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rpida

evoluo

dos

vertente

seja,

processual.

ou

Ps-graduao

Profissionais

Indicado para:

Joo Grandino Rodas

Do Prefcio <Ic

fundamentais."

internacional e em direitos

os interessados em direito

ra da presente obra a todos

Por isso recomendo a leitu

dos os ttulos para faz-lo.

trado do parquet, tem to

de acadmico e de magis

O autor, com sua formao

sua

implementao,

procedimentos para a sua

prescindvel o estudo dos

lace substantiva torna im

direitos humanos em sua

"A

2-ED.

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341-1219

Andr de Carvalho Ramos

de Direitos
Humanos

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saraivajur.com.br

de Direitos
Humanos

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Processo

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Saraiva

E-itora

2012

2-edio

ANLISE DOS MECANISMOS DE APURAO DE VIOLAES DE DIREITOS


HUMANOS E A IMPLEMENTAO DAS DECISES NO BRASIL

de Direitos
Humanos

1NTEMC10NE

Processo

Procurador Regional da Repblica.

Centre for International Law (Cambridge, Reino Unido).

em Direito Internacional pela USP. Visiting Fellow do Lauterpacht

da Universidade de So Paulo - USP. Doutor e Livre-Docente

Ps-Graduao da Faculdade de Direito do Largo So Francisco

Professor de Direito Internacional e Direitos Humanos da Graduao e

An mu dk Carvalho Ramos

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Av. Antrtica. 92 - Botra Funda


Fone: PABX 01} 3616-3464 - So Pauto

SO PAULO

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Saraiva

Direitos humanos e direito intern

Direito internacional c direitos In

l,ei n. 9.610/Wi e punido pelo nrtigo 1S4 dn C.;d]go iViu

A violao dos direitos aiituniis cr.me estabelecido na

Kditura Sarai\<!

Nenhuma parle (lYsia piiblic.i;~io poder ser reproduzida

Acesse www.saraivajur.com.br

Dvidas?

Data de fechamento da edio: 21-11-2011

Acabamento Ytmgmf Grtiw e frJiora

Impresso Yangraf Grfica e leitora

Produo grfica Marli Rompim

Capa IDE arte e comunicao

Luprdo de Oliveira Damasio

Servios editoriais Camila Artioli Loureiro

Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Sorgaft


Renato de Mello Medeiros

Editor assistente Raphael Vosso Nunes Rodrigues


Produtora editorial Clarissa Boroscbi Maria
Preparao de originais Cntia da Silva Leito
Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas
audirene de Moura Santos Silva

i-H^-T. 121.1

ion.il

4I:4".121.1

ndices paro catlogo sistemtico:

COll-341:?47.121.1

Diretor editorial Luiz Roberto Cria


Gerente de produo editorial Lgia Alves

11-06519

3. Direitos humanos (Direito internacional) [. Ttulo.

1. Direitos humanos. 2. Direitos humanos - Brasil

Saraiva, 2012.

Andr de Carvalho Ramos. - 2. ed. - So Paulo :

Processo internacional de direitos humanos /

Ramos, Andr de Carvalho

(Comam Brasileira do Livro, SP, Brasil)

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

ISBN 978-85-O2-134O7-2

VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS

O MECANISMO UNILATERAL DE AFERIO DE

O Estado-terceiro agindo no caso das obrigaes erga omnes

O conceito de obrigao erga omnes: dimenso horizontal e vertical

TTULO I

PARTE III

DA VIOLAO DE DIREITOS HUMANOS

ACONSTATAOINTERNACIONALCOLETIVA

VIOLAO DE DIREITOS HUMANOS

O MECANISMO COLETIVO DE APURAO DE

A nova concepo da actio popularis

humanos

Riscos da aplicao do mecanismo unilateral proteo de direitos

normas imperativas em sentido amplo?

O futuro: todas as normas de direitos humanos sero consideradas

6.2

6.1

62

59

57

54

49

47
49

O Estado-terceiro legitimado e as obrigaes erga omnes


6

44

40

39

37

32

31

25

A determinao das normas imperativas: o novo "consenso qualificado"

tivas em sentido amplo

A valorao diferenciada das normas internacionais: as normas impera

cidade

A natureza objetiva dos tratados de direitos humanos e o fim da recipro

gica da reciprocidade

O mecanismo unilateral: seu vnculo com o bilateralismo e com a l

O mecanismo unilateral: o judex in causa sua

PARTE II

A classificao do processo internacional de direitos humanos

humanos

O universalismo em concreto: a interpretao internacional dos direitos

o processo internacional de direitos humanos

A internacionalizao dos direitos humanos e sua grande contribuio:

PERANTE O DIREITO INTERNACIONAL

AS VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS

19

15

PARTE I

Apresentao 2- Edio

Prefcio l Edio

! SUMRIO

76

Crticas ao sistema de relatrios

A prtica do Comit contra a Tortura

A importncia do mecanismo convencional no contencioso

2.2

2.3

2.4

As peties de particulares contra o Estado: as demandas indivi

3.3

humanos: possvel virada pro homine no sculo XXI?

A prtica da Corte Internacional de Justia na proteo de direitos

nal de Justia

A apurao de violaes de direitos humanos na Corte Internacio

A extino da Comisso de Direitos Humanos e o surgimento do

5.2

Os procedimentos especiais pblicos a partir do Procedimento 1235

O procedimento de queixas perante o Conselho de Direitos Huma

5.5

5.6

5.7

O histrico do desenvolvimento dos mecanismos extraconvencionais

5.4

meio das medidas urgentes

O desenvolvimento dos procedimentos extraconvencionais por

nos (o Procedimento " 1 503")

A composio do novo Conselho de Direitos Humanos

5.3

115

11 3

110

108

107

105

100

Introduo: da soft law aos procedimentos especiais

5.1

Conselho de Direitos Humanos

100

94

89

89

87

86

humanos

Os mecanismos extraconvencionais de apurao de violaes de direitos

4.2

4.1

O mecanismo convencional judicial

O caso do Comit de Direitos Humanos

duais

O direito de petio dos Estados: as demandas interestatais

3.2

3.4

84

Introduo

3.1
85

84

Os mecanismos convencionais quase judiciais

84

82

80

76

O sistema dos relatrios e as observaes gerais

75

2.1

UNIVERSAL OU GLOBAL

NIZAO DAS NAES UNIDAS: O SISTEMA

ES DE DIREITOS HUMANOS NA ORGA

O MECANISMO DE APURAO DAS VIOLA

72

Mecanismo convencional no contencioso

Introduo

TTULO II

es de direitos humanos

A subsidiariedade dos mecanismos internacionais de apurao de viola

oTPI

O Caso Darfur e a relao do Conselho de Segurana com

Conselho de Segurana

O Caso Tadic e a reafirmao dos poderes e limites do

O antigo procedimento europeu de apurao de violaes de direitos

Os nmeros comparativos entre o antigo sistema e o novo

Europeu

A mudana de funo do Comit de Ministros do Conselho de

no Conselho da Europa

o lento procedimento bifsico e a entrada dos pases ex-comunistas

A ascenso e queda da Comisso Europia de Direitos Humanos:

humanos aps o Protocolo n. 14

O novo procedimento europeu de apurao de violaes de direitos

2.3

2.2

2.1

humanos: uma lio para as Amricas?

Introduo

HUMANOS

APURAO DE VIOLAO DE DIREITOS

O MECANISMO COLETIVO EUROPEU DE

direitos humanos

Perspectivas da ao do Conselho de Segurana na proteo de

de Justia

O controle da legalidade {judicial review) pela Corte Internacional

de direitos humanos

Criticas atuao do Conselho de Segurana diante de violaes

Conselho de Segurana

O Brasil e o cumprimento das sanes a indivduos impostas pelo

Caso Sayadi e Vinck

A "lista suja" do Conselho de Segurana e os direitos humanos: o

internacional de direitos humanos

A luta contra o terrorismo no Conselho de Segurana e a proteo

7.3.2

7.3.1

O Conselho de Segurana e os Tribunais Penais Internacionais

a para proteger a paz internacional

A violao de direitos humanos e a ao do Conselho de Seguran

Segurana

A proteo de direitos humanos na ONU e o papel do Conselho de

TTULO III

7.9

7.8

7.7

7.6

7.5

7.4

7.3

7.2

7.1

O procedimento extraconvencional perante o Conselho de Segurana

A reviso peridica universal: o mecanismo coletivo poltico

71

69
6

direitos humanos: superviso, controle estrito senso e tutela

As funes da apurao coletiva de violaes de direitos humanos

5.9

A politizaao nos procedimentos extraconvencionais

A eficcia dos procedimentos extraconvencionais

5.8

As modalidades do mecanismo coletivo de apurao de violao de

69

Introduo

117

162

160

159

155

155

151

147

144

142

141

13 5

133

131

129

129

125

123

123

120

118

possvel fim da "satisfao equitativa" pura?

Um giro copernicano: a Doutrina Sejdovic e Grgl e o

europeus

A viso tradicional e o falso comprometimento dos Estados

A difcil relao entre a Corte Europia de Direitos Humanos e a Unio

vimento Integral

de Direitos Humanos e o Conselho Interamericano de Desenvol

O mecanismo coletivo quase judicial: a Comisso Interamericana

As linhas gerais da Conveno

a Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969

Explicando o paradoxo: o Ato Institucional n. 5 (AI-5) de 1968 e

A fase da conciliao ou soluo amistosa

A fase do Primeiro Informe

A fase do Segundo Informe

5.3

5.4

de: o princpio do estoppel

O direito internacional de petio e as condies de admissibilida

5.2

5.1

O procedimento perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos

europeu

O procedimento bifsico ainda em vigor: a imitao do antigo modelo

3.2

3.1

O sistema da Conveno Americana de Direitos Humanos

2.3

O mecanismo coletivo poltico: a Carta Democrtica Interameri

2.2

216

213

212

208

208

207

204

201

201

197

192

186

Aspectos gerais

2.1

cana

186

O sistema da Organizao dos Estados Americanos (OEA)

185

Introduo

HUMANOS

DE APURAO DE VIOLAO DE DIREITOS

o mecanismo coletivo interamericano

182

181

178

175

171

171

168

164

ttulo IV

Europia: os atos comunitrios que violam direitos humanos

A jurisdio consultiva

te s "demandas clones"

O procedimento piloto e a busca de medidas estruturais: o comba

3.4.2

3.4.1

3.5

O cumprimento da deciso da Corte EDH e a crise da "satisfao

3.4

equitativa"

A prtica da Corte Europia e a margem de apreciao nacional

em vigor do Protocolo n. 14

As medidas cautelares da Comisso

A fora vinculante dos Informes da Comisso

Aspectos gerais da Corte: uma Corte para 550 milhes de pessoas

241

As opinies consultivas e o Brasil

6.3.2

POVOS

VIOLAO DE DIREITOS HUMANOS E DOS

MECANISMO AFRICANO DE APURAO DE

A jurisdio consultiva

vduo

A jurisdio contenciosa e o direito de ao condicionado do indi

personagem?

A criao da Corte e a nova Unio Africana: nova roupa, velho

PELAS
DIREITOS HUMANOS

INDIVIDUAL

VIOLAES

DE

A APURAO DA RESPONSABILIDADE

ponsabilidade internacional do Estado

A relao entre a responsabilidade internacional do indivduo e a res

TITULO VI

O mecanismo africano de reviso pelos pares

Perspectivas: uma Corte desconhecida e j em transformao

3.3

3.2

3.1

A Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos

A Comisso Africana de Direitos Humanos e dos Povos

Origem histrica

TTULO V

n. 11" interamericano?

259

258

257

257

255

253

253

251

249

246

244

241

As opinies consultivas da Corte

240

6.3.1

O recurso cabvel

234

234

233

232

229

226

224

224

221

221

220

217

A jurisdio consultiva

6.2.8

e os casos brasileiros

Desistncia, reconhecimento e soluo amistosa

A sentena da Corte: as obrigaes de dar, fazer e no fazer

6.2.7

As medidas provisrias e seu duplo carter: cautelar e tutelar

Os amici curiae

A fase probatria e as alegaes finais

peties individuais e a sentena de excees preliminares

A fase postulatria nas demandas iniciadas a partir das

A reforma de 2009 e o novo papel das vtimas

6.2.6

6.2.5

6.2.4

6.2.3

6.2.2

6.2.1

A jurisdio contenciosa em ao

O futuro do mecanismo interamericano: necessrio um "Protocolo

6.3

6.2

6.1

A Corte Interamericana de Direitos Humanos

5.6

O trmite da ao perante o mecanismo europeu aps a entrada

5.5

va perante a Corte de Estrasburgo

162

As peties individuais e interestatais: a legitimidade ativa e passi

3.3

3.2

3.1

O Direito Penal Internacional e o Direito Internacional Penal: os crimes

Penas e ordens de priso processual

A cooperao internacional vertical e o caso Bashir no STF

7.9

A coisa julgada pro reo e as imunidades locais

9.3

10

Os principais diplomas normativos: o Protocolo de San Salvador e seu

mento Integral e pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos

monitoramento pelo Conselho Interamericano para o Desenvolvi

Introduo

E CULTURAIS

O DE DIREITOS SOCIAIS, ECONMICOS

OS MECANISMOS DE APURAO DA VIOLA

TTULO VII

10 A quarta gerao de tribunais penais internacionais

A entrega de brasileiro nato e a pena de carter perptuo

9.2

e o art. 5-, 4a, introduzido pela Emenda Constitucional n. 45/2004

As preocupaes sobre a constitucionalidade do Estatuto de Roma

O TPI e o Brasil

9.1

O Tribunal Penal Internacional um tribunal de direitos humanos?

7.10 A reviso proposta em 2010 e o crime de agresso

Os casos em trmite, tamanho e o custo da justia internacional

Crimes de Guerra

7.5.3

7.8

Crimes contra a humanidade

7.5.2

7.7

Genocdio

7.5.1

O trmite

280

Crimes internacionais e o dever de perseguir e punir

7.5

7.6

280

O princpio da complementaridade

7.4

302

301

299

297

293

291

291

290

289

287

286

286

284

284

282

279

278

Os limites jurisdio do TPI

7.3

275

274

As caractersticas gerais do TPI: composio e rgos

do TPI

A Conferncia de Roma de 1998 e a entrada em vigor do Estatuto

274

272

268

267

263

260

7.2

7.1

O Tribunal Internacional Penal

nais internacionais penais e o marco de Nuremberg

A implementao direta do Direito Internacional Penal: a era dos tribu

da jurisdio universal

A implementao indireta do Direito Internacional Penal: o princpio

de jus cogens

Fundamentos da punio penal para proteger os direitos humanos: efeito

dissuasrio e trato igualitrio

Responsabilidade individual derivada do Direito Internacional

VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS

A COEXISTNCIA ENTRE OS DIVERSOS


MECANISMOS DE APURAO DE

O princpio da primazia da norma mais favorvel na era da pon

1.2

RGOS

INTERNACIONAIS

QUE

11

336

2.1

A classificao das deliberaes internacionais

336

O plano da obrigatoriedade

335

Introduo

HUMANOS

CONSTATAM VIOLAES DE DIREITOS

DE

A FORA VINCULANTE DAS DELIBERAES

INTERNACIONAIS

O IMPACTO NA VIDA COTIDIANA:


IMPLEMENTANDO AS DECISES

328

327

TTULO I

PARTE V

manos representam regimes autossuficientes?

Os mecanismos coletivos de apurao de violao de direitos hu

terais?

Os mecanismos coletivos levam excluso dos mecanismos unila

327

325

323

323

318

315

310

2.2

2.1

humanos

O conflito entre a deciso unilateral e coletiva de violaes de direitos

derao de direitos

A coordenao e a litispendncia entre os procedimentos

1.1

de direitos humanos

Conflito entre decises de mecanismos coletivos de apurao de violao

PARTE IV

humanos

Os direitos previstos ao indivduo no combate violao de direitos

personalidade jurdica internacional do indivduo

A subjetividade jurdica controvertida e evoluo rumo aceitao da

NO DIREITO INTERNACIONAL

OS MECANISMOS COLETIVOS E O INDIVDUO

polticos: o caso do direito vida

A interpretao ampliativa e o contedo social dos direitos civis e

rao de violao de direitos sociais

TTULO VIII

4.2

307

307

A indivisibilidade dos direitos humanos e os mecanismos de apu

As perspectivas
4.1

305

cional do Estado

O desenvolvimento progressivo e a imediata responsabilidade interna

O Brasil e os mecanismos coletivos: a impossibilidade da interpretao

12

Os projetos de lei no Brasil

4.2.2

A tese da "quarta instncia" e o efeito da clusula temporal no

5.2

A superao da lei da anistia na contramo da ADPF 153: a obri

5.4

TITULO

INTERNOS

NACIONAL PELOS DIFERENTES RGOS

A IMPLEMENTAO DA DECISO INTER

controle de convencionalidade

A teoria do duplo controle: o controle de constitucionalidade e o

Conveno Americana de Direitos Humanos

A viso negacionista e a inconstitucionalidade da denncia da

Introduo

6.2

6.1

da Corte de San Jos?

