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1 INTRODUO
A prova pericial, no processo penal, um timo instrumento de auxlio
do juzo no suporte tcnico determinada questo cujo conhecimento no
de especialidade do magistrado. H diversas formas de atuao do perito no
direito material, indo da simples subordinao e auxlio, podendo culminar
na deciso final, sendo, pois, a nica forma de verdade possvel.
Hoje, a situao no se encontra em nenhum dos dois opostos, mas
num liame intermedirio e inconclusivo. O juiz e as partes, refns do laudo
tcnico elaborado pelo expert, podem questionar as suas concluses, mas
contest-las se torna um trabalho rduo e quase impossvel. Diz-se isso
porque o juiz, na possibilidade de contestar o laudo, ter de faz-lo com base
em outras provas. Tendo em vista a necessidade do laudo em um processo
no qual no foi possvel chegar a um convencimento satisfatrio com as
provas j admitidas, indaga-se: como ser possvel questionar uma prova
suficientemente conclusiva com base em outras provas sem o mesmo poder
de convencimento?
Por isso, a prova pericial moldou-se de um carter cientificista, cuja
teoria se discute ferozmente. Sabe-se que a cincia, por vrias vezes, enganouse em diversas reas e questes, tanto que em algumas delas ainda no possui
respostas. Como, ento, aceitar esse laudo como fundamento inquestionvel
para a formao da verdade? Mais ainda: o perito, como ser racional, por
mais que tenda a ser objetivo, ser humano e possui subjetividade. No se
pode falar que a atuao do expert imaculada de qualquer opinio, pois o
carter subjetivo do homem interfere at mesmo no procedimento escolhido
para a verificao da hiptese cientfica. Portanto, colocar nas mos do perito uma posio incontestvel no processo penal quebrar certas garantias
fundamentais presentes na Constituio.
A proposta aqui analisada baseia-se na reestruturao desse procedimento, a saber, a percia, de forma a dar mais contraditrio e discusso ao
caso. Isso abrir maior possibilidade ao juiz, como destinatrio final da prova,
de discutir e rever questes tcnicas acerca da matria, no intuito de enriquecer o seu livre convencimento. A seguir, ser feita uma breve exposio
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baseia o Ministrio Pblico no oferecimento da denncia. Contudo, possvel admitir a prova contida no inqurito policial, desde que ela seja corroborada pelo contraditrio durante o processo penal. O juiz deve motivar sua
sentena com base em prova produzida no processo confirmada pela prova
do inqurito.
Por isso, nesse sistema de valorao da prova, pode o juiz valorar
livremente a prova constante dos autos, devendo, entretanto, pautar-se em
critrios aferveis para que esse livre convencimento motivado no vire arbitrrio. As provas possuem hierarquias equivalentes, podendo ser sopesadas
umas com as outras, independentemente do fator hierrquico ou valorativo.
Alm disso, so admitidos todos os meios de prova, tendo o juiz inteira
liberdade na sua valorao, no podendo julgar com os conhecimentos que
possa ter fora dos autos.
4 O MITO DA CINCIA
Paralelamente a essa discusso, h outra igualmente importante: o papel da cincia nessa busca pela prova como formadora da
verdade. O que se sustenta com muita naturalidade que a prova,
seja ela testemunhal, pericial ou documental, dotada de um mtodo
cientfico a fim de ser testada e comprovada como fonte legtima de
uma veracidade dentro de uma determinada situao. Contudo, elevar
isso a um patamar mstico irrazovel. O principal problema reside na
sua neutralidade.
Conseguiria um cientista olhar para a cincia com total neutralidade?
A definio de seu prprio surgimento uma incgnita para os estudiosos.
Alguns afirmam que a cincia no pode ser definida por conter um esprito
de mutao, variado de acordo com o tempo e o meio inserido. Outros acreditam e afirmam que a cincia no apenas algo que foi criado, degenerado
ou montado por um ser, ou seja, artificial. A cincia algo metafsico, que
no est ao alcance de ns, no em sua forma completa e plena, mas num
mundo ininteligvel. Ainda, alguns afirmam e entendem que a cincia um
ideal que est alm de tudo isso, que existe e objetivo. Outros cientistas
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afirmam, por sua vez, que uma ferramenta criada a dispor da sabedoria
humana em prol da verdade e da busca da evoluo, seja do ser ou de seu
intelectual. O mesmo assunto se tem quando se julgam a impessoalidade
e sua neutralidade na arte da formao da cincia. Um cientista deve ser
dotado da neutralidade total para no tender sua ao ou sua descoberta a
nenhum aspecto, seja social ou econmico.
