FENOMENOLGICA DO DIREITO
De outro lado, para melhor compreender as teses propostas por Gerhart Husserl,
importa compreender os pressupostos e escolhas metodolgicas que subjazem s construes
jurdico-filosficas gerhartianas, detectando seus compromissos com as idias prprias do
movimento fenomenolgico e, eventualmente, com outras correntes de pensamento da
tradio filosfica ocidental.
Quanto a este segundo passo verificamos uma dificuldade adicional na medida em que
os pressupostos e escolhas metodolgicas que permeiam as construes tericas de Gerhart
Husserl nem sempre so identificveis de plano, mesmo porque faz parte de seu estilo
referenciar minimamente seus argumentos, ao menos com citaes explcitas de autores que
lhes teriam emprestado apoio. Os textos de G. Husserl, em geral, exibem poucas notas, apenas
1
STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretazione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. J no primeiro captulo, desta obra de relevo, a autora intenta demonstrar que o mtodo e resultados
alcanados no interior do movimento fenomenolgico, a par de se espraiarem por diversos campos do saber,
teria estendido suas fecundas razes tambm em direo ao pensamento sobre o direito, sabendo-se que os
primeiros movimentos neste sentido podem ser detectados muito cedo, mesmo contemporaneamente ao
surgimento das primeiras publicaes no mbito da fenomenologia nascente. Dentre os primeiros que tentaram
uma construo jusfenomenolgica cita a autora, justamente, Gerhart Husserl, jurista, filho de Edmund Husserl.
A respeito ver op. cit. pp. 1 e segs.
raras vezes ele indica ao leitor suas fontes, cabendo a este um papel de garimpagem de seus
possveis esteios tericos e eventuais compromissos com a tradio filosfica. 2
A respeito desta particular dificuldade, fruto da estilstica gerhartiana, ver nosso pequeno texto intitulado:
Lineamentos acerca da questo do fundamento do direito no pensamento de Gerhart Husserl, publicado in:
DOS SANTOS COELHO, Nuno Manuel Morgadinho, e MELLO, Cleyson de Moraes, O Fundamento do
Direito. Estudos em homenagem ao Professor Sebastio Trogo. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2008. pp. 153163.
3
zu den Sachen, para as coisas, que segundo se sabe, foi rplica da escola fenomenolgica ao lema
neokantiano zurck zu Kant. A respeito, conferir E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria
egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 8.
Passagem que elucida a proposta husserliana de compreenso da filosofia como cincia de rigor pode ser
encontrada, dentre outras, na obra cujo ttulo j exprime precisamente o que aqui se enuncia. Ei-la: a filosofia
por essncia uma cincia dos incios verdadeiros ... A cincia do radical tem que proceder tambm radicalmente,
e a todos os respeitos. Sobretudo, ela no deve descansar antes de ter chegado aos seus incios, isto , aos seus
problemas absolutamente claros, aos mtodos delineados no prprio sentido destes problemas, e ao campo
nfimo da laborao de coisas de apresentao absolutamente clara. Somente nunca se deve renunciar
independncia radical de preconceitos, - sendo, pois, mister deixar-se de identificar de antemo semelhantes
coisas com fatos empricos e de ficar cego perante as idias, de ampla apresentao e absoluta ideao
direta. (...) No preciso postular-se que se veja com os prprios olhos, mas antes que se deixe de eliminar o
visto numa interpretao que os preconceitos impem. HUSSERL, Edmund. A filosofia como cincia de rigor.
Coimbra: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1952. Deve ser lembrado que o texto
citado apareceu em 1911, um verdadeiro programa a executar. Quanto mencionada empresa neo-cartesiana, ver
HUSSERL, Edmund. Conferncias de Paris. Lisboa: Edies 70, 1992. p. 9, em que, expressamente se fala da
fenomenologia como um novo cartesianismo, um cartesianismo do sculo XX.
Em breves traos, Jos de Souza e Brito, com apoio em Spiegelberg, bem apontou as
distines perceptveis entre as propostas husserlianas e o pensamento heideggeriano.
Referindo-se a uma tentativa de averiguar se uma hermenutica existencial concilivel com
o mtodo fenomenolgico, tal como anteriormente j expusera, advoga o autor:
so, na verdade, manifestas as diferenas entre os objectivos que visam e os
processos que usam. Num caso visa-se o dado para o descrever; no outro
parte-se do para decifrar o que este encobre, e afinal voltar a ganh-lo, mas
interpretado. Ali possvel uma verificao imediata pela intuio; aqui toda
a verificao indirecta, a ser possvel. Mas no parece que uma
hermenutica existencial tenha de excluir uma prvia anlise do dado
maneira da fenomenologia tradicional, e pode at pensar-se que a
pressupe.5
E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 30-31.