Como solucionar o conflito aparente entre a deciso do STF e a deciso

direitos humanos na poca da ditadura

gao de investigar, processar e punir os autores de violaes de

A sentena: o Brasil no Banco dos Rus

5.3

377

373

371

371

370

367

365

361

A construo do problema: a ADPF 153 e o caso Gomes Lund

5.1

reconhecimento da jurisdio da Corte IDH

361

damental n. 1 53

359

357

As leis de implementao

4.2.1

O caso Gomes Lund e a Arguio de Descumprimento de Preceito Fun

357

356

A execuo das demais medidas exigidas pela sentena judicial

4.2

internacional

355

A execuo da indenizao pecuniria

4.1

354

As duas regras sobre execuo das sentenas da Corte

Direitos Humanos

A natureza constitucional das sentenas da Corte Interamericana de

nos processos internacionais no penais

O terceiro ausente: o indivduo autor de violaes de direitos humanos

O rbitro final: os choques judiciais

preveno e a reparao

O papel de um Tribunal Internacional de Direitos Humanos: entre a

ANEXO - TRATADOS DE DIREITOS HUMANOS PROMULGADOS NO BRASIL

Referncias

Consideraes finais

Superior Tribunal de Justia


353

A desnecessidade de homologao da sentena internacional perante o

ORDE

NO

O dever de cumprimento

NAMENTO BRASILEIRO

INTERAMERICANA
HUMANOS

as perspectivas: as encruzilhadas do
PROCESSO INTERNACIONAL DE DIREITOS

ttulo IV

CORTE

351

A implementao pelo Poder Judicirio

4
O papel do Ministrio Pblico

A implementao pelo Poder Legislativo

A implementao pelo Poder Executivo

ASREGRASDEEXECUODESENTENASDA

346

343

341

336

TTULO II

nacional dos tratados internacionais

A executoriedade das decises e a teoria da quarta instncia

As decises quase judiciais e judiciais

2.3

A recomendao

2.2

13

419

397

395

391

390

389

388

383

380

379

15

aprovado no seu concurso de ingresso (1995/1996) em primeiro lugar em cada

antes dos trinta anos, ingressou na Procuradoria da Repblica, tendo sido

Conseguindo dividir-se entre a profissionalizao e as lides acadmicas,

de Louvain, em convnio com a Fundao Getulio Vargas.

si j so galardes: da Fundao Ryoichi Sasakawa e da Universite Catholique

Vargas. Continuou sua preparao, coadjuvado por bolsas de estudo, que em

mente, obtido o bacharelado em Administrao Pblica pela Fundao Getulio

bacharelar-se em Direito pela Velha e Sempre Nova Academia, tendo, igual

Para recriar, ao menos parcialmente, a sofia grega no se contentou em

vejamos o que amealhou o presente autor em lapso temporal curto.

generalizao no se d em detrimento da qualidade. E como exempla manent,

estudos ps-graduados no Brasil, necessrio extremo empenho para que sua

guram nas lides profissionais e acadmicas. Neste momento de expanso dos

tuito panegrico, mas sim de propor um caminho a tantos jovens que se inau

Falar, vestibularmente, neste prefcio, do currculo do autor no tem in

de Carvalho Ramos.

entretanto, rvores mais precoces e no hesitaria em colocar entre elas Andr

do tempo. Tanto que os romanos j diziam que natura non procedit ad saltus. H,

frutos, muitas etapas se desenrolam em cadncia prpria e intocvel, ao sabor

conhecereis a rvore. Por outro lado, o ciclo da vida nos ensina que antes dos

Nada mais verdadeiro do que o provrbio evanglico, de que pelos frutos

da Justia, 2001, p. 20)

os Gregori, Direitos Humanos no Cotidiano, 2. ed., Ministrio

espcie.

longo do processo em que a humanidade se desenvolveu como

relevante, a que o ser humano fez - e faz - de si mesmo, ao

A maior conquista, porm a mais difcil e definitivamente a mais

mais complexas.

modo diverso, formas de organizao que se tornaram cada vez

de sobrevivncia e convivncia social, definiram aos poucos, e de

Os seres humanos, procurando assegurar-se de condies bsicas

foram propiciadas pelo progresso do conhecimento e da cincia.

muitas vezes s custas de guerras e submisso de povos. Outras

das conquistas humanas visaram a extenso de territrios, obtida

tes. Alguns fatos e momentos foram marcantes nessa busca. Algumas

A histria da humanidade marcada pela busca de novos horizon

PREFCIO MEDIO

16

da militncia, chegou-se a verificar, por vezes, desenvolvimentos ousados.

extremo a outro, antes de se centralizar - por fora do trabalho de entusiasma

perante tribunais internacionais. Lembrando a lei do pndulo - que vai de um

sujeito de direito internacional; reconhecendo-lhe, em alguns casos, jus standi

to internacional contemporneo passou a reconhecer a pessoa humana como

ou para a morte, do p ater famlias romano. Em curto espao de tempo, o direi

estava to merc de seu Estado, como o filius famlias dependia, para a vida

o diplomtica, embora limitado pelo standard mnimo; o nacional, contudo,

subjetividade: o estrangeiro residente estava protegido pelo instituto da prote

direito. Para o direito internacional clssico, o ser humano no era detentor de

anos, a maior evoluo diz respeito ao papel da pessoa humana vis-a-vis a tal

Do fenomenal progresso do direito internacional, nos ltimos cinqenta

Assim, no poderia ser mais oportuno o lanamento do presente livro.

cional Penal, esse tribunal aproxima-se mais e mais de sua entrada em vigor.

com a recente ratificao brasileira da Conveno que cria o Tribunal Interna

ceu a competncia da Corte Americana dos Direitos Humanos. Por outro lado,

ltima abordagem, de especial importncia, pois o Brasil, h pouco, reconhe

giando o exame da problemtica segundo o prisma do direito brasileiro. Esta

manos. Assim, o autor traa um panorama compreensivo da questo, privile

tao de eventuais decises internacionais relativas violao de direitos hu

humanos no direito internacional, dedica-se o autor questo da implemen

universal, o interamericano e o europeu - de apurao de violao de direitos

Aps analisar os mecanismos unilaterais e os principais sistemas coletivos - o

e a implementao das decises no Brasil, do bem a medida de seu contedo.

manos - anlise dos mecanismos de apurao de violaes de direitos humanos

O ttulo e o subttulo da presente obra, Processo internacional de direitos hu

dos por Paulo Borba Casella).

arbitragem e Contratos Internacionais e o Direito Econmico do Mercosul (organiza

por Paulo Borba Casella e Araminta de Azevedo Mercadante); A nova lei da

Borba Casella); Guerra comercial ou integrao econmica mundial (organizado

Macedo Jr.); Mercosul: Integrao Regional e Globalizao (organizado por Paulo

cracia (organizado por Jos Marcelo Menezes Vigliar e Ronaldo Porto Macedo

nizado por Kai Ambos e Fauzi Hassan Choukr); Ministrio Pblico II - Demo

como coautor das seguintes coletneas: Tribunal Penal Internacional (orga

casos contenciosos e consultivos da Corte Interamericana de Direitos Humanos, bem

publicou, recentemente o livro Direitos Humanos em Juzo - Comentrios aos

universitria, com produo cientfica respeitvel. Alm de vrios artigos,

Procurador Regional dos Direitos do Cidado, quanto na carreira docente

prosseguindo, com brilhantismo, tanto na Procuradoria, onde onde hoje

nas Arcadas) pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Vem

puto dos ttulos, e doutorou-se em Direito, com nota dez (o que incomum

Outubro de 2001

reitos fundamentais.

17

(2011), Reitor da Universidade de So Paulo.

Faculdade de Direito da USP. Atualmente

Professor Titular de Direito Internacional da

JOO GRANDINO RODAS

ra da presente obra, a todos os interessados em direito internacional e em di

trado do parquet, tem todos os ttulos para faz-lo. Por isso, recomendo a leitu

sua vertente processual. O autor, com sua formao de acadmico e de magis

imprescindvel o estudo dos procedimentos para a sua implementao, ou seja,

A rpida evoluo dos direitos humanos em sua face substantiva, torna

Passados tais agitados momentos de transio, certamente, resultar a perene


posio do ser humano como ratio essendi ltima do direito internacional.

uma das provas de conhecimento jurdico (prova preambular, prova escrita

e prova oral) e em segundo lugar na classificao geral nacional, aps o cm-

19

andros dos principais mecanismos coletivos) e ainda concretizar a implementa-

viabilizar o acesso da vtima s instncias internacionais (esclarecendo os me

sabilidade estatal (em face dos mecanismos unilaterais, tambm estudados),

do e realara superioridade dos mecanismos coletivos de apurao da respon

O livro pretende, modestamente, servir de auxlio para esclarecer o conte

possa, no final, concluir sobre o impacto no cotidiano do brasileiro.

vo, e entre os diversos mecanismos coletivos existentes hoje) e para que se

manos, para que haja a comparao (entre o mecanismo unilateral e o coleti

diversos mecanismos de apurao internacional das violaes de direitos hu

Para responder a tais questionamentos foi essencial a anlise conjunta dos

nacionalista dos direitos humanos?

do Supremo Tribunal Federal for considerado ofensivo interpretao inter-

de direitos humanos? O que fazer quando um acrdo transitado em julgado

cutar uma sentena internacional que tenha condenado o Brasil por violao

Comit de Direitos Humanos e o Conselho de Direitos Humanos? Como exe

do Comit de Direitos da Pessoa com Deficincia? Qual a diferena entre o

laes internas de direitos humanos? Qual a fora vinculante de uma deciso

citar um pas desenvenvolvido, os Estados Unidos sancionar o Brasil por vio

Por exemplo, qual o alcance dos mecanismos unilaterais? Podem, para

para o surgimento de uma srie de questes relativas a tais procedimentos.

decises quase judiciais e decises judiciais propriamente ditas) contriburam

distintas (poltica ou judiciria) e a pluralidade de produtos (recomendaes,

De fato, a diversidade de mecanismos (unilaterais ou coletivos), com naturezas

internacionais de apurao das violaes de direitos humanos e seus resultados.

Esse estudo essencial, pois ainda h dvidas quanto aos mecanismos

recomendaes ou deliberaes vinculantes).

terais ou coletivos), natureza (poltica ou judiciria) e finalidade (emitindo

representa imenso conjunto de mecanismos dos mais diversos origem (unila

Por isso, denominei tal parte de processo internacional de direitos humanos, que

de apurao de violaes de direitos humanos.

Direitos Humanos, que representada pelos mecanismos unilaterais e coletivos

Este livro visa o estudo da parte processual do Direito Internacional dos

rea do Direito Internacional dos Direitos Humanos.

tema), bem como a docncia na rea do Direito Internacional e tambm na

rea dos direitos humanos internacionais (quatro livros publicados sobre o

primeira edio esgotada de 2002, levando em considerao meus estudos na

Esta edio de 2011 representa a atualizao, com vrios acrscimos, da

APRESENTAO 2*- EDIO

(2008); o novo desenho do sistema europeu de direitos humanos aps a en

vidades dessa edio.

humanos no caso brasileiro, com foco nas sentenas da Corte Interamericana

Em contraposio aos procedimentos de proteo a direitos humanos especficos, como

20

os estabelecidos no mbito da Organizao Internacional do Trabalho.

cionais, mas os interpreta nacionalmente. Assim, temos situaes em que

jurisprudencial no Brasil que apregoa o respeito aos direitos humanos interna

mos direitos so interpretados internacionalmente. H ainda uma forte vertente

internacionais desconectado dos processos internacionais pelos quais esses mes

peculiar ainda corriqueiro no Brasil: o estudo e aplicao dos direitos humanos

esgotou h algum tempo.

21

Andr de Carvalho Ramos

cacia, que tanto incentivaram (e cobraram!) uma releitura da 1- edio que se

muitos deles hoje colegas de ensino, Magistratura, Ministrio Pblico e Advo

Aproveito para dedicar esta nova edio aos meus alunos e ex-alunos,

ateno e apoio na publicao deste livro atualizado e revisado.

Por fim, agradeo imensamente Professora Renata Elaine Silva, pela

ta uma importante contribuio das Arcadas para a matria.

humanos.1

Tambm considero importante realar que o livro visa afastar fenmeno

"Direito Internacional dos Direitos Humanos", ministrada por mim, que, so


mada ao seu Mestrado e Doutorado em Direitos Humanos (Capes 6), represen

vncia para o Brasil e privilegiando os que visam proteger genericamente direitos

curricular da Graduao em Direito, pela primeira vez, a disciplina intitulada

nacionais de julgamento de violaes de direitos humanos. Assim, saliento que

a anlise no foi exaustiva, sendo a seleo feita com base no critrio de rele

que, em 2011, a Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (Largo So


Francisco), a mais antiga Faculdade de Direito do pas, implementou na grade

Observo que o esprito desta investigao cientfica o de auxiliar a proteo

-graduao, mas tambm na graduao. Como exemplo, gostaria de registrar

de direitos humanos no Brasil, por meio do estudo dos principais processos inter

Tribunal Federal, encerrando-se o trabalho com as concluses finais.

A importncia desse estudo j sensibiliza o meio acadmico, no s na ps-

nal Federal e a Corte Internamericana de Direitos Humanos, entre outras no

decises de responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos

de Direitos Humanos e a superao de conflitos com as decises do Supremo

oria do duplo controle", para evitar conflito insanvel entre o Supremo Tribu

Preceito Fundamental n. 153, julgada tambm em 2010; a construo da "te

Brasil, no final de 2010 e sua relao com a Arguio de Descumprimento de

Interamericana de Direitos Humanos no Caso Gomes Lund e outros contra o

de direitos humanos no Brasil, com nfase na anlise da sentena da Corte

tribunais internacionais penais; a implementao das decises internacionais

a Conferncia de Reviso de Kampala (2010); a anlise da quarta gerao dos

lidade internacional individual, com nfase no Tribunal Internacional Penal e

vigor do novo Regulamento da Corte Interamericana em 2010; a responsabi

interamericano de direitos humanos e a grandes mudanas aps a entrada em

o sistema africano e sua Corte, com o seu primeiro caso em 2009; o sistema

trada em vigor do Protocolo n. 14 (em 2010) e do Tratado de Lisboa (em 2009);

Na Parte V e ltima, estudamos as formas de implementao interna das

mentao dos direitos sociais e seus ltimos desenvolvimentos.

Estados. Tambm abordaremos a responsabilidade internacional pela imple

penais e analisando o uso do princpio da jurisdio universal por parte dos

de internacional penal do indivduo, com nfase nos tribunais internacionais

Estado por violao de direitos humanos. Estudaremos ainda a responsabilida

forma unilateral e coletiva de aferio da responsabilidade internacional do

Na Parte IV, analisamos a coexistncia (se possvel) e os conflitos entre a

Naes Unidas, europeu, africano e, claro, ao sistema interamericano.

dade internacional do Estado, dando nfase ao sistema da Organizao das

Na Parte III, analisamos o mecanismo coletivo de aferio da responsabi-

responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos humanos.

"Reviso Peridica Universal", inclusive com os dados da reviso sobre o Brasil

dos o novo Conselho de Direitos Humanos e o seu mecanismo onusiano da

natureza objetiva das obrigaes internacionais de direitos humanos.

Assim, na Parte II foram esmiuadas as formas unilaterais de aferio da

de vrios temas que no estavam presentes na 1^ edio. Assim, foram estuda

Outro objetivo perseguido nessa 2^ edio foi a atualizao e incorporao

Levaremos, assim, os direitos humanos internacionais a srio.

quais a interpretao local dos tratados internacionais questionada.

o fim da competncia exclusiva do Estado no campo dos direitos humanos e a

enfocando as razes da internacionalizao da proteo de direitos humanos,

Na Parte I, abordou-se o Direito Internacional dos Direitos Humanos,

finais.

Para tanto, o livro foi dividido em introduo, cinco partes e concluses

exemplo, mas a interpretam nacionalmente, com resultados desastrosos para os

os bices internos implementao clere das decises internacionais).

vulnerveis. Por isso, a importncia do estudo dos processos internacionais pelos

Tribunais afirmam cumprir a Conveno Americana de Direitos Humanos, por

o interna de eventuais condenaes internacionais ao Brasil (refutando-se

PARTE I
PERANTE O DIREITO INTERNACIONAL

AS VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS

O Direito Internacional dos Direitos Humanos consiste no conjunto de

contribuio: o processo internacional de direitos humanos

A internacionalizao dos direitos humanos e sua grande

De acordo com DUNSHEE DE ABRANCHES, em obra pioneira, o Direito Internacional

Segundo SIMMA, "Por 'Direito Internacional dos Direitos Humanos', ento, eu entendo

1995, p. 166.

25

Courses of the Academy oj Europeati Law, v. IV, Book 2, Netherlands: Kluwer Law International,

national Human Rights and General International Law: a comparativo analysis". Collected

de tudo - os direitos de seus prprios nacionais" (trad. do autor), in SIMMA, Bruno, "Inter-

humanos sob suas jurisdies, sem relao com a nacionalidade, incluindo - de fato e acima

obrigaes, para os Estados, de respeito e garantia de determinados direitos a todos os seres

aqueles princpios, regras, processos e instituies de Direito Internacional que criam e impem

Bastos, 1964, p. 149.

ABRANCHES, C. A., Proteo internacional dos Direitos Humanos, Rio de Janeiro: Livraria Freitas

incidncia, sem discriminao entre nacionais ou no de um Estado. Ver DUNSHEE DE

natureza e contedo dos direitos protegidos e, principalmente, pela universalidade de sua

cional dos Direitos Humanos da interveno humanitria e da proteo diplomtica, pela

rao quando no for possvel prevenir a leso". Essa definio distingue o Direito Interna

contra os abusos e desvios de poder praticados por qualquer Estado e a correspondente repa

inclusive aptrida, e independente da jurisdio em que se encontre, os meios de defesa

Internacional, que tem por finalidade assegurar ao indivduo, de qualquer nacionalidade,

dos Direitos Humanos abrange "o conjunto de normas substantivas e adjetivas do Direito

os indivduos tm acesso a instncias internacionais de superviso e controle

prol dos indivduos, sem a lgica da reciprocidade dos tratados tradicionais; 3)

opo poltica, entre outras singularidades; 2) os Estados assumem deveres em

gulares: 1) trata de direitos de todos, no importando a nacionalidade, credo,

J o Direito Internacional dos Direitos Humanos possui caractersticas sin

situaes localizadas.

Entretanto, eram institutos fragmentados, voltados a direitos especficos ou a

das minorias na Europa Oriental no ps Primeira Guerra Mundial, entre outros.

com a criao da Organizao Internacional do Trabalho em 1919; a proteo

das populaes de territrios sujeitos ao mandato; a proteo dos trabalhadores,

vetusta Sociedade das Naes, que imps obrigaes de respeito aos direitos

reitos Humanos, como a proibio da escravido; o regime de mandatos da

1945, houve importantes antecedentes do atual Direito Internacional dos Di

nal que criou a Organizao das Naes Unidas em 1945. claro que, antes de

Seu marco histrico inicial a Carta de So Francisco, tratado internacio

certos direitos a todos os seres humanos sob sua jurisdio, sejam eles nacionais ou no.1

rdicas internacionais que cria e processa obrigaes do Estado em respeitar e garantir

que esse ramo do Direito Internacional consiste em um conjunto de normas ju

garantias internacionais institucionalizadas.1 No mesmo sentido, afirma SIMMA

direitos e faculdades que protege a dignidade do ser humano e se beneficia de

como se v no Anexo do presente livro.7

signatrios, estabeleceu ser tal promoo um dos pilares da Organizao das

domnio da proteo dos direitos humanos encontra-se ultrapassada, aps


anos de aquiescncia pelos prprios Estados da normatizao internacional
sobre a matria.8

universal que reconhece os direitos fundamentais dos seres humanos, impon

do o dever dos Estados de assegurar a dignidade e o valor de todos. Pela pri

meira vez, o Estado era obrigado a garantir direitos bsicos a todos sob sua

A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi adotada pela Resoluo 217 A (III) da

Veremos mais abaixo a transformao da Declarao Universal de Direitos Humanos em

Texto aprovado em 1966 e entrada em vigor em 23 de maro. O Pacto Internacional sobre

26

colo Facultativo que trata da petio individual.

