figura de allanamiento o registro
irregular. Esta disposicin contienen en si misma una agravacin que es el hecho de
que se trate de un empleado pblico que en abuso de su oficio allana o registra
irregularmente un domicilio, por eso la pena es ms alta. Se supone que este
empleado sabe que su actuacin es ilegal, fuera de los casos que la ley prev, xq
tambin podra darse el caso de errores de prohibicin respecto de las facultades
legales.
Estos delitos pero ms la violacin de domicilio en el art 145 se establece una causal
de justificacin respecto de este delito: La disposicin del artculo anterior no es
aplicable al que entra en la morada ajena para evitar un mal grave a s mismo, a los
moradores o a un tercero, ni al que lo hace para prestar algn auxilio a la humanidad
o
a
la
justicia.
Tampoco tiene aplicacin respecto de los cafs, tabernas, posadas y dems casas
pblicas, mientras estuvieren abiertos y no se usare de violencia inmotivada.
Hay una causal de justificacin especial cuando se entra a morada ajena para lo que
all se seala. (es una casual de justificacin de estado de necesidad). Otra casual que
no se encuentra en el cdigo sino en el CPP que se refiere al allanamiento irregular:
en caso de que el allanamiento se realice de acuerdo a las normas procesales.

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Derecho Penal III

b) La violacin de correspondencia, art 146 y 156

El art 146 El que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su
voluntad, sufrir la pena de reclusin menor en su grado medio si divulgare o se
aprovechare de los secretos que ellos contienen, y en el caso contrario la de reclusin
menor en su grado mnimo.
Esta disposicin no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o
quienes hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que
se hallen bajo su dependencia.
Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos
especiales, les es lcito instruirse de correspondencia ajena
El art 156 Los empleados en el servicio de correos y telgrafos u otros que
prevalindose
de
su
autoridad
interceptaren o abrieren la correspondencia o facilitaren a tercero su apertura o
supresin, sufrirn la pena de reclusin menor en su grado mnimo y, si se
aprovecharen de los secretos que contiene o los divulgaren, las penas sern reclusin
menor en cualquiera de sus grados y multas de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
En los casos de retardo doloso en el envo o entrega de la correspondencia
epistolar o de partes telegrficos, la pena ser reclusin menor en su grado mnimo
Agrega una agravacin dirigida a los empleados del servicio de correos y telgrafos y
otros.
Lo que aqu la ley pretende proteger es la libertad en el contexto de la intimidad de la
persona respecto de su correspondencia y papeles privados, donde las personas
pueden limitar el mbito de quienes pueden conocer de ellas y quines no.
El sujeto activo, en el caso del art 146 puede ser cualquier persona con la excepcin
de aquellos que conocen. En cuanto a la del 156 es un sujeto especial xq debe ser un
empleado del servicio de correos u otros servicios.
Respecto del objeto material: el cdigo penal se refiere a la correspondencia
tradicionalmente entendida a la poca en que se dicto el cdigo de 1874.
Como aqu se habla de violacin de correspondencia se debe entender por
correspondencia todo tipo de comunicacin dirigida a una persona determinada por
un medio trasmisible. Lo que es amplio, si bien lo ms comn o base sobre la que el
cdigo lo elaboro era el papel x tanto hoy se puede entender otro tipo de
comunicacin por soportes distintos incluyendo perfectamente el correo electrnico.
Se ha entendido por la redaccin abrir o registrar que la correspondencia a la q se
refiere es a la escrita y no la telefnica o verbales. El mensaje trasmitido no solo
puede ser de escritura sino que tambin fotos u otro contenido.
La conducta que se castiga es la de abrir o registrar: abrir la correspondencia y el
trmino registrar es respecto de papeles privado de otro. Entendindose por papeles
privados todos aquellos documentos q contengan comunicaciones dirigidas a
determinadas personas o copias de las que estas hayan dirigido a otras o en general
manifestaciones de pensamiento fijadas en un medio trasmisible y que no sean de
pblico conocimiento
Esta accin para q sea punible debe efectuarse sin la voluntad del sujeto pasivo, q es
similar a la violacin de domicilio o morada.

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Derecho Penal III

Contempla la ley 2 figuras agravadas la del art 146 referente al hecho de divulgar o
aprovecharse de los secretos contenidos en la correspondencia o papeles. Divulgar es
hacer enterar a otras y aprovecharse es cualquier ventaja que se pueda obtener no
necesariamente econmica. La segunda agravacin es la del art 156 referida a la
violacin de correspondencia efectuada por funcionarios pblicos de correos o
telgrafos. La ley habla de los empleados del servicio u otros x lo que se podra referir
a otro servicio de correspondencia pero debe ser pblico.
Tambin este delito tiene justificantes especificas en cuanto a q hay personas
autorizadas por la ley para hacer la apertura del registro como los familiares q la ley
seale. Por otra parte aquellas personas que por autorizacin legal estn autorizadas
a instruirse de la correspondencia ajena como cuando el tribunal decreta la exhibicin
de documentos como medida prejudicial
El art 156 menciona la participacin, en el sentido de castigar como autor del delito
de violacin de correspondencia al funcionario pblico q participa en la violacin de
correspondencia hecha por un tercero cuando este le facilita la apertura.

c) Violacin de la intimidad como privacidad, art 161 letra a) y 161 letra b)

Es un delito bastante complejo de tratar xq es un delito de hiptesis mltiples y tiene
caractersticas especiales. Es una modificacin introducida en el ao 1995 x la ley
19423. En el fondo es una ley que se produjo a raz de un hecho real ocurrido en la
poca en q uno de ellos gravo una conversacin de otro q se refera a un tercer
personaje y esas grabaciones fueron publicitadas en un programa de televisin. Por
tanto se buscaba el lmite que tienen las conversaciones privadas.
Art 161 letra a): Se castigar con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus
grados y multa de 50 a 500 Unidades Tributarias Mensuales al que, en recintos
particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico, sin autorizacin del
afectado y por cualquier medio, capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones
o comunicaciones de carcter privado; sustraiga, fotografe, fotocopie o reproduzca
documentos o instrumentos de carcter privado; o capte, grabe, filme o fotografe
imgenes o hechos de carcter privado que se produzcan, realicen, ocurran o existan
en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al publico.
Igual pena se aplicar a quien difunda las conversaciones, comunicaciones,
documentos, instrumentos, imgenes y hechos a que se refiere el inciso anterior.
En caso de ser una misma la persona que los haya obtenido y divulgado, se
aplicarn a sta las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de 100 a
500 Unidades Tributarias Mensuales.
Esta disposicin no es aplicable a aquellas personas que, en virtud de ley o de
autorizacin judicial, estn o sean autorizadas para ejecutar las acciones descritas.
Ac se aprecia xq es un delito de hiptesis mltiple, o sea, hay una cantidad de verbos
rectores contenidos en la disposicin teniendo una cantidad de conductas para
analizar. Se deben cometer sin el consentimiento y en un lugar privado.
El bien jco protegido: en este caso es la privacidad e intimidad de las personas, en el
sentido de que los sujetos tienen el derecho a mantener un mbito a su alrededor
libre de intrusiones de terceros en general.
Aqu hay un tema discutido en este punto xq se seala q ese mbito de privacidad q
tienen las personas es directamente proporcional con el carcter pblico que tenga la
persona, cuanto ms carcter publico tenga su mbito de privacidad puede ser menor
al de un particular.
Si bien esta disposicin es amplia, y adems hay otros delitos que tambin protegen
la privacidad como allanamiento de morada, violacin de correspondencia, en este
caso indudablemente que esta disposicin se hizo pensando en la intervencin de

51

Derecho Penal III

conversaciones o comunicaciones que se efecte en lugares privados o que no sea de

libre acceso al pblico.
Esta disposicin se relaciona con la ley general de comunicaciones, 18168, que en su
art 36 B) castiga al que maliciosamente interfiera, intercepte o interrumpa un servicio
de telecomunicaciones sin distinguir si esta comunicacin es pblica o privada o el
recinto en que esta se produzca x lo cual toda intercepcin aunque no sea de
conversaciones privadas tienen sancin; lo que no tiene sancin es la captacin de
conversaciones directas entre personas sin un medio de telecomunicacin que se
realicen en lugares pblicos.
El art 161 letra a) castiga una gran cantidad de conductas diversas q tienen algo en
comn q es el lugar donde se realizan, recintos particulares o lugares que no sean de
libre acceso al pblico y adems su capacidad de fijarlas en soportes fsicos o
electrnicos como grabaciones, fotografas, fotocopias, etc. y referentes a
conversaciones, comunicaciones, documentos o hechos de carcter privado. Las
expresiones que usa este art o formas en que se produce la intervencin de estas
conversaciones o comunicaciones son captar, interceptar, grabar y reproducir. Se ha
considerado que captar se refiere a recibir o recoger sonidos, imgenes, ondas o
emisiones radio difundidas, se habla de escuchar clandestinamente, lo que se puede
efectuar
por diversos medios como mediante la colocacin clandestina de
instrumentos que permitan captar sonidos como micrfonos ocultos.
Se discute respecto de si el hecho de levantar una intercepcin telefnico sin el
conocimiento y consentimiento de quienes estn teniendo una conversacin por ese
medio constituira este tipo de delito y la conclusin es que si existe dolo en esa
intercepcin es delito.
Respecto de la expresin interceptar: de acuerdo al diccionario significa apoderarse
de una cosa antes q llegue a su destino; significa tambin detener una cosa en su
camino y tambin puede ser interrumpir u obstruir una va de comunicacin. Se ha
sealado que especficamente para el caso de conversaciones telefnicas se entiende
por interceptar el acceso no consentido de un tercero a la misma con la intensin de
aprehender el contenido de ella. La forma ms comn de hacerlo es con el famoso
pinchazo de una lnea. Pero tambin interceptar significa obstruir por lo cual puede
constituir esta conducta el interrumpir una conversacin para que no se lleve a cabo.
Respecto a la expresin grabar se refiere a la accin de fijar por medio generalmente
electrnicos el contenido de las comunicaciones en medios aptos para ello. Esta
conducta es bastante especial xq si bien uno puede interceptar una conversacin
casualmente la conducta de gravar requiere de dolo. Respecto a reproducir lo
captado es hacer escuchar o dar a conocer lo grabado o captado.
Se habla tambin de que lo que se graba son conversaciones de carcter privado es,
decir, se trata de las comunicaciones que requieren de un medio para efectuarse y
llegar a su destinatario donde se incluyen las realizadas por telfono que son las ms
comunes pero podra ser por otro medio como la radio.
Estas comunicaciones deben ser de carcter privado, es decir, aquellas donde el
conocimiento del contenido estn dentro del mbito de la intimidad y estn bajo el
control de quien emite la comunicacin o conversacin por cuanto atae a aspectos
reservados de su vida o de las personas mas prximas.
Se castiga adems la difusin, conducta que puede cometerla tanto el que capto o
gravo o un tercero.
Existe en Chile la ley 19733, q es la llamada ley de prensa. En esta ley se castiga la
difusin de alguna informacin a travs de los medios de comunicacin, que es un
tema donde se puede presentar un concurso de leyes.

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Derecho Penal III

Por difundir se entiende dar a conocer a una o ms personas el contenido de una

comunicacin, siempre que esa conversacin sea privada y no haya sido difundida con
anterioridad. Porque si se difundi deja de ser privada.
Cmo se comete este delito?: atendida a su redaccin se puede cometer por
cualquier medio, x lo cual se entiende que puede cometerse tanto con las formas de
injerencia en las comunicaciones privadas q hoy existen como las que existirn en el
futuro.
En relacin a las circunstancias de lugar: la ley castiga a quienes cometan esta
variedad de conductas en recintos particulares o lugares q no sean de libre acceso al
pblico. Un recinto privado o recinto particular va a ser un espacio fsico delimitado
que cuenta con ciertas protecciones o resguardos con el objeto de obtener una cierta
privacidad; no necesariamente va a ser el hogar domestico ya que puede ser x ej una
oficina, un establecimiento de comercio, etc. lo que tiene de particular el lugar, es que
el sujeto q esta en el tiene la facultad de excluir a terceros de entrometerse en ese
lugar, puede ser el lugar donde desarrolla su vida familiar, el trabajo, pero debe ser
un lugar en que tiene el inters de permanecer en privacidad.
El recinto, no necesariamente es un inmueble, puede ser una casa de remolque, un
vagn de tren abandonado, puede ser cualquier lugar.
Se entiende por recinto que no sea de libre acceso al pblico: es distinto al de recinto
privado xq aqu estamos en lugares q no son privados pero que no admiten el acceso
indiscriminado de personas sino solo aquellas personas que estn autorizadas a
ingresar, x ej en un hospital, un club privado. (estos delitos se confunden con la ley de
prensa).
La ley exige para que se configure el delito que no haya consentimiento del afectado,
o sea, para ser tpica debe efectuarse sin la autorizacin del afectado.
Esta figura si bien es amplia denota en varios de sus aspectos que fue creada para las
comunicaciones telefnicas, se ha dado la discusin respecto de qu ocurre si en una
conversacin telefnica intervienen varias personas y no todas dan la autorizacin
para que se registre y se difunda la conversacin. Si sucede de esta manera no hay
consentimiento si hay una de ellas q no lo quiere dar, incluso si una la da y las dems
no est que lo presta puede ser considerada partcipe del delitos por permitir la
intervencin y difusin.
Respecto de la grabacin de conversaciones se ha considerado q la grabacin de una
conversacin por uno de los sujetos de la misma no constituye delito porque no afecta
el derecho a la intimidad.
Respecto del mbito laboral: se han detectado situaciones en las cuales los cttos de
trabajo en algunas empresas o instituciones contienen clausulas en las cuales se
permite al empleador intervenir las conversaciones o comunicaciones del trabajador
en el recinto laboral. Si bien hay opiniones encontradas, ya que algunos sealan que
este control no es procedente xq no se puede renunciar a la libertad e intimidad ni
menos a travs de un ctto individual o colectivo.
Se debe distinguir cual es la relevancia jca de esta autorizacin, x cuanto hay casos
en las cuales esta no aparece tan reprobable como x ej cuando tiene por objeto evitar
actividades de sabotaje o espionaje industrial. Es un tema delicado por si hay riesgos
de arbitrariedades que deben ser sancionadas.
Lo que es inaceptable y podra constituir delito es la intromisin en las
comunicaciones o conversaciones privadas cuando su nico objetico sea enterarse de
la vida intima del vigilado lo que no tiene justificacin ya que la esfera privada del
trabajador en nada altera el normal desenvolvimiento de la empresa ni su seguridad x
lo que en este caso esa posible clusula contractual no se justifica.

