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PENAL II GARRIDO
Distintos conceptos ampliados
De acuerdo al Estatuto de Roma, que es el instrumento constitutivo de la
Corte o Tribunal Penal Internacional, adoptado en la ciudad de Roma el 17
de Julio del ao 1998, los crmenes de lesa humanidad son aquellas
conductas, acciones, tipificadas como: asesinato, deportacin, exterminio,
tortura, violacin, prostitucin forzada, esterilizacin forzada, persecucin
con motivos polticos, religiosos, raciales, tnicos, ideolgicos, secuestro,
desaparicin forzada o cualquier otro acto carente de humanidad y que
cause severos daos tanto psquica como fsicamente y que adems sean
cometidos como parte de un ataque integral o sistemtico contra una
comunidad.
La persecucin y exterminio que el nazismo llev a cabo contra la poblacin
juda, es un ejemplo de este tipo de crmenes. En tanto, por su aberrante
naturaleza, el crimen de lesa humanidad resulta ser una injuria y un agravio
contra la humanidad en su conjunto.
Cabe destacar que leso, refiere agraviado, ofendido o lastimado.
Este tipo de crimen puede ser perpetrado por funcionarios pblicos o por
miembros de una organizacin poltica contra una poblacin civil y no
nicamente implica ataques militares en tiempos de guerra sino que
tambin pueden darse en tiempos de paz y tranquilidad.
Otra caracterstica saliente de estos crmenes es que el ataque sea
generalizado por tanto, los hechos aislados por ms aberrantes que
resulten, no podrn ser tipificados dentro de este tipo de crimen.
En el caso del sistema interamericano de proteccin de derechos humanos,
EL tribunal es la CIDH, a la que se le ha dotado de jurisdiccin vinculante
cuyas decisiones irrecurribles constituyen obligaciones de resultado para los
Estados parte, como asimismo, para cada uno de los rganos y agentes
estatales que lo integran, entre ellos sus jueces. En la inmensa mayora de
los casos que le ha tocado analizar a la CIDH, ha determinado la
inconvencionalidad de las actuaciones de los agentes del Estado, en cuanto
actuaciones que han vulnerado la CADH en forma clara, habiendo sido los
derechos afectados, la vida, la integridad personal, el derecho a la
jurisdiccin, el debido proceso, la libertad de expresin, donde no cabe
prcticamente ningn margen de apreciacin.
El corpus iuris del derecho internacional de los derechos humanos est
formado por un conjunto de instrumentos internacionales de contenido y
efectos
jurdicos
variados
(tratados,
convenios,
resoluciones
y
declaraciones). Su evolucin dinmica ha ejercido un impacto positivo en el
derecho internacional, en el sentido de afirmar y desarrollar la aptitud de
este ltimo para regular las relaciones entre los Estados y los seres
humanos bajo sus respectivas jurisdicciones. Por lo tanto, esta Corte debe

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adoptar un criterio adecuado para considerar la cuestin sujeta a examen
en el marco de la evolucin de los derechos fundamentales de la persona
humana en el derecho internacional contemporneo.

En la sentencia Castillo Petruzzi y otros vs. Per, precisa que en la

elaboracin de los tipos penales es preciso utilizar trminos estrictos y
unvocos, que acoten claramente las conductas punibles, dando pleno
sentido al principio de legalidad penal (caso Castillo Petruzzi y otros, p.
121). Agregando que la ambigedad de la ley podra abrir el camino a toda
suerte de arbitrariedades por parte de la autoridad, pues tal como ha
razonado este Tribunal todos los conceptos que emplea la ley (con la
excepcin de las cifras, fechas, medidas y similares) admiten en mayor o
menor medida varios significados
Los Estados parte del sistema interamericano han asumido que si su
ordenamiento jurdico interno no se adecua a las obligaciones generales,
deben adoptar las medidas necesarias para concretar dicha adecuacin, lo
que implica modificar la Constitucin, adoptar preceptos legales,
resoluciones
administrativas,
desarrollar
prcticas
polticas
y
administrativas, como asimismo, emplear las atribuciones jurisdiccionales
de los tribunales en su respectivo mbito competencial para concretar los
estndares mnimos convencionales. Los Estados parte del sistema
interamericano de derechos humanos estn vinculados por el artculo 29 de
la CADH, cuyo literal b) establece como regla bsica de interpretacin el
principio pro homine o favor persona, el cual consiste en que entre dos
enunciados normativos que contienen atributos y garantas de derechos
fundamentales, siempre debe aplicarse aquel que asegura mayor cantidad
de atributos o garantas de los derechos, como asimismo debe aplicarse
siempre en caso de normas restrictivas o limitadoras de derechos aquella
que restrinja menos los atributos y garantas de los derechos, como
asimismo dichas restricciones o limitaciones deben considerarse para el
caso especfico determinado normativamente sin poder extenderse a otros
casos por analoga.
Ello implica que, en materia de derechos humanos, el principio que impera
no es el de jerarqua normativa, sino aquella norma que mejor protege los
derechos. El sistema interamericano de derechos humanos constituye las
bases de un orden pblico y ius commune regional interamericano que
vincula y constituye estndar mnimo de todos los Estados parte en materia
de derechos fundamentales.
El delito de lesa humanidad figura excepcionalsima que conlleva tres
caractersticas singulares: a) que estos crmenes no prescriben b) no
pueden ser amnistiados c) ni indultados. Por ser los derechos humanos
fundamentales preexistente al reconocimiento del Estado, si no pudiera ser