27

cesso" (CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. "Apresentao" in LINDGREN ALVES, J.


rt Os direitos humanos como tema global, So Paulo: Perspectiva, 1994, p. XVI).

petentes em matria de direitos humanos, por saber que tal objeo estaria fadada ao insu

2008, foi aprovado pela Assemblia Geral da ONU e posto disposio dos Estados o Proto

Texto aprovado em 1966 e entrada em vigor em 3 de janeiro de 1976. Em dezembro de

De fato, argumenta Trindade que "Nenhum governo, em nossos dias, ousaria de boa-f

levantar a exceo de 'domnio reservado' do Estado ao dos rgos internacionais com

saparecimentos forados (ainda no ratificada pelo Brasil).

(ainda no ratificada pelo Brasil); Conveno para a proteo de todas as pessoas contra de

nacional para a Proteo dos Direitos de todos os Trabalhadores Migrantes e suas Famlias

(ratificada pelo Brasil e promulgada pelo Decreto n. 6.949 de 25/08/2009); Conveno Inter

Decreto n. 99.710 de 21/11/1990); Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia

15/02/1991); Conveno de Direitos da Criana (ratificado pelo Brasil e promulgado pelo

Desumanas ou Degradantes (ratificado pelo Brasil e promulgado pelo Decreto n. 40 de

n. 4.377 de 1 3/09/2002); Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis,

Formas de Discriminao contra a Mulher (ratificado pelo Brasil e promulgado pelo Decreto

mulgao pelo Decreto n. 591 de 06/07/1992); Conveno sobre a Eliminao de todas as

reitos Econmicos, Sociais e Culturais Polticos (ratificao do Brasil em 24/01/1992 e pro

24/01/1992 e promulgao pelo Decreto n. 592 de 06/07/1992); Pacto Internacional de Di

08/12/1969); Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (ratificao pelo Brasil em

de Discriminao Racial (ratificado pelo Brasil e promulgado pelo Decreto n. 65.810 de

doutrina, de suma importncia, a saber: Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas

Apenas para registro, h nove tratados de abrangncia universal que so considerados, pela

da ONU a pgina da Internet do Alto Comissariado de Direitos Humanos: www.unhchr.ch.

o direito de petio individual e o segundo vedou a pena de morte.

Direitos Civis e Polticos foi completado por dois protocolos facultativos. O primeiro instituiu

verdadeiro costume internacional.

votao.

Ucrnia, Iugoslvia, Arbia Saudita e frica do Sul. Imen e Honduras no participaram da

entre 58 Estados participantes, a saber: Bielorssia, Checoslovquia, Polnia, Unio Sovitica,

Assemblia Geral, reunida em Paris, em 10 de dezembro de 1948. Houve oito abstenes,

lho da ONU) so considerados a Carta Internacional dos Direitos Humanos, uma

ainda a Declarao Universal dos Direitos Humanos (todos oriundos do traba

Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.6 Esses trs textos convencionais e

Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos5 e o Pacto Internacional de

blia Geral da ONU e postos disposio dos Estados para ratificao. Foram o

capitalista e comunista, foram adotados dois Pactos Internacionais pela Assem

aproveitando-se de certo degelo das relaes internacionais entre os blocos


Um dos melhores repertrios de tratados internacionais de direitos humanos do mbito

o da Assemblia Geral sobre tal tema no possui fora vinculante,4 o que im

governamentais e cerca de duas mil reuniram-se no "Frum das ONG's". Ao

de Direitos Humanos^ Ocorre que, de acordo com a Carta da ONU, uma resolu

pulsionou os trabalhos de redao de novos tratados internacionais. Em 1966,

no mundo, uma vez que reuniu mais de 180 Estados, bem como foram cre
denciadas como observadoras oficiais mais de oitocentas organizaes no

Assemblia Geral da ONU, em 10 de dezembro de 1948, a Declarao Universal

Viena, de 1993. Tal Conferncia foi um marco na proteo de direitos humanos

ps-Guerra Fria ocorreu na Conferncia Mundial de Direitos Humanos de

mente na Carta de So Francisco foi aprovada, sob a forma de Resoluo da

Para explicitar quais seriam esses "direitos humanos" previstos generica

A consagrao da internacionalizao dos direitos humanos no mundo

va a garantia do indivduo. A tese da competncia exclusiva dos Estados no

manos. a Carta de So Francisco, sem dvida, o primeiro tratado de alcance

jurisdio, quer nacional ou estrangeiro.

mente nos diversos tratados), a proteo internacional ao ser humano. Cada

texto novo relativo proteo internacional dos direitos humanos aumenta

mana, na igualdade de direitos de homens e mulheres. Os artigos 55 e 56, por

seu turno, explicitam o dever de todos os Estados de promover os direitos hu

preocupao com redundncias (vrios direitos so mencionados repetida

nos direitos fundamentais do homem, na dignidade e no valor da pessoa hu

A estratgia internacional perseguida foi a de ampliar, sem qualquer

tendo ainda dado seu apoio edio da Declarao Universal dos Direitos Humanos,

expressamente o dever de promoo de direitos humanos por parte dos Estados

Naes Unidas (ONU), ento criada. No prembulo da Carta, reafirma-se a f

e j incorporou internamente os principais tratados internacionais acima citados,

nos foi a edio da Carta de So Francisco em 1945, que, alm de mencionar

cional dos Direitos Humanos foi intenso. Digno de nota que o Brasil ratificou

partir da dcada de 1960, o desenvolvimento dito legislativo do Direito Interna

internacionais de direitos humanos.

O passo decisivo para a internacionalizao da temtica dos direitos huma

vez que possuem alcance universal e abrangem vrias espcies de direitos. A

das obrigaes dos Estados, sendo criado um conjunto de sofisticados processos

ca oriunda de um texto convencional. H ainda dvidas sobre se todos os di


reitos humanos so normas consuetudinrias ou princpios gerais de Direito
Internacional. Na realidade, os Estados e parte da doutrina s reconhecem uma

humanos oriundas do costume internacional e dos chamados princpios gerais

de Direito. Muitos desses costumes originam-se das resolues da Assemblia

Geral e das deliberaes do Conselho Econmico c Social, ambos rgos

principais da Organizao das Naes Unidas (ONU). Conforme j mencio

Ver mais sobre o processo de negociao que envolveu a Conferncia de Viena na excep

No caso envolvendo o Pessoal Diplomtico e Consular norte-americano em Teer, decidiu a

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacional,

28

2. cd., So Paulo: Saraiva, 2011.

12

Diplomatk and Consular Staffin Tehran, ICJ Reports 1980, p. 42.

in the Universal Declaration of Human Rights". Corte Internacional de Justia, United States

of the Charter of the United Nations, as well as with the fundamental principies enunciated

Corte que a deteno dos refns americanos era "manifestly incompatible witb the principies

11

O Programa de Ao contm 100 pargrafos com recomendaes de condutas.

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacional,

29

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Hu


manos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

15

2. ed., So Paulo: Saraiva, 2011.

14

Consultivo de 28 de maio de 1951, ICJ Report 1951, p. 22.

Reservations to the convention on the prevention and punishment of the crime of'genocide. Parecer

on States even without any conventional obligation". Ver Corte Internacional de Justia,

derlying the Convention are principies which are recognized by civilized nations as binding

13

o de Preveno e Represso ao Crime de Genocdio, estabeleceu que: "the principies un-

A Declarao contm um prembulo de 17 pargrafos e uma parte principal de 39 artigos.

10

A Corte Internacional de Justia no seu Parecer Consultivo sobre as reservas Conven

de internacional do Estado consiste, ento, em uma obrigao internacional de

normas, exigindo-se a preservao da ordem jurdica vigente.n A responsabilida

H, ento, uma reao jurdica do Direito Internacional s violaes de suas

danos porventura causados.

obrigao internacional pelo Estado torna-o responsvel pela reparao dos

ora dominada pelas Constituies e leis locais. O descumprimento de uma

incontornvel. Graas a ela, temos obrigaes internacionais vinculantes na seara

Assim sendo, a internacionalizao dos direitos humanos uma realidade

ou um comit internacional, como veremos nesta obra).

dade do Estado pelo cumprimento das obrigaes pactuadas (como um tribunal

tagem de contar com mecanismos neles previstos de aferio da responsabili

pessoas. Em especial, devemos lembrar que os tratados ainda possuem a van

um mundo ainda marcado pela fome e misria de centenas de milhes de

Estados a respeitar todos os direitos humanos, em especial os direitos sociais em

como negar as limitaes do uso de fontes no convencionais para obrigar

difere do consenso em torno dos direitos sociais, por exemplo. Assim, no h

ternacional. O consenso internacional em torno do respeito ao direito vida

cada das conferncias. Braslia: TBRI, 2001.

cional obra de LINDGREN ALVES, Jos Augusto. Relaes internacionais e temas sociais - A d

que os princpios protetores de direitos humanos daquela Conveno devem

sultivo relativo Conveno de Preveno e Represso ao Crime de Genocdio,

uma vez a mesma Corte Internacional de Justia reconheceu, no Parecer Con

lado, os direitos humanos compem os princpios gerais do Direito Internacional,

integridade fsica, liberdade e igualdade vinculam todos os Estados. Por outro

Porm, no resta dvida, em face dos precedentes da CD, que os direitos vida,

la dos direitos humanos estabelecidos na Declarao Universal so vinculantes.

Internacional de Justia (CD) ainda deve clarificar se todos ou somente parce

Como abordei em obra prpria,12 parte da doutrina sustenta que a Corte

diu a Corte Internacional de Justia."

conceito de "direitos humanos" insculpido na Carta da ONU, conforme deci

costumeira de proteo de direitos humanos e ainda elemento de interpretao do

prtica internacional, a Declarao reconhecida como espelho de norma

fora vinculante de acordo com a Carta da ONU. Porm, aps dcadas de

tada pela Resoluo 217 A (III) da Assemblia Geral da ONU, no possuindo

parcela dos direitos humanos como costume e princpios gerais de direito in

por parte de vrios Estados aos tratados, porm no geram a segurana jurdi

chamados treaties bodies), reconhecem-se outras normas protetoras de direitos

namos, a Declarao Universal de Direitos Humanos foi originalmente ado

Por outro lado, essas normas internacionais de fontes no convencionais

servem para preencher os vazios normativos gerados pela ausncia de adeso

mas delas contam ainda com rgos prprios de superviso e controle (os

constituem princpios inviolveis do Direito Internacional Consuetudinrio.u

elementares de humanidade, pelo que todos os Estados devem cumprir essas normas
fundamentais, tenham ou no ratificado todos os tratados que as estabelecem, porque

humanos, que contou com o reconhecimento claro do universalismo, da indivi-

sibilidade e da interdependncia dos direitos protegidos.10

Alm das dezenas de convenes regionais e universais, sendo que algu

Em 1996, tambm em uma opinio consultiva, a Corte Internacional de


Justia voltou a enfatizar que os princpios de direito humanitrio so princpios

Declarao e um programa de ao para a promoo e proteo de direitos

Estados no contratantes."

na proteo de direitos humanos ou representando seus Estados, dedicaram-se

exclusivamente discusso do tema.' O resultado foi a elaborao de uma

ser considerados princpios gerais de Direito Internacional e vinculam mesmo

longo de quinze dias, aproximadamente dez mil indivduos, com experincia

Com a internacionalizao do direitos humanos, implantou-se formalmen

dos direitos humanos

O universalismo em concreto: a interpretao internacional

averigue como o Estado interpreta o texto adotado.

desses mesmos direitos.

o mais amplo possvel para que se evite o carter meramente programtico das

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Hu

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Hu

30

Revista Espanola de Derecho Internacional (1995), p. 72.

national por violacin grave y masiva de los derechos humanos: prctica espanola", in XLVII

manos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 20. LLORET, Jaume Ferrer. "Responsabilidad Inter

18

manos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

17

1983, p. 40.

cional aparece sob a forma simples da obrigao de reparar toda violao de direito cometida
pelo Estado em face de outro". Ver REUTER, Paul. Droit International Public, Paris: PUF, 6. ed.,

Public, 2. ed.. Paris: Momchrestien, 1995, p. 673. Para REUTER "A responsabilidade interna

manos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004. COMBACAU, Jean e SUR, Serge. Droit International

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Hu

pretao seja peculiar e em cabal contradio com a interpretao dos rgos

exortao moral da proteo internacional dos direitos humanos.18

16

Estados afirmarem que respeitam determinado direito, mesmo que sua inter

reitos humanos, estaremos a um passo de afirmar o carter de mero conselho ou

31

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional do Estado por Violao

de Direitos Humanos. Revista CEJ (Braslia), Braslia, v. 29, 2005, p. 53-63.

19

ternacionais a srio. necessrio que avancemos na aceitao da interpretao

reitos Humanos no mais adequado para levarmos os direitos humanos in

Esse esquema tradicional de aplicao do Direito Internacional dos Di

pralegal e, contraditoriamente, interpretar os direitos ao talante nacional.

registrar, com jbilo, seu estatuto normativo de cunho constitucional ou su-

ciente assinalar, formalmente, os direitos previstos no Direito Internacional,

Nos dias de hoje, esse truque de ilusionista no engana. No mais sufi

internacionais de direitos humanos.

ratificam tratados, os descumprem cabalmente, mas alegam que os esto cum


prindo.19 Aplicado o truque de ilusionista aos direitos humanos, veremos os

nacionais de obrigar o Estado a proteger tais direitos. Sem tal vinculao entre

os mecanismos de apurao de violao de obrigaes internacionais e os di

Essa dicotomia (universalismo na ratificao versus localismo na aplicao)


representa o velho "truque de ilusionista" do plano internacional: os Estados

humanos protegidos, devendo agora o estudo recair sobre as frmulas inter

tidiana.

diplomas normativos internacionais de direitos humanos. De fato, atualmente,

o Direito interno j reproduz - em linhas gerais - o rol internacional de direitos

no texto, nacional na aplicao e interpretao de suas normas na vida co

jurdico dos direitos humanos internacionais manco e incoerente: universal

laes de direitos humanos que conferem uma carga de ineditismo e relevncia aos

Logo, so justamente os mecanismos internacionais de apurao das vio

Temos mantido, ento, uma interpretao nacional, o que torna o regime

tos humanos no temos o hbito de aplicar a interpretao internacionalista

do o mecanismo de responsabilizao por violaes eficaz. Tal mecanismo deve ser

normas internacionais sobre direitos humanos.

Esse o dilema tpico do sculo XXI da atualidade brasileira, pois ao mes


mo tempo em que h a plena adeso brasileira internacionalizao dos direi

internacionais de proteo aos direitos humanos s possuem contedo real quan

dos indivduos e para a afirmao da dignidade humana. Com efeito, as obri

gaes internacionais nascidas com a adeso dos Estados aos instrumentos

que interpretam o contedo desses direitos e zelam para que os Estados cum
pram suas obrigaes.

partes indissociveis: o rol de direitos de um lado e os processos internacionais

para reafirmar a juridicidade deste conjunto de normas voltado para a proteo

No campo dos direitos humanos, a responsabilizao do Estado essencial

Por isso, o Direito Internacional dos Direitos Humanos composto por duas

desse texto. Ou seja, necessrio que exista um mecanismo internacional que

ternacionais, natural que defendam, ao mesmo tempo, a responsabilizao

de um Estado que, porventura, venha a violar tais engajamentos.17

implementado. necessrio que tenhamos tambm uma mesma interpretao

como todos os Estados pregam a igualdade e o respeito aos engajamentos in

em dezenas de pases que ratificaram um tratado para que o universalismo seja

Porm, no basta a adoo da mesma redao de um determinado direito

mesmo texto de direitos humanos imposto nos tratados ratificados.

te o universalismo dos direitos humanos, inoculado pela adoo pelos Estados do

existiria uma superioridade inegvel do infrator em relao aos demais. Assim,

pudesse descumprir um comando internacional sem ser responsabilizado,

mento no princpio da igualdade soberana entre os Estados. Se um Estado

pretende ser o sistema internacional de regras de conduta, tendo seu funda

A responsabilizao do infrator caracterstica de um sistema jurdico como

reparao de toda violao de direito cometida por um Estado em face de outro."'

se sentido, REUTER ensina que a responsabilidade internacional a obrigao de

reparao dos danos causados pela violao prvia de norma internacional. Nes

O processo internacional de direitos humanos consiste no conjunto de mecanis

es vinculantes).

Ver mais no captulo sobre as encruzilhadas do processo internacional de direitos huma

33

o apelo promocional para a modificao das polticas nacionais.

2008, em especial p. 454 e s.

32

emisso de uma recomendao ao Estado infrator. Buscam o dilogo e defendem

Os mecanismos de recomendao so aqueles que tm, como resultado, a

mendao e mecanismos de deciso.

com finalidade, levando-nos a reconhecer a existncia de mecanismos de reco

Finalmente, possvel classificar os mecanismos internacionais de acordo

Interamericana de Direitos Humanos).

(os Tribunais Internacionais de Direitos Humanos, como as Cortes Europia e

tratados de direitos humanos - os "treaty bodies", como veremos) ou judiciais

zado em rgos internacionais quase judiciais (como os Comits de vrios

ampla defesa e contraditrio, bem como julgadores imparciais. Pode ser reali

uma violao de direitos humanos a partir de um procedimento no qual h

Por sua vez, o mecanismo judicirio aquele que constata a existncia de

ricanos (como se viu na crise de Honduras).