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Derecho Penal III

Qu pasa con las comunicaciones privadas de los empleados o funcionarios pblicos

con el correo de la empresa o institucional: ac se comete una irregularidad al usar
este correo para cosas privadas
d) Delitos contra la libertad de conciencia y cultos
El art 19 n 6 de la constitucin asegura a todas las personas la libertad de conciencia,
la manifestacin de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no
se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico.
En consecuencia la libertad de conciencia y cultos es la facultad q se reconoce a todos
los habitantes de la republica de profesar una creencia religiosa determinada o de no
profesar ninguna y de desenvolverse libremente en las prcticas externas que las
creencias religiosas de ese ciudadano le exijan.
Este al igual que otros delitos han tenido una evolucin histrica en relacin a sus
fundamentos xq los delitos contra la religin son quizs los mas antiguos del derecho
penal. En la antigedad eran incluso ms graves pero el fundamento ha cambiado. En
la antigedad protegan el bien jco religin. Hoy protegen la libertad religiosa.
Antiguamente se castigaban como ofensas a la divinidad o de sus representantes.
En los art 138, 139 y 140 del cdigo se describen una serie de conductas que
podemos encuadrar dentro de estos delitos contra la libertad de conciencia y cultos
pudiendo hacer una clasificacin de ellos, donde se castiga:
1. El impedimento violento, art 138 seala que todo el que por medio de violencia o
amenazas hubiere impedido a uno o ms individuos el ejercicio de un culto permitido
en la republica ser castiga do con reclusin menor en su grado mnimo.
Impedir significa en un sentido amplio hacer imposible o extremadamente difcil o
peligroso el ejercicio de un culto y esta impedicion se puede efectuar de 2 formas:
- Por fuerza fsico o violencia
- Por fuerza moral o intimidacin cuando se ejercen amenazas.
Respecto de la fuerza fsica si resultan lesiones menos graves o leves estas se
consumen en el delito de impedimento violento pero s en cambio son lesiones ms
graves tendremos un concurso ideal entre las lesiones y el impedimento violento. Por
su parte las amenazas siempre sern consumidas por el delito.
La impedicion de ejercicio de un culto puede lograrse tanto haciendo imposible la
celebracin de una ceremonia o reunin religiosa como impidiendo a una persona en
particular asistir o tomar parte en ella. La ley no contempla la situacin inversa q es
obligar a alguien a asistir a una reunin religiosa a la que no quiere asistir, lo que
podra ser un caso de coaccin o lesiones si se produjeren.
2. Perturbacin tumultuaria: art 139 n 1 que impone la pena de reclusin menor en su
grado mnimo y multa de 6 a 10 UTM a quienes con tumulto o desorden hubieren
impedido retardado o interrumpido el ejercicio de un culto que se practicaba en lugar
destinado a l o que sirve habitualmente para celebrarlo o en las ceremonias publicas
de ese mismo culto.
Ac hay una hiptesis mltiple, de impedir, retardar o interrumpir. Retardar es
provocar una iniciacin posterior al da y hora sealados para su inicio e interrumpir
es provocar la suspensin de un acto ya comenzado.
Lo que ms distingue ac es el medio por el cual se comete q es el tumulto. Aun
cuando el texto no dice nada es difcil de imaginar un tumulto o desorden provocado
por una persona; aunque no se exigen varias persona se entiende que si se requieren.
Este tumulto o desorden puede consistir en las ms variadas conductas.
3. Ultraje a objetos de un culto, art 139 n 2 castigan con la misma pena del delito
anterior a los que con acciones, palabras o amenazas ultrajaren los objetos de un
culto, sea en los lugares destinados a l o que sirven habitualmente para su ejercicio,
sea en las ceremonias publicas de este mismo culto.
Ultrajar en este caso significa manifestar por medio de acciones, palabras o amenazas
el menos precio, burla o grave falta de respeto a estos objetos pero no se castiga el

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Derecho Penal III

ultraje a los objetos sino el ultraje o falta de respeto a las personas que utilizan estos
objetos como parte de sus creencias.
Ac no se castiga la accin de daar sino el delito de daos en qu consiste la accin.
Por objetos de un culto deben entenderse las cosas corporales que dentro de un ritual
religioso determinado tienen un valor simblico o ceremonia, mas all de su valor
patrimonial.
4. Ultraje al ministro de un culto: art 139 n 3, se seala: los que con acciones,
palabras o amenazas ultrajaren al ministro de un culto en el ejercicio de su
ministerio.
El art 140 regula la graduacin de la pena en este delito especfico de acuerdo a los
resultados lesivos que puedan producirse respecto de este ministro de culto.
Algunas precisiones respecto de esta figura:
La conducta al igual q la figura anterior consiste en ultrajar, es decir, manifestar por
medio de acciones, palabras o amenazas el menosprecio, burla o falta grave de
respeto, lo cual en este caso recaera sobre la persona de un ministro de culto quien
debe estar en el ejercicio de su ministerio, es decir, en el ejercicio habitual de su
ministerio. Esto es importante xq refleja q esta accin para encuadrarse dentro de
esta figura q se analiza debe ser realizada en cuanto este ministro es una
manifestacin externa de ese culto, es decir, al ministro no se le ataca por ser el como
persona sino por el hecho que l representa a un culto determinado.
Ministro de culto: se debe entender aquella persona que est dedicada al servicio de
ese culto y que en las ceremonias pblicas o reuniones de los fieles dirige a estos y los
representa ante la divinidad o a esta ante aquellos.
Mientras la conducta no sobrepase el terreno del ultraje en el sentido de que
solamente sean acciones, palabras o amenazas estaremos frente a la figura del 139
pero cuando la conducta alcanza hechos de violencia, es decir, golpes sobre la
persona del ministro la penalidad aumenta de acuerdo al art 140 que seala Cuando
en el caso del nmero 3 del artculo precedente, la injuria fuere de hecho, poniendo
manos violentas sobre la persona del ministro, el delincuente sufrir las penas de
reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
Si los golpes causaren al ofendido algunas de las lesiones a que se refiere el
artculo 399, la pena ser presidio menor en su grado medio; cuando las lesiones
fueren de las comprendidas en el nmero 2 del artculo 397, se castigarn con
presidio menor en su grado mximo; si fueren de las que relaciona el nmero 1 de
dicho artculo, con presidio mayor en su grado medio, y cuando de las lesiones
resultare la muerte del paciente, se impondr al ofensor la pena de presidio mayor en
su grado mximo a presidio perpetuo
Cuando la accin es violenta la penalidad es la misma que en el caso del simple
ultraje, art 139, si no resulta lesin alguna o si resultan lesiones leves, esto xq, en
este caso el delito de ultraje comprende estas conductas pero cuando las lesiones son
de menos graves hacia arriba se aplica la tabla q seala el art 140 inciso 2
Todo esto corresponde a aquel caso en que el ultraje a este ministro de culto se
efecte con el objeto de realizar una afrenta (agravio) al culto no cuando se trate de
un ataque personal. En consecuencia, los resultados o punibilidad de estas conductas
se regirn por las figuras dolosas o culposas generales de homicidio, de lesiones, en
sus distintas formas donde intervendr una agravante especial del art 401 y tambin
hay una agravante general en el art 12 n 17 y 18.
Donde se produce una situacin especial es respecto a la relacin que existe entre el
ultraje a un ministro de culto con resultado de muerte y el parricidio, esto xq puede
darse esta situacin en aquellos casos en q el ministro tenga hijos y uno de ellos mate
al padre. Puede darse que se dirija contra el culto y no contra su padre y en este caso
la pena que establece el art 140 cuando se trata de un ultraje de un ministro de culto

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Derecho Penal III

con resultado de muerte es la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio

perpetuo. En consecuencia en ese caso aun cuando la muerte se produzca en razn
del culto debe ser penado como parricidio xq de lo contrario sera una atenuacin q
no se justifica.
e) Delitos contra la libertad e indemnidad sexual y la honestidad
Estos delitos son bastante complejos porque abarcan gran cantidad de figuras y han
sufrido modificaciones a travs del tiempo.
Los bienes jurdicos protegidos por estos delitos: histricamente tanto en nuestro pas
como en otros estos delitos se fundaban en la incorreccin moral de las conductas
que se castigaba. Incorreccin moral desde el punto de vista de la moral cristiana. Por
ello se castigaban delitos como el adulterio o la sodoma por el solo hecho de
producirse, o sea, se confunda en el fondo el delito con la incorreccin moral e
incluso con el pecado desde el punto de vista religioso.
Hoy en da, tanto la tendencia general en el derecho comparado esto ha variado. Hoy
protegen el bien jco libertad sexual, la indemnidad sexual y lo que algunos autores
denominan honestidad sexual.
Que se entiende por estos conceptos.
Libertad sexual como se entiende en estas figuras penales es la facultad de la persona
para auto determinarse en materia sexual sin ser compelido ni abusado por otro. Sin
embargo, hay un sesgo de personas q carecen de un cabal desarrollo de esa facultad
q son los menores de edad (impberes) y en esos casos se habla de indemnidad
sexual, es decir, es el derecho al libre desarrollo de la sexualidad.
Respecto de los mayores de edad, salvo las figuras que se cometen con violencia o
intimidacin, las distintas figuras legales protegen tambin lo que algunos denominan
honestidad sexual y la entienden como la facultad individual de manifestar el impulso
sexual dentro de los moldes de comedimiento que impongan las valoraciones
dominantes, lo cual aparece claramente en delitos como el de favorecimiento de la
prostitucin.
En el caso de los menores de habla de indemnidad sexual q tambin se puede definir
como la proteccin de su desarrollo sexual en trminos tales que este no se vea
alterado por experiencias sexuales que no correspondan a su etapa de desarrollo
sicolgico.
Dentro de la actual regulacin, podemos sealar que estos delitos estn divididos en
cuatro grandes grupos:
Primer grupo: La violacin:
Art 361 y 362 violacin propia e impropia y la violacin agravada en el art 172 bis. Ha
habido un cambio importante en la forma en q se define en el cdigo. Antiguamente el
art 361 sealaba q se cometa violacin yaciendo con la mujer en algunos casos
sealados por la ley. Hoy en da comete violacin el que accede carnalmente por va
vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de 14 aos.
La violacin, no es punible por la actividad sexual que ella en s signifique sino xq esta
se lleva a cabo contra la voluntad del otro o fuera de los moldes de acometimiento
dominantes, o sea, se castiga el uso de la fuerza, la intimidacin o el hecho q el autor
se prevalezca de alguna circunstancia en que se encuentre la victima.
Art 361, 1, 2 y 3. 1) Cuando se usa de fuerza o intimidacin. 2) Cuando la victima se
halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer
resistencia. 3) Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la victima.