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juzgado la violacin de derechos humanos, en el Pas funciona
subsidiariamente
la Justicia Internacional, y se habla de la
internacionalizacin de los derechos humanos. Los delitos de lesa
humanidad, fundamentos de excepcionalidad de esta figura, principios
internacionales, y que estos delitos a) no prescriben b) no le alcanzan los
indultos c) no pueden ser amnistiados. Es decisivo precisar que no se
juzgan ideologas o posiciones polticas sino desapariciones, torturas,
violaciones, apropiacin de nios y otros crmenes de lesa humanidad
cometidos principalmente en los centros clandestinos de detencin
Es bueno sealar que no hay leyes ni tribunales especiales, sino el derecho
vigente aplicado por los jueces naturales como corresponde a cualquier
ciudadano y respetando las reglas del debido proceso. En el estratgico
fallo ARANCIBIA CLAVEL del 24 de agosto de 2004, siguiendo el criterio de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos: Que en rigor no se trata
propiamente de la vigencia retroactiva de la norma internacional
convencional, toda vez que su carcter de norma consuetudinaria de
derecho internacional anterior a la ratificacin de la convencin de 1968 era
ius cogens, cuya funcin primordial "es proteger a los Estados de acuerdos
concluidos en contra de algunos valores e intereses generales de la
comunidad internacional de Estados en su conjunto, para asegurar el
respeto de aquellas reglas generales de derecho cuya inobservancia puede
afectar la esencia misma del sistema legal" la Corte hace aplicacin de los
Tratados de Derechos Humanos con rango constitucional, de forma
operativa, En el caso: BARRIOS ALTOS , resuelve que no es alegable la
prescripcin por contravenir derechos inderogables, en casos de torturas,
muerte, violacin sistemtica, En el caso Barrios Altos c/Per, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos estableci que son inadmisibles las
disposiciones de amnista, de prescripcin o de exclusin de responsabilidad
que pretendan impedir la investigacin y sancin de los responsables de las
violaciones graves de los derechos humanos tales como tortura, las
ejecuciones sumarias, extralegales o arbitrarias y las desapariciones
forzadas por contravenir derechos inderogables reconocidos por el derecho
Internacional de los Derechos humanos (Considerando N 41). La Corte fija
la nica va interpretativa y manifiesta conforme a los artculos 1.1. y 2 de la
Convencin Americana, los Estados parte tiene el deber de tomar
providencias para que nadie sea sustrado de la proteccin judicial y del
derecho a un recurso sencillo y eficaz, conforme a los articulo 8 y 25 de la
Convencin. Es por lo tanto que los Estados que adopten leyes que tengan
este efecto, como lo son las leyes de auto amnista, caen en una violacin
de los artculos citados en concordancia con los anteriores citados, el
Holding del caso citado BARRIOS ALTOS estableci la postura doctrinaria
con carcter expansivo en torno que las leyes de amnista son violatorias de
la Convencin Americana sobre derechos humanos. Debe recordarse que los
fallos de la Corte Interamericana son obligatorios para la Argentina
conforme al artculo 31 de la Constitucin Nacional y el articulo 75 inc. 22
bloque de constitucionalidad de los tratados de derechos humanos, hoy los