Conselho de Direitos Humanos ou mesmo na Organizao dos Estados Ame

humanos no Conselho de Segurana, no Mecanismo de Reviso Peridica do

VALHO RAMOS, Andr de. Direitos Humanos na Integrao Econmica, Rio de Janeiro: Renovar,

bunais internacionais de direitos humanos e os tribunais de integrao econmica em CAR

nos ainda nesta obra. Tambm discuti a fertilizao cruzada entre os tribunais internos, tri

20

de objetividade e de imparcialidade na aferio da conduta lesiva. Sem contar

O Estado dito ofendido transforma-se em juiz e parte, o que acarreta perda

sancionar unilateralmente esse Estado.

cometido e requer reparao ao Estado ofensor, podendo, se no atendido,

se modo, o prprio Estado analisa o pretenso fato internacionalmente ilcito

ocorrido violao de seu direito e exige reparao do Estado dito ofensor. Des

O modo unilateral aquele pelo qual o Estado dito ofendido afirma ter

unilateral e o modo coletivo ou institucional.

Estados de se constatar a violao de compromissos internacionais: o modo

unilateral ou mesmo coletivo, como se v na apreciao de violao de direitos

de um Estado ou de um coletivo de Estados. O mecanismo poltico pode ser

za (poltico ou judicirio) e finalidades (emitindo recomendaes ou delibera

Quanto origem, constato que existem dois modos reconhecidos pelos

O mecanismo poltico aquele que constata a existncia de uma violao

de direitos humanos a partir de uma apreciao discricionria de cunho poltico

pode ser classificado de acordo com a origem (unilateral ou coletivos); nature

chamado mecanismo poltico e o mecanismo judicirio.

Outra classificao possvel desses mecanismos quanto natureza: h o

internacional dos direitos humanos, pois evitam a seletividade e a parcialidade


tpicas do mecanismo unilateral.

humanos

dade internacional do Estado so essenciais para o aprofundamento da defesa

Os mecanismos coletivos ou institucionais de constatao da responsabili

infrator.

e decidem sobre a responsabilidade internacional do Estado pretensamente

pessoas independentes e imparciais analisam os fatos, ouvem os interessados

aqueles criados por tratados internacionais) nos quais rgos compostos por

Para evitar tais situaes foram institudos mecanismos coletivos (que so

direitos humanos.

sionam para a paz mundial, ainda mais cm um tema to sensvel como o dos

Nem preciso dizer sobre os perigos que tais "escaladas de sanes" oca

agora por parte do Estado pretensamente infrator.

ta sua conduta prvia impugnada, acarretando o uso de sanes unilaterais

tais sanes injustificadas e ilegais, justamente por no reconhecer como ilci

aplica sanes unilaterais ao Estado infrator, o qual, por seu turno, considera

Assim, o Estado pretensamente lesado exige reparao e ao no receb-la,

defensvel com base no princpio da igualdade soberana entre os Estados.

que o Estado violador tambm tem posio jurdica oposta e perfeitamente

A classificao do processo internacional de direitos

mos internacionais que apura a violao de direitos humanos. Esse conjunto

internacionalista dos direitos.

aplicam as normas protetivas aos casos concretos, fornecendo uma interpretao

direitos humanos, ao apurar as violaes pretensamente realizadas pelos Estados,

para que possamos conhecer o modo pelo qual os rgos internacionais de

humanos aborde especificamente os processos internacionais de direitos humanos,

Por isso, necessrio que o estudo da proteo internacional dos direitos

Interamericana.

reitos Humanos sob uma tica nacional, desprezando a interpretao da Corte

Humanos. No cabe mais, ento, interpretar a Conveno Americana de Di

direitos humanos, como, por exemplo, o da Corte Interamericana de Direitos

lista, pois aderimos a vrios mecanismos coletivos de apurao de violao de

No caso brasileiro, no mais possvel evitar a interpretao internaciona-

ternacionais.2"

go e uma fertilizao cruzada entre os tribunais internos e os tribunais in

(edio comercial de minha tese de livre-docncia), que se inicie um dilo

desses direitos pelo Direito Internacional, ou, como defendi em livro anterior

J os mecanismos de deciso so aqueles que emitem decises vinculantes,

34

cia ou no de fora vinculante de suas deliberaes.

os mecanismos polticos e tambm estudaremos, em cada um deles, a existn

Homem e dos Povos, conhecida como Carta de Banjul). Abordaremos tambm

como o jovem sistema africano (fundado na Carta Africana de Direitos do

de Direitos Humanos e na Carta da Organizao dos Estados Americanos), bem

o sistema interamericano (fundado essencialmente na Conveno Americana

peu (fundado essencialmente na Conveno Europia de Direitos Humanos),

coletivos: o sistema da ONU (Organizao das Naes Unidas), o sistema euro

Neste livro, analisaremos o mecanismo unilateral e os seguintes mecanismos

Estados analisados.

direitos humanos (os treaty-bodies) acarreta to somente recomendaes aos

mecanimo de deciso: o "sistema dos relatrios" dos Comits de tratados de

ptulo prprio). Por outro lado, nem sempre o mecanismo judicirio ser um

que pode editar resolues vinculantes na rea dos direitos humanos (ver ca

mendao: o Conselho de Segurana, por exemplo, um mecanismo poltico

polticos ou judicirios. Nem sempre o mecanismo poltico ser de mera reco

impondo ao Estado o dever de cumprimento. Esses mecanismos podem ser

PARTE II
0 MECANISMO UNILATERAL DE AFERIO
DE VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS

A aferio da violao de determinada norma internacional pode ser feita

O mecanismo unilateral: ojudex in causa sua

Ver a legislao norte-americana sobre a assistncia militar e econmica vinculada ao

Awarded by US Courls", 15 Human Rights Quartely (1993), p. 209-299.

37

ver LILLICH, Richard B. "Damages for Gross Violations of lntemational Human Rights

Rights in ccmtext, Oxford: Clarendon Prcss, 1996, p. 822-836; e tambm em relao ao tema,

respeito aos direitos humanos, in STE1NER, Henry J. e ALSTON, Philip. lntemational Human

turas cometidas por agentes de Estado estrangeiro em violao ao direito fun-

considerou-se competente para conhecer de ao de responsabilidade por tor

-se o caso Filrtiga v. Pena-Irala, no qual um tribunal federal norte-americano

de violaes de direitos humanos em outro Estado. Como exemplo disto, cite-

Existe a tendncia de uso do Poder Judicirio local para aferir a existncia

assistncia financeira e militar.1

humanos meta da poltica externa do pas e condicionante do fornecimento de

Assistance Act, de 1961), que estabelece ser o incentivo ao respeito de direitos

Esse trabalho do Poder Executivo estadunidense fruto de lei interna (o Foreign

daquele pas, sobre o respeito aos direitos humanos por parte de outros Estados.

mento de Estado dos Estados Unidos, submetido anualmente ao Congresso

outros Estados sobre direitos humanos a produo de relatrios do Departa

Um dos exemplos mais evidentes de apreciao unilateral de condutas de

tos humanos e, se no atendidos, impor sanes.

ta de outros pases e, aps, exigir novas condutas de pretenso respeito a direi

Em geral, aproveita-se o trabalho de rgos internos para avaliar a condu

outro tipo de descumprimento de obrigao internacional.

direitos humanos no difere de sua responsabilizao unilateral por qualquer

cabe salientar que a responsabilizao unilateral de um Estado por violao de

parte de outros Estados das obrigaes internacionais contradas variam, mas

As formas pelas quais os Estados afcrem unilateralmente o respeito por

sanes de coero.

exige reparao e, no caso de irresignao do pretenso Estado infrator, adota

Constatada a violao do Direito Internacional, o Estado dito ofendido

j que o ato unilateral por definio.

ponsabilidade internacional de outro Estado por violaes de direitos humanos,

Pelo contrrio, o Estado livre para fixar as formas pelas quais analisa a res

bilidade e requisitos para julgamento como ocorre nos mecanismos coletivos.

O mecanismo unilateral, por definio, no possui condies de admissi

existncia de violao de obrigao internacional.

de soluo de controvrsias, no qual um terceiro ente, imparcial, determina a

unilateralmente pelo Estado ofendido ou por meio de um mecanismo coletivo

O mecanismo unilateral de aferio da responsabilidade internacional do

com a lgica da reciprocidade

O mecanismo unilateral: seu vnculo com o bilateralismo e

Ver in CARRILLO SALCEDO, J.A. Elderecho internacionalen un mundo en cambio. Madrid: Tecnos,

1985, p. 97-98.

Sovereiqn Immunites Act e os direitos humanos, ver ainda o interessante estudo de Jenniler

Gergen, in GERGEN, Jenniler A.,"Human Rights and lhe Foreign Sovereign Immunites Acl",

36 Virgnia Journal of' International Law (1996), p. 765-796.

39

descentralizada, relativamente inorgnica, na qual o destinatrio da norma confunde-se com o


legislador e que na qual logicamente o acordo a pea chave do processo de criao da norma".

ternational Human Riyhts in context. Oxord: Clarendon Press, 1996, p. 789-790. Sobre o Foreign

38

tos destes dois casos e da posio do Juiz Bork, in STEINER, Henry J. e ALSTON, Philip. In-

(no original, "federal courts polia lhe behavwr offoreign individuais and governments"). Ver extra

norte-americanas "policiarem" as condutas sobre direitos humanos de Estados estrangeiros

Segundo CARRILLO SALCEDO, a sociedade internacional "uma sociedade paritria e

violao de direitos humanos, objetivando-se, no futuro, a superao do poder

tomada pela Corte, caso o Alien Tort Statute (diploma legal norte-americano utilizado pelos

autores da ao contra o Estado lbio) fosse mais claro em seu desejo de possibilitar s cortes

tao dos diversos processos de responsabilidade internacional do Estado por

No primeiro caso, o Juiz Bork salientou que uma concluso diferente poderia ter sido

Estados, dando garantias a todos de uma avaliao neutra e imparcial das supos

tas violaes de direitos humanos. salutar o desenvolvimento e a sedimen

Ver sobre o caso citado c outros, STEINER, Henry J. e ALSTON, Philip. lnternaonal Human

procedimentos coletivos superam a situao antagnica e de impasse entre os

objetiva da responsabilidade internacional do Estado. Conforme veremos, os

de mecanismos coletivos de soluo de controvrsia, que acarretam a aferio

aplica sanes unilaterais ao outro. A soluo desse impasse est na aceitao

Rapidamente, chega-se a uma situao de impasse, na qual cada Estado

agora por parte do Estado pretensamente infrator.

ta sua conduta prvia impugnada, acarretando o uso de sanes unilaterais

tais sanes injustificadas e ilegais, justamente por no reconhecer como ilci

aplica sanes unilaterais ao Estado infrator, o qual, por seu turno, considera

Assim, o Estado pretensamente lesado exige reparao e ao no receb-la,

base no princpio da igualdade soberana entre os Estados.

que o Estado violador tambm tem posio jurdica oposta, defensvel com

de objetividade e de imparcialidade na aferio da conduta lesiva. Sem contar

Rights in context, Oxford: Clarendon Press, 1996, p. 779-788.

nada impede que o Estado pretensamente infrator tambm processe, perante

Caso isso no seja aceito, observamos que, em um raciocnio do absurdo,

veno de um rgo judicial interno.

(transformando-o em um ato neutro, acima das partes em litgio) pela inter

do Direito Internacional, no podendo ser alterada a natureza de ato unilateral

ressaltar que o Poder Judicirio continua sendo um rgo do Estado aos olhos

em lace das injunes de poltica externa de determinado Estado. preciso

no importando a possvel imparcialidade do juiz local, pretensamente neutro

o mecanismo unilateral so todas equivalentes para o Direito Internacional,

Mas, claro que as diferentes engrenagens de direito interno que formam

so legal local e emitida por magistrado.

O Estado dito vtima transforma-se em juiz e parte, o que acarreta perda

no atendido, sancionar unilateralmente esse Estado.

o Estado pretensamente infrator insurja-se contra tal responsabilizao unila

teral, utiliza-se a "legitimidade" da deciso interna, baseada no devido proces

nalmente ilcito cometido e requer reparao ao Estado ofensor, podendo, se

Logo, como conseqncia, cada Estado analisa o pretenso fato internacio

descentralizada, na qual cada Estado aplica os comandos normativos internacionais.4

Estado surge do fato de ser a sociedade internacional uma sociedade pautaria e

cional e ser aqui analisado como tal.

continua tal ato sendo um ato unilateral de um Estado perante o Direito Interna

(ato do Poder Executivo) ou mesmo sentena judicial (ato do Poder Judicirio),

sua origem em lei interna (ato do Poder Legislativo), deciso administrativa

lidade e neutralidade do juiz, geralmente consagradas nas Constituies. Caso

teral de averiguao de violao de direitos humanos, dotando-o da imparcia

O objetivo do uso do Poder Judicirio interno camuflar o aspecto unila

manos perante juizes norte-americanos.'

de 1976 pode levar ao processamento de Estados por violao de direitos hu

tanto, assinalou-se que eventual mudana no Foreign Sovereign Immunities Act

reconheceu-se a imunidade de jurisdio aos Estados lbio e argentino. Entre

casos Tel-Oren v. Lybian Arab Republic e Siderman de Blake v. Republic ofArgentina

tradicional imunidade de jurisdio do Estado perante tribunais nacionais. Nos

vislumbram ainda base legal (do Direito norte-americano) para eliminar a

Essa tendncia encontra resistncia nas Cortes norte-americanas, que no

parao para as vtimas.2

imperativa - jus cogens), podendo a jurisdio local ser utilizada para obter re

Desse modo, quer o ato que responsabilize o pretenso Estado infrator tenha

internacional unilateral, terminando em uma situao de impasse.

que pese a nacionalidade paraguaia do autor e do ru, ter sido violada obrigao

internacional cogente (veremos a seguir, o conceito de obrigao erga omnes e

seus tribunais locais, o outro Estado, reagindo, assim, sua responsabilizao

damental de integridade fsica. O tribunal dos Estados Unidos considerou, em

Por isso, afirmamos que os tratados de direitos humanos no so tratados

parte do tratado. De fato, o conceito de obrigao objetiva tem como marco as


quatro Convenes de Genebra de 12 de agosto de 1949, referentes ao Direito

aplicvel em conflitos armados (Direito Internacional Humanitrio). As regras

do tema, com a possibilidade de renncia ou consentimento do Estado vtima.

Porm, nem todas as normas de direito internacional dos dias de hoje se

Os tratados de direitos humanos so diferentes dos tratados que normatizam

da reciprocidade

A natureza objetiva dos tratados de direitos humanos e o fim

Ver SIMMA, Bruno. "Inlernational Human Rights and General Inicrnational Law: a oim-

O que foi reconhecido pela Corte Internacional de Justia, que estabeleceu que "somente

40

Reporte. 1949, p. 181-182.

suliered in lhe servia." oi lhe United Nations, Parecer Consultivo de 11 de abril de 1949, 1CJ

em lace de seu descumprimenlo". Corte Internacional de Justia, Reparation for Injuries

a parte para a qual devido uma obrigao internacional pode reclamar o seti cumprimento

Law at a time of perpkxity. Dordredit: Kluwer Academic Publishers, 1989, p. 821-844.

comniunity interest in the law of State Responsibility", in DINSTEIM, Yoram. Intemational

Kluwer Law Intemational, 1995, p. 168. Ver tambm do mesmo autor, "Bilateralism and

paralive analysis", in Colkcted Courses ofthe Academy o]'Huropean Law, v. IV, Book 2, Netherlands:

vantagens mtuas aos Estados contratantes. O objetivo dos tratados de direitos

aplica aos tratados institutivos de garantias de direitos humanos. obrigao


objetiva corresponde ao encargo que no depende de uma contraprestao de

Com isso, a noo contratualista, comum ao Direito dos Tratados, no se

Direito dos Tratados.

ter humanitrio, em clara derrogao ao regime comum da reciprocidade no

convencionais no pode gerar a suspenso ou extino de um tratado de car

grafo 52, expressamente estabelece que o no cumprimento de obrigaes

so, a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, em seu artigo 60, par

em todas as circunstncias, no h qualquer meno reciprocidade. Nesse diapa-

1949 estipula o dever do respeito aos direitos humanos protegidos nas mesmas

Assim, quando o artigo 1-, comum s quatro Convenes de Genebra de

guerra, no pode o Estado Y assim proceder, agindo em reciprocidade.

face de todos, de modo pleno. Se o Estado X vulnera a vida dos prisioneiros de

tos objetivos, marcados pela unilateralidade, pelos quais cada Estado se obriga em

Estado respeita suas prprias obrigaes, mas sim, de uma srie de engajamen

implica na obedincia as regras convencionadas na medida em que o outro

de direito humanitrio no nascem de um acordo movido reciprocidade, que

a obrigao era exigida, no importando a conduta ilcita do outro Estado -

refletida no foco credor-devedor existente e na disponibilidade no tratamento

guem essa lgica da reciprocidade, como veremos a seguir.

cional Humanitrio, que contribuiu para a instaurao de um sistema no qual

bilidade internacional contra o Estado ofensor. 0 bilateralismo gera uma aborda

de direitos humanos necessrio sempre recordar o papel do Direito Interna

Na superao do princpio da reciprocidade na elaborao de convenes

que visa beneficiar, acima de tudo, o indivduo.

dentemente da nacionalidade, gerando para isso uma ordem legal internacional

os Estados contratantes. Seu objetivo a proteo dos direitos humanos, indepen

multilaterais tradicionais, concludos para a troca recproca de benefcios entre

gem contratualista, quando aplicada responsabilidade internacional do Estado,

violao de seu direito protegido, pode utilizar-se de mecanismos de responsa

Estado, ento, advm de tal bilateralismo. Cada Estado, na exata medida da

O princpio da reciprocidade no tema da responsabilidade internacional do

fim de impor a volta legalidade internacional.

guinte, somente o Estado vtima pode legitimamente utilizar sanes com o

direito reparao, sem que os Estados-terceiros possam se opor. Por conse

Como desdobramento desse raciocnio, pode o Estado vtima renunciar ao seu

dade internacional do Estado exsurge de relaes essencialmente bilaterais.''

cujo objeto e fim so a proteo de direitos do indivduo.

humanos estabelecem obrigaes objetivas, entendendo estas como obrigaes

regime das obrigaes regulando as reparaes devidas. Assim, a responsabili

carter quidpro quo nas relaes enire os Estados. Logo, os tratados de direitos

uma obrigao internacional existe enquanto relao bilateral entre Estados.