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Derecho Penal III

No siempre lo atacado es la capacidad de actuacin q tambin la violacin se castiga

cuando la persona se haya privada de sentido o cuando se aprovecha de su
incapacidad. Por lo cual no solo hay un atentado contra la capacidad de actuacin
sino q tambin contra la indemnidad sexual.
Respecto de la tipicidad: la violacin se distingue ente propia, impropia y agravada y
algunos casos especiales.
1. Violacin propia: art 361.
La violacin ser castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a
medio.
Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una
persona mayor de catorce aos, en alguno de los casos siguientes:
1 Cuando se usa de fuerza o intimidacin.
2 Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su
incapacidad
para
oponer
resistencia.
3 Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima.
Hay una modificacin al nmero 2 donde se cambia para oponerse, cambindose su
incapacidad para poner resistencia.
Se diferencia de la impropia xq all la conducta se refiere a una persona menor de 14
aos y en la impropia basta con q sea menor de 14 aos sin la concurrencia de los
dems requisitos.
En cuanto a los sujeto activos y pasivos: siempre ha habido discusin respecto del
activo, en cuanto si debe ser hombre o mujer, y la tendencia actual dice que debe ser
un hombre, pero por aplicacin del concepto de autora una mujer puede ser autor de
violacin cuando concertada facilita los medios para hacerlo, o sea, coautor. Hay
opiniones contrarias q dicen que hay un excesivo formalismo al sealar q solo puede
ser un hombre y q en realidad se castiga todo comportamiento forzado pudiendo
castigarse tambin a la mujer, pero es una opinin minoritaria teniendo presente q la
opinin mayoritaria es q debe ser un hombre.
El sujeto pasivo es indiferente, pero antiguamente se deca que era una mujer. Debe
ser mayor de 14 aos.
Para que haya violacin propia debe darse alguna de las circunstancias del 361:
1) Cuando se usa la fuerza o intimidacin: cuando el cdigo habla de fuerza o
intimidacin distingue entre la fuerza material q es aquella de carcter fsica
destinada a la doblegacion de la voluntad de la otra persona y cuando habla de
intimidacin se refiere a la fuerza o violencia moral o amenaza. La fuerza puede ser
ejercida por el autor del delito como por otra persona que le ayuda y es aqu donde
puede tener intervencin como autor la mujer, art 15 n 3.
Respecto a la intimidacin que es la violencia moral o amenaza de un mal grave con
que se logra el acceso carnal contra la voluntad del ofendido/a, consiste en la
amenaza de causar a la victima un mal aun mayor que el resultante de la violacin
misma y con esa amenaza se doblega la voluntad de la vctima.
Este mal con que se amenaza debe significar un inminente dao fsico en el cuerpo,
en la vida o en la salud de la vctima, o tambin de otras personas con la cual se
encuentre ligada por vnculos afectivos de tal modo q una amenaza a esa persona
pueda causar intimidacin, x ej cuando sea a un hijo de la vctima.
La amenaza debe cumplir requisitos como ser seria, verosmil, grave e inmediata.
Que sea seria, no solo debe ser hecha en broma sino que adems no debe tratarse de
un mal q sea realmente irrealizable.
Que sea verosmil es que en el caso concreto cualquier persona situada en la posicin
de la victima la pueda dar por realizable. En estos casos, las condiciones personales

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Derecho Penal III

de la vctima se deben tomar en cuenta y las circunstancias ya que de ello va a

depender el juicio que haga respecto de esa amenaza.
La gravedad de la amenaza se refiere a la clase de mal con que se amenaza que debe
ser grave, o sea, se amenaza con un delito q afecte la seguridad o integridad fsica de
la persona ofendida o de un tercero con el q esta tenga un grado de parentesco o
afectividad.
La inmediatez se refiere al carcter actual e inminente de esta.
2) Cuando la vctima se haya privada de sentido o cuando se aprovecha su incapacidad
para oponerse: tiene cierta similitud con una circunstancia q aparece en el estupro.
Aqu se habla de privacin de sentido e incapacidad para oponerse. Ac no hay fuerza
ni intimidacin. Pero la vctima no ha consentido en la relacin sexual. No hay
consentimiento xq hay privacin del sentido de la victima que supone la falta de
consentimiento que el sujeto activo conoce y en consecuencia se aprovecha de este
para obtener dicho acceso.
La privacin de sentido para estos efectos es un estado transitorio de prdida de
conciencia debido al cual la vctima se encuentra imposibilitada de recibir
impresiones del mundo externo, x ej. la victima est dormida, ebria, pero es una
privacin de sentido transitoria que puede ser por causas dependiente o
independientes de la voluntad del autor. Lo importante es que no sea la victima la que
se auto provoque ese estado para posteriormente tener relaciones sexuales que no
tendra en su estado normal.
El principal problema que provoca esta circunstancia es la medicin de la intensidad
que debe revestir la privacin de sentido para considerarla dentro de esta
circunstancia. Al respecto se ha sealado que no se trata necesariamente de una falta
total de conciencia sino basta para ello una prdida o inhibicin de las facultades
cognitivas y volitivas en relacin a la significacin del acto; esto se refleja en la
prctica en el tema de la ebriedad xq no se requiere q la persona este inconsciente
sino q basta q tenga un estado de ebriedad suficiente para que se inhiba.
En cuanto a la incapacidad para oponerse: se refiere a la incapacidad de resistencia
fsica donde concurre un abuso de la misma, o sea, esa incapacidad para oponerse no
depende de una causal social o mental sino de una circunstancia fsica q impide
oponerse como el caso de q la victima sea parapljica.
3) Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima: esta
circunstancia exige el abuso de la enajenacin o trastorno mental de la victima para
obtener su consentimiento, o sea, si la vctima tiene una enfermedad mental habr
violacin cuando el sujeto activo acta sobre la base de esta circunstancia
aprovechndose de ella. En este caso se habla de enajenacin o trastorno mental que
debe consistir ya no en algo transitorio como la circunstancia primera sino un estado
ms o menos sensible y permanente de tal importancia que impida a la victima
entender el significado del acto sexual como actividad, entonces no toda enajenacin
mental sirve para configurar la violacin sino solo aquella que impida a la persona
consentir en el mismo.
La diferencia q hay entre la violacin y el estupro es que en la violacin no hay
voluntad y en el estupro hay una voluntad aparente, una voluntad viciada.
Este prevalecimiento en el tema de la enajenacin mental debe darse por una persona
q no tenga esta enajenacin. Un retrasado mental q viola a una retrasada mental no
comete violacin xq no hay prevalecimiento.
En cuanto a la culpabilidad. La violacin propia requiere dolo directo aun cuando se
ha entendido que respecto del conocimiento de las circunstancia podra haber dolo
eventual como x ej en la enajenacin mental.
Respecto del iter criminis. Hay una situacin particular xq en el cdigo penal antiguo
se sealaba en el art 362 q los delitos se entienden consumados desde que hay ppio
de ejecucin. Este art desapareci del cdigo y ahora dice lo contrario. No obstante lo

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anterior la jurisprudencia ha establecido que no obstante la desaparicin del art 362

la solucin legal a ese tema no puede ser otra q la q propona esa disposicin y la
jurisprudencia mayoritaria considera el delito de violacin como consumado desde q
hay ppio de ejecucin siendo indiferente q el actos sexual al cual pretenda llegar
haya concluido o no. Hay fallos q admiten la posibilidad de un delito frustrado cuando
los autores no alcanza a ejecutarlo xq son sorprendidos. Pero salvo este caso es
indiferente si el acto se concluyo o no, solo basta con el ppio de ejecucin.
Con respecto a la Participacin Criminal: que en el delito de violacin por su propia
naturaleza no existe la autora mediata cuando encarga la ejecucin del delito.
Con respecto a la complicidad Encubrimiento: rigen las reglas generales.
Por otra parte el delito de violacin es susceptible de darse en concurso con otros
delitos:
1.- Puede darse en concurso con otros delitos sexuales relacionados con la violacin,
esta ultima en la medida que este consumada absorbe a las dems por su gravedad la
cual no ocurre si esta solamente en el grado de tentativa donde podr haber algn
grado de concurso como ocurrira si hay abuso sexual y violacin en grado de
tentativa.
2.- Lo mismo ocurre cuando la violacin se da con otros tipos de delitos no sexuales,
ah la elevada penalidad de la violacin (posee igual pena que el homicidio simple)
permite prcticamente absorber todas las coacciones incluso lesiones de menor
gravedad que se cometen conjuntamente con el delito, pero si la violencia conduce a
la muerte all existe una figura agravada en el 372 bis.
Artculo 372 bis.- El que, con ocasin de violacin, cometiere adems homicidio en la
persona de la vctima, ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo
calificado.
3.- El delito de violacin puede conllevar a la produccin de lesiones absorbindose ya
que son parte de la violacin no as con las lesiones graves gravsimas, ah tendramos
un concurso de delitos.
4.- Tambin puede producirse convergencias de la circunstancia del 361 entre si y
entre estas las del Art.362 referente a la violacin Impropia, hay que concluir que se
trata de un tipo mixto alternativo siempre habr un solo delito con independencia del
numero de circunstancias que concurran.
Ejemplo: Art.361 n1 cuando se usa de fuerza o intimidacin con una vctima
enajenada mental, ah tenemos 2 circunstancias.
5.- Puede ocurrir que se produzca una reiteracin de los actos de acceso carnal de
una misma situacin de violencia, tampoco estaremos ante varios delitos de violacin
cuya gravedad se aprecia caso a caso conforme al Art.69, lo mismo ocurre en un
delito de violacin que intervienen varios coautores.
2. Violacin impropia
Art. 362. El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona
menor de catorce aos, ser castigado con presidio mayor en cualquiera de sus
grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo
anterior.
Esta penalidad es mayor que la violacin propia, puede llegar a presidio mximo
incluso mayor a presidio simple.
Caractersticas de este delito:

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1.- Aqu no hay circunstancias, sino que por el solo hecho de acceder carnalmente a
una persona menor de 14 aos se est cometiendo el delito de violacin impropia.
Se discute doctrinariamente si cuando la ley habla de menos de 14 aos han de ser
cumplidos o no, porque se seala que hay laguna de 365 das si consideramos que la
responsabilidad pudiera ser desde los 15 o bien hasta los 13 aos y 364 das.
2.- Para que se de este delito la ley presume la falta de voluntad de la persona menor
de 14 aos, basta con que se d objetivamente la circunstancia de edad de la vctima
y que esa circunstancia sea conocida del autor.
3.- Bien Jurdico Protegido: Es la Indemnidad sexual del menor, aunque se ha
sealado de que eso ocurrira al menor de 14 aos q aun no fuere pber porque si lo
fuere se estara hablando de honestidad sexual porque es reprochable social y
moralmente tener relaciones sexuales con menores de edad
3. Agravada
Esta consagrada en el Art.372 bis teniendo asignada la pena mas grave del cdigo
penal.
Artculo 372 bis.- El que, con ocasin de violacin, cometiere adems homicidio en la
persona de la vctima, ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo
calificado.
-En relaciones con el anterior art.372 bis hubo un intento de incorporar en nuestro
cdigo penal una especie de responsabilidad objetiva, se entienda que cuando
causare adems la muerte no importaba el aspecto subjetivo aun cuando fuere
culposa. La actual redaccin habla del que cometiere (y no causare) adems
homicidio en la persona de la vctima y no que esta muerte se pueda producir por
caso fortuito o fuerza mayor, lo que no significa que si se produce en forma culposa
como ocurrira por ejemplo: si el autor del delito abandona a la victima y como
consecuencia de la herida se muere por una perdida de sangre: habra una figura
culposa, no se castiga violacin mas figura culposa necesariamente una violacin y
adems un homicidio doloso (cuando lo mata).
Art.369 inciso final: admite la posibilidad que el delito de violacin pueda cometerse
por el cnyuge o conviviente no solo violacin sino cualquier delito del prrafo 5 y 6.
No se entiende mucho este caso del 369, antiguamente se castigaba la sodoma: son
las relaciones homosexuales pero lo que se castigaba eran las relaciones sexuales
masculinas y se castigaban bajo delito de sodoma (en la edad media los quemaban),
con el correr del tiempo evoluciono conjuntamente con el bien jurdico de la violacin
siendo la libertad sexual.
Puede haber un reproche social, moral, pero penalmente se castiga al que accediere
carnalmente a un menor, en el fondo se castiga la violacin sodomtica: mantener
relaciones sexuales con los menores homosexuales masculinas sin que medien las
circunstancias que el delito se pase a la violacin o estupro.
Segundo grupo: El estupro
Est en el Art.363 del cdigo penal y a su vez se divide en:
1.- Estupro por Abuso: Causales n 1, 2, 3
2.- Estupro por Engao: causal n 4
Art. 363. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en
su grado mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una
persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las
circunstancias siguientes:
1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la
vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno.

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Derecho Penal III

2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los

casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene
con ella una relacin laboral.
3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
4 Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia
sexual.
La gran diferencia entre violacin y estupro: Violacin: Claramente no hay
consentimiento de la victima. Estupro: si hay pero solo aparente, hay un
consentimiento viciado.
El estupro es un atentado tanto contra la libertad como contra la indemnidad de los
menores y honestidad, esto porque el sujeto pasivo de este delito es una persona
menor de edad pero mayor de 14 aos, en general se agregan circunstancias que
implican un abuso o engao para obtener ese acceso carnal pero esos abusos y
engaos no tienen la suficiente entidad como para constituir una violacin en ese
rango (14 a 18 aos de edad). Cualquier circunstancia que se produzca en un menor
de 14 aos ser violacin. Se ve actualmente como una figura residual frente al delito
de violacin.
En la legislacin chilena el legislador confunde el delito de estupro con los abusos
sexuales porque hay 3 figuras de las 4 que son abusos sexuales e incluso en los
cdigos modernos como el de Alemania, Italia son figuras consideradas abuso sexual,
la nica figura propiamente tal es el n4.
Cules son los sujetos? Son similares a los que intervienen en el delito de violacin
con la diferencia de que el sujeto pasivo ha de ser menor de 18 aos y mayor de 14
aos cumplidos. Con respecto de las circunstancias estas se encuentran establecidas
suponiendo que una persona mayor de 14 y menor de 18 puede consentir en realizar
actos sexuales con hombres, se establecen circunstancias en que ese consentimiento
aparente no se considera vlido:
1.- Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la
vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno.
Aqu se habla de casos en que la enajenacin mental no es total pero si afecta la
capacidad para comprender la significacin de acto sexual tanto a nivel sexual como
reproductivo, no basta la sola existencia de el trastorno o anomala debe haber abuso
de ella.
2.- Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos
en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella
una relacin laboral.
Abuso de una situacin de dependencia formal o informal de familia o no, es el
aprovechamiento de una situacin de dependencia de la que el autor abusa, en el
fondo es lo que se conoce como acoso sexual, solo que ac la vctima es de 14 y 18
aos.
3.- Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
Abuso de desamparo: tambin se habla de una idea relacionada con la dependencia,
el desamparo es originado por una situacin transitoria de dependencia que se
termina y es el autor del delito el que la ampara y se aprovecha.
4.- Cuando se engaa a la victima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
Autnticamente se ha sealado como estupro, se engaa a la victima abusando de su
inexperiencia o ignorancia sexual, esta es la esencia de la antigua figura del estupro.
Lo que se protege es la autodeterminacin sexual, se sanciona el engao acerca de la
significacin sexual de la victima cuando no tiene la madurez suficiente para