Alis, na verdade, j havia significativo dissenso entre Edmund Husserl e Hans Kelsen
acerca do estatuto terico-prtico de uma possvel cincia normativa contexto, a toda prova,
em que deveria compreender-se o direito. Lado outro, a idia da possibilidade de uma cincia
normativa, a par da luta comum contra o que teria sido dito psicologismo,
promove
Husserl polemizou, vivamente, contra uma tendncia terica por ele denominada psicologismo. Foi no contexto
do movimento de superao dos limites da corrente psicologista e, de algum modo, sempre em confronto com
estes limites, que floresceram as bases que conduziram Husserl elaborao das Idias. Esclarece J. F. Lyotard
que o psicologismo contra o qual Husserl luta identifica sujeito do conhecimento e sujeito psiciolgico.
(LYOTARD, Jean-Franois. A fenomenologia. So Paulo: Difuso Europia do Libro, 1967. p.13). Assim, sob a
denominao psicologismo, na verdade, poderiam ser encartadas diversas tendncias intelectuais que, embora
distintas, guardam em comum as mesmas limitaes: tais so o relativismo, o ceticismo e o subjetivismo. Todos
tm uma tendncia a considerar a razo dependente, de algum modo, de algo no-racional. Em sua poca, pelo
menos na leitura de Husserl, a psicologia, entendida como fonte de estudo de motivao no-racional, tendia a
relativizar a razo ou a torn-la dependente de algo distinto de si mesma. Assim, se compreende que o
psicologismo representasse mais uma tendncia do que, propriamente, um tipo especfico de teoria. Para usar
certas expresses husserlianas, seria conveniente pensar que, por exemplo, qualquer concepo que fizesse
dependentes as categorias de um estado de desenvolvimento humano ou da constituio psico-fsica da
espcie homo mereceria ser dita psicologista. Husserl defende que no se pode fazer confuso entre o ato
mental e a inteno deste mesmo ato. Aqui a chave da polmica. No podemos prosseguir indicando a soluo
husserliana. Interessa registrar que a idia de intencionalidade, herdada da freqncia de Husserl a Brentano,
aliada a um controle rgido das fontes do erro psicologista, conduzem Husserl defesa da filosofia como
cincia de rigor e tentativa de construo de uma lgica transcendental. Com isto, estariam superadas as
ameaas psicologistas. Como bem esclareceu Jos Luiz Furtado, trata-se de uma tentativa de combater a
inconsistncia do ceticismo psicologista. Assim, continua compreendemos porque o primeiro tomo das
Investigaes ser dedicado a precisar a noo de essncia em conexo com o ideal de rigor que anima a
investigao fenomenolgica nascente (FURTADO, Jos Luiz. Introduo fenomenologia de Husserl.
Apostila destinada ao uso dos alunos do mestrado em esttica e filosofia da arte, Universidade Federal de Ouro
Preto, 2006. p. 9) e, talvez, acrescentaramos, perdurando estas aquisies como verdadeiras armas de combate
s constantes investidas da vertente psicologista.
O dissenso entre Edmund Husserl e Hans Kelsen, dentre outros aspectos, se estabelece
acerca do conceito e tarefas de uma cincia dita normativa e, evidente, envolve a polmica
acerca do conceito de norma. A este respeito, a nosso aviso com acerto, bem pontua esta
problemtica Jos de Souza e Brito quando afirma:
para Husserl, cincia normativa aquela cujas leis exprimem um dever ser,
so normas, isto , proposies que definem as condies da atribuio a
algo de predicados como bom , mau, melhor, pior. Para kelsen,
cincia normativa a que tem normas, j no por contedo, mas por objecto,
e, das normas, que exprimem o sentido de certo tipo de actos, os actos de
criao jurdica, se distinguem os juzos de valor, que dizem da
conformidade ou falta de conformidade norma de um comportamento, e
exprimem o sentido de outro tipo de actos, actos de conhecimento do que
comportamento e no . 7
Tese que,
como se sabe era cara a kelsen e que, em contexto outro, no restrito compreenso do
direito, j afirmada por Husserl nas Investigaes Lgicas.
E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 24-25. Conservou-se o original, tal como lanado. O mesmo ocorrer
doravante sempre que houver citaes desta obra. Em nota, que figura na pgina 25, o autor referencia passagens
da Teoria Pura do Direito que, a seu juzo, emprestariam apoio s diferenas acerca da idia de cincia
normativa, conforme pontuado no texto.