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jueces en la Argentina deben controlar la nulidad, la inconstitucionalidad, y
el control de convencionalidad finalmente, en el caso SIMON FALLOS
328:2056 del 14 de junio de 2005 se considera que se aplica a los hechos
de desaparicin de personas perpetradas por militares en el periodo 19761983. La Corte Suprema de justicia de la Nacin en la causa EKMEDJIAN C/
SOFOVICH Enuncio que la interpretacin del Pacto de San Jos de Costa
Rica, debe guiarse por la jurisprudencia de la corte Interamericana, y si
tenemos en cuenta el artculo 75 inciso 22 de la constitucional Nacional ,por
estos motivos es posible sostener que tanto las sentencias como las
opiniones consultivas emanadas de la Corte Interamericana forman parte
del boque de constitucionalidad federal que configura la regla de
reconocimiento constitucional.
La Corte Suprema Argentina retomando la lnea de la condena a los
comandantes en el fallo 13 declara la inconstitucionalidad de los indultos
presidenciales en el resonado caso Mazzeo del 13 de julio de 2007
(cuando estn en juego delitos de lesa humanidad). El precedente que tuvo
la corte argentina fue el fallo de la Corte Interamericana de los Derechos
Humanos tratado precedentemente (Caso Barrios Alto, Sentencia del 14 de
marzo de 2001).
Caso Fermn Ramrez/ Guatemala: La Corte ordena en el fallo que el
Estado debe abstenerse de aplicar la agravante de peligrosidad del agente
del artculo 132 y modificar dicha disposicin, adecundola a la Convencin
Americana. El caso Fermn Ramrez provoc a la vez la conculcacin del
principio de intangibilidad de la base fctica, lo que permiti la anulacin de
la sentencia -Nos hace tener presente que la dignidad humana es primero,
que las garantas contenidas en los tratados internacionales no son simples
formalismos o un listado de buenas intenciones, sino garantas reales que
los Estados deben respetar en favor de todas las personas.
+INHABILITACION-DERECHO A LA RESISTENCIA-ENRIQUECIMENTO ILICITO.ETICA PBLICA
ARTICULO 36: dispone que la Constitucin mantendr su imperio de la
Constitucin aun cuando su observancia se viera interrumpida por actos de
fuerza contra el orden institucional y el sistema democrtico (se refiere a los
golpes militares). En la poca contempornea y en la mayora de los pases
de Occidente el ESTADO, adems de ser un Estado de derecho, es tambin
un Estado constitucional. Se denomina Estado Constitucional a la
organizacin poltica y jurdica que se basan principalmente en el hecho de
que la voluntad del Estado no depende ni debe depender de una persona,
de un reducido grupo de personas o de un solo rgano, sino de una
pluralidad de rganos distintos de carcter representativo de la voluntad
popular. El orden constitucional se compone de tres elementos:
1- las ideas o doctrinas morales, polticas y sociales que le sirven de base;

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2- el derecho de la Constitucin o conjunto de reglas relativas al gobierno y
a la vida de la comunidad estatal, y
3- la organizacin de los poderes mediante dos procedimientos
fundamentales la divisin o separacin de los poderes y el de las
instituciones.
En este artculo se encuentra el concepto de defensa del orden
constitucional y del sistema democrtico dispone que los actos de fuerza
deben estar dirigidos contra el orden constitucional y el sistema
democrtico. Declara la nulidad de los actos de fuerza adoptados en contra
de la Constitucin e instala la posibilidad de revisar las acciones realizadas
por un gobierno de facto; sus autores sern pasibles de la sancin prevista
por el artculo 29. Tambin inhabilita a perpetuidad para ocupar cargos
pblicos y se los excluye de los beneficios del indulto y de la conmutacin
de penas.
Se define el derecho de resistencia que es el derecho de los habitantes
para no acatar los actos y rdenes de los usurpadores del poder, los
habitantes de la Repblica tienen el derecho de desobedecer o de resistir
cuando por actos de fuerza contra el orden institucional o el sistema
democrtico se interrumpiere la observancia de la Constitucin.
Equipara la corrupcin con el delito de atentado contra el sistema
democrtico. No basta con que el Estado tenga constitucin, lo importante
es que esa ley fundamental asegure el autogobierno del pueblo con
participacin de sus integrantes, la distribucin de poderes, el federalismo,
la administracin autnoma, los derechos, deberes y las seguridades
individuales, sociales y econmicas; a fin de evitar la concentracin de
poder y garantizar la realizacin de una convivencia pacfica y justa, dentro
de un clima de libertad y de dignidad del hombre y de los grupos que l
integra. Para que esto ocurra y se afirme en los individuos, hace falta un
sistema de valores y de creencias basados en la libertad, la igualdad, la
justicia, la conciencia de derechos y deberes y la participacin en la vida
social, poltica y econmica, en la cual se asegure la discrepancia, el
disentimiento y la diferencia.
El Estado debe crear condiciones favorables (seguridad social, justa
distribucin de los ingresos, pleno empleo, etc.); es decir, el orden jurdico y
la estructura social para que con su esfuerzo, cada persona logre las
condiciones dignas de trabajo y de vida que le permitan su seguridad plena,
el respeto de s mismo y su contribucin al mejoramiento social.
SINTESIS DEL FALLO SIMON INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES DE
OBEDIENCIA DEBIDA Y PUNTO FINAL En el caso "Simn" la Corte declar
inconstitucionales las leyes de obediencia debida y punto final, cambiando
el criterio establecido en el fallo "Camps" del ao 1987 que haba
establecido su constitucionalidad. Como consecuencia de esta decisin, ya
no existen obstculos legales para que tengan lugar los juicios contra los