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Derecho Penal III

apreciarla por lo que es susceptible de ser engaada por su ignorancia, inexperiencia

que la ley seala.
Tercer grupo: Los abusos sexuales:
Se dividen en:
- Abusos sexuales propios
- Abusos sexuales impropios
- Abusos sexuales agravados
El punto que ha sido un tanto complicado es definir qu se entiende por abuso sexual,
por este motivo es que el cdigo penal contiene una definicin en el art 366 ter: Para
los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual cualquier
acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con
la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun
cuando no hubiere contacto corporal con ella.
Hay que agregar a esta definicin que esta conducta va a ser abuso en la medida que
no tenga caractersticas q permitan hacerla constitutiva de violacin o estupro.
En los cdigos antiguos haban definiciones respecto de abusos deshonestos, que
daban dificultad para su interpretacin.
Lo q caracteriza estas conductas es su significacin sexual q de acuerdo a la doctrina
esta dado por el nimo libidinoso, esto en el sentido q hay un nimo en el individuo en
estas conductas relacionado con lo sexual, ya q hay conductas donde pueden haber
actos realizados mediante contacto corporal pero que no tengan este nimo libidinoso
como un examen mdico.
Donde sigue habiendo dificultades en la interpretacin es respecto de la frase acto
de significacin sexual por cuanto la ley se queda en esa frase sin dar mayores
explicaciones lo que ha sido criticado por cuanto se seala que es casi una ley penal
en blanco porque es dejar a la interpretacin de la jurisprudencia que lo que es un
acto de este tipo, incluso en la comisin mixta del cdigo se dijo q el alcance de estos
actos de significacin sexual fuere interpretado por la jurisprudencia. Tambin se
entiende que esto puede ser positivo xq permite adaptarse a la realidad.
La ley divide este delito es 3 grupos:
Abusos sexuales propios, art 366. El que abusivamente realizare una accin sexual
distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce aos, ser castigado con
presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia
de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 361.
Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de
las circunstancias enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor
de catorce y menor de dieciocho aos.
Lo que lo caracteriza es que la vctima en el es un mayor de 14 aos, extendiendo la
misma pena tanto cuando el abuso consiste en la concurrencia de las circunstancias
del 361, es decir, de la violacin como cuando las circunstancias fueran las del 363, o
sea, las del estupro. No se distingue entre las circunstancias de ambas, ya que la pena
es la misma.
Abusos sexuales impropios, art 366 bis. El que realizare una accin sexual distinta
del acceso carnal con una persona menor de catorce aos, ser castigado con la pena
de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo.
Lo que caracteriza ac es que la vctima, sujeto pasivo, en menor de 14 aos.
Abuso sexual agravada, art 365 bis. Si la accin sexual consistiere en la
introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se
utilizaren animales en ello, ser castigada:

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Derecho Penal III

1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las
circunstancias
enumeradas
en el artculo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de
catorce
aos,
y
3.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo,
si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es
menor de edad, pero mayor de catorce aos.
Lo que se castiga es la introduccin de objetos, lo que ha dado lugar a discusiones xq
hay quienes piensan en que esta conducta se castiga como violacin. En Chile se ha
optado por tratar como abuso y no violacin pero subsiste el tema de que se debe
entender por objetos y en nuestra doctrina y jurisprudencia se ha entendido que los
objetos a q se refiere la ley no comprenden partes o miembros del cuerpo humano, lo
cual a pesar de que en la comisin mixta cuando se discuti el tema hubieron quienes
eran de la posicin de q estos objetos incluan partes o miembros del cuerpo menos
aquellos que implicaran violacin, pero finalmente se resolvi que no.
Cuarto grupo: La corrupcin de menores
Que se divide en varias conductas:
a)
b)
c)
d)
e)

La exposicin a actos de significacin sexual (art 366 quater)

La sodoma
Favorecimiento de la prostitucin
La produccin de pornografa infantil
La comercializacin de pornografa infantil

Los delitos en general de corrupcin de menores tienen como bien jco protegido la
indemnidad sexual preferentemente y tambin en algunos casos la honestidad sexual,
en ningn caso se refiere a la libertad sexual.
a) La exposicin a actos de significacin sexual, art 366 quater.
Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores,
para procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, realizare acciones
de significacin sexual ante una persona menor de catorce aos, la hiciere ver o
escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter, ser
castigado con presidio menor en su grado medio a mximo.
Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de
otro, determinare a una persona menor de catorce aos a realizar acciones de
significacin sexual delante suyo o de otro o a enviar, entregar o exhibir imgenes o
grabaciones de su persona o de otro menor de 14 aos de edad, con significacin
sexual,
la pena ser presidio menor en su grado mximo.
Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una
persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las
circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el artculo
363 o mediante amenazas en los trminos de los artculos 296 y 297, tendr las
mismas penas sealadas en los incisos anteriores.
Las penas sealadas en el presente artculo se aplicarn tambin cuando los
delitos descritos en l sean cometidos a distancia, mediante cualquier medio
electrnico.
Si en la comisin de cualquiera de los delitos descritos en este artculo, el autor
falseare su identidad o edad, se aumentar la pena aplicable en un grado.
El sujeto pasivo en estos delitos es un menor de edad aunque la ley divide para los
efectos de la penalidad si se trata de un menor de 14 o un menor de edad mayor de
14 aos, caso en el cual se castiga si para los efectos de este delito concurren las
circunstancias de la violacin o del estupro.
El delito consiste no en realizar acciones sexuales en relacin al cuerpo del menor
sino exponer a este a conductas de significacin sexual en las hiptesis que se
sealan: inciso 1 y 2 del 366 quater. Por tanto el delito consiste en exponer a

63

Derecho Penal III

conductas sexuales al menor para procurar la excitacin sexual propia o de otro. Las
conductas son:
1. Realizando acciones de significacin sexual ante el menor
2. Exponindolo a ver u or material o espectculos pornogrficos: de acuerdo a lo q
dicen los autores como Garrido Montt que algo pornogrfico es algo impdico,
ofensivo al pudor pero no meramente ofensivo sino groseramente y en especial o
torpe repugnantemente. En general se refiere a material o espectculos pornogrficos
donde haya escenas de sexo explicito.
3. Determinar al menor a realizar acciones de significacin sexual ante otros, o sea, aqu
se determina al propio menor la realizacin de actos de significacin sexual ante
terceros con el agregado de que aqu se contempla un elemento subjetivo del tipo xq
las acciones deben tener por objeto procurar la excitacin sexual propia o de otro.
La ley 20526, agrego 3 circunstancias relacionadas con esta conducta en las cuales el
delito se agrava:
1) Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una
persona menor de edad pero mayor de 14 aos concurriendo cualquiera de las
circunstancias de la violacin o del estupro o mediante amenazas. Luego agrega 2
figuras a las que se le aplican las penas de este tipo:
2) Las penas sealadas en el presente art se aplican tambin cuando los delitos descritos
en el sean cometidos a distancia.
3) Tambin se aplica la misma pena si en la comisin el autor falseare la identidad o
edad donde se aumenta la pena en un grado.
b) Sodoma, art 365
Art. 365. El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo
sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser
penado
con
reclusin
menor
en
sus
grados
mnimo
a medio.
Antiguamente, el delito de sodoma consista simplemente en relaciones sexuales
homosexuales indiferentemente de la edad o cualquier otro factor, porque era mirado
desde un punto de vista moral. Hoy se restringe el concepto al acceso carnal a un
varn menor de 18 aos, sin que medien las circunstancias de violacin o estupro, o
sea, de una relacin sexual homosexual entre varones consentida.
Tanto sujeto activo como pasivo es necesariamente un hombre, lo que es bastante
particular xq si hablamos de corrupcin de menores llama la atencin q solo se
castigue la relacin sexual entre varones y no en el caso de mujeres con una menor de
edad xq en ambos casos no est en juego la libertad sexual.
c) Favorecimiento de la prostitucin de menores, art 367
Artculo 367.- El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para
satisfacer los deseos de otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao, se
impondrn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de
treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales.
En este caso lo q se esta protegiendo es la indemnidad sexual del menor desde la
perspectiva de su desarrollo y formacin sexual.
El sujeto activo puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo debe ser un menor de
edad, es decir, menor de 18 siendo indiferente su sexo.
Atendida la forma en que esta establecido el delito, este se castiga aun cuando la
prostitucin se lleva a cabo con el consentimiento de la vctima y aun cuando se trate
de menores que ya haban sido llevados a la prostitucin por otros.

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Derecho Penal III

La conducta castigada es la promocin o facilitacin de la prostitucin de menores de

edad para satisfacer los deseos de otro. Promover o facilitar significa incitar a un
menor a prostituirse o mantener por cualquier medio el ejercicio de la prostitucin ya
iniciado por este.
En la prctica estas conductas se realizan mediante el encierro de estos menores en
un recinto destinado a estos efectos y que en el mbito comn se denominan
prostbulos o tambin en la va publica a travs de sujetar al menor a la proteccin de
esta persona, caso en el cual encontramos los denominados proxenetas.
La prostitucin es definida como el comercio sexual ejercido pblicamente con nimo
de lucro, el cual en nuestro pas no est prohibido, tampoco permitido expresamente,
e incluso indirectamente est regulado xq el cdigo sanitario prohbe la prostitucin
en prostbulos cerrados.
Dentro de este delito nos encontramos con un elemento subjetivo ya que esta
conducta de promover o facilitar la prostitucin de un menor de edad se efecta para
satisfacer los deseos de otro en consecuencia tendremos que distinguir en esta
conducta si con ella se pretende satisfacer los deseos propios o los ajenos por cuanto
eso va a determinar en este caso que tipo de delitos se trata, ya que ah como
veremos hay una clasificacin entre favorecimiento de la prostitucin propio cuando
tiene por objeto satisfacer los deseos propio con el impropio que tiene como elemento
subjetivo favorecer los deseos de otro. La ley adems contempla en su inciso segundo
art. 367 que si concurriera habitualidad, abuso de autoridad o confianza, esa es una
circunstancia agravante especial que consiste en la habitualidad que para estos
efectos es la costumbre adquirida por el autor del delito mediante la repeticin de
hechos anlogos como es el de promover o favorece la prostitucin de menores
continuamente, habitualidad que se entiende que concurre por el hecho de concurrir
con dos o mas actos de prostitucin de distintos menores o del mismo, puede haber
entonces unidad o pluralidad de victimas, se presume jurisprudencialmente que existe
pluralidad cuando el sujeto activo es rigente de un prostbulo y acepta en el durante
algn tiempo a menores de edad para el ejercicio de la prostitucin.
En el art. 367 ter. En este caso lo que se esta castigando es la obtencin de servicios
sexuales para si mismo contratando, este delito fue agregado a raz del famoso
caso Spiniac
Artculo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier
naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce
pero menores de dieciocho aos de edad, sin que medien las circunstancias de los
delitos de violacin o estupro, ser castigado con presidio menor en su grado mximo.
d) Produccin de material pornogrfico infantil
Artculo 366 quinquies.- El que participare en la produccin de material
pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados
menores de dieciocho aos, ser sancionado con presidio menor en su grado mximo.
Para los efectos de este artculo y del artculo 374 bis, se entender por material
pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos,
toda representacin de stos dedicados a actividades sexuales explcitas, reales o
simuladas, o toda representacin de sus partes genitales con fines primordialmente
sexuales o toda representacin de dichos menores en que se emplee su voz o imagen,
con los mismos fines.
Esta disposicin castiga al que participare en la produccin de material pornogrfico
en cuya elaboracin hubieran sido utilizado menores de 18 aos, sealando que ser
sancionado con presidio menor en su grado mximo, y luego se seala que para los
efecto de aplicacin de este articulo, como as mismo del 364 bis dice que se
entender por material pornogrfico infantil aquel en cuya elaboracin hayan sido

65

Derecho Penal III

utilizados menores de 18 aos en los cuales haya representacin de estas dedicadas a

actividades sexuales explicitas o todo representacin de imgenes de sus rganos
sexuales o la representacin que se utilice su voz para el mismo fin.
e) Posesin y comercializacin de material pornogrfico infantil.
En este delito que esta descrito en el art. 364 bis se castiga, la posesin y
comercializacin del material pornogrfico, figura que anteriormente estaba
castigada en forma bastante tangencial en la ley de calificacin cinematogrfica. El
art. 364 bis castiga al que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba
material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de 18 aos con la pena de presidio menor en su grado medio a
mximo. Y en su inciso 2 se castiga al que maliciosamente adquiera o almacene
material pornogrfico cualquiera sea su soporte en cuya elaboracin hayan sido
utilizados menores de 18 aos. Agregando el art. 364 ter que las conductas de
exhibicin, comercializacin se entender cometidos en Chile cuando se realice a
travs de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio
nacional.
Estos delitos no estn dentro del prrafo de los delitos sexuales, sino que dentro del
prrafo 8 que se refiere a los ultrajes pblicos a las buenas costumbres, donde
tambin se castigan otros delitos que se consideran contrario al pudor y las buenas
costumbres