8
A respeito do acordo entre Husserl e Kelsen sobre a importante tese da norma fundamental no contexto de uma
cincia normativa que, por certo, apesar do acordo, comporta variaes no pensamento de um e outro dos
autores, ver E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de
Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 25-26. Ali os pontos de encontro e dissenso so explicitados
em maiores detalhes. Sabido que nos interessa aqui apenas referenciar o encontro Husserl x Kelsen, situando-o
como contemporneo ao surgimento das primeiras elaboraes do pensamento fenomenolgico no direito.
Talvez por ter sido colhido to jovem, aos trinta e quatro anos, em 1917, durante a
primeira guerra mundial, Adolf Reinach tenha seguido mais de perto, ortodoxamente, o
pensamento de Edmund Husserl, trilhando os caminhos do realismo husserliano, isto porque
A denominao juristas de Husserl j comparece no prprio ttulo da obra desta autora sobre a escola
fenomenolgica do direito: STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretatione fenomenologica del diritto.
Milano: Giuff Editore, 1990. Stella, nesta obra, aps dar conta da origem, posio e interpretaes da escola
fenomenolgica do direito, expresso grifada pela autora, passa anlise do pensamento de trs dos integrantes
desta escola, Adofl Reinhac, Felix Kaufmann e Gerhart Husserl,, no antes sem advertir quanto existncia de
outros fenomenlogos do direito.
10
No o caso, neste trabalho, investigar ou tomar uma posio acerca da gnese ou desenvolvimento do
pensamento de Edmund Husserl, o que seria tarefa de si j to complexa. Partimos do fato de que muitos
intrpretes de Husserl identificam esta espcie de ciso no pensamento husserliano que vai de uma fase inicial
realista a uma posterior fase idealista, ou idealizante, insistentemente dita por Husserl transcendental. Este o
caminho seguido, v. g. por Roman Ingarden. Cf. INGARDEN, Roman. On the motives whichled Husserl to
transcendental idealim. Phenomenologica, 64 Den Haag: NIjhoff, 1975. Outros intrpretes, contudo, salientam
que no h propriamente descontinuidade entre as fases, mas um avano, em profundidade, de intuies antes
apenas vislumbradas na fase anterior inicial. Para uma viso geral do problema, dentre outros, pode ser
consultado texto de Eugen Fink: FINK, Eugen. Lanalyse intentionelle et le problme de la pense spculative.
In: VAN BREDA, H. L. Problmes actuelles de la Phnomnologie - Actes du colloque international de
phnomnologie, Bruxelles, avril 1951 Paris: Descle de Brouwer, 1952. pp 54-87.
11
STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretatione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. pp. 204 e segs.
especfico como o direito privado, j faria de Reinach um pensador original dentre aqueles
integrantes da escola fenomenolgica do direito.
12
STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretatione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. pp. 14.
Na mesma direo aponta Giuliana Stella14 quando firma a convico de que Husserl
oferece muito ao filsofo do direito, seja atravs de sua prpria filosofia, seja por intermdio e
auxlio dos juristas que se mantiveram por ele inspirados, cuja produo , em boa medida,
contempornea do mestre.
Convico que merece apoio vez que, seja pela inteno inovadora do olhar lanado
sobre as tarefas do pensar filosfico como um todo como forma de saber especfica -, seja
pelas novas inspiraes veiculadas pelo mtodo fenomenolgico seja, ainda, pelos resultados
construtivos alcanados pelo prprio Husserl com emprego daquele mtodo, possvel dizer
13
que, desde o comeo, a fenomenologia se mostrava suficiente para chamar a ateno dos
filsofos do direito e juristas, ao menos daqueles interessados em pensar o sentido do direito e
suas razes, apontando j para uma cincia dos incios verdadeiros, da coisa mesma do direito.
E, ainda antes, o mesmo autor, explicara sobre o sentido e objeto de uma assim
construda cincia eidtica do direito:
o seu objecto seriam as essncia das figuras jurdicas dos vrios direitos
positivos, figuras diversamente desenhadas por cada sistema de direito
positivo, e na sua singularidade estudadas, quer pelas respectivas cincias
dogmticas, que, numa perspectiva de conjunto ou evolutiva, pela cincia do
direito comparado e pela histria do direito. 15
15
Ambas as citaes, esta e a anterior, foram colhidas in: E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e
teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 9-10.
Conservados, como no original, os destaques e grafia portuguesa.
16
Para uma viso geral do movimento jurdico-fenomenolgico ver, mais uma vez, o primeiro captulo da obra
de Giuliana Stella, anteriormente citada que, como d a entender o prprio ttulo Origine, assetto,
interpretazioni della scuola fenomenologica del diritto intenta, de forma abrangente, situar as vrias
perspectivas adotadas pelos vrios juristas por ela contados entre os fenomenlogos.