Todo esse pensamento escoa no chamado cientificismo, a fuso da
tcnica terica com a prtica, gerando uma iluso de neutralidade. Por sua
vez, foca-se numa ideologia que coloca a cincia como fundadora das leis
para que se constitua uma verdade nica, sendo essa verdade a detentora da
razo e do conhecimento total, com todas as respostas buscadas, menosprezando at os grandes obstculos em que os cientistas se encontram retidos
por enigmas ou questes sem soluo, fundamentalmente epistemolgicos.
Todos esses aspectos acabaram criando duas ramificaes do cientificismo: a ideologia cientificista e a mitologia cientificista, as quais se fundam
em aspectos parecidos. A primeira acredita na evoluo das pesquisas nas
quais os homens cientistas se dedicam para uma melhor compreenso de
como dominar essa natureza, ampliando o saber do homem para deix-lo
sem limites para manipular o futuro. A mitologia, por sua vez, eleva a cincia
a uma religio, ao patamar de uma divindade, dando dogmas e comportamentos modelos a todos, que seriam imensurveis populao, como
milagres e inegveis.
A ideologia e a mitologia trabalham analisando no o campo terico
da cincia, mas os seus resultados, tendo-os como feitos milagrosos e esplndidos. Sobretudo, focam um poder social, dando patamares diferentes
a quem retm a sabedoria. Aqueles que obtm a sabedoria pela cincia so
determinados a governar os outros, que, por sua falta, devem ser designados
e apenas obedecer funo que lhes cabe, isto , toda essa doutrina suportada pela mitologia e ideologia refora o pensamento de competncia e
hierarquia, uma viso de superioridade cientfica. Dessa forma, necessrio
perceber a iluso em que se enquadra a neutralidade total do cientista em
seu trabalho. Os cientistas podem realmente se separar de emoes e isso
Revista Direito e Liberdade RDL ESMARN v. 14, n. 2, p. 235-253, jul./dez. 2012.
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faz com que muitos achem que sua impessoalidade perceptvel e, acima de
tudo, verdica.
Exemplificando, o racismo possui uma anlise biolgica em que se
percebe o clareamento da pele de alguns indivduos em relao a outros,
fazendo com que pensem que esses indivduos que tm pele branca so
superiores aos outros, dando direito de explor-los e govern-los. A natureza
da viso desse problema emerge em vrios ramos de estudo, seja no direito
por meio das leis, na psicologia com a anlise do pensamento humano ou
na sociologia e antropologia com a verificao do que originou o comportamento humano a adotar essa prtica.
Tanto na viso antiga quanto na moderna, pode-se perceber que os
populares cientificistas observam os cientistas como algo deslocado da sociedade, no havendo interesse ou sentimento, apenas uma pessoa que procura
uma verdade sem razo do seu interesse e desgrudada totalmente da sua
realidade ou mbito social.
Portanto, impossvel dizer que a cincia a dona da nica forma de
se chegar verdade. Mais ainda, como a verdade constituda como aqueles
procedimentos mnimos necessrios para a garantia de um processo justo,
seria contestvel, ento, dizer que h apenas uma verdade possvel e compreensvel. Mesmo que se afirme isso, o ponto fundamental no entender a
cincia como nico fundamento de alcan-la, mas, sim, um meio. Por isso,
preciso desmistificar essa utopia que circula em torno dos fundamentos
cientficos e tambm trazer a ela cincia novos meios para alcanar o que
possa se entender como justo.
5 A MISTIFICAO DA PROVA PERICIAL
A prova pericial, segundo Moacyr Amaral Santos (1985), d-se quando o fato no suscetvel de ser provado por declaraes (das partes ou de
testemunhas) ou, ainda, por documentos. Como o juiz, no raro, se vale de
conhecimentos necessrios para a inspeo judicial, necessrio recorrer a
um expert de determinado assunto, que transmita ao julgador as suas observaes. O processo no qual o perito verifica os fatos chamado percia.
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de uma espcie que tem carga valorativa por si prpria. Fala-se isso pois tanto
a prova testemunhal quanto a prova documental no geram no processo as
consequncias fticas que a prova pericial propicia. Explica-se: ao apresentar
uma prova testemunhal, a primeira impresso psicolgica questionar a veracidade da afirmao. Ao aparecer outra testemunha que afirme o contrrio,
as verses contraditrias sero sopesadas de maneiras iguais. Contudo, por
mais que o Cdigo de Processo Penal e os princpios constitucionais digam o
contrrio, quando se trata de uma prova pericial, ao colidir com uma prova
testemunhal, aquela ser sopesada inconscientemente de forma superior a
esta, tendo em vista que o especialista no assunto, fazendo uso de tcnicas
cientficas, ter uma presuno de verdade muito maior que a verso de uma
testemunha. Isso se d porque o embasamento dessa prova pericial de teor
cientfico, parecido com aquele que se tinha pela mistificao dos deuses.
Dessa forma, o cenrio passou a mistificar a prtica da percia criminal como forma de busca da verdade. Alm de diversos seriados, filmes
e meios informativos, o uso da percia foi colocado como o pedestal da
incontestvel verdade.