Delito de incesto:

Existe un delito a parte en el art 375 que es el delito de incesto. De acuerdo a esta
disposicin este delito estaba muy regulado pero ahora solo existe este art.
Artculo 375. El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un
ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un hermano consanguneo, ser
castigado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio.
Es un delito particular xq en el fondo se castiga el tener relaciones sexuales con
determinados parientes que la ley seala. Estos parientes tienen cierta relacin con
los requisitos de parentesco para contraer matrimonio; es un norma particular xq
protege no la libertad sexual o indemnidad xq no habla de edades simplemente se
habla de personas sin establecer requisitos particulares.
Para cometer el delito se requiere dolo directo xq es un hecho voluntario y se
requiere el consentimiento x lo cual debe haber dolo por ambas partes y el bien jco
protegido seria en relacin al orden de la familia. Este delito requiere dolo directo xq
parte diciendo la disposicin el que conociendo, es la parte subjetiva.
Disposiciones comunes a los delitos contra la libertad sexual:
Existen en el cdigo, varias normas complementarias a los delitos sealados, todas
ellas aplicables a los delitos contenidos en los prrafos 5 y 6 del libro II que
comprenden estos delitos, prrafo 5 se refiere a la violacin y el prrafo 6 al estupro y
otros delitos sexuales. Estas disposiciones se pueden clasificar en:
1. Normas penales:
a) Encontramos una agravante especial en el art 368: Si los delitos previstos en los
dos prrafos anteriores hubieren sido cometidos por autoridad pblica, ministro de un
culto religioso, guardador, maestro, empleado o encargado por cualquier ttulo o
causa de la educacin, guarda, curacin o cuidado del ofendido, se impondr al
responsable la pena sealada al delito con exclusin de su grado mnimo, si ella
consta de dos o ms grados, o de su mitad inferior, si la pena es un grado de una
divisible.

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Derecho Penal III

Exceptense los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y pena
expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidacin, abusarse de una
relacin de dependencia de la vctima o abusarse de autoridad o confianza.
Es una agravante especial de responsabilidad penal que tiene que ver con la calidad
de las personas que ejecutan el delito, calidad q coloca a estas personas en una
posicin de autoridad o prevalencia respecto de la vctima y el fundamento est en la
circunstancia que estas personas utilizan o aprovechan esa posicin ventajosa para
cometer el delito. Algunas de las calidades sealadas tienen que ver con una relacin
de cuidado que tiene con la vctima como el guardador. En el fondo la agravacin que
la norma establece tiene el efecto de impedir que se aplique a estas personas el
mnimo de la pena sealada por la ley al delito.
b) En segundo lugar tenemos una regla de penalidad de los partcipes en el delito, art
371 inciso 1: Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que
con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cmplices a la perpetracin de
los delitos comprendidos en los dos prrafos precedentes, sern penados como
autores.
Las razones de agravacin en este caso son iguales a las sealadas con respecto al
caso anterior, la calidad de las personas y en este caso la agravacin no significa
aumento de pena sino que la participacin de estas personas como cmplices es
castigada como coautora.
c) Tenemos reglas relativas a las medidas alternativas a la privacin de libertad
contempladas en la ley 18216 (en cuanto a las penas cortas) esta estableca 3
medidas alternativas, reclusin nocturna, remisin condicional de la pena y libertad
vigilada.
La ley establece respecto de la aplicacin de estas medidas de la ley 18216 dos reglas
excepcionales aplicables a los delitos sexuales:
1. Elimina la facultad del juez de aplicar cualquiera de las medidas de esta ley en el
caso de sancionarse el delito de violacin impropia.
2. Faculta al juez para imponer una obligacin adicional cuando acoge al condenado a
alguna de estas medidas la cual consiste en la prohibicin de que este acceda a las
inmediaciones del hogar de la vctima, al establecimiento educacional donde estudia o
a su lugar de trabajo. El incumplimiento de esta obligacin produce los efectos de
quebrantamiento de la medida impuesta, lo que significa que se aplica la pena
original dejando sin efecto la medida alternativa.
Dentro de este grupo de normas penales hay reglas en cuanto a la libertad
condicional: este es un beneficio penitenciario que se aplica a los condenados que
generalmente se aplica a aquellos internos q han cumplido la mitad de la pena y han
tenido buena conducta y se les libera y en algunos casos de acuerdo a la gravedad del
delito deben cumplir con a lo menos 2/3 de la pena.
El DL 321 de 1925, es la ley que regula la libertad condicional y contiene una norma
especial aplicable a los delitos de violacin impropia y de violacin con homicidio. La
regla general que establece es que para acceder a la libertad condicional debe entre
otras cosas haberse cumplido la mitad de la condena pero en este caso se exige por
tratarse de delitos graves el cumplimiento efectivo de los 2/3 de la condena.
Tambin en este grupo hay penas accesorias: en el inciso segundo del art 371 que
dice que Los maestros o encargados en cualquier manera de la educacin o direccin
de
la
juventud,
sern
adems
condenados a inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio
Esta sancin resulta evidente de cul es el sentido preventivo fundada en la calidad
de profesional del condenado que tiene relacin directa con la educacin del joven.
2. Normas procesales:

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Derecho Penal III

a) Se encuentra en el art 369 en que se seala que: No se puede proceder por causa
de los delitos previstos en los artculos 361 a 366 quter, sin que, a lo menos, se haya
denunciado el hecho a la justicia, al Ministerio Pblico o a la polica por la persona
ofendida o por su representante legal.
Si la persona ofendida no pudiere libremente hacer por s misma la denuncia, ni
tuviere representante legal, o si, tenindolo, estuviere imposibilitado o implicado en
el delito, podr procederse de oficio por el Ministerio Pblico, que tambin estar
facultado para deducir las acciones civiles a que se refiere el artculo 370. Sin
perjuicio de lo anterior, cualquier persona que tome conocimiento del hecho podr
denunciarlo.
Con todo, tratndose de vctimas menores de edad, se estar a lo dispuesto en el
inciso segundo del artculo 53 del Cdigo Procesal Penal.
En caso de que un cnyuge o conviviente cometa alguno de los delitos establecidos
en los prrafos 5 y 6 de este Ttulo en contra de aqul con quien hace vida comn, se
podr poner trmino al proceso a requerimiento del ofendido, a menos que el juez,
por motivos fundados, no acepte.
Esto significa que se trata de delitos de accin pblica que requieren la denuncia de
la vctima, pero este art establece excepciones agregando que si la persona agredida
no puede libremente hacer por s misma la denuncia (incapaz) ni tuviere
representante legal o si tenindolo, estuviere imposibilitado o implicado en el delito
podr procederse de oficio por el ministerio publico. Tratndose de victimas menores
de edad se trata de una accin penal publica.
Otra excepcin es que en caso de un cnyuge o conviviente cometa una violacin o
estupro y otros delitos sexuales, se podr poner termino al proceso a requerimiento
del ofendido a menos que el juez no acepte. Ac le da la facultad al juez para aceptar
o no aceptar.
b) Norma sobre apreciacin de la prueba, art 369 bis que indica En los procesos por
los
delitos
a
que
se refieren los dos prrafos anteriores, el juez apreciar la prueba conforme con las
reglas de la sana crtica.
El sistema de la sana critica, es un sistema intermedio entre el sistema de libre
valoracin y el de la prueba legal o tasada. Se define como aquel sistema en virtud del
cual el juez para arribar a su conclusin sobre la ocurrencia de los hechos que se
someten a su consideracin recurre a las mximas de experiencia y de la lgica.
Sin embargo, no podemos olvidar en este punto que la reforma procesal penal impuso
en Chile un sistema de libre valoracin de la prueba reemplazando el antiguo sistema
de la prueba tasada.
c) Se refiere a medidas de proteccin especiales que se contemplan en el art 372 ter:
En los delitos establecidos en los dos prrafos anteriores, el juez podr en cualquier
momento, a peticin de parte, o de oficio por razones fundadas, disponer las medidas
de proteccin del ofendido y su familia que estime convenientes, tales como la
sujecin del implicado a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las
que informarn peridicamente al tribunal; la prohibicin de visitar el domicilio, el
lugar de trabajo o el establecimiento educacional del ofendido; la prohibicin de
aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su caso, la obligacin de abandonar el
hogar que compartiere con aqul.
Si bien aqu habla de una facultad judicial esta norma es anterior a la reforma y hoy
le corresponde al ministerio publico.
3. Efectos civiles:
a) El art 370 establece un derecho de alimentos Adems de la indemnizacin que
corresponda conforme a las reglas generales, el condenado por los delitos previstos
en los artculos 361 a 366 bis ser obligado a dar alimentos cuando proceda de
acuerdo a las normas del Cdigo Civil

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Derecho Penal III

Es una norma criticada en su redaccin x cuanto esta norma puede tener efectos
cuando la ejecucin del delito de lugar a descendencia y es en el caso de violacin o
estupro y en consecuencia es demasiado amplio sealar q en los delitos del 361 a 366
bis.
b) La prdida de derechos de familia, art 370 bis El que fuere condenado por alguno
de los delitos a que se refieren los dos prrafos anteriores cometido en la persona de
un menor del que sea pariente, quedar privado de la patria potestad si la tuviere o
inhabilitado para obtenerla si no la tuviere y, adems, de todos los derechos que por
el ministerio de la ley se le confirieren respecto de la persona y bienes del ofendido,
de sus ascendientes y descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia,
decretar la emancipacin del menor si correspondiere, y ordenar dejar constancia
de ello mediante subinscripcin practicada al margen de la inscripcin de nacimiento
del menor. Adems, si el condenado es una de las personas llamadas por ley a dar su
autorizacin para que la vctima salga del pas, se prescindir en lo sucesivo de
aqulla.
El pariente condenado conservar, en cambio, todas las obligaciones legales cuyo
cumplimiento vaya en beneficio de la vctima o de sus descendientes.
Esta disposicin parte del supuesto de que existe una relacin de parentesco entre el
victimario y la victima y establece por una parte q el victimario pierde todos los
derechos que la ley le confiere respecto de la vctima. Pero por otra parte en el inciso
final la ley dice que si bien el victimario pierde todos los derechos la victima conserva
todos sus derechos y subsisten todas las obligaciones civiles respecto de la victima.
Tambin existen inhabilidades civiles en el art 372 Los comprendidos en el artculo
anterior y cualesquiera otros condenados por la comisin de los delitos previstos en
los dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad, sern tambin
condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser odos
como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a la vigilancia de la
autoridad durante los diez aos siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta
sujecin consistir en informar a Carabineros cada tres meses su domicilio actual. El
incumplimiento de esta obligacin configurar la conducta establecida en el artculo
496 N 1 de este Cdigo.
Asimismo, el tribunal condenar a las personas comprendidas en el artculo
precedente a la pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios o
profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa
y habitual con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados
-

La perdida del derecho de ejercer la guarda

La perdida del derecho de ser odos como parientes en los casos q a ley
designa.

Delitos contra el orden legal de la familia

Estos delitos han sido modificaos pero aun existen.

1. Delitos contra el estado civil:
El estado civil, es definido por el cdigo civil en el art 304 como la calidad de un
individuo en cuanto lo habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles. El estado civil como tal se seala que no tiene razn de ser sujeto
de proteccin xq no es posible lesionarlo como tal sino que ms bien lo que se puede
lesionar y lo que hay que proteger son los derechos y obligaciones que le son
inherentes. En consecuencia, estas son las relaciones jcas derivadas del estado civil
las que pueden ser afectadas por estos delitos ms que el estado civil mismo. Sin
embargo, tambin hay sectores doctrinarios que por ello ms que considerar como
bien jco el estado civil sino mas bien consideran que es el conjunto de facultades,
derechos y acciones procesales que se derivan del estado civil y por otra parte hay
quienes hacen una distincin sealando q hay 2 tipos de estados civiles, uno absoluto
que es el q no se puede cambiar y no se puede lesionar como el estado civil de hijo
pero tambin hay una estado civil relativo que es el estado civil adquirido y que puede

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Derecho Penal III

cambiar como sucede con el matrimonio el que se puede anular o uno de ellos puede
morir.