O pensamento de Gerhart Husserl pode ser contado entre estes ltimos que, com
certeza, recebeu o influxo do modo de pensar heideggeriano, de sua peculiar maneira de
entender a fenomenologia. No que, a nosso aviso, tenha Gerhart Husserl desertado das
fileiras husserlianas, no ao menos por completo. Ele tomou a senda filosfica do pai, com
alguns desvios parricidas, estes provocados pela influncia de Heidegger. Assim, as
construes tericas gerhartianas pintam, em uma moldura e fundo husserlianos, as paisagens
jurdicas perpassadas pelas cores e, de algum modo, com os contornos das figuras ditados
pelo pensamento de Heidegger.
E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 29.
Em passagem, para ns, clara Jos de Souza e Brito, de forma precisa, bem indica os
caminhos ou a tonalidade geral de uma tentativa de compreenso do direito, com
possibilidade de ser dita existencialista. Aponta, ainda, quais seriam os fenomenlogos do
direito que mais se teriam dedicado a uma compreenso do direito, com reconhecveis traos
existencialistas. Ademais, traa as caractersticas gerais que teriam conduzido Heidegger a
uma heterodoxia criativa em relao fonte husserliana o que, certamente, teria motivado os
incios de sua senda filosfica. Acerca todas estas relevantes questes, diz o autor:
a fenomenologia teve, desde o seu incio, vrias interpretaes que, do
ponto de vista dos fundadores do Anurio de Filosofia e Investigao
Fenomenolgica, sobretudo de Husserl, so mais ou menos heterodoxas. o
caso da hermenutica fenomenolgica de Martinho Heidegger. Em termos
um tanto simplistas, dir-se- que, para Heidegger, h mais coisas no cu e na
terra do que as que se podem ver com a clara intuio da fenomenologia. ,
a principiar, a existncia humana. O que nela imediatamente dado no
mais do indcio do que nela se oculta. A hermenutica existencial o mtodo
de revelar, de descobrir o escondido pela interpretao dos indcios. (...) Ora
o ser em geral d-se na existncia e da existncia recebe o sentido.
Heidegger conclui que a filosofia no mais do que uma ontologia
fenomenolgica universal baseada na hermenutica da existncia humana.
Qual o lugar do direito numa tal filosofia? Qual o sentido do direito na
existncia? A estas perguntas tm tentado responder os filsofos
existencialistas do direito, como Gerardo Husserl, Frederico Augusto von
der Heydte, Joo Thyssen, Werner Mayhofer, Jorge Cohn, Enrico Fechner,
Renato Marcic, Ulrique Holmes. 18
Como se v, para Jos de Souza e Brito, o pensamento gerhartiano deve ser contato
entre outros tantos que se construram seduzidos pela perspectiva fenomenolgica adotada por
Heidegger designada, pelo autor, como existencialista. Isto , faz parte daqueles que teriam se
ocupado do direito para dar resposta a seu lugar e sentido na existncia, assim entendida
heideggerianamente como um revelar do que precisamente se encontra escondido na humana
forma de existir.
E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 29-30. Conservou-se integralmente o texto original. Em notas, na
pgina 30, so dadas a conhecer obras dos autores citados.
mesmo possvel dizer que Gerhart Husserl tenha aderido, com excluso de outra, ao
pensamento husserlianno da fase dita realista ou quele da fase dita transcendental ou
idealista, se assim forem pensadas as construes husserlianas. Gerhart, como se ver ao
longo deste trabalho, maneja conceitos e aquisies de uma e outra fases, embora nos parea
decisivo firmar que ele teria acompanhado as transformaes da fenomenologia, pensando o
direito a partir das aquisies variadas do movimento fenomenolgico. Entenda-se, teria
seguido os desenvolvimentos do movimento fenomenolgico na Alemanha, no havendo nele
notcias de influncias da chamada fenomenologia francesa.
Gerhart no foi um filsofo alinhado, adotando uma direo terica nica. Transitou,
com alguma liberdade, e nisto est sua peculiar originalidade, entre as aquisies da
fenomenologia, construindo um pensamento sobre o direito que, sob muitos aspectos,
comparece como um pensamento consistente, construindo uma eidtica jurdica, com assentos
heideggerianos ou, na pior da hipteses, assentando as bases de uma tal construo.
19
Como interpretao geral do movimento fenomenolgico, com ampla contextualizao histrica, a obra de
Spiegelberg segue sendo um clssico.
restando este, se seguido o esquema classificatrio esposado por Spiegelberg, nos horizontes
da fase alem do movimento, como acima se disse.