6 A DESMISTIFICAO DA PROVA PERICIAL
O que ser contestado a seguir que, independentemente de a prova
pericial ter um embasamento cientfico, deve haver uma igualdade e sopesagem entre provas. Isso significa que a prova pericial no e nunca ser a
nica prova para se chegar verdade do processo, podendo, inclusive, outras
provas complementar ou suprir a sua falta, caso necessrio. Mais ainda,
deve haver um meio de contestar essa prova pericial, haja vista que no
somente essa verso a verdadeira, pois, se assim fosse, traria ao processo o
endeusamento do perito como o dono do saber, o que no verdade. Por
fim, tambm possvel a sopesagem da prova pericial quando ela se mostra
inconclusiva, o que mais que comum. Por isso, pergunta-se: se, na maioria
dos casos, a cincia se mostra inconclusiva quando no consegue chegar a
um resultado, porque a mesma cincia deve ser elevada ao extremo quando
h um resultado conclusivo?
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peritos oficiais (art. 159, 4). Por mais que o material probatrio seja disponibilizado para exame posterior dos assistentes (art. 159, 6) e a formulao
de quesitos extras possa ser feita de forma prvia (art. 159, 3), o que
um imenso avano, os procedimentos contestatrios ainda so mnimos,
podendo as partes somente requerer o esclarecimento da prova ou a resposta
de quesitos (art. 159, 5, I). O principal problema disso que, por mais
que o perito esteja obrigado formalmente a descrever minuciosamente o que
examinou (art. 160), a nfase principal do seu trabalho sobre a sua concluso (prova) e no sobre o meio (procedimento), que o real trabalho do
perito: o mtodo cientfico. Atuar de modo lgico e concatenado, adotando
mtodos que sejam aceitos pela academia e que no sejam ortodoxos, a
base da sua atuao. Assim como a verdade real, o mais importante no
chegar a ela, mas, sim, estabelecer regras procedimentais para que no haja
o restabelecimento de uma inquisio dentro de uma democracia. Este o
principal problema.
Assim, a defesa que se pretende ao modelo exposto por Flavio Mirza
Maduro (2008) se faz necessria. O contraditrio a base para esse entendimento, pois pressupe espectro largo, abrangente, como expresso da
garantia de um processo justo. Com efeito, numa perspectiva moderna, as
decises estatais, aptas a influir na esfera de direitos individuais, devem ser
precedidas de comunicao efetiva e real s partes, a fim de que proponham
alegaes, requeiram a produo de provas ou de diligncias, enfim, possam,
querendo, impugnar substancialmente os atos dos demais atores do processo. Nesse sentido, cumpre ressaltar que contraditrio efetivo contraditrio
prvio. Assim, as partes devem ser instadas a se manifestar antes de qualquer
deciso, ou seja, o chamado contraditrio postergado ou diferido precisa ser
realmente visto como exceo, para que no haja reduo de seu alcance.
Nessa dinmica, eminentemente dialgica e dialtica, a influncia dos
sujeitos do processo deve se fazer presente, de modo a legitimar a atuao estatal quando da prolao de suas decises. Isso porque a esfera de direitos individuais ser, inexoravelmente, afetada. Logo, o contraditrio participativo
impe o direito de influenci-las. a sociedade, por meio do jurisdicionado,
participando das decises estatais. Visando a dar concretude ao que foi dito,
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7 CONCLUSO
Como visto, a prova pericial est ligada cincia e seu carter
tcnico supe uma alta carga de veracidade no laudo. Contudo, por
mais que essa opinio se aproxime do fato ou da neutralidade, nunca se
chegar certeza ou verdade absoluta, pois a subjetividade do perito e
a cincia influenciam a posio adotada. Por isso, a proposta de um contraditrio moderado com relao prova pericial trazida pelo professor
Flvio Mirza Maduro (2008) parece atraente, de modo a equalizar o que
hoje parece to distante: a possibilidade de contestar o laudo pericial com
outra prova.
Deve-se olhar o procedimento probatrio como um todo e no somente
a prova pericial especificamente. Todas as provas possuem como teor um carter vinculativo e devem ser levadas em considerao, estando em um mesmo
patamar de importncia, devendo ser sopesadas pelo juiz no momento do
julgamento da causa.
Deve, sim, a prova pericial ser complementada, devendo ter como
subsidirios outros meios de prova, para que no seja tratada pelo cientificismo como a fonte do saber. A desmistificao necessria; todavia, por
mais que se pense que, processualmente, as formas esto garantidas e h
meios processuais para contest-las (o que no se discute), a materialidade
do processo penal informa as consequncias diversas quando o juiz refm
do laudo e quando no h outras formas de contraditrio.
Renovar preciso, ainda mais se for para o bem da cincia.
REFERNCIAS
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