Estos delitos de acuerdo al cdigo son:

1) Art 353: delitos de suposicin de parto y sustitucin de nios.
Art. 353. La suposicin de parto y la substitucin de un nio por otro, sern
castigados con las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de
veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales.
Aqu se plantean 2 figuras penales distintas.
La suposicin de parto consiste en hacer parecer una mujer dando a luz a un hijo
que no ha tenido para fingir que tiene como madre a otra mujer que biolgicamente
no lo es.
Se requiere de un nio que realmente exista, solamente q fue cambiado de madre. No
es requisito fundamental que el nio sea inscrito.
El tipo subjetivo del delito requiere de dolo directo, o sea, que en esta conducta se d
un elemento subjetivo que es el nimo de cambiar el estado civil del nio.
Sustitucin de nios: cuando la ley habla de esto se refiere al reemplazo, lo que
implica que existiendo un nio en una familia se le sustituye por otro diferente para
aparentar que pertenece a ella. Esta accin significara que tanto al nio reemplazado
como al reemplazante se les cambia el estado civil, pero en todo caso el delito se
configura por el hecho de que a uno de ellos se le cambio el estado civil que no
corresponde.
Tambin aqu el tipo subjetivo del delito est constituido por el dolo cuyo contenido en
este caso significara el conocimiento del agente y su voluntad de reemplazar al menor
con el objeto de cambiarle el estado civil.
2) Usurpacin del estado civil o exposicin de nios.
El art 354 del cdigo dice que: El que usurpare el estado civil de otro, sufrir la pena
de presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales.
Las mismas penas se impondrn al que substrajere, ocultare o expusiere a un hijo
legtimo
o
ilegtimo
con
nimo verdadero o presunto de hacerle perder su estado civil.
Usurpar el estado civil: se entiende que es aparentar con cierta permanencia tener el
estado civil de un tercero, atribuirse los derechos y en general las facultades
inherentes a un estado civil que es de otra persona. Lo que es fundamental para que
se de la figura es que esa persona cuyo estado civil se usurpa exista o haya existido
(vivo o muerto) por cuanto el autor crea un personaje que no existe o estado civil que
no existe no se da este tipo penal.
En cuanto a la sustraccin, ocultacin o exposicin de un nio este delito est
sancionado en el inciso 2 del art 354 y contempla los verbos rectos: sustraer que
significa sacar a un nio de la esfera de proteccin en la cual se encuentra o impedir
que quienes lo tienen bajo su cuidado cumplan esa funcin, funcin que le
corresponde generalmente a los padres o en su defecto a los guardadores del menor.
Aqu hay una similitud con otro delito que es el secuestro en relacin a menores de
edad que sera la sustraccin de menores, la diferencia esta q en el 141 era un delito
contra la libertad del menor y en este caso es un delito contra el estado civil, y para
que este se configure su finalidad debe ser atentar contra el estado civil, es decir,

70

Derecho Penal III

contra las facultades de ejercer ciertos derechos y estas sujetos a obligaciones

propias del estado civil y ah tendramos un caso de concurso de leyes penales.
Ocultar, es esconder al nio de manera que los dems no sepan cual es su paradero
para disimular las circunstancias de su nacimiento. Exponer, viene de que
antiguamente a los hogares de menores se llamaban casas de expsitos, siendo el
abandono del menor en una casa de expsitos. De tal manera que con ello no se
pueda determinar su situacin familiar. Todas estas modalidades deben llevarse a
cabo para afectar su estado civil, en el fondo cambiar su filiacin, ya sea hacer
desaparecer la que tiene o hacerlo aparecer con otra.
El sujeto activo: puede ser cualquier persona y la victima ha de tratarse
necesariamente de un menor que de acuerdo a la ley sea hijo de alguien.
El tipo subjetivo se integra por el dolo directo que en este caso va a abarcar varios
elementos, por un lado la accin de ocultacin, sustraccin o exposicin y por otro
lado la circunstancia de ser la victima hijo de alguien y finalmente el nimo verdadero
o presunto de hacer perder a la victima su estado civil.

3) La no presentacin de un menor por el encargado de su persona, art

355
Art. 355. El que hallndose encargado de la persona de un menor no lo presentare,
reclamndolo sus padres, guardadores o la autoridad, a peticin de sus dems
parientes o de oficio, ni diere explicaciones satisfactorias acerca de su desaparicin,
sufrir la pena de presidio menor en su grado medio.
La conducta consiste en que la persona que tiene a su cargo al menor, por
cualquier origen, no lo presenta o entrega en el momento en que se le requiere sin
dar explicaciones satisfactorias.
Este delito, es una especie de figura de omisin, xq implica el no hacer algo, aun
cuando la figura penal exige q el sujeto tenga a su cargo la persona del menor y que
este sea reclamado por sus padre, guardadores o por la autoridad, aqu tambin se
podra confundir con la sustraccin de menores pero la diferencia es que la persona
tiene a cargo el menor pero por un acto legitimo y el problema es cuando lo requieren
y no lo devuelve. El autor en estos casos puede liberarse de cargos presentando al
menor o dando explicaciones satisfactorias.
4) Induccin al abandono de hogar.
Art. 357. El que indujere a un menor de edad, pero mayor de diez aos, a que
abandone
la
casa
de
sus
padres, guardadores o encargados de su persona, sufrir las penas de reclusin
menor
en
cualquiera
de
sus
grados
y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
El tipo objetivo consiste en una accin destinada a convencer o inducir a un menor
para que abandone el lugar en el que se encuentra, o sea, hacerlo tomar la decisin
de que abandone ese lugar en forma permanente.
El sujeto activo puede ser cualquier persona siempre q no sea los padres,
guardadores o encargados y el sujeto pasivo tiene que ser un menor de 10 aos o
ms. Si el menor tiene menos de 10 aos es la figura de sustraccin. Se trata de un
dolo directo que afecte el estado civil.
5) La entrega irregular del menor a un establecimiento pblico, art 356

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Derecho Penal III

Art. 356. El que teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor de diez

aos,
lo
entregare
a
un
establecimiento pblico o a otra persona, sin la anuencia de la que se lo hubiere
confiado o de la autoridad en su defecto, y de ello resultare perjuicio grave, ser
castigado con reclusin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
La conducta castigada es la de aquel encargado del menor que lo tiene a su cuidado y
se deshace del menor entregndolo a un establecimiento pblico y de ello surge un
perjuicio grave. El delito es especial xq solo lo puede cometer quien est encargado
de l. El sujeto pasivo es un menor de 10 aos.
La parte subjetivo la configura el nimo de afectar el estado civil, no necesariamente
el causar un perjuicio que es una condicin subjetiva de punibilidad.
2. Matrimonio con violacin de impedimentos
Matrimonios ilegales: prrafo X del ttulo VII, art 382 y ss
Existen algunos art cuya calidad del delito ha sido criticada x cuanto se trata de
irregularidades que afectan la celebracin o cumplimiento de los requisitos para
contraer matrimonio pero que no tiene la calidad de delito sino mas bien infracciones
administrativas.
Dentro de estos delitos contra el estado civil, hay un grupo de delitos que se
relacionan con el matrimonio, fundados en el cdigo original, el concepto tradicional
era que el matrimonio era la fuente legitima, lo que ha ido evolucionando. A pesar de
esta evolucin se sigue pensando que hoy en da es muy dudosa su existencia, como
sus figuras penales.
El bien jurdico protegido, en este caso se estima que no es el matrimonio, si no la
estructura de este vinculo por razones de inters pblico, sobre todo si se encuentra
establecido en forma monogamia y tomando en cuenta este matrimonio como base de
la familia nos encontramos con:
-El delito de bigamia: art 382: se castiga el que contrajere matrimonio estando
casado vlidamente, ser castigado con reclusin menor en grado mximo.
En este delito, el bien jurdico es el matrimonio mismo. Del concepto de bigamia se
desprende para que se de este delito, se requiere la existencia de un matrimonio
valido anterior, se entiende por esto todo aquel que no se haya declarado nulo por
sentencia ejecutoriada ya sea celebrado en chile o en un extranjero, habiendo
cumplido con las exigencias para inscribirlo en chile. (as lo seala la ley de
matrimonio civil) es vlido el que no se ha declarado nulo aun cuando adolezca de
vicio.
Por ello a quien se le atribuye el delito de bigamia y presente que el matrimonio no
era valido debe plantear esta forma e iniciar formalmente la demanda civil de nulidad
en el juzgado competente, entre tanto el procedimiento penal se suspender a la
esfera del juicio. Se debe demandar la nulidad y no el divorcio.
Bigamia es un delito de actividad positiva, es un delito especial, tiene que ser casado
vlidamente, si bien el vnculo anterior debe ser vlido, el segundo matrimonio no
requiere serlo. Para que se d el delito es suficiente que el nuevo matrimonio cumpla
con las obligaciones de existencia que establece la ley, por lo tanto deben haber
contrayentes de distintos sexos, y con la presencia del oficial del registro civil, 2
testigos y que se haya dado el consentimiento. Y esto por cuanto el segundo
matrimonio es nulo por su propia naturaleza, hay un vinculo anterior no resuelto, no
tiene relevancia.
En lo que se refiere a los sujetos activos y pasivos, es autor del delito de bigamia
aquel que contrae un matrimonio ya estando casado, se trata de un sujeto activo

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Derecho Penal III

calificado y el contrayente va ser tambin autor solamente si esta en conocimiento de

esa circunstancia, y al contrario no lo ser si ignora que el otro estuviese casado.
El tema es quien es el sujeto pasivo ?, Su naturaleza se discute y ello depende del
bien jurdico protegido que se considere este delito que resguarda. Si es el
matrimonio hay que concluir que el sujeto pasivo es la sociedad de como ente
colectivo y este criterio mantuvieron los legisladores de esa poca.
Por otra parte si nos vamos a que el bien jurdico protegido puede ser el estado civil,
podra desprenderse de ello que el sujeto pasivo sea tanto el cnyuge del matrimonio
anterior, como el nuevo contrayente del nuevo matrimonio.
En lo que se refiere al tipo subjetivo, este es un delito que requiere de dolo, es decir
el sujeto activo debe tener conocimiento que se encuentra vlidamente casado y que
ese matrimonio no esta resuelto, que evidentemente no es imaginable una figura de
dolo eventual y menos cuasidelito.
Al proceso de desarrollo del delito, el delito de bigamia , es un delito instantneo que
se consuma en el instante que se celebra el segundo matrimonio, y esta figura se
considera que admite figuras imperfectas como la tentativa en el sentido, que hay
tentativas en el comienzo de la ejecucin del segundo matrimonio, cuando se inicia
con actos de celebracin y por algn motivo en este acto se advierte y se podra ser
acusado de tentativa, considerando que no constituye tentativa los actos de
preparacin del matrimonio mismo, estos serian desde el punto de vista penal actos
preparatorios.
-Simulacin de matrimonio: Art 383 El que engaare a una persona simulando la
celebracin de matrimonio con ella, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados
medio a mximo.
Castiga la simulacin de matrimonio refirindose al que engaa a una persona
simulando la celebracin con ella, reclusin menor en su grado medio a mximo . Est
conformado con la idea de contraer matrimonio pero solo aparente, el sujeto activo
engaa simulando la celebracin. En este caso se debe llevar a cabo con dolo directo;
se trata de una maquinacin fraudulenta destinada a hacer creer a otra persona que
esta contrayendo matrimonio. Lo cual relaciona este delito con los fraudes, en el que
se diferencia en que la ley no exige una lesin patrimonial.
-Celebracin por funcionario engaado: art 384 El que por sorpresa o engao
hiciere intervenir al funcionario que debe autorizar su matrimonio sin haber
observado las prescripciones que la ley exige para su celebracin, aun cuando el
matrimonio sea vlido, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo.
Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidacin, la pena ser reclusin menor en
sus grados medio a mximo.
La conducta castigada consiste en hacer celebrar un matrimonio por el oficial del
registro civil correspondiente sin que se respeten las formalidades legales, que
pueden ser de cualquier orden, sea que estas acarreen o no la nulidad del
matrimonio. Esta conducta se puede cometer de 2 formas: mediante engao, lo que
supone que hay una actividad dolosa llevada a cabo que est destinada a hacer
incurrir en error al funcionario para que omita una exigencia legal y una segunda
forma de violencia o intimidacin, es decir, el funcionario es compelido por la fuerza
fsica mediante violencia o bien coaccionado o intimidado.
El sujeto activo del delito debe ser uno de los contrayentes, de acuerdo al art 384 que
dice que debe ser su matrimonio, por tanto es un sujeto activo especial y para que el
delito se consume es necesario que el matrimonio se celebra independiente de que
este pueda ser anulable. Requiere dolo directo.

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Derecho Penal III

-Autorizacin de Matrimonio prohibido: el art 388 castiga al oficial civil que

autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley en que no se hayan cumplido
las formalidades que ella exige para su celebracin o inscripcin. Este sufrir las
penas de relegacin menor en su grado medio y multa de 6 a 10 UTM. Igual multa se
aplicara al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley. // El
ministro de culto que con perjuicio de tercero cometiere falsedad en el acta o
certificado de matrimonio religioso destinado a producir efectos civiles sufrir las
penas de presidio menor en cualquiera de sus grados.
Es importante tener presente las distintas modificaciones que ha tenido la ley de
matrimonio civil o ms bien la situacin del matrimonio en nuestro pas. Actualmente
la ley de matrimonio civil, 19947, establece que los matrimonios religiosos de
cualquier culto reconocidos en la republica pueden ser validos en el aspecto civil que
es de 8 das para su inscripcin y los art del cdigo penal estn modificados de
acuerdo a ella.
El delito consiste en la celebracin de matrimonio prohibido por ley o inobservancia
de sus formalidades.
Se trata de un delito que solo lo puede cometer un funcionario civil o un ministro de
culto que celebre un matrimonio destinado a producir efectos civiles. Al igual que el
delito anterior requieren dolo directo.
-Impedimento de inscripcin de matrimonios religioso: art 389 El tercero que
impidiere
la
inscripcin, ante un oficial civil, de un matrimonio religioso celebrado ante una
entidad autorizada para tal efecto por la Ley de Matrimonio Civil, ser castigado con
la pena de presidio menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.

Otro grupo de delitos: delitos contra el honor.