Antecipando temas que sero tratados no prximo captulo, importa salientar agora os
pressupostos e conceitos que, hauridos da tradio filosfica, teriam orientado o pensamento
de Gerhart husserl na sua tentativa de compreenso do fenmeno jurdico. Dizer algo sobre
seus principais compromissos tericos indicando, de forma sucinta, como teria ele se
comportado frente tradio o passo que pretendemos dar, passo indicativo apenas.
20
O texto citado, bem como as expresses destacadas, so de Gerhart Husserl e podem ser encontradas na obra
Rechtskraft und Rechtsgeltung. Recolhemos a citao e a expresso in: E BRITO, Jos de Souza.
Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica
Ultramarina, 1963. p. 31. Conservou-se a grafia original.
idia superior; a relao entre ofensa e pena como relao entre liberdade do
delito e necessidade da sano. 21
21
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. VI e segs.
22
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. p. XXV.
mesmo por isto que Renato Cristin insere o pensamento de Gerhart Husserl entre as
tentativas de superar um plano meramente descritivo de compreenso do direito, oferecendose ainda como forma e como instrumento pragmtico do fenmeno jurdico. Numa espcie de
discurso sobre o direito, com emprego de uma metodologia fenomenolgica, maneira
daquele intentado pelo pensamento de Gerhart Husserl, o autor cr que neste mtodo exista a
co-presena dos dois nveis de discurso: de um lado, indica os princpios fundamentais para
uma teoria do conhecimento em sentido seja formal seja transcendental; enquanto de outro
lado, apresenta os problemas concretos da experincia intersubjetiva em uma perspectiva
histrico-temporal. 23
23
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. p. XXIV.
Pensar o fundamento, isto , aquilo sobre o que algo repousa , de algum modo,
aproximar-se de um determinado fenmeno pela via ontolgica. A metfora do fundamento,
por certo, muito provavelmente originria da linguagem prpria da arquitetura, indica a base
que sustenta um edifcio, uma qualquer construo humanamente pensada e realizada. Mais
24
HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura di Renato Cristin. Milano: Giuffr,
1998. passim, especialmente ver os ensaios acerca de temticas atinentes ao sacrifcio e procura pela
objetividade no direito.
25
Para uma compreenso da noo de fenomenologia do direito, ver CRISTIN, Renato. Presentatione. In:
HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura di Renato Cristin. Milano: Giuffr,
1998. pp. VI e segs. No mesmo sentido, ser til consultar as indicaes bibliogrficas contidas na nota de
rodap nmero 3, na pgina VI da mesma obra.
recentemente, neste sentido, fala-se de fundaes, no plural. Ora, pensar as bases, as razes de
ser, do direito propsito que no pode ser cumprido adequadamente sem adentrar o intricado
terreno da discusso ontolgica, isto , sem responder a pergunta por aquilo sem o que a coisa
deixaria de ser o que .
colocando-os entre parnteses, para propiciar a doao de sentido promovida no evento que se
quer compreender.
26
Gerhart Husserl usa, muitas vezes, a locuo ncleo de sentido pretendendo, com isto, apontar para a
possibilidade de se colher, nos ordenamentos jurdicos concretos, historicamente enraizados, uma certa direo
de sentido predominante, que lhes constitua o cerne, a substncia, podendo vencer os limites temporais,
transpondo-se de um horizonte histrico a outro. Vencer os limites temporais, isto , enraizar-se em outro
horizonte histrico diverso do originrio. Mas, de qualquer modo, como se v, permanecem referncias ao
tempo, o direito histria.
27
HUSSERL, Gerhart. Person, Sache, Verhalten. Frankfurt: Klostermann, 1969. p. 137 e segs.
assim que as coisas do direito Dingen des Rechts - devem ser vistas: a partir de
seu nascedouro, fruto de uma experincia fundante e originria do mundo do direito. Elucidar
e realizar esta tarefa so propsitos constantes de G. Husserl, como se disse, mesmo quando
se debrua sobre a compreenso do direito tal como positivado.
28
31
32
HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. Milano: Giuffr, 1998. p. 68.
HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. Milano: Giuffr, 1998. pp. 76 e segs.
No incio do ensaio Recht un Zeit, so traados seus objetivos gerais, que Gerhart
pretende ver desenvolvidos nos trs captulos que compem o opsculo:
33
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto.
Milano: Giuffr, 1998. p. XXIII.
34
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto.
Milano: Giuffr, 1998. p. XXIV.