Este "bilateral-minded system" (no termo de SIMMA5) vlido tambm para o

Esse regime objetivo o conjunto de normas protetoras de um interesse coletivo dos

Estados, em contraposio aos regimes de reciprocidade, nos quais impera o

Com efeito, o Direito Internacional geral, no tocante responsabilidade

chamado regime objetivo das normas de direitos humanos.

restatais, o fato internacionalmente ilcito cometido por um Estado faz nascer

novas relaes jurdicas apenas com o Estado lesado.

internacional do Estado, caracteriza-se pelo bilateralismo. Isso significa que

mente da nacionalidade, e no para com outro Estado contratante, criando o

bilaterais entre Estados. De acordo com o bilateralismo tpico das relaes inte-

Assim, um Estado, frente a um tratado multilateral de direitos humanos,

de do indivduo-vtima.

diante de outro Estado contratante, sem levar em considerao a nacionalida

humanos a proteo de direitos de seres humanos diante o Estado de origem ou

assume vrias obrigaes com os indivduos sob sua jurisdio, independente

responsabilidade internacional do Estado a sua utilizao mais afeta s relaes

Outra caracterstica importante do mecanismo unilateral de aferio da

humanos em outro Estado.

unilateral de um Estado de aferir a existncia ou nao de violao de direitos

Por isso, caracteriza um tratado de direitos humanos a natureza objetiva de

Este conceito foi ventilado pela Comisso de Direito Internacional ao analisar o antepro

Ver in Corte Internacional de Justia, Continued Presence ofSouth frica in Nambia, Parecer

Ver in Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Irlanda vs. Reino Unido, sentena de 18

42

de janeiro de 1978, Srie A, n. 25, pargrafo 239.

10

Consultivo de 21 de junho de 1971, ICJ Reports, 1971, pargrafo 122.

pargrafo 23, p. 15.

em uma conveno deste tipo no se pode falar em vantagens ou desvantagens de um Esta


do ou na manuteno de um equilbrio contratual perfeito entre seus direitos e deveres" (trad.
do Autor). Corte Internacional de Justia, Reservations to the convention cm the prevention and
punishment of the crime ofgenode. Parecer Consultivo de 28 de maio de 1951, ICJ Report, 1951,

o atingimento dos altos propsitos que so a razo de ser da conveno. Consequentemente,

8 De fato, para a Corte Internacional de Justia "Nesse tipo de tratado, as partes contatantes
no tm interesses prprios; elas meramente tm, um e todas, um interesse comum, a saber,

II, parte I, p. 61.

jeto da futura Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Segundo o texto da Comisso,
de autoria de FITZMAURICE, ento, "a obrigao de uma parte qualquer no depende, nem
juridicamente, nem na prtica, de uma execuo correspondente das outras partes. A obri
gao tem um carter absoluto e no um carter de reciprocidade - ela constitui, por assim
dizer, uma obrigao em face do mundo inteiro, ao invs de ser uma obrigao em face das
partes do tratado" (trad. do Autor). Annuaire de Ia Commission de Droit International - 1957, v.

os direitos humanos sem que haja qualquer contraprestao a eles devida.

tados que regulam interesses materiais do Estados, regidos pelo princpio da


reciprocidade (quid pro quo). Pelo contrrio, os Estados obrigam-se a respeitar

Novamente, saliente-se que os tratados de direitos humanos no so tra

normas do mesmo tratado.

os contratantes, pois a citada Conveno no cria obrigaes sinalagmticas bilaterais,


mas sim obrigaes objetivas, que, nos termos do Prembulo da Conveno, so
objeto de uma garantia coletiva.10

43

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo OC-02/82 de 24 de se


tembro de 1982, srie A, n. 02, pargrafo 29.

11

mecanismo dito unilateral e os mecanismos coletivos.

nossa anlise dos processos internacionais de direitos humanos, afetando o

Essa natureza objetiva dos tratados de direitos humanos informar toda a

de direitos humanos.

Estatuto de Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional) para a proteo

nacionais, sem contar a imposio de deveres internacionais (vide o caso do

da legitimidade ativa do indivduo para acionar o Estado perante rgos inter

obrigaes diretamente do plano internacional. De fato, hoje comum a aceitao

hoje personalidade jurdica internacional reconhecida, pois exerce e contrai

nacional. Como veremos em captulo prprio desta obra, o indivduo possui

forneceu amparo conquista pelo indivduo da personalidade jurdica inter

Por isso, foi justamente o Direito Internacional dos Direitos Humanos que

Estado.

de direitos humanos tutelam o interesse do indivduo e no um interesse material do

midas pelo Estado pe em evidncia que os mecanismos de apurao de violao

Esse carter objetivo das obrigaes de respeito a direitos humanos assu

proteo dos direitos humanos.

tagens individuais - os chamados interesses materiais - dos Estados no tocante

dade e reciprocidade. O resultado que no se pode falar de vantagens ou desvan

direitos devido natureza dos mesmos e no devido qualquer lgica de oportuni

A proteo aos direitos humanos consagrou o conceito do respeito a certos

nada afeta a obrigao de outro Estado-parte, que continuar obrigado pelas

de. A violao de um tratado multilateral de proteo aos direitos humanos em

impossibilidade da utilizao do princpio geral de Direito Internacional da reciprocida

Portanto, a natureza objetiva da proteo dos direitos humanos gera a

Estados, seno com os indivduos sob sua jurisdio"."

da qual eles, para o bem comum, assumem vrias obrigaes, no em relao com outros

esses tratados sobre direitos humanos, os Estados submetem-se a uma ordem legal dentro

face de seu prprio Estado como em face dos outros Estados contratantes. Ao aprovar

fundamentais dos seres humanos, independentemente de sua nacionalidade, tanto em

benefcio mtuo dos Estados contratantes. Seu objeto e fim so a proteo dos direitos

tipo tradicional, concludos em funo de um intercmbio recproco de direitos, para o

em geral, e, em particular, a Conveno Americana, no so tratados multilaterais do

de Direitos Humanos sustentou "...que os tratados modernos sobre direitos humanos,

mas sim, em prol dos indivduos. Em lio magistral, a Corte Interamericana

suas normas, que devem ser interpretadas no em prol dos contratantes (Estados),

te dos tratados internacionais tradicionais, vai alm da simples reciprocidade entre

A Corte Europia de Direitos Humanos decidiu, no caso Irlanda contra


Reino Unido, que a Conveno Europia de direitos humanos, diferentemen

O regime jurdico objetivo dos direitos humanos j foi reconhecido pelas


instncias internacionais especializadas de direitos humanos.

da conveno: a proteo do ser humano face ao horror do genocdio.8 No


mesmo diapaso, a Corte Internacional de Justia, em seu Parecer Consultivo
sobre as conseqncias jurdicas para os Estados da presena contnua da frica
do Sul na Nambia, entendeu que os Estados no poderiam aplicar a clusula
de no adimplemento de tratados no que se relacionasse aos tratados de direitos
humanos, cuja inexecuo acarretaria por certo prejuzo ao povo nambio.9

A Corte Internacional de Justia apoia esse entendimento. Estabeleceu a


Corte que, na Conveno para a Preveno e Represso ao Crime de Genocdio,
os Estados contratantes no tm interesses prprios; eles somente - todos e cada
um - possuem um interesse comum, de preservar o fim superior razo de ser

internacional, ao invs de ser uma obrigao com as partes do tratado.7

outra parte, constituindo-se, por assim dizer, em obrigao para com a sociedade

do Estado para determinadas obrigaes internacionais. Contudo, nessa edio,

As normas imperativas em sentido amplo so aquelas que contm valores

normas imperativas em sentido amplo

A valorao diferenciada das normas internacionais: as

CRAWFORD, .lames. The international law (\vnission's Artieles on Stute Rcsponsibility, Cam-

Sobre o tema ver: MOHR, M. "The ILCs distinetion between 'international crimes' and

45

cada por nova norma de direito internacional geral da mesma natureza."

44

conjunto, como norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modifi

responsvel pelo ato. Assim, adotamos, na primeira edio deste livro, como

geral uma norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional dos Estados no seu

geral. Para os fins da presente Conveno, uma norma imperativa de direito internacional

momento de sua concluso, conflita com uma norma imperativa de direito internacional

crime internacional independe da persecuo criminal do agente-indivduo

sido evitada, salientando-se que a caracterizao de uma conduta estatal como

expresso "crime internacional") com o aspecto penal do termo deveria ter

uma Norma Imperativa de Direito Internacional Geral (Jus Cogens). nulo o tratado que, no

Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados. "Artigo 53 - Tratado em Conflito Com

15

"crime internacional" era ressaltar a gravidade da violao da norma primria.

A confuso (fruto do equivocado apego da Comisso de Direito Internacional

autntica em francs: "norme imprative".

sabilidade penal internacional do indivduo. A inteno na adoo do termo

Tal como consta do artigo 53 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados (1969).
Na verso autntica desse tratado em ingls foi usado o termo "peremptory norm": na verso

14

sciences diplomatiques et politiques (1988), p. 117-161.

Commission' Crime-Delict distinetion: a toothless tiger?, 66 Revue de droit international, de

Gnrale de Droit International Publie (1994), p. 629-673. QU1GLEY, J. "The International Law

responsabilit des tats et Ia distintion entre 'crimes' et 'delils' internationaux", 98 Revue

tambm recebem a denominao de crimes internacionais no bojo da respon

poderiam ser confundidos com certos crimes praticados por indivduos, que

desses termos, que possuam forte conotao de Direito Penal interno, bem como

do "crime internacional"). Na primeira edio deste livro, criticamos o uso

geram uma responsabilizao mais gravosa ao Estado infrator (caso do regime

p. 363-369. GILBERT, G. "The criminal respousibility oi States", 39 The International and Com-

parative Law Quartely (1990), p. 345-369. PALMISANO, G. "Les causes d'aggravation de Ia

mentais para a comunidade internacional, que, se ofendidos de modo agudo,

tional a 1'heure de sa eodification, F.tudes en honneur de Roberto A$o. v. III, Milano: Giuflr, 1987,

crime international de 1'tal et le developpement du droit international", in Le droit interna

neur de Roberto Ago. v. III, Milano: Giuffr, 1987. p. 301-325. SAHOVIC, M. "Le concept du

sur Ia responsabilit des tats", in l.e droit international a lheure de sa codifkation, F.tudes en lion-

regulation of crimes oi State", in F.tudes en 1'lumneur de Roberto Ago. v. III, Milano: Giuffr, 1987,
p. 49-64. RIGAUX, Franois. "Le crime d'tat. Rflexions sur 1'article 19 du projet d'articles

Paul Reuter. Paris: Pdone, 1981, p. 31 5-326. CASSESE, A. "Rcmarks on the present legal

de Ia responsabilit internalionale de l'tal", //; Le droit international: unit et diversit, Mlanyes

GOUNELLE, M. "Quelques remarques sur Ia notion de 'crime international' et sur 1'volution

States Codifkation of Stale Responsibilily, New York: Oceana Publications, 1987, p. 115-141.

'intemational delicts' and its iniplieations", in S1MMA, Bruno e SPINED1, M. (eds.), United

13

bridge: Cambridge University Press, 2002. Mais detalhes sobre o projeto, abaixo.

12

choque com outras normas de Direito Internacional." Assim, pertencer ao

nacional como um todo, sendo por isso dotado de superioridade normativa no

normas que contm valores considerados essenciais para a comunidade inter

sentido estrito" ou norma cogente internacional) consiste no conjunto de

amplo, anoto que o jus cogens (tambm denominado norma imperativa em

Quanto s duas espcies consagradas de normas imperativas em sentido

Estados e eliminou o conceito de "crimes internacionais" do seu texto final."

a liderana do ltimo relator, JAMES CRAWFORD12), cedeu s crticas de alguns

internacional, finalmente aprovado pela Comisso de Direito Internacional (sob

senvolvimento do tema, uma vez que o projeto de tratado de responsabilidade

o baseou-se em critrios axiolgicos, com base na escolha de valores funda

internacional" e o segundo, o do "crime internacional do Estado". Essa distin

ponsabilidade internacional do Estado: o primeiro seria o regime do "delito

ponsabilidade internacional, que estabeleceram dois tipos de regimes de res

nos antigos estudos da Comisso de Direito Internacional da ONU sobre res

cado. A origem dessa terceira espcie de norma imperativa em sentido lato est

terceira espcie, o chamado crime internacional do F.stado ou fato ilcito qualifi

Parte da doutrina e ainda alguns Estados defenderam a existncia de uma

sentido amplo: o jus cogens e as obrigaes erga omnes.

res essenciais da comunidade, ponto em comum das normas imperativas em

Porm, h duas espcies de normas internacionais que representam valo

lidas como essenciais a todos os Estados.

possui o direito de aquiescer com violaes por parte de outrem dessas normas

quanto autoridade internacional, o direito de violar normas imperativas. Sequer

cada Estado isoladamente considerado. Logo, no facultado ao Estado, en

essenciais da comunidade internacional e que, por conseguinte, se impem a

4.

praticadas por outro Estado.

-vtima" que pode apreciar unilateralmente as violaes de direitos humanos

amplo (obrigaes erga omnes e jus cogens) para, aps, avaliar quem o "Estado-

em que pese nossa posio pessoal, reconhecemos que no houve maior de

exprimir a idia de um regime mais gravoso de responsabilidade internacional

amplo na comunidade internacional.

Com isso, veremos abaixo o conceito de normas imperativas em sentido

nnimo de "delito internacional", o termo "fato ilcito comum ", de modo a melbor

sinnimo de "crime internacional" o termo "fato ilcito qualificado", e como si

qualidade especial: a de compor as chamadas normas imperativas em sentido

Para agravar a complexidade do estudo, a proteo de direitos humanos,

de inegvel natureza objetiva como visto acima, ganhou, ao longo dos anos, uma

RODAS, Joo Grandino. "Jus Cogens em Direito Internacional", Revista da Faculdade de

um Estado aceita a imperatividade da norma, pois existem garantias de con

Nas palavras de Canado Trindade: "By definition, ali the norms of jus cogens generate

46

www.reei2rg/reei4/Cebada.PDF>, ltimo acesso em: 10 fev. 2011.

hechos ilcitos". Revista Electrnica de Estdios Internacionales, n. 4/2002. Disponvel em: <http://

y violacin grave a luz dei nuevo proyeclo de Ia CDI sobre responsabilidad de los Estados por

1995, p. 3-22. CEBADA ROMERO, Alicia. "Los conceptos de obligacin erga omnes, ius cogens

ternacional y Ia teoria de los crculos concntricos", Anuario de Derecho Internacional, n. 11,

Ver tambm ACOSTA ESTVEZ, Jos B. "Normas de ius cogens, efecto erga omnes, crimen in

316 Recueil des Cours de l'Acadmie de Droit lnternational de La Haye, (2005), em especial p. 354.

for Humankind: Towards a New Jus Gentium - General Course on Public International Law",

to norms of jus cogens". Ver em CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. "International Law

individuais bound by them. In their turn, not ali the obligations erga omnes necessarily refer

erga omnes refer to the strueture of their performance on the part of ali the entities and ali the

necessarily obligations erga omnes. While/ws cogens is a concept of material law, the obligations

18

to Internacional Pblico - Jus Cogens, Belo Horizonte: Ed. Frum, 2004.

Brasil, ver o atualizado estudo de FRIEDRICH, Tatyana Scheila. As normas imperativas de Direi

tional law. v. 7, Amsterdam; New York: North Holland Publishing Co, 1984, p. 327-330. No

167-173. FROWE1N, J. "Jus Cogens", in BERNHARDT, R. (ed.). Endydopedia of Public lnterna

Fundamental Rights - two topies in International Law. Alphen aan den Rijn: Sijthoff, 1979, p.

Ver DINH, Nguyen Quoc; DAILLER, Patrick: PELLET, Alain. Droit lnternational Public,

Nesse sentido ver passagem esclarecedora da Corte Interamericana de Direitos Humanos:

tados de 17.09.2003, pargrafo 80.

47

Interamericana de Direitos Humanos sobre a Condio Jurdica e Direitos dos Migrantes Indocumen

del;w cogens". Corte Interamericana de Dieritos Humanos, Parecer Consultivo n. 18 da Corte

obligados. A su vez, no todas Ias obligaciones erga omnes se refieren necesariamente a normas

Mientras ei jus cogens es un concepto de derecho material, Ias obligaciones erga omnes se refieren a Ia estruetura de su desempeno por parte de todas Ias entidades y todos los indivduos

"Por definicin, todas Ias normas e\jus cogens generan necesariamente obligaciones erga omnes.