Estos delitos estn en el ttulo VIII del libro II, es decir, dentro de los delitos contra
las personas, xq se considera que hay delitos contra las personas en sus condiciones
fsicas y otros respecto de otros aspectos como la persona, el honor, la dignidad que
pueden ser afectados.
Esto no es as en todas las legislaciones, incluso no lo era en el cdigo espaol del
cual se tomo este delito, ya que el cdigo de 1848 espaol tena estos delitos en un
titulo a parte como tambin ocurre hoy en da con el cdigo espaol actual de 1995 y
como ocurre con gran parte de los cdigo modernos. El nuestro siguiendo la opinin
de algunos de los integrantes de la comisin redactora los incorpora como parte de
los delitos contra las personas.
Bien jco protegido: todos estn de acuerdo en que el bien jco protegido es el honor,
pero el punto es que es el honor. Sobre todo si tomamos en cuenta que el derecho al
honor es una garanta constitucional pero tambin existen otras garantas
constitucionales que entran en colisin con este bien jco como el caso de la libertad
de expresin e informacin y esto coloca al legislador y al intrprete y tribunales en
un grave problema frente al enfrentamiento que se produce entre estos derechos
fundamentales, hay que decidir en cada caso concreto a cual se le da preeminencia
sobre el otro. Las normas legales no dan pauta al respecto por tanto debe ser
decidido de acuerdo a cada caso en concreto.
Hoy los medios de comunicacin han llevado a poner la atencin en otro bien jco que
deriva del honor y la dignidad, que se conoce como el derecho a la intimidad.
Diversas leyes como la antigua de abusos de publicidad que fue derogado por el ao
2000 y reemplazada por la ley de prensa, que han tratado de regular el tema,
estableciendo incluso agravaciones cuando los delitos contra el honor o la dignidad
son cometidos a travs de los medios de comunicacin.

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Derecho Penal III

Definicin de honor: existen diversos conceptos sobre l, de partida hayan un

concepto de carcter factico, de hecho, que vincula este concepto con elementos de
orden sicolgico o social donde tiene relevancia en consecuencia la auto valoracin de
la persona (lo que cada uno piensa de s mismo) y la reputacin (lo que los dems
piensan de uno) y por otra parte hay un concepto normativo que se basa en aspectos
valorativos de carcter moral, social o jco, es decir, se refleja en los merecimientos
que pueda tener una persona desde el punto de vista de las normas ticas, sociales o
jcas.
Las normas jcas se han preocupado de referirse a este concepto y es as como la
constitucin poltica en su art 1 expresa q las personas nacen libres e iguales en
dignidad y derechos, y el art 19 n 4 seala q la constitucin asegura a todas las
personas el respeto y proteccin de la vida privada y a la honra de la persona y su
familia.
Estas normas deben relacionarse con la convencin americana sobre derechos
humanos conocida como pacto de san Jos de Costa Rica q en el art 11 declara que
toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad.
La dignidad dentro del mbito jco constituye el reconocimiento de la capacidad del
ser humano de comportarse conforme a valores como tambin su posibilidad de
desarrollar su personalidad libremente ejercitando sus propias opciones cuando se
menos precia o se desacredita dichas posibilidades por parte de terceros se afecta a
la auto valoracin del sujeto o bien se afecta a la consideracin que los dems deben
tenerle y ello es lo que constituye a lesin al honor.
De esta manera los conceptos de dignidad y honor aparecen vinculados mientras la
dignidad dice relacin con la honestidad y decoro del comportamiento de las personas
e importa tambin un merecimiento en sentido positivo el honor involucra cualidad
moral y buena reputacin. En consecuencia se seala que la dignidad de una persona
como sujeto de derecho constituye la esencia misma del honor y determina su sentido.
Los ataques inmediatos a la dignidad van a ser entonces ataque al honor, en dos
aspectos: lo que se denomina el honor interno, o sea, la auto valoracin, el atentado
contra lo que la persona piensa de su mismo y el honor externo es decir la reputacin
que es lo que las dems personas piensan de uno.
El honor entonces es una nocin amplia que comprende el conjunto de derechos
fundamentales constitutivos de la dignidad, es el derecho a ser respetado por los
dems a no ser escarnecido o humillado ante uno mismo o ante otros.
En el sentido que sealamos es un concepto complejo que abarca lo interno o
subjetivo y lo externo u objetivo, de este modo el honor en un sentido amplio es
objetivo por cuanto constituye el conjunto de valores jcos de naturaleza poltico-social
de una sociedad concreta en un tiempo determinado que esta reconoce como
inherente a todo individuo de la especie humana por el solo hecho de serlo.
Las caractersticas del honor en el sentido indicado son que este es igual para todos
de acuerdo al art 1 de la constitucin relacionada con el art 19 n 2 y seala la
garanta de igualdad ante la ley por lo cual se es titular del derecho al honor por el
hecho de tener la calidad de ser humano.
Si bien todas las personas tienen la misma dignidad y merecen el mismo honor desde
el punto de vista del ordenamiento jco la forma en que estos derechos pueden ser
aceptados son distintos considerando las circunstancias particulares de cada uno, va
a ser diferente como se afecta el honor o dignidad de un menor a un adulto, el de un
hombre y una mujer, y dicen q el honor o dignidad es relativo y aumenta segn el
carcter publico de la persona.
Nuestro CP en el titulo VIII del Libro segundo en el prrafo N 6 contempla el delito
de calumnia y luego en el prrafo siete el delito de injurias, y luego en el prrafo 8

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Derecho Penal III

contiene disposiciones comunes a ambos delitos, bsicamente entonces son esos dos
los delitos contra el honor que nuestra ley contempla
1. Las injurias.
Estn definidas en el art. 416 del CP como: toda expresin proferida o accin
ejecutada en deshonra, descredito o menosprecio de otra persona.
Los delitos contra el honor en su texto subjetivo no presenten particularidades
respecto de la calidad de los sujetos por lo que tanto el sujeto activo como el sujeto
pasivo pueden ser cualquier persona, salvo en algunos casos de delitos que podramos
llamar especiales de calumnias e injurias que son los contemplados en el CJM art.
263, 264, 284 donde se contempla delitos de injuria respecto de la patria, la bandera
de algunas autoridades y donde por su puesto el sujeto activo es un militar.
Se dice que el delito de injurias es un delito de tendencia, donde debe haber un
elemento subjetivo llamado animus injurandi, o sea, no basta que una expresin o
accin pueda ser considerada deshonrosa, en descredito o menosprecio de una
persona, sino que para que haya delito debe haber un animus de injurandi el cual
consiste en la intencionalidad ofensiva de aislar al otro en su desarrollo o en socavar
su posicin en la relacin social, esta definicin es de Juan Bustos.
Este animus injurandi es un elemento que excluye la tipicidad en ciertas expresiones
o acciones las cuales son aparentemente injuriosas pero que no han sido proferida
con ese animo sino con otro animo cuyo reconocimiento social es superior, eso ocurre
por ejemplo en el periodismo cuando hay artculos que pueden parecer injuriosos
pero no tiene ese animo sino que ac la doctrina habla de un animus narrandi el cual
es el que se ejercita en el periodismo es por eso que la corte suprema a establecido
que hay que tomar en cuenta el significado gramatical de las palabras o frases
aparentemente injuriosa adems del propsito o animo que hay en el que la emite, la
ocasin en que se hace, la forma en que se emplea y los antecedentes que han influido
para abordar esta materia
Cuando la ley describe la injuria seala que es toda expresin diferida de la cual se
desprende de los medios de comunicacin la injuria no solo se puede cometer con
palabras sino que adems por acciones. La injuria tiene dentro de su forma de
ejecucin un contenido y ese contenido puede ser tanto la imputacin de hechos como
la expresin de juicio de valor, sin embargo no cualquier expresin o imputacin de
hechos es encuadrable dentro del tipo de injurias ya que en un sistema democrtico
cualquier persona puede expresar lo que quiera de cualquier situacin y esa
expresin no necesariamente va a constituir una conducta relevante para el derecho
penal, puede que sea una expresin poco respetuosa o poco deferente pero no
necesariamente cualquiera expresin va a constituir una injuria, por eso que la ley de
prensa en su art. 29 seala que no constituyen injurias las apreciaciones temporales
que se formulen en comentarios especializados de critica poltica, literaria, histrica,
artstica, cientfica, tcnica y deportiva, salvo que dentro de su tenor quede de
manifiesto el propsito de injuriar adems del de criticar, por eso es que en la
doctrina no hay dudas actualmente respecto de la inexistencia de las expresiones
injuriosas perse, es decir, de que existan ciertas palabras o expresiones que por el
solo hecho de ser proferidas por emitidas contengan por si mismas la actitud de
lesionar el honor, al contraria, se estima que el tribunal debe ponderar en cada caso
concreto el conjunto de circunstancias que rodea la expresin considerada injuriosa
para poder apreciar la posible lesin al honor y ello se refleja claramente en el art.
417 N 4 que se refiere a uno de los tipos de injurias graves y donde se seala que:
Son injurias graves: las injurias que por su naturaleza, ocasin
circunstancias fueren tenidas en el concepto publico por afrentosas.

La jurisprudencia por su parte a emitido fallos en los cuales ha considerado que

determinadas expresiones son consideradas injuriosas por el hecho de decirle a una
persona tal expresin es por si una expresin ultrajante y ofensiva.
La ley, el CP clasifica las injurias en 3 tipos:

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Derecho Penal III

A) las injurias graves, estn sealadas taxativamente en el art. 417 del CP en el

cual en todo caso, no obstante que contiene 5 tipos de injurias graves se ha
considerado que el concepto genrico de injuria grave es el que esta contenido en el
art. 417 N 5 las que racionalmente merezcan la calificacin de grave atendido al
estado, divinidad y circunstancias del ofendido y el ofensor, sin perjuicio de ello
enumeran 4 ms
1.- La imputacin de un crimen o simple delito de los que no da lugar a procedimiento
de oficio
2.- La imputacin de un crimen o simple delito penado o descrito
3.- La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar
considerablemente la fama, crdito o inters del agraviado
4.- Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueran tenidas en el
concepto publico por afrentosas.
A su vez y para los efectos de su penalidad se clasifican en aquella hecha por escrito y
por publicidad, y aquellas hechas sin que concurran esas circunstancian art. 418.
las injurias graves hechas por escrito y con publicidad, sern castigados con las
penas de reclusin menor en sus grados minimo a medio y multa de 11 a 20 UTM.
No concurriendo aquellas circunstancias, las penas sern de reclusin menor en su
grado minimo y multa de 6 a 10 UTM
B) las injurias leves: se definen por exclusin, por cuanto el art. 419 seala que las
injurias leves se castigaran con las penas de reclusin menor en su grado mnimo y
multa de 6 a 10 UTM cuando fueren hecho por escrito y publicidad, no concurriendo
esas circunstancias se penaran como faltas, se a considerado por la jurisprudencia
que son injurias leves todas aquellas que no estn contempladas en el art. 417, o sea,
todas aquellas que no fueren injurias graves
C) las injurias livianas. son aquellas de acuerdo a lo sealado en el mismo art. 419
no comprendida entre las injurias graves pero tiene la particularidad que no han sido
hechas por escrito y por publicidad y son considerado adems como faltas y no como
delito, y dentro de las faltas estn contenda en el art. 496 N 11
- Injurias: art 416 CP toda expresin proferida o accin ejecutada en Deshonra o
menosprecio de otra persona.
En estos delitos se produce un choque con el tema de la libertad de expresin; este
punto es el que ha dado origen a que se plantee la posibilidad que exista una
justificacin para una accin o proliferacin injuriosa basada en la libertad de
expresin, lo que ha tenido respaldo de la jurisprudencia. Sin embargo, para que
opere esta causal de justificacin basada en la libertad de expresin deben reunirse 2
requisitos que son los que en definitiva transformaran en legitima las expresiones
basadas en este derecho (Justificacin y libertad de expresin)

2 requisitos para la justificacin del delito de injuria:

1- Relevancia pblica del mensaje: significa que debe haber un inters pblico en
el mensaje que se emite y ese inters o relevancia pblica del mensaje existe en la
medida que los mensajes que se transmiten sirvan para formar la opinin pblica. Por
esto mismo que la jurisprudencia ha considerado que la critica poltica por dura que
sea aun siendo injusta o exagerada no constituye delito siempre que est motivada
por actos polticos que son de dominio pblico ya que tienen la finalidad de advertir a
la ciudadana respecto de algunos aspectos que se consideran que esta debe estar
informada.
Es importante sealar el tema de ciertos programas de investigacin periodsticas
que tienen cierta justificacin.
2- La veracidad subjetiva: no basta que la informacin emitida sea relevante
pblicamente, sino que adems para que opere esta justificante debe ser veraz, sin
embargo ac se hace una sub divisin entre la Veracidad objetiva y subjetiva:

77

Derecho Penal III

a) Veracidad objetiva: es la verdad real absoluta, la cual se a considerado que no

puede exigrsela a nadie.
b) Veracidad subjetiva: si puede ser exigida, est a nuestro alcance en la medida
que haya una cierta mnima comprobacin de esta informacin. O sea que haya una
veracidad desde el punto de vista de quien los emite.
Dndose estos dos requisitos es posible que se de esta justificante que se amparara
legalmente en el art 10 N 10 del CP. Donde est la eximente de responsabilidad penal
en el cumplimiento de un deber o ejercicio legitimo de un derecho ( D a la libertad de
expresin )
Exceptio veritatis. Excepcin de verdad: es decir, aquel derecho que tendra el
imputado, por un delito contra el honor, a eximirse de responsabilidad penal probando
la verdad de sus dichos.
En nuestra legislacin en el delito de injuria, la regla general es que no hay excepcin
de la verdad, no se admite la cual es irrelevante para la configuracin del delito.
Sin embargo hay excepciones:
1- El CP. Art 420: Al acusado de injuria no se admitir prueba sobre la verdad de las
imputaciones, (regla general) sino cuando estas fueran dirigidas contra empleados
pblicos sobre hechos concernientes al ejercicio de su cargo (existe un inters
pblico).
2- Ley 19733 ley de prensa: en su art 30 extiende la excepcin de la verdad, cuadra la
circunstancia cuando se imputan hechos determinados con motivo de defender un
inters pblico real; ej: programas de investigacin periodstica.
Esta prueba de la verdad es en el fondo una causal de exclusin de la tipicidad de la
conducta o incluso de la Antijuricidad.
En todo caso, en esta figura hay un conflicto que se ha discutido: la institucin de la
prueba de la verdad produce una inversin de la carga de la prueba, obliga al
imputado a probar su inocencia, es decir, a realizar toda una actividad probatoria
destinada a convencer al tribunal que su conducta no fue un delito lo cual se
contradice con el principio de la presuncin de inocencia, se origina en la situacin
del inters publico.
Con respecto a la culpabilidad y atendido el hecho de que la ley exige la existencia del
animo injuriandis, evidentemente el delito es un delito que requiere DOLO DIRECTO
en consecuencia excluye el dolo eventual o de forma culposa.
En el iter criminis en el proceso de desarrollo del delito: es un delito de carcter
formal: basta con la expresin de la palabra injuriosa o con la ejecucin de la accin
respectiva, sin necesidad de que se produzca un perjuicio.
2. Las calumnias :
Son un delito ms graves que las injurias y ello porque segn su definicin art 412 CP.
Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda
actualmente perseguirse de oficio.
La pena de la calumnia se grada segn si la imputacin es de un crimen o de un
simple delito y se agrava si se efecta por escrito y con publicidad.
El bien jurdico protegido: en nuestra legislacin es evidentemente el honor (como en
la injuria) se ha discutido de que tambin puede serlo la administracin de justicia, lo
cual le corresponde en forma exclusiva al sistema judicial.
Al igual que lo que ocurra en la injuria, la calumnia no presenta ningn tipo de
especificidad o de caractersticas especiales ni con respecto al activo o al pasivo es un
delito de sujetos indiferente, en el CJM si se requiere la calidad.
La conducta que se castiga: es la imputacin de un delito determinado pero falso trae
como consecuencia la necesidad de analizar las expresiones.
Imputacion: consiste en la atribucin subjetiva de una conducta desvalorada
penalmente, la cual puede registrarse al igual que la injuria a travs de cualquier

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Derecho Penal III

conjunto lingstico ms o menos formalizado, palabra escrita o hablada o caricaturas

o dibujos y cualquier sistema de comunicacin.
Esa imputacin debe ser de un delito determinado: se exige que se determine una
conducta delictiva que solo puede ser un crimen o simple delito lo cual trae como
consecuencia que si se imputa una falta no hay calumnia, la determinacin es una
exigencia en el sentido que la afirmacin debe ser de tal naturaleza que si se
formulara ante la autoridad correspondiente permitira iniciar una investigacin
criminal al respecto.
Al Atribuir una conducta delictiva precisa, no basta con que se seale que tal o cual
persona es un ladrn o sin vergenza u otras expresiones generales como esas
pueden consideradas como injurias y no calumnias. Ej: tal persona precisa robo tal
cantidad de dinero por conceptos de atribuciones inapropiadas como estafa.
Debe ser un delito falso: que puede referirse tanto a su materialidad objetiva como
subjetiva, tanto al hecho como a la atribucin de la responsabilidad calumniada. Ej:
hay calumnia tanto cuando el hecho es falso (no es delito ) como al revs cuando el
hecho constituye delito pero no tubo participacin en el .
Finalmente ese delito debe ser actualmente perseguible de oficio: esto tiene relacin
con el hecho de que la persecucin del delito, deriva de la consecuencia que limita el
rango de proteccin penal solo en aquellas conductas que consistan en delitos de
accin penal pbica, lo cual significa que sea actualmente perseguido de oficio y que
no est prescrita la accin penal o bien la pena se ha cumplido.
Si el delito no es perseguido de oficio la figura pasa a ser injuria.
El aspecto subjetivo: niega el requisito del animus, al contrario de la injuria, no
existiendo el requisito de existencia de una manifestacin especial del propsito de
ofender ya que la imputacin de un delito determinado pero falso supone un desvalor
objetivo por si.
Finalmente: con respecto a la excepcio veritatis el art 415: seala que el acusado de
calumnia quedara exento de toda pena probando el hecho criminal que hubiere
imputado, la ley sanciona la imputacin de delitos determinados pero falsos, no
sanciona la imputacin de delitos verdaderos, existe un inters pblico que se
conozca la verdad.
El aspecto subjetivo : al igual que en el delito de injuria, no se puede admitir el dolo
eventual o culpa, sino solo con dolo directo ya que la conducta castigada es la
imputacin de un delito determinado pero falso lo cual implica que el sujeto activo
sabe que el delito imputado no se ha cometido o que en l ha tenido participacin el
inculpado.
Reglas comunes a la injuria y la calumnia.
1.- Escritura y Publicidad.
El hecho de ser por escrito y con publicidad es importante en los delitos de injuria y
calumnia, por cuanto es uno de los parmetros para establecer la pena, ya que el
delito sera ms grave si la injuria o calumnia es ms grave si se profiere con
publicidad.
El artculo 422 CP seala: La calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y
con publicidad cuando se propagaren por medio de carteles o pasquines fijados en los
sitios pblicos; por papeles impresos, no sujetos a la ley de imprenta, litografas,
grabados o manuscritos comunicados a ms de cinco personas, o por alegoras,
caricaturas, emblemas o alusiones reproducidos por medio de la litografa, el
grabado, la fotografa u otro procedimiento cualquiera.
Es importante sealar que esta disposicin, es una disposicin prcticamente original
del cdigo y tiene la importancia de que seala algunos medios a travs de los cuales
se puede cometer el delito, pero ms recientemente la ley 19.733 (ley de prensa), en
su artculo 22, ha reemplazado en el fondo sin sealarlo, porque este articulo se
refiere a los medios de comunicacin social y seala que se entienden por tales,
aquellos aptos para transmitir, divulgar, difundir o propagar en forma estable y
peridica, textos, sonidos o imgenes destinados al pblico, cualquiera sea el soporte
o instrumento utilizado.

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Derecho Penal III

2.- Calumnias e Injurias encubiertas.

Previamente a esto, sealemos que las injurias y las calumnias se pueden clasificar,
adems de la otra clasificacin si era con o sin publicidad, en injurias o calumnias
simples u ordinarias y calumnias e injurias encubiertas:
a. Simples u ordinarias. Son aquellas en que el mensaje comunicativo en el que
est esta injuria o calumnia implcita, puede ser claramente percibido por su
potencial receptor. Esta clasificacin dice relacin con el nivel de comprensin del
mensaje comunicativo en la comn percepcin.
b. Encubierta. Cuando para captar la calumnia o injuria del mensaje, los receptores
deben efectuar una especial labor intelectual (una especie de deduccin), por cuanto
sta injuria o calumnia se encubre en una apariencia inocente.
Esta clasificacin tiene importancia por dos razones:
a. Aquella que dice relacin con la determinacin del rango de proteccin de la injuria
y la calumnia, por cuanto entonces, no solamente son punibles los mensajes
manifiestamente injuriosos o calumniosos, sino que aquellos que son directa o
encubierta.
b. Es por lo dispuesto en el artculo 423 CP, que seala: El acusado de calumnia o
injuria encubierta o equvoca que rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias
acerca de ella, ser castigado con las penas de los delitos de calumnia o injuria
manifiesta. En el Cdigo Procesal Penal existe un procedimiento para la injuria
encubierta, q consiste en citar a una persona para que d explicaciones satisfactorias
por sus dichos. Si esta persona no da sus explicaciones, ser sancionada como injuria
directa. Por lo tanto, la regla general es que en nuestro cdigo se castigue la injuria o
calumnia manifiesta, pero por excepcin tambin puede ser castigada la encubierta
cuando su autor se rehsa a dar explicaciones satisfactorias de esta luego de que han
sido exigidas.
3.- Calumnias e Injurias publicadas en el extranjero.
Artculo 425 CP: Respecto de las calumnias o injurias publicadas por medio de
peridicos extranjeros, podrn ser acusados los que, desde el territorio de la
Repblica, hubieren enviado los artculos o dado orden para su insercin, o
contribuido a la introduccin o expedicin de estos peridicos en Chile con nimo
manifiesto de propagar la calumnia o injuria.
Se puede ver dentro de esta norma una especie de excepcin al principio de la
territorialidad de la ley, porque se est castigando calumnias e injurias publicadas en
el extranjero.
Sin embargo, debe sealarse con esta disposicin que evidentemente esta norma fue
ideada o pensada para los medios de comunicacin que existan cuando se dict el
Cdigo Penal, hoy en da, con el desarrollo de los medios de comunicacin,
claramente esta norma carece de sentido o eficacia, por cuanto las redes mundiales o
medios electrnicos han superado hace bastante tiempo las barreras geogrficas.
4.- Calumnia o Injuria causada en juicio.
Esto no se debe confundir con el delito de acusacin calumniosa. Esta situacin es
distinta por cuanto son calumnias o injurias que se desarrollan en el juicio mismo.
El artculo 426 seala: La calumnia o injuria causada en juicio se juzgar
disciplinariamente por el tribunal que conoce de la causa; sin perjuicio del derecho
del ofendido para deducir, una vez que el proceso haya concluido, la accin penal
correspondiente.
Aqu, los autores ven un caso excepcional de non bis in dem, ya que por un lado el
juez aplicar medidas disciplinarias pero adems ello es sin perjuicio del derecho del
ofendido de ejercer la accin penal correspondiente.
5.- Calumnia o Injuria contenida en documento oficial.
El artculo 427 CP seala: Las expresiones que puedan estimarse calumniosas o
injuriosas, consignadas en un documento oficial, no destinado a la publicidad, sobre
asuntos del servicio pblico, no dan derecho para acusar criminalmente al que las
consign.
Esta es una especie de causal de justificacin, por cuanto se refiere a los documentos
oficiales.

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Derecho Penal III

Documentos oficiales son un tipo especial de instrumento pblico, distinto a la

escritura pblica y que se refiere a documentos emanados de una determinada
autoridad o servicio, esto es, un decreto o resolucin administrativa.
Aquello no dara motivo para una querella por injuria, aun cuando lo sealado en el
documento as lo seale.
6.- La Compensacin de Injurias y Calumnias Reciprocas.
Artculo 430 CP: En el caso de calumnias o injurias recprocas, se observarn las
reglas siguientes:
1 Si las ms graves de las calumnias o injurias recprocamente inferidas merecieren
igual pena, el tribunal las dar todas por compensadas.
2 Cuando las ms graves de las calumnias o injurias imputadas por una de las partes,
tuviere sealado mayor castigo que la ms grave de las imputadas por la otra, al
imponer la pena correspondiente a aqulla se rebajar la asignada para sta.
Esta es una excepcin a las reglas generales de compensacin, por cuanto se trata de
delitos de accin penal privada. Estos juicios se llevan en audiencias especiales
reguladas en el CPP, donde solo interviene la parte querellante y querellada.
7.- La Prescripcin
Artculo 431 CP. La accin de calumnia o injuria prescribe en un ao, contado desde
que el ofendido tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de la ofensa.
La misma regla se observar respecto de las dems personas enumeradas en el
artculo 108 del Cdigo Procesal Penal; pero el tiempo transcurrido desde que el
ofendido tuvo o pudo tener conocimiento de la ofensa hasta su muerte, se tomar en
cuenta al computarse el ao durante el cual pueden ejercitar esta accin las personas
comprendidas en dicho artculo.
No podr entablarse accin de calumnia o injuria despus de cinco aos, contados
desde que se cometi el delito. Pero si la calumnia o injuria hubiere sido causada en
juicio, este plazo no obstar al cmputo del ao durante el cual se podr ejercer la
accin.
La regla general de esta norma, es que la accin de calumnia e injuria prescribe en un
ao, contado desde que el ofendido tuvo o pudo tener racionalmente conocimiento de
la ofensa. Agrega que la misma regla se observar respecto de las dems personas
que se seala el artculo 109 CPP, pero el tiempo transcurrido en que se tuvo
conocimiento el ofendido del hecho.
Finalmente agrega que no podr entablarse accin de calumnia o injuria despus de
cinco aos contados desde que se cometi el delito, pero si la calumnia e injuria se
produjo en juicio, este plazo no obstar al cmputo del ao durante el cual se podr
ejercer la accin.
Finalmente, el artculo 428 CP, establecen el perdn del ofendido, sealando que el
condenado por calumnia o injuria puede ser relavado de la pena impuesta mediante
perdn del acusador, pero seala que la remisin no produce efecto respecto de la
multa despus que haya sido satisfecha, mientras que la ley de prensa establece la
posibilidad de exigir la publicacin en un medio de prensa de la sentencia
condenatoria por calumnia.