Eis porque no h um ordenamento jurdico que valha desde sempre e para sempre. 36
Uma marca essencial, radical do direito , portanto, o fato de ser limitado no tempo, de ter um
comeo e um fim. A existncia de uma norma, enquanto expresso do direito, est
determinada por um antes e um depois. Por tudo, firme-se, o direito finca razes na
historicidade do mundo da vida.
Contudo, isto no significa que certos institutos jurdicos, normas, enfim as coisas do
direito Dingen des Rechts nascidas em determinada situao histrica, no possam ser
35
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 10. Os grifos constam do texto original.
36
Estas teses fundantes podem ser encontradas em: HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf
rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio Klostermann, 1955. pp. 10 e segs.
37
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. pp. 15 e segs.
38
Neste sentido, ver HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main:
Vittorio Klostermann, 1955. pp. 15.
39
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 16.
Como se v, a reduo que fixa o que na coisa essencial e que, portanto, pode
resistir ao fluxo do tempo. E, continua G. Husserl, apontando a pertinncia da aplicao do
processo redutivo ao direito:
o que vale para as coisas que so experimentadas mediante a percepo
sensvel, vale mutatis mutandis tambm para objetos ideais da experincia
humana. A estas ltimas pertencem as questes do direito. A cada categoria
de coisas corresponde uma regio prpria do a priori. Mas o mundo no
uma soma de coisas. Entre as coisas que pertencem dotao do nosso
mundo, existe uma mais ou menos estreita conexo de sentido. 40
Por tudo, h um fundamento a priori do direito que se radica num sistema lgico de
ncleos ideais de sentido, formado a partir da aplicao da reduo aos ordenamentos
jurdicos histricos e que, por atingir o ncleo essencial de sentido que estes possuem,
suficiente para fundar outros tantos possveis ordenamentos jurdicos, apresentando-se como
um a priori do fenmeno do direito.
Assim, o sentido do direito, do qual depende sua fora normativa, deve ser alcanado
sem prescindir da noo de tempo. De fato, uma frase jurdica desdobra a fora normativa
que lhe nsita, somente quando chega aplicao concreta (a problemtica temporal da
40
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 18.
Como se pode ver, a fora normativa das coisas do direito liga-se sua aplicao
concreta aos fatos sociais, aqueles pr-projetados nas normas jurdicas. Eis porque se o direito
encontra seu fundamento num a priori, como visto acima, enraza-se tambm no tempo e na
histria, vez que destina-se a reger fatos, que tm inexoravelmente o rosto dos momentos
histricos, isto , so, tal como o direito, histria.
41
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. pp. 34 e segs.
Atentos aos limites de nosso trabalho, uma reflexo que procura dar conta dos
conceitos-chave da fenomenologia do direito, tal como se apresentam no pensamento de
Gerhart Husserl, sero referenciados alguns dos conceitos fundamentais do pensamento
fenomenolgico que encontraram no pensamento de Gerhart acolhida e reelaborao
suficiente, comparecendo como instrumentos compreensivos da juridicidade.
descries,
sempre
detalhadas,
passos
metdicos
com
clara
identificao
fenomenolgica.
42
As duas passagens citadas, encontram-se em: E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria
egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 15. Conservado
integralmente o registro original.
A partir desta noo fundamental pode ser pensada no mais a distncia, caracterstica
da modernidade, mas a proximidade, e mesmo a co-substancialidade existente entre homem e
mundo, entre sujeito e objeto.
43
objetividade. Para ele, a palavra intencionalidade nada significa seno essa particularidade
fundamental e geral que a conscincia tem de ser conscincia de alguma coisa, de portar, em
sua qualidade de cogito, seu cogitatum em si mesma. 46
46
30
DUFRENNE. Mikel. Brve note sur lontologie. In: Esthtique et philosophie. Vol. III. Paris: Editions
Klincksieck, 1976. p. 41.
49
DUFRENNE, Mikel. Esttica e filosofia. Trad. de Roberto Figurelli. So Paulo: Editora Perspectiva, 1972. p.
79.
como uma espcie de promessa que, embora anunciada, somente se mostrasse como possvel,
sem decidir dizer mais, ou sem poder faz-lo. o que parece ter ocorrido no pensamento de
Heidegger, num segundo momento, em que teriam diminudo as convices desfiladas em Ser
e Tempo em relao ao esclarecimento da questo do ser, a partir de uma analtica do Dasein
Quanto a estes desenvolvimentos, embora de forma sucinta, ver a dissertao de mestrado, de nossa autoria,
intitulada Significao ontolgica da experincia esttica: a contribuio de Mikel Dufrenne, que pode ser
acessada no banco de teses, no portal da Universidade Federal de Ouro Preto.