20

United Nations, 1977, p. 120.

port of the Commission to the General Assembly, v. II, State Responsibility", New York:

5. ed., Paris: LGDJ, 1994, p. 734. Ver Yearbookof the International Law Commission- 1976, "Re-

19

Carta da ONU, entre outros diplomas normativos. Mesmo um Estado recm-

da fora, considerado inadmissvel nos dias de hoje em face do disposto na

inexistindo um poder de veto de um Estado isolado. Cite-se o uso ilegtimo

para a comunidade internacional no depende da unanimidade entre os Estados,

GROS ESPIEL, Hector. "Self-determination and jus cogens", in CASSESE, A. (ed.), UN Lawand

do objetor. A determinao de uma norma representativa de valores essenciais

H. e CHINKIN, C. "The Gender oi Jus Cogens", 15 Human Rights Quartely (1993), p. 63-76.

seja exigida a unanimidade entre os Estados ou caso seja admitida a figura

de internacional nela contidos. Assim, a essencialidade fica enfraquecida caso

tudes en 1'honneur de Roberto Ago, v. II, Milano: Giuffr, 1987, p. 385-396. CHARLESWORTH,

Droit lnternational de Ia Haye (1981), p. 9-217. SAULLE, M. "Jus Cogens and human rights", in

cogens: international: sa gnese, sa nature, ses fonclions", 172 Recueil des Cours de VAcadmie de

ternacional ps-moderno, So Paulo: Quartier Latin, 2008. GOMES ROBLEDO, Alonso. "Le jus

terstica das normas analisadas origina-se dos valores essenciais comunida

internacionais costumeiras? No resta dvida de que a imperatividade carac

Paulo, v. LXIX, fase. II, 1974, p. 124-135. CASELLA, Paulo Borba. Fundamentos do direito in

tivas deve ser diferente do consenso necessrio para o nascimento das normas

Estado. Contudo, cabe a pergunta: o consenso em torno das normas impera

senso mnimo para sua caracterizao, o que preservaria os interesses de cada

Revista da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, So Paulo: Universidade de So

Sobre o jus cogens, ver, entre outros, BAPTISTA, Eduardo Correia, lus Cogens em Direito

O conceito de normas imperativas exige a anuncia e reconhecimento do

qualificado"

A determinao das normas imperativas: o novo "consenso

seu carter pela comunidade internacional como um todo. Somente assim

nas quais o Estado-violador responde somente em face do Estado-vtima.

a comunidade se contrape ao bilateralismo das obrigaes internacionais em geral,

ros Estados em ver observadas certas normas internacionais. O interesse de toda

perativas em sentido amplo. Assim, consagra-se a aceitao do interesse de tercei

o de um interesse jurdico da comunidade internacional no respeito s normas im

A conseqncia maior dessa valorao das normas internacionais a cria

tem interesse no cumprimento dessa norma).20

significam uma qualidade de implementao do direito material (todo Estado

uma qualidade do direito material (superioridade) e as obrigaes erga omnes

De fato, cabe lembrar que conceito de jus cogens implica no reconhecimento de

normas de obrigaes erga omnes no implica no carter cogente da mesma.19

Internacional. Lisboa: Lex, 1997: RODAS, Joo Grandino. "Jus Cogens cm Direito Internacional",

17

1974, p. 124-135, em especial p. 127.

Direito da Universidade de So Paulo, So Paulo, Universidade de So Paulo, v. LXIX, fase. II,

16

ternacional.18 Entretanto, o fato de uma norma pertencer ao conjunto de

comunidade internacional como um todo, obrigando toda a comunidade in

obrigaes erga omnes, o direito cogente contempla os valores essenciais da

consideradas obrigaes erga omnes. Isso porque, da mesma maneira que as

Essas espcies no so estanques: normas pertencentes ao jus cogens so

cionais cujo cumprimento interessa comunidade internacional.

J as obrigaes erga omnes (ver abaixo), referem-se a obrigaes interna

nacional.17

de um grupo de Estados, ento, no pode ofender uma norma cogente inter

seja oriunda de norma de igual quilate."' A vontade isolada de um Estado ou

os Estados comportar-se de modo a derrog-la, a no ser que a derrogao

as normas internacionais o so: significa que, alm de obrigatria, no podem

jus cogens no significa ser tal norma considerada como obrigatria, pois todas

Como salienta Hoogh, "A comunidade internacional dos Estados como um todo obvia

Esse risco necessrio comunidade internacional, justamente para que

horizontal e vertical

O conceito de obrigao erga omnes: dimenso

Considera-se obrigao erga omnes a obrigao que protege valores de todos

6.1

O Estado-terceiro legitimado e as obrigaes erga omnes

an internationally wronglul acl?", in S1MMA, Bruno e SPINED1, Marina (ed.). United Nations
Codifications of State Responsibility, New York/London/Rome: Oceana Publications Inc, 1987,

49

rights", 80 American Journal of International Law (1986), p. 9.

Pubc and International Law (1991), p. 187.

48

rstica de direito fundamentar. Ver MERON, Theodor. "Ou a hierarchy of international human

De acordo com Meron, "...ser erga omites uma conseqncia, no a causa, da caracte

25

Autor). HOOGH, Andr de. "The Relationship between Jus Cogens, Obligations Hrga Omnes

p. 32.

and International Crimes: Peremptory Norms in Perspective", in (42) Austrian Journal of

expressamente se ope a tais normas, mesmo assim ser obrigado a cumpri-las" (trad. do

o consentimento individual de um Estado no exigido, e, assim sendo, um Estado que

Nesse sentido, ver in TANZI, Attila. "Is damage a distinet condition for the existence of

24

Sustenta Hoogh que "O elemento essencial de uma norma imperativa , portanto, que

lntemational Crimes, The Hague/London/Boston: Kluwer Law International, 1996, p. 187-188.

22

nos". REMIRO-BROTONS, Antnio. Dereclw International Pblico. Principies Fundamentales,

Madrid: Tecnos, 1982, p. 66.

mas polticos e sociais" (trad. do Autor). Ver HOOGH, Andr de. Obligations Erga Omnes and

pode aceitar uma regra como imperativa. Essa maioria deve conter Estados de todos os siste

Como adverte Remiro-Brotns, "...se chega ao reconhecimento de uma norma como

imperativa por meio do consenso, com ar oligarquia), e a custa dos Estados mdios e peque

23

correlato passivo da noo de direito subjetivo, sendo considerada um dever

car a tutela estatal no caso daquela ser violada (pretenso). A obrigao o

dois conceitos: a esfera de liberdade de atuar (faculdade); e o poder de provo

conforme LUMIA, a doutrina mais recente decompe o direito subjetivo em

Para dar preciso ao termo "obrigao" exposto acima, observamos que,

comunidade internacional de exigir seu respeito.21

primria, tendo como conseqncia o direito por parte de todos os Estados da

internacional erga omnes gerado a partir da valorao especial da obrigao

um de seus membros em ver respeitada tal obrigao. O conceito de obrigao

os Estados da comunidade internacional, fazendo nascer o direito de qualquer

da comunidade internacional "como um todo"."

apoio significativo dos representantes essenciais dos Estados, uma manifestao

As deliberaes desse rgo poderiam representar, caso contassem com o

cuja representatividade inequvoca (todo Estado representado).

das Naes Unidas, em especial atravs da manifestao da Assemblia Geral,

para definir quais as normas imperativas de direitos humanos pela Organizao

nizao das Naes Unidas. A comunidade internacional seria representada

dade de norma imperativa em sentido lato, envolvendo, por exemplo, a Orga

Por outro lado, possvel aprimorarmos o modo de reconhecimento da quali

se evitem leses a valores essenciais, em nome da soberania de cada Estado.

lar Estados contra sua vontade. usualmente reconhecido que uma larga maioria de Estados

mente no significa que a unanimidade exigida, porque normas imperativas podem vincu

21

veto por parte de um nico Estado. H o risco de ser gerado um Direito Inter-

tes essenciais da comunidade internacional levaria superao do direito de

minao das normas imperativas pelos chamados Estados que so representan

se aliado ao consenso sobre determinada norma imperativa. Com isso, a deter

que admite a desconsiderao da vontade de um pas cujo "representante" tenha

da comunidade" resvala na aceitao de desigualdades jurdicas entre os pases, j

A operacionalidade do conceito de "Estados representativos dos valores essenciais

Estado isolado.

nacional do citado Estado.22 Logo, a norma dita como imperativa a um

violao de obrigao internacional, acarretando a responsabilidade inter

imperativa, a oposio de um Estado isolado ao seu contedo considerada

desse novo tipo de consenso qualificado para a caracterizao de norma

tipo de cultura ou de sistema poltico-econmico vigente. Com a emergncia

econmicas, polticas e geogrficas do planeta, de modo a no excluir nenhum

nacional so aqueles que abarcam os pases representativos das grandes correntes

Os Estados considerados representantes essenciais da comunidade inter

e tambm qualitativa.21

dade internacional, a fim de que haja efetivamente uma maioria quantitativa

significativos dos diversos sistemas polticos e sociais existentes na comuni

cado exige que, dentro da maioria dos Estados, encontrem-se representantes

Estados, capa/ de forjar a imperatividade desejada. O novo consenso qualifi

em acordo, demonstram a existncia de uma significativa maioria entre os

essenciais da comunidade internacional. Esses representantes, caso entrem

norma imperativa, um consenso qualificado, nascido entre os representantes

em valores. O novo consenso necessrio, ento, para a consagrao de uma

dinrias e a aceitao de uma hierarquia de normas internacionais baseada

do consenso tradicionalmente observado na formao das normas consuetu-

na era atmica. Assim, fica demonstrado ser logicamente contraditria a aceitao

nacional formado por um diretrio de Estados fortes e mdios, negando-se o


pluralismo inerente a uma sociedade de Estados.2'

-independente no poderia se opor a esta regra imperativa, tudo em nome da

preservao da paz, valor essencial para o futuro de toda comunidade internacional

claro que, em virtude de ser a proteo de direitos humanos uma garantia objetiva,

27

Diferenciao que consta do Voto Concordante do Juiz Canado Trindade no Parecer Con

A Corte Internacional de Justia decidiu no caso Barcelona Traction que "uma distino

Estabeleceu a Corte que "34. Tais obrigaes derivam, por exemplo, no Direito Internacional

50

racial". Ver Corte Internacional de Justia, ICJ Reports, 1970, pargrafo 34.

rentes aos direitos bsicos da pessoa humana, incluindo-se proteo contra a escravido e discriminao

Contemporneo, da proibio dos atos de agresso, de genocdio, e tambm dos princpios e regras refe

30

Reports, 1970, pargrafo 34, p. 32.

Barcelona Traction, Light and Power Company Limited, sentena de 5 de fevereiro de 1970, IC.I

jurdico na sua proteo; so obrigaes erga omnes". Corte Internacional de Justia, The

cia dos direitos envolvidos, todos os Estados devem ser considerados como tendo o interesse

sua prpria natureza, as primeiras concernem a todos os Estados. Tendo em vista a importn

um todo e aqueles existentes para com outro Estado no campo da proteo diplomtica. Pela

essencial deve ser traada entre as obrigaes de um Estado para com a comunidade como

29

Migrantes Indocumentados de 17.09.2003.

sultivo n. 18 da Corte Interamericana de Direitos Humanos sobre a Condio Jurdica e Direitos dos

28

Obligacin, Barcelona: Bosch, 1958.

Conceptos Fundamentales dei Derecho Civil, Barcelona: Ariel, 1987. GIORGIANNI, Michele. La

determinado Estado violador de direitos humanos. Ver sobre o tema HATTENHAUER, Hans.

sibilita que todos os Estados possuam um interesse de agir de Direito Internacional contra um

para enfatizar a relao "direito subjetivo-pretenso de ver cumprida a obrigao" que pos

Para a Corte, "Tendo em vista a importncia dos direitos envolvidos, todos os Estados

Para Roberto Ago, o conceito de obrigao erga omnes como foi desenvolvido pela Corte

State Responsibility, Berlin: Walter de Gruyter, 1989, p. 154.

51

33 No entender de Gaja, ento, "isso possibilita a todos os Estados reclamar o respeito da


obrigao que se deveria respeitar". GAJA, G. "Obligations erga omnes, international crimes
and jus cogens: a tentalive analysis of three related concepts", in WEILER, J., CASSESE, A. and
SPINEDI, M. (eds.). International Crimes of States - A Criticai Analysis ofthe ILCs draft article 19 on

International Law (1994), p. 135-136.

regime of erga omnes obligations in International Law", in 46 Austrian Journal ofPublic and

Walter de Gruyter, 1989, p. 237-239. No mesmo sentido, ANNACKER, Claudia. "The legal

tional Crimes ofStates - A Criticai Analysis ofthe ILCs draft article 19 on State Responsibility, Berlin:

international community", in WEILER, J., CASSESE, A. and SPINEDI, M. (eds.). Interna-

cada Estado da comunidade internacional. Ver AGO, Roberto. "Obligations erga omnes and the

obrigaes internacionais costumeiras so erga omnes, na medida em que so dirigidas contra

Internacional de Justia no caso Barcelona Traction, pode acarretar enganos, pois todas as

32

de 1970, ICJ Reports, 1970, pargrafo 34.

de Justia, The Barcelona Traction, Light and Power Company Limited, sentena de 5 de fevereiro

devem ser considerados como tendo o interesse jurdico na sua proteo". Corte Internacional

31

de proteo de direitos humanos.

obrigaes para o titular, sendo a sujeio seu correlato passivo. Preferimos, entretanto, pre

servar a conceituao original estabelecida pela Corte Internacional de Justia, justamente

omnes: os instrumentos internacionais de carter universal ou quase universal

A Corte, ento, deu exemplos e indicou uma das fontes das obrigaes erga

tos bsicos da pessoa humana, tais como a discriminao racial e a escravido.

de genocdio e tambm das violaes dos princpios e regras referentes aos direi

lidade, em face do Direito Internacional contemporneo, dos atos de agresso,

temporneo vigentes poca. Para a Corte, essas obrigaes nascem da ilega

quais seriam exemplos de obrigaes erga omnes de Direito Internacional con

No caso Barcelona Traction, a Corte Internacional de Justia estabeleceu

lidade de obrigao internacional erga omnes.

Visto isso, torna-se essencial a definio do critrio da aceitao dessa qua

observada."

dotar Estados-terceiros de uma legitimidade ativa na busca da reparao da violao

culdade atribuda ao indivduo para satisfao de interesses de outrem, implicando em

s chamadas "obrigaes erga omnes", pois, segundo novamente LUMIA, o dever uma fa

sem relao de reciprocidade, podemos, por outro lado, utilizar a conceituao de "dever"

Ver LUMIA, Giuseppe. Princpios de Teoria e Ideologia dei Derecho, Madrid: Ed. Debate, ] 993.

26

to Internacional.30 Para a Corte, tendo em vista a importncia de determinados

A Corte reconheceu, ento, a existncia de obrigaes erga omnes no Direi

toda comunidade internacional poderiam ser consideradas obrigaes erga omnes.29

a Corte considerou que apenas as obrigaes que protegessem valores essenciais para

tena sobre o caso Barcelona Traction. Em passagem memorvel dessa sentena

A Corte Internacional de Justia consagrou tal termo ao utiliz-lo na sen

A conseqncia imediata da natureza erga omnes de uma obrigao

omnes.u

do Estado como os particulares nas relaes interindividuais.28

mente algumas normas internacionais, diante de seu contedo, seriam erga

vertical pela qual as obrigaes erga omnes vinculam tanto os rgos e agentes

pela Corte Internacional de Justia no caso Barcelona Traction. Assim, so

vincule todos os Estados. O termo erga omnes deve ser reservado ao uso dado

Internacional, nem na existncia de um costume internacional geral que

baseia no interesse genrico de todos os Estados na preservao do Direito

Portanto, a fundamentao do conceito de obrigao erga omnes no se

de internacional tm interesse jurdico em sua proteo."

direitos albergados em normas internacionais, todos os Estados da comunida

devidas comunidade internacional como um todo), ganharam uma dimenso

Recentemente, essas obrigaes, alm da dimenso horizontal (obrigaes

da temtica dos "direitos humanos".27

na proteo de tais direitos, conforme j visto na anlise da internacionalizao

humanos, consagramos o direito subjetivo de toda comunidade internacional

Assim, quando utilizamos a expresso "obrigao erga omnes" de direitos

tender exigir.26

de realizar o comportamento que o titular de um direito subjetivo pode pre

Estados para ratificao." At pela maturidade das discusses, o projeto em

chave para o ingresso no rol das obrigaes erga omnes.

remetido Assemblia Geral da ONU para aprovao final e submisso aos

fev. 2011.

41

36

52

bridge: Cambridge University Press, 2002.

na de Direitos Humanos.

53

Como o caso da Conveno Europia de Direitos Humanos e da Conveno America

Www.unhcr%g/reiworld/topic,4565c22538,4565c25f449,40276c634,0.html>. Acesso em: 1 1

acesso em: 14 lev. 2011.

CRAWFORD, James. The intemational law Comission's Artkles on State Responsibility, Cam-

v. Kupreskic et ai. (Trial Judgement), 14 January 2000, pargrafo 519. Disponvel em: <http://

Ver o projeto final, enviado Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas em:

--vis another State. Rather - as was stated by the Intemational Court of Justice in the Barce
lona Traction case (which specilically reerred lo obligations conccrning fundamental huinan
rights) - lhey lay down obligations towards the intemational community as a whole, with
the consequence that each and every member of the intemational community has a "legal
interest" in their observance and consequently a legal enlitlement to demand respect for such
obligaiions. Ver Inlcrnalional Criminal Tribunal for the former Yugoslavia (1CTY), Prosecutor

tional humanitarian law do not pose synallagmatic obligations, i.e. obligations of a State vis-

No original: "519. As a consequence oi their absoluto character, these norms oi intema

No original "The obligation breached is owed to the intemational community as a whole".

<http://untreaty.un.rg/ilc/texts/instruments/englisb/draft%20articles/9_6_2001.pdf>, ltimo

35

Hague/London/Boston: Kluwer Law Intemational, 1996, p. "55.

obrigao". Ver in HOOGH, Andr de. Obligations Erga Omnes and Intemational Crimes, The

entretanto, no se pode determinar algum critrio para lixar o carter de erga omnes de uma

Para o autor, ento, "devido s diferentes caractersticas dos exemplos dados pela corte,

39
40

te aprovado na CDI o projeto de tratado, relatado por JAMES CRAWFORD'6 e

34

(Hungria vs. Eslovquia), pargrafo 47, entre outros.

Internacional que regem a responsabilidade do Estado. Em 2001, foi finalmen

Corte Internacional de Justia, Caso Gabdkovo-NUjymaros Projeet, I.C.J. Reports, 1997

38

o estabelecimento de estudos visando a codificao dos princpios de Direito

No Brasil, ver a anlise desse projeto de tratado em CARVALHO RAMOS, Andr de.
Responsabilidade internacional por violao de direitos humanos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

37

nacional dos direitos humanos possui normas oriundas do costume internacio-

direitos humanos ganha fora, e como se sabe, cada vez mais o Direito Inter

E na ausncia de norma convencional que tal diferenciao no seio dos

interestatais referentes a supostas violaes de qualquer direito protegido."

inclusos em tratados protetores de direitos humanos, que permitem peties

Essa diferenciao perde importncia quando os direitos protegidos esto

o carter erga omnes.

ou fundamentais e direitos humanos em geral, sendo que apenas os primeiros teriam

no caso Barcelona Traction efetuou uma diferena entre direitos humanos bsicos

humano. De fato, cabe notar que a deciso da Corte Internacional de Justia

na obrigao internacional erga omnes em face de todo e qualquer direito do ser

Resta saber se um Estado-terceiro pode acionar o Estado infrator com base

tm interesse jurdico de ver cumpridas as obrigaes erga omnes.4"

(TPII). No caso Prosecutor v. Kupreskic et ai o TPII decidiu que todos os Estados

erga omnes, como, por exemplo, o Tribunal Internacional Penal da ex-Iugoslvia

Outros tribunais internacionais tambm adotaram o conceito de obrigaes

luo 799 (VIII), na qual requereu Comisso de Direito Internacional (CDI)

da Assemblia Geral da ONU, que adotou, em 7 de dezembro de 1953, a reso

sobre o tema da responsabilidade internacional. Sua origem remonta deciso

Esse projeto digno de nota pois representa o acmulo de dcadas de reflexo

dade internacional do Estado da Comisso de Direito Internacional evidente.!S

Corte Internacional de Justia no projeto de conveno sobre a responsabili

A influncia do conceito de obrigao erga omnes como desenvolvido pela

Barcelona Traction.

daquelas obrigaes erga omnes pela Corte Internacional de Justia no caso

de valores titularizados pela pessoa humana foi fundamento para a constatao

indivduo, em geral, a grande vtima da guerra entre Estados. Logo, a defesa

rimir conflitos interestatais possui inegvel contedo de defesa de direitos do

Discordamos desse posicionamento, j que a proibio do uso da fora para di

so que seria condi/ente com a defesa de Estados e no de direitos humanos."

apontam critrio nico. Como exemplo, cita a incluso da proibio da agres

de obrigao internacional erga omnes da Corte Internacional de Justia no

Entretanto, a doutrina no pacfica sobre isto. Para HOOGH, os exemplos

sendo parte da defesa dos direitos do ser humano, ao menos indiretamente.

ser humano. Mesmo a proibio da guerra de agresso pode ser vista como

cional. Um segundo ponto em comum a defesa de valores titularizados pelo

oriunda de tratados multilaterais ou de regras costumeiras de Direito Interna

comunidade internacional como um todo.'''

mento de determinada norma internacional caso seja uma obrigao para a

buscar identificar os atributos comuns a essas obrigaes que seriam, ento, a

Um ponto de unio entre as citadas obrigaes a sua estrutura no bilateral,

ria, tendo sido utilizado pela prpria Corte Internacional de Justia." De acor
do com o artigo 48.1 "b" do projeto, um Estado-terceiro pode exigir o cumpri

escravido, genocdio e discriminao racial. Caberia, ento, ao intrprete,

questo entendido como espelho do costume internacional que rege a mat

Desse modo, no caso Barcelona Traction, a Corte Internacional de Justia

determinou como sendo obrigaes erga omnes as regras proibitivas de agresso,

cificamente afetados. Como uma vtima da violao do ordenamento jurdico internacio

omnes

0 Estado-terceiro agindo no caso das obrigaes erga

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacional,

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacional,

44

MERON, Theodor. Human Rights and humanitarian norms as customary law, Oxlord: Oxlord

54

University Press, 1989, p. 191.

45

2. cd., So Paulo: Saraiva, 2011.

Ver Corte Internacional de Justia, ICJ Reports, 1970, pargrafo 34.

43

2. cd., So Paulo: Saraiva, 2011.

42

to internacional do Estado por violao de direitos humanos.

Estado violador perante um determinado procedimento coletivo de julgamen

coletivo, pelo qual cada Estado da comunidade internacional pode processar o

reitos humanos realizada por outro Estado. O segundo modo o mecanismo

autorizado a unilateralmente a julgar e a buscar a reparao violao de di

possveis. O primeiro atravs do mecanismo unilateral, no qual cada pas

Dois modos de operacionalizao do conceito de obrigao erga omnes so

lizao dificultosa.

Se a definio do conceito de obrigao erga omnes clara, sua operaciona-

6.2

55

tuto da Corte Permanente de Justia Internacional e faz parte integrante da presente Carta".

Carta da ONU, artigo 92: "A Corte Internacional de Justia ser o principal rgo judici
rio das Naes Unidas. Funcionar de acordo com o Estatuto anexo, que baseado no Esta

46

litgio, da jurisdio do rgo internacional apto a processar o caso. Segundo

erga omnes no elimina a necessidade do reconhecimento, pelos Estados em

nacional de Justia reconheceu que o conceito de obrigao internacional

exclusivamente dos mecanismos unilaterais. Nesse diapaso, a Corte Inter

inexistir tal adeso, a proteo internacional de direitos humanos dependeria

dio do rgo internacional encarregado de processar o caso. No caso de

tado acusador e Estado pretensamente infrator - terem reconhecido a juris

Pelo contrrio, para a CIJ h ainda a vetusta necessidade de ambos - Es

nos, por provocao por Estados-terceiros.

com competncia para processar Estados acusados de violarem direitos huma

aceitao pela comunidade internacional de um foro internacional obrigatrio

que o conceito de obrigaes erga omnes no implica, automaticamente, na

Ocorre que a prpria CIJ se autolimitou, sustentando ao longo dos anos

tido amplo.

Estados-terceiros contra os Estados violadores de normas imperativas em sen

"obrigaes erga omnes". Assim, seria ela o palco ideal para aceitar aes de

Alm disso, foi a prpria CIJ quem consagrou a existncia do conceito de

justamente por ser ela o rgo judicial da Organizao das Naes Unidas.46

gao 'erga omnes', so lesados todos os Estados, inclusive aqueles que no forem espe

nal, todo Estado , portanto, competente para processar o Estado violador"4''

Entre todos os tribunais existentes hoje no mundo, aquele que mais se


aproxima de uma "Corte Mundial" a Corte Internacional de Justia (CIJ),

ter uma Corte Mundial que pudesse apreciar casos de direitos humanos.

canismo coletivo para proteger obrigaes erga omnes, deveramos, idealmente,

Para atender a possibilidade de qualquer Estado-terceiro acionar um me

civis e polticos, direitos sociais, por exemplo).

universal ou regional), quer pelo rol de direitos humanos analisado (direitos

mecanismos coletivos, que se diferenciam quer pela abrangncia (vocao

No existe apenas um nico mecanismo coletivo. Pelo contrrio, existem vrios

acionar determinado mecanismo coletivo de direitos humanos, cabe um alerta.

J quanto possibilidade do Estado-terceiro ser autorizado to somente a

cional dos Direitos Humanos.

actio popularis gerada pelo conceito de normas imperativas do Direito Interna

terveno dos Estados-terceiros ser vista com maior detalhe na anlise da

desvinculadas de um procedimento imparcial e neutro de apurao de violao


de direitos humanos. A crtica defesa unilateral de direitos humanos e a in

concluso de MERON, para quem "(...) quando um Estado descumpre uma obri

do conceito de "direitos humanos bsicos" do Caso Barcelona Traction, chegamos

Assim, em virtude da indivisibilidade dos direitos humanos e da ampliao

reconhecidos.

internacional na proteo de todos os direitos humanos internacionalmente

benfico, j que formaliza definitivamente o interesse jurdico da comunidade

omnes no campo dos direitos humanos. Esse alargamento extremamente

tvel, possvel o alargamento do conceito de obrigao internacional erga

Por outro lado, como direitos bsicos no constituem uma categoria imu

rter indivisvel dos direitos humanos.44

consagrado, na Conferncia Mundial de Viena sobre Direitos Humanos, o ca

mentais ou bsicos e direitos humanos tout court perdeu importncia, pois foi

vazia tal dicotomia. Com efeito, a diferenciao entre direitos humanos funda

Ocorre que a aceitao do princpio da indivisibilidade dos direitos humanos es

sicos da pessoa humana".^

O mecanismo unilateral resulta em aes unilaterais de terceiros Estados


agindo com verdadeiras "foras policiais" em um "faroeste internacional",

nal.42 Para a Corte Internacional de Justia, as obrigaes erga omnes consuetu-

dinrias so aquelas que advm dos "princpios e regras referentes aos direitos b

a Corte, no caso de Timor Leste, "(...) a alegao de Portugal que o direito dos

O conceito de norma imperativa em sentido amplo deve ser utilizado com

consideradas normas imperativas em sentido amplo?

O futuro: todas as normas de direitos humanos sero

infrator prevista tambm nos tratados internacionais de direitos humanos.

47

56

tional jurisdiction". CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. "International I.aw lor Humankind: Towards a New Jus Gentium - General Course on Public International Law", 316
Recueil des Cours de 1'Acadmie de Droit International de La Haye, (2005), em especial p. 349.

International Law and the emphasis on State consent as the basis oi the exercise oi interna-

48 Nas palavras de Canado Trindade: "In facl, nothing could be more incompatible wilh
the very existence oi the erga omnes obligations than the positivist-voluntarist conception oi

o do Autor.

Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre as restries pena

51

57

CARVALHO RAMOS, Andr de. "Defesa do Regime Democrtico e a Dissoluo de Par-

p. 38.

de morte (art. 4.2 e 4.4), Parecer n. 3/83 de 8 de setembro de 1983, Srie A, n. 3, pargrafo 65,

50

Rights?, 80 The American Journal of International Law (1986), p. 6-7.

mentais e o que no seriam. Ver MERON, Theodor. "A Hierarchy of International Iluman

afirma qtie no possvel encontrar um consenso sobre o que seriam direitos humanos funda

No seu artigo clssico sobre o tema da hierarquia de normas de direitos humanos, MERON

49

te ilcito e de suas conseqncias.

Cone Internacional de Justia, Case concerniria East Timor, ICJ Reports, 1995, p. 102, tradu

(que pode ser ameaada pelas situaes anormais) que todos os direitos huma
nos sero efetivamente protegidos.1'1

ciais e independentes para julgamento da existncia do fato internacionalmen

solvido pela certeza de que, somente com a permanncia do Estado de Direito

gos extremos. H, no caso, apenas um aparente conflito de valores, que re

possuir mecanismos transitrios que assegurem sua existncia, em casos de peri

aes anormais a prevalncia do Estado Democrtico de Direito, que deve

Por outro lado, o esprito que rege a possibilidade de derrogao em situ

integral defesa de direitos humanos protegidos.

instncias internacionais de maneira restritiva, de modo a no comprometer a

de aferio de violao de direitos humanos e a consagrao de rgos impar

Como veremos, este livro defende a institucionalizao dos procedimentos

nismos unilaterais de aferio de violao de direitos humanos.

demonstraremos essa situao, o que contribui para o futuro desuso dos meca

Na anlise de cada um dos principais mecanismos coletivos existentes hoje

mecanismo extraconvencional do sistema da ONU.

ricana de Direitos Humanos. Ou mesmo ser responsabilizado perante algum

possibilidade de reservas nos tratados de direitos humanos interpretada pelas

ter de norma imperativa de alguns direitos humanos protegidos apenas. De fato, a

no ter reconhecido a jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos,

pode ser responsabilizado internacionalmente perante a Comisso Interame

passveis ou no de conciliao), no autorizam o intrprete a clamar pelo car

por outro. Por exemplo, determinado pas do continente americano, apesar de

humanos (normas sujeitas a reservas ou no, derrogveis e no derrogveis e

Entretanto, esses elementos dessa hierarquizao das normas de direitos

emergncia e o terceiro seria a conciliao entre o indivduo-vtima e o Estado

coletivos de direitos humanos. De fato, a teia intrincada de procedimentos de

julgamento internacional do Estado (que ser analisada a seguir) possibilita


que eventuais imperfeies de uni procedimento coletivo possam ser corrigidas

cionais de derrogaes de alguns direitos humanos no caso de estados de

direitos humanos; o segundo seria a possibilidade prevista em tratados interna

defende a necessidade de anuncia para firmar a sua jurisdio.'18

que as obrigaes erga omnes podem ser defendidas em outros mecanismos

sentido amplo. O primeiro deles seria a aceitao de reservas nos tratados de

cional; na hora de cobrar a efetividade e punir os Estados infratores, a Corte

Em que pese esse recuo da Corte Internacional de Justia, podemos ver

somente algumas das normas de direitos humanos seriam normas imperativas em

Esse risco no de todo terico. H trs elementos que comprovariam que

ou bsicos e os demais.4''

Distinguir-se-iam os direitos humanos entre direitos humanos fundamentais

outras, no.

para algumas normas de direitos humanos existiria a imperatividade; para

de direitos humanos, o que levaria aceitao de tratamentos diferenciados:

hierrquica, corre-se o risco de utiliz-la dentro do prprio sistema de normas

pois implica na hierarquia de normas internacionais. Aceitando-se uma viso

cuidado pelos defensores da proteo internacional dos direitos humanos,

erga omnes, pois estas tratam de valores essenciais para a comunidade interna

quentemente a anuncia de um Estado especfico para consagrar as obrigaes

ternacional. De lato, a CIJ foi incoerente: dispensou a unanimidade e conse

tradicional necessidade de anuncia para o reconhecimento da jurisdio in

poderia ser mais incompatvel com o conceito de obrigao erga omnes que a

CANADO TRINDADE cido ao comentar essa deciso da CIJ, pois nada

conduta de outro Estado, que no parte do caso.""

conduta do Estado quando seu julgamento implicar na avaliao da legalidade da

a natureza das obrigaes invocadas, a Corte no pode julgar a legalidade de uma

norma e a regra da aceitao da jurisdio so questes distintas. Qualquer que seja

autodeterminao dos povos um dos princpios essenciais do Direito internacional


contemporneo. Entretanto, a Corte considera que o carter 'erga omnes' de uma

povos autodeterminao...tem carter 'erga omnes'... inatacvel. O principio da

Aceito o interesse jurdico de todo e qualquer Estado na proteo de direitos

direitos humanos

Riscos da aplicao do mecanismo unilateral proteo de

Ver na Proclamao de Teer, item 1 3, que estabelece "como os direitos humanos e as liber

58

devant le juge national, Bruxelles: Bruylant, 1997, p. 59.

Cours de 1'Acadmie de Droit International de La Haye (1987), p. 89-90.

59

co-ordination of mechanisnis oi international protection of human rights", 202 Recueil des

reitos humanos imperativas. Ver CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. "Co-existence and

Nesse sentido, ver SCIOTTI, Claudia. La concurrence des traits relatifs aux droits de Vhomme

justa e equitativa, em p de igualdade e com a mesma nfase".

54

cionados. A comunidade internacional deve tratar os direitos humanos de forma global,

Nesse diapaso, afirma CANADO TRINDADE que chegar o dia em que aceitar-se- a

55

no derrogabilidade de normas de direitos humanos justamente por serem as normas de di

que "5. Todos os direitos humanos so universais, indivisveis, interdependentes e inter-rela-

dades fundamentais so indivisveis...". Na Declarao e Programa de Ao de Viena, estipulou-se

53

Homenaje ai Profesor Miaja de Ia Muela, Madrid: Tecnos, 1979, p. 590.

um tratado comercial.

material ao Estado-terceiro, que reagiria a tal violao como se fosse uma violao de

Nesse sentido, ver PASTOR RIDRUEJO, Jos Antnio. "La Convencin Europea de los

Derechos dei Hombre y ei "jus cogens "internacional", in Estdios de Derecho Internacional

52

unilateral tradicional j visto, como se a norma internacional de direitos hu


manos fosse uma norma internacional qualquer, cuja violao gerasse um dano

tidos Polticos", in CLVE, Clmerson Merlin; SARLET, Ingo Wolfgang; PAGLIARINI, Alexan

violador, a violao de direitos humanos ser combatida atravs do mecanismo

Todavia, no caso de inexistir procedimento coletivo aceito pelo Estado

cabvel. A anlise dos principais mecanismos coletivos ser feita adiante.

processado e obrigado a cumprir deciso internacional que fixar a reparao

ao Estado-terceiro apenas acionar o Estado violador para que o ltimo seja

am mecanismos coletivos de responsabilidade internacional do Estado, cabe

No caso das convenes internacionais de direitos humanos que estabele

direitos internacionalmente protegidos.

o modo pelo qual o Estado-terceiro deve exigir a garantia e o respeito desses

humanos por meio do conceito de norma imperativa em sentido amplo, resta analisar

lateral ou por meio (como defendemos) dos diversos mecanismos coletivos.

Resta saber como essa reao seria vocalizada: se por um mecanismo uni

neta.

quando constatada a violao de direitos humanos em qualquer lugar do pla

reao de todos os Estados da comunidade internacional em seu grau mximo,

normas imperativas em sentido amplo, a conseqncia futura seria permitir a

dre Coutinho (org.). Direitos Humanos e Democracia, Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 157-167.

bilitar a defesa dos direitos humanos e nunca a preterio de alguns diante de outros.'''1

vamente, essas derrogaes e reservas devem sempre ser interpretadas de modo a possi

compatibilizada com a possibilidade de derrogaes e reservas vistas acima. No

Desse modo, a indivisibilidade dos direitos humanos protegidos deve ser

face de todos os direitos humanos protegidos.

acarreta tambm a possibilidade de se exigir o mesmo respeito dos Estados em

tituir o mesmo valor s normas de direitos humanos. Esta valorao idntica

todos os direitos humanos protegidos, o que por certo inclui a necessidade de ins

A indivisibilidade, ento, aponta para a necessidade de garantia uniforme de

social e cultural.5'

houvesse a desconsiderao com os chamados direitos de contedo econmico,

divisibilidade de todo o conjunto de direitos humanos protegidos, para que no

Na Conferncia de Viena declarou-se, no seu documento final, a necessria in

direitos civis e polticos sem o gozo dos direitos sociais, econmicos e culturais.

de Teer de 1968 adotou a tese da impossibilidade da completa realizao dos

lticos e os direitos tidos como econmicos, sociais e culturais). A Conferncia

categorias de direitos humanos protegidos internacionalmente (os direitos civis e po

humanos enfatizaram a interdependncia e a indivisibilidade entre as duas principais

Por isso, no mbito universal, as duas ltimas conferncias mundiais de direitos

bem-sucedida.

Ora, se todas as normas de direitos humanos tendem a ser consideradas

inderrogveis, aceitando-se a imperatividade de todas as normas de direitos


humanos.55

nais e universal da proteo de direitos humanos. Pelo contrrio, os rgos

internacionais zelam pelo respeito dos direitos humanos nos casos de conciliao

dade de normas imperativas em sentido amplo s normas de direitos humanos

J a existncia de procedimentos de conciliao no redunda na transao em

aceitao de seu carter indivisvel, supera-se a posio que restringe a quali

prejuzo do direito protegido, como veremos na anlise dos mecanismos regio

em vrias Constituies.52

Com a evoluo da proteo internacional dos direitos humanos e com a

rativas.

excepcionais mencionadas nos tratados internacionais de direitos humanos e

tos por meio da defesa do Estado de Direito, ameaado pelas circunstncias

Consideramos, ento, as normas de direitos humanos derrogveis e

sujeitas s reservas nos tratados internacionais tambm como normas impe

Logo, a possibilidade de derrogao da garantia de certos direitos deve ser

interpretada somente no sentido de permitir a existncia destes mesmos direi

sob pena de se autorizar intervenes abusivas de certos Estados (mais pode


rosos) em outros (mais fracos). Deste modo, o Estado-terceiro, ao agir, age

humanos) como se fosse uma mera soma de relaes bilaterais entre todos os Estados

da comunidade internacional e o Estado violador.

'erga omnes'... modificaria radicalmente essa situao por permitir aos Estados interpor aes

Em sentido contrrio, ver COMBACAU e SUR. Apontam os mestres franceses que "Assim,

Com isso, urge a consagrao de um novo conceito de actio popularis, na

Nesse sentido, ver COHEN-JONATHAN, Grard. "Responsabilit pour atleinte aux droils

60

l'homme", in Les dimensions internationales des droits de Vhomme, Paris: Unesco, 1978, p. 691.

International, 2. ed., Paris: Ed. Montchrestien, 1995, p. 534.

61

Nesse diapaso encontra-se KARTASI1K1N, V. "Les pays socialistes et les droits de

60

Responsabilit dam le Systme International. Paris: ditions A. Pdone, 1991, p. 134.

de 1'honime", Socit Franaise pour le Droit International (org.), Colloque du Mans, La

59

qual a violao de norma internacional de direitos humanos faz nascer para o

relao jurdica entre ele mesmo e outro Estado". Ver COMBACAU, Jean e SUR, Serge. Droit

ao para o respeito do seu prprio direito subjetivo ao respeito de uma regra que criou uma

dica primria que relaciona a vtima do dano ao autor do ato ilcito, mas banalmente uma

no exerce uma ao pela defesa da legalidade objetiva, como Estado terceiro relao jur

cm interpondo uma ao contra um Estado que viole uma tal obrigao, um outro Estado

58

rain", 183 Recuei! des Cours de 1'Acadmie de Droit International de La Haye, (1983), p. 226 e s.

sabilidade internacional". Ver //; VIRALLY, M. "Panorama du Droit International Contempo-

violao do Direito Internacional. Isso seria uma profunda modificao da teoria da respon

contra outros Estados ter justificado um interesse... e com o nico objetivo de sancionar uma

devida.

quando o Estado viola os direitos humanos de seus prprios nacionais, a


proteo internacional aos mesmos essencial para a busca da reparao

57

Para Michel Virally, "a penetrao eletiva no Direito Internacional geral de obrigaes

acarretar em indisfarvel retrocesso na proteo de direitos humanos, j que,

at a defesa da soberania estatal contra ingerncias externas,''" o que pode

de internacional.

Pois, tomo j vislo, o Estado-vtima c parle c juiz ao mesmo tempo, o que pode gerar

surgir em determinados autores o temor de um neocolonialismo. Alguns pregam

um impasse diante de eventual recusa do Estado inlralor em reconhecer sua responsabilida

56

realizar seus objetivos, tudo em nome da comunidade internacional.

lidade.

O mecanismo unilateral de apurao de violao de direitos humanos fez

teresses prprios e se utilizam do seu papel de autoridade internacional para

Todavia, na prtica da vida internacional os Estados agem guiados por in

de suas normas.

representante da comunidade internacional, integrante da mesma e formador

ser reduzida meramente a uma somatria de relaes bilaterais de responsabi

cida dentro deste novo contexto da responsabilidade internacional do Estado,

soma de obrigaes bilaterais, no podendo a relao Estado-comunidade, nas

vas, que protegem interesses de toda a comunidade. Essas normas no so uma

enquanto representante de sua comunidade nacional e tambm age enquanto

nome desta. No com base em uni juzo prprio e baseado em direito prprio,

efeito 'erga onmes' das normas imperativas (no caso, as de proteo de direitos

Essa equiparao nasce de uma incorreta percepo das normas imperati

Portanto, importante assinalar que, se o Estado-terceiro reage violao


destas normas imperativas, o faz legitimado pela comunidade internacional e em

lao de obrigao internacional." Desse modo, aplicar o mecanismo unilateral

Unidas.s"

to bem consubstanciado no artigo 2-, pargrafo 7-, da Carta das Naes

o que se choca com o princpio da no interveno em assuntos domsticos,

de aferio da responsabilidade internacional do Estado consiste em equiparar o

uma verdadeira revoluo no mbito da responsabilizao do Estado por vio

nacionais do prprio Estado violador. Como expe VIRALLY, isso significaria

mesmo que a citada violao tenha sido feita contra direitos humanos dos

vida presso - seletiva - de poltica e econmica de Estados mais poderosos,

nacional do Estado por violao de direitos humanos como forma de inde

dezenas de Estados, todos alegando serem "vtimas" da violao constatada,

qente banalizao. Isso pode gerar a utilizao da responsabilizao inter

Utilizando o mecanismo unilateral de constatao da responsabilidade

mos unilaterais de responsabilizao do Estado a sua generalizao e conse

O efeito mais devastador nesta ampliao da utilizao destes mecanis

-terceiro no defende interesse prprio, mas de toda a comunidade internacional.

Esse o correto alcance do conceito de norma imperativa. Logo, o Estado-

nacional.

interesse na defesa dessas normas imperativas em nome da comunidade inter

internacional do Estado, pode um Estado violador sofrer sanes unilaterais de

ternacional.

tume internacional, o "Estado lesado" , na realidade, toda a comunidade in

internacional de direitos humanos, fundada tanto em tratados quanto no cos

o Estado violador obrigado a reparar o dano. S que, no caso da proteo

direitos violados de Estados, na ausncia de mecanismos coletivos pelos quais

Com eleito, o unilateralismo tolerado em lace da necessidade de preservar

do foi violado em seu direito prprio, mas sim, porque cada Estado tem o

es bilaterais,6 sua utilizao em face das normas imperativas internacionais

transforma-se em algo explosivo.

A violao de norma internacional imperativa faz nascer relaes novas


entre este Estado violador e todos os outros Estados, no porque cada Esta

Contudo, se o unilateralismo j pode ser criticado quando aplicado a rela

Estado-terceiro apenas o direito de acionar o Estado infrator perante rgos interna

A existncia de normas internacionais imperativas em sentido amplo im

A nova concepo da acuo popularis

Todavia, o conceito de adio popularis acarreta um novo risco: o de os Esta

procedimentos coletivos. Cabe, ento, a institucionalizao da adio popularis em


novos termos, dentro de uma ao de responsabilidade internacional do Estado, com

a fixao de um juiz e um acusador pr-definidos, sem que cada Estado seja o


acusador-juiz e aplicador de sanes.

ram que a poltica de apartheid promovida pela frica do Sul no Sudoeste

Africano constitua ofensa s obrigaes nascidas do mandato. Para a Corte

Internacional de Justia, os argumentos da Etipia e Libria redundavam na

consagrao de uma adio popularis, por meio do reconhecimento do interesse

Ver Corte Internacional de Justia, South-West frica Cases, sentena de 18 de julho de

62

1966, ICI Reports, 1966, p. 47.

61

sua utilizao, que tanto celeuma causou na doutrina, temendo o "efeito bumerangue". Isso

Conveno Americana de Direitos Humanos, entre outros.

63

SCHACHTER, Oscar. International law in theory and practice, Dordrecht: Martinus Nijhoff

Publishers, 1991, p. 212.

63

sobre o ente que justamente ser responsabilizado internacionalmente. Ver mais abaixo na
anlise das demandas interestatais no sistema europeu e no sistema interamericano.

indica que a eficaz proteo dos direitos humanos na esfera internacional no pode repousar

Direitos Humanos, por exemplo) demonstra que os Estados so extremamente cautelosos na

de direitos humanos, tais como a Conveno Europia de Direitos Humanos e

A prtica internacional de convenes internacionais de direitos humanos que admitem


a adio popularis (a Conveno Americana de Direitos Humanos e a Conveno Europia de

62

luo desse sistema duplo pode ser vista no sistema europeu no mbito da

nal), obtm-se um remdio contra o perigo da seletividade e omisso. A evo

internacional neutro e independente, como um Ministrio Pblico internacio

Graas a esse duplo sistema (adio popularis dos Estados e ao de organismo

tivo ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos).

peties individuais, como veremos ( o caso previsto pelo Protocolo Faculta

superviso do tratado (os chamados treaty bodies) ser autorizado a processar

violaes de direitos humanos. Ou mesmo, pode o organismo internacional de

mericana de Direitos Humanos, por exemplo), que pode processar o Estado por

lidade da ao de organismo internacional independente (a Comisso Intera-

e consta de vrios procedimentos estabelecidos em convenes internacionais

popularis de direitos humanos tambm denominada de "demanda interestatal"

da obrigao internacional de respeito aos direitos fundamentais. Essa adio

um policiamento de um Estado diante do outro para o correto cumprimento

direitos humanos a processar o Estado violador. Essa faculdade deveria gerar

legitimado pela sua mera participao no tratado multilateral de proteo de

Estado contratante, sem qualquer relao com o indivduo-vtima, encontra-se

reconhecida a adio popularis, pois, no caso de violao de direitos humanos, um

Tambm nas convenes internacionais relativas a direitos humanos foi

infrator perante aquela Corte.

gitimariam todos os Estados da comunidade internacional a acionar o Estado

Justia reconheceu a existncia de obrigaes erga omnes, que, se violadas, le

Foi no caso Barcelona Traction, j analisado, que a Corte Internacional de

ainda aceita pelo Direito Internacional da poca."

es ao Direito Internacional. Entretanto, para a Corte, a adio popularis no era

Assim, em paralelo a faculdade concedida aos Estados, h ainda a possibi

atravs da apreciao de violaes graves de direitos humanos por meio de

vendo o antigo Sudoeste Africano (atual Nambia), a Libria e a Etipia alega

jurdico de qualquer Estado da comunidade internacional em combater viola

retar o abandono do conceito de adio popularis, mas sim o seu fortalecimento

Entendemos que essa ameaa de seletividade ou omisso no pode acar

cessando outros por violaes de normas imperativas.63

que possibilita a cada Estado se tornar o Ministrio Pblico internacional, pro

para vrios autores os Estados no se inclinam a abrir uma Caixa de Pandora,

Por isso, o fortalecimento do conceito da adio popularis incerto, j que

bloco ou opo ideolgica).

injustificada ou mesmo da ao seletiva (somente contra Estados de outro

dentro do conceito de adio popularis, h sempre a possibilidade da omisso

Assim, caso cada Estado possa processar um Estado pretensamente violador

Estado violador e perdoa-se outros.62

entre Estados. O perigo do double standard conhecido: aciona-se determinado

opes polticas, que levam ao surgimento de diferenciaes no tratamento

dos utilizarem esse seu novo direito de ao de maneira seletiva, acobertando

na garantia de certos direitos e obrigaes internacionais. Nesses litgios envol

conhecimento de interesse jurdico comum a toda comunidade internacional

vendo o Sudoeste Africano (1966), decepcionou aqueles que pugnavam pelo re

reito Internacional. Inicialmente, o posicionamento da Corte nos litgios envol

por certo pela Guerra Fria, de negar a existncia de uma adio popularis no Di

A Corte Internacional de Justia reviu sua posio original, influenciada

internacional.

do infrator para a proteo de interesses considerados essenciais comunidade

publica entendo a possibilidade de qualquer Estado acionar determinado Esta

plica na emergncia do instituto da adio popularis. Por adio popularis ou adio

cionais imparciais e neutros.

Conveno Europia de Direitos Humanos. Com a entrada em vigor do Proto

Direitos Humanos, j estava sendo monitorada com base nos mecanismos co

a procedimentos coletivos de apurao destas violaes, como o caso dos

ternacional judicial.

Por outro lado, registre-se aqui a necessidade da completa aceitao pelos

isso indevido, da defesa de direitos humanos.

reduz a tenso entre os Estados, o que contribui tambm para o fortelecimen-

de responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos humanos,

ergue-se uma barreira s sanes unilaterais de Estados mais poderosos.

Corte Internacional de Justia, Military and Paramilitaty Activities (Nicaragua/United States

CONDORELLI, Luigi. "Des Lendemains qui Chantent Pour Ia Justice Internationale?",

64

l'Acadmie de Droit International de La Haye" (1961), p. 584.

65

REUTER, Paul. "Prncipes de droil international public", in 103 Recueil des Cours de

66

A Corte observou, contudo, que a Nicargua, por ser parte contratante em

in Le Droit lnternational au Service de Ia Paix, de Ia Justice et du Dvetoppement. Mlanges Michel Virally, Paris: dilions A. Pdone, 1991, p. 207.

65

of Amrica), Mcrits, sentena de 27 de junho de 1986, 1CJ Reparti, 1986. p. 1 34-1 35.

64

reitos humanos agride a soberania estatal.

daqueles que teimam em ventilar a tese de que a internacionalizao dos di

diversos tratados de direitos humanos, inclusive da Conveno Americana de

militares na Nicargua. Os Estados Unidos acusaram a Nicargua de prticas


violatrias de direitos humanos, com base em relatrios de observao do
Congresso norte-americano da situao de direitos humanos em outros pases.

Corte Internacional de Justia no clebre caso das atividades militares e para-

Essa barreira s aes unilaterais de Estados poderosos na "defesa" de di


reitos humanos em Estados pretensamente violadores foi consagrada pela

qualquer que seja a deciso deste rgo.

e que se explicite a disposio do Estado pretensamente violador em cumprir

tados por tais Estados sero submetidos anlise destes mecanismos coletivos

to dos direitos humanos na esfera internacional, j que esvazia o argumento

lidade internacional do Estado por violao de direitos humanos. Essa garantia

direitos humanos, aderem a procedimentos coletivos imparciais e no seletivos

Basta que se alegue que os casos de violaes de direitos humanos apon

E, por fim, a anlise tcnica garantia aos Estados de que se no haver


seletividade nem double standards tpicos na apurao unilateral da responsabi

humanos tende a asfixiar a utilizao do mecanismo unilateral. De fato, na medida


em que Estados, alvos de uso seletivo da apurao unilateral de violao de

para a vtima.

apurao dos fatos e aplicao do direito tanto para o Estado violador quanto

e mostra as vantagens deste approach imparcial para evitar o uso seletivo, e com

Aceito isto, constatamos que o mecanismo coletivo de apurao de direitos

oferecem uma anlise neutra e imparcial dos casos de violao de direitos hu


manos, possibilitando a certeza da existncia de um devido processo legal na

tos Humanos e da Conveno Americana de Direitos Humanos convidativo

Esses procedimentos reforam o carter jurdico das disposies costumei

no Direito Internacional com as suas mltiplas vantagens.

Assim, os procedimentos coletivos de julgamento do Estado vm para ficar

favorvel.

alegao unilateral de violao de direitos humanos uma deciso internacional

mais reduzida, j que os Estados pretensamente violadores podero sempre opor

tendem a ficar cada vez mais isoladas e sua margem de atuao unilateral cada vez

Contudo, apesar de tal alerta, consideramos que tais grandes potncias

mesmo tempo em que recusavam tal adeso.''''

ras e convencionais internacionais protetivas de direitos humanos. Alm disso,

ao judicial, como vimos acima. O exemplo da Conveno Europia de Direi

abuso de direito por parte de Estados poderosos. necessrio que haja um


rqo independente ou mesmo o indivduo (vtima) apto a exercer em paralelo a

Desse modo, no basta aceitar o conceito de actio popularis para evitar o

Estado.

Estados desses mecanismos coletivos de apurao de violao de direitos hu


manos. Com efeito, o sistema coletivo deve ser totalmente implementado, pois
h intensa conexo entre as diversas partes do mesmo para que se supere, de
vez, o mecanismo unilateral de apurao da responsabilidade internacional do

var os outros Estados a aderirem a este tipo de jurisdio internacional, ao

normas internacionais, pois, para ele, as Grandes Potncias poderiam incenti

internacional por parte de qualquer Estado, rgo internacional ou mesmo o

indivduo.

Com efeito, REUTER, j na dcada de setenta, alertava para os perigos de


uma parcial institucionalizao dos mecanismos de apurao de violao de

o interesse jurdico capaz de justificar uma ao judicial de responsabilidade

Estados Unidos."

violaes de direitos humanos, ao mesmo tempo em que se recusam a aderir

tado. Cada indivduo pode processar o Estado violador perante um rgo in

Assim, a violao de norma imperativa de direitos humanos faz nascer

Portanto, na medida em que os Estados aceitam esses procedimentos, isola-

se tambm alguns Estados, que utilizam mecanismos unilaterais de combate a

Europia de Direitos Humanos, sendo extinta a Comisso Europia. Evitou-se,

letivos previstos naquele tratado.64

com isso, a seletividade no uso do direito de ao de responsabilizao do Es

colo n. 11, o indivduo passou a ter legitimidade ativa plena perante a Corte

Analisamos, a seguir, os principais procedimentos coletivos existentes hoje,

66

internacional dos direitos humanos.

diante da sua importncia e dos reflexos positivos na consagrao da proteo

PARTE

O MECANISMO COLETIVO DE APURAO


DE VIOLAO DE DIREITOS HUMANOS

Para ser considerado um verdadeiro mecanismo de julgamento internacio

Introduo

DA VIOLAO DE DIREITOS HUMANOS

i A CONSTATAO INTERNACIONAL COLETIVA

O processo coletivo de apurao de violao das normas internacionais de

de direitos humanos: superviso, controle estrito senso e tutela

As modalidades do mecanismo coletivo de apurao de violao

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade internacional por violao de direitos huma

Esse processo de averiguao da compatibilidade entre o contedo da obrigao interna

69

tats", 153 Recueil des Cours de 1'Academie de Droit International de La Haye (1983), p. 161-162.

Jean. "Le controle par les organisations internationales de l'excution des obligations des

controle internacional da atividade do Estado, como expe Charpentier. Ver CHARPENTIER,

cional e a prtica do Estado na proteo de direitos humanos entendido como forma de

nos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

distinto pelos mais diversos rgos internacionais de