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responsables a las violaciones a los derechos humanos cometidas durante la
ltima dictadura militar.
Caso Simn, Julio Hctor y otros s/ privacin ilegtima de la libertad, etc.
(Poblete) - causa N 17.768- (Resuelto el 14/05/06).
HECHOS: Una persona formul una querella por el secuestro de su hijo, su
nuera y su nieta durante la dictadura militar, argumentando que un militar
retirado y su esposa tenan en su poder a la menor. A raz de ello, se decret
el procesamiento con prisin preventiva del militar retirado por crmenes
contra la humanidad. La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional Federal confirm el auto de procesamiento y la decisin del
juez que haba declarado invlidos e inconstitucionales algunos artculos de
la las leyes de obediencia debida y punto final. Contra esa resolucin la
defensa interpuso recurso extraordinario, que fue denegado y motiv la
presentacin de un recurso de queja.
DECISION DE LA CORTE:
La Corte consider que las leyes de obediencia debida y punto final se
oponen a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y al Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos porque, en la medida en que
obstaculizan el esclarecimiento y la efectiva sancin de actos contrarios a
los derechos reconocidos en dichos tratados internacionales, impiden el
cumplimiento del deber de garanta a que se ha comprometido el Estado
argentino. Por eso, afirm que las leyes eran inconstitucionales, en tanto los
referidos tratados gozan de jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 de la
Constitucin Nacional). Asimismo, declar la validez de la ley por la cual el
Poder Legislativo haba declarado insanablemente nulas las leyes de
obediencia debida y punto final, porque su sentido haba sido, justamente,
el de intentar dar cumplimiento a los tratados constitucionales en materia
de derechos humanos por medio de la eliminacin de todo aquello que
pudiera aparecer como un obstculo para que la justicia argentina
investigue debidamente los hechos alcanzados por dichas leyes. Finalmente,
resolvi declarar de ningn efecto las leyes de obediencia debida y punto
final y cualquier acto fundado en ellas que se oponga al juzgamiento y
eventual condena de los responsables u obstaculice las investigaciones
llevadas a cabo por crmenes de lesa humanidad (voto de los jueces
Petracchi, Boggiano, Maqueda, Zaffaroni, Highton de Nolasco, Lorenzetti y
argibay - stos ltimos seis hicieron su propio voto. El Dr. Fayt vot en
disidencia. El magistrado Belluscio se excus y no vot).El Dr. Fayt consider
que no exista ningn argumento basado en el derecho internacional que
justificara que la Corte cambiara el criterio establecido en el fallo Camps y
resolviera ahora en contra de la constitucionalidad de las leyes de
obediencia debida y punto final. Afirm que la aplicacin retroactiva de la
"Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los
Crmenes de Lesa Humanidad" y la de la "Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas" resultaban inaplicables en el derecho
argentino porque el art. 27 de la Constitucin Nacional establece que los

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tratados deben ajustarse y guardar conformidad con los principios de
derecho pblico establecidos en la Constitucin, en este caso, la prohibicin
de aplicacin retroactiva de la ley penal que establece el principio de
legalidad.