51
Em apoio a esta sua tese Pita invoca uma passagem de Sartre, para ele, como para ns, esclarecedora:
suponho que a reduo possvel seja possvel o que falta provar ela colocar-nos-ia perante objetos postos
entre parnteses, como puros correlatos de actos posicionais, mas no de resduos de impresses (J.-P. Sartre.
Ltre et le Nant. p. 363, subl. nosso). Conservamos a citao tal como lanada in: PITA, Antnio Pedro. Mikel
Dufrenne: a experincia esttica como experincia do mundo. Coimbra: Faculdade de Letras, 1995. p. 120. No
mesmo sentido, com o mesmo propsito, ou seja, na tentativa de mostrar que, na fenomenologia francesa,
desprestigiada a reduo, aquele autor cita, apropriadamente, a seguinte passagem, desta feita, de MerleauPonty: o maior ensinamento da reduo a impossibilidade de uma reduo completa. Eis porque Husserl se
interroga sempre de novo sobre a possibilidade da reduo. Se ns fssemos esprito absoluto, a reduo no
seria problemtica. Mas uma vez que, ao contrrio, ns estamos no mundo, uma vez que as nossas reflexes
tomam lugar no fluxo temporal que procuram captar (...) no h pensamento que abarque todo o nosso
pensamento. O passo foi citado exatamente como consta da nota de rodap acostada ao texto e foi colhida in:
J nos referimos, mais de uma vez, fenomenologia francesa. que, para uma
compreenso global do movimento fenomenolgico, subscrevemos o ponto de vista adotado
por Herbert Spiegelberg, autor de clssica e amplamente divulgada introduo histrica
fenomenologia, intitulada The phenomelogical movement. 52
Esta a direo inicial adotada pelo pensamento de Heidegger que muito interessou a
Gerhart Husserl. Isto , no contexto de uma analtica da faticidade do Dasein, intentar
descobrir qual o locus do direito tarefa cumprida por Gerhart com apoio em Heidegger,
atendendo sobretudo descrio dos existenciais heideggerianos, mormente aquele conhecido
como ser-com, Mitsein, de bvio interesse para a compreenso da co-exitncia entre sujeitos.
Mais que se interessar pelo problema central enfrentado por Heidegger, a questo do
ser, Gerhart se apodera dos instrumentos fenomenolgico-descritivos de Ser e Tempo,
buscando compreender o lugar do direito na regulao factual do necessrio encontro entre
sujeitos. Isto , interessou-se em especial pelo instrumental utilizado por Heidegger, no
propriamente pela questo que este se propunha pensar.
54
Subscrevemos, neste passo, a interpretao gadameriana da Kehre segundo a qual h uma continuidade em
Heidegger do pensamento acerca da questo do ser, a questo realmente essencial. Ocorre que, em um primeiro
momento, Heidegger acredita que, interrogando o ente que se interroga sobre o ser, para este se encontraria
resposta. Ao passo que, em um segundo movimento, extenuada esta possibilidade, o Dasein no diz o ser, mas o
escuta, o ser em que se diz, o dizer sobre ele pode ser o potico que mais escuta que dizer. A respeito, com
nuances, ver GADAMER, Hans Georg. Hermenutica em retrospectiva. Vol I Heidegger em restrospectiva.
Petrpolis: Vozes, 2007. Sobretudo, as passagens em que Gadamer se refere viragem heideggeriana como uma
virada para trs, como um retorno, sempre visando a questo fundamental: a interrogao sobre o ser.
Conferir. Op. cit. pp. 109 e seguintes.
tradio filosfica de base sem, contudo, indicar ao leitor suas fontes, procedimento que, de
resto, adotado por Gerhart Husserl na quase totalidade de suas obras.
No podemos afirmar que Gerhart Husserl tenha conduzido seu pensamento para o
interior de uma intensa reflexo acerca da idia de intencionalidade ou mesmo que tenha,
como outros fenomenlogos, a exemplo do debate que acima ilustramos, se empenhado no
sentido de pensar novos contornos para as noes de sujeito e objeto - as relaes entre estes
existentes - a no ser em um contexto prprio de adaptao compreenso do fenmeno
jurdico.
STELLA, Giuliana. I giuristi di Husserl: interpretazione fenomenologica del diritto. Milano: Giuff Editore,
1990. p 207.
56
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXIV.
57
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXVII.
58
CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del diritto. A cura
di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXIII.
reciprocidade humana. 59 Eis, afinal, porque h sempre que se fazer as contas com o eu e com
o eu frente a outros, outros alter ego, em relao.
Por tudo que se disse, a partir de uma reflexo sobre a intersubjetividade que Gerhart
Husserl recupera as discusses acerca da intencionalidade.
59
Conferir CRISTIN, Renato. Presentatione. In: HUSSERL, Gerhart. Diritto e tempo: saggi di filosofia del
diritto. A cura di Renato Cristin. Milano: Giuffr, 1998. pp. XXIII.
Em outra chave, mas em proximidade, Gerhart pensa que o sentido do direito depende
de verdades jurdicas a priori, alcanadas pela reduo e firmadas como ncleo de sentido da
matria jurdica. Assim, o direito encontra um fundamento independente de uma qualquer
possvel experincia de suas formas histricas. pela destemporalizao que tais verdades
podem ser alcanadas. Ouamos o texto:
na medida em que uma coisa do direito se despe da forma em que surgiu,
sofre necessariamente uma mudana de sentido. Esta consiste numa reduo
60
A primeira citao contida neste pargrafo aparece em DUFRENNE, Mikel. La notion d a priori. Paris:
PUF, 1959. p. 54. A segunda aparece em DUFRENNE, Mikel. Linventaire des a priori: recherche de
loriginaire. Paris: Christian Bourgois Editeur, 1981. p. 10. J na Phnomnologie comparecem as duas idias,
ou seja, a afirmao de que homem e mundo so da mesma raa e de que deve haver um a priori cuja gnese no
seria possvel dizer. Aqui, preferimos citar passagens de escritos posteriores Phnomnologie, primeiro
porque so lapidares e, ainda, porque denotam que, entre estes e aquela, h certa continuidade da investigao
sobre a temtica dos a priori. As obras citadas, na verdade, trataram de explicitar, mas tambm de aprofundar a
afirmao dos a priori como anterioridade radical, em uma constante procura pelo originrio.
Por certo, no podemos fazer aqui uma longa digresso sobre a temtica do
apriorismo, nem mesmo nos limitando, por exemplo, importante matriz kantiana. O tema,
61
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. 12.
62
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. pp. 14.
63
HUSSERL, Gerhart. Recht und Zeit: fnf rechtsphilosophische Essays. Frankfurt am Main: Vittorio
Klostermann, 1955. p. IV.
2.7 Interpretaes
vem as reais diferenas de pensamento de cada um de seus autores. Proceder que no faz jus
riqueza de pensamento verificvel entre os cultores da jusfenomenologia.
Para alguns, a fenomenologia do direito procurou dar soluo aos problemas postos
pelo jusnaturalismo podendo, por isto mesmo, ser pensada como uma construo engajada
naquela maneira de compreender o direito. o que se colhe, por exemplo, da interpretao
dada ao movimento por parte de Jos de Souza e Brito que, citando Reinhac, aproxima
fenomenologia do direito e pensamento jusnaturalista. Assim, expressamente o diz:
por estes caminhos procurou a fenomenologia do direito realizar o eterno
desiderato jusnaturalista de uma legalidade essencial, de um direito de
absoluta validez independentemente da sua conformidade ou
desconformidade com as disposies de qualquer direito positivo.64
E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 12.
Talvez por isto, se entusiame Jos de Souza e Brito com as indicaes de Reinach,
chegando a proclamar que a verso fenomenolgica do direito natural uma das mais
originais e profundas tentativas da filosofia contempornea para formular, em novos termos,
uma antiqssima problemtica.66 Entenda-se: a problemtica jusnaturalista, que pretendia
encontrar um direito superior, supra-legal, fundado na natureza das coisas, espelho de
conformao de todo direito positivado.
65
A passagem da obra o que fenomenologia?, de Adolf Reinach. Registramos o texto tal como se encontra
em: E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de
Cincias Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. p. 12.
66
E BRITO, Jos de Souza. Fenomenologia do direito e teoria egolgica. Lisboa: Instituto Superior de Cincias
Sociais e Poltica Ultramarina, 1963. pp. 12-13.
67
Por certo, no podemos aqui adentrar na problemtica do jusnaturalismo, em suas diversas conformaes,
antigas e modernas. Por isto, firmamos esta direo apontada no texto, como ponto referencial: trata-se de
soluo filosfico-jurdica que pretende funda na natureza das coisas a justificao, legitimao e verdade do
direito.
Segundo nos parece, esta radical compreenso do direito no tempo, fruto do encontro
de Gerhart Husserl com o pensamento de Heidegger, no nos permite falar que tenha aderido
ao jusnaturalismo. Ao contrrio, a convico da radical historicidade do direito, decorrente da
historicidade inarredvel do humano, seu destino, o coloca entre aqueles que, vencendo a
perspectiva metafsica acrtica, entrega ao homem o prprio destino e o do direito, sua obra na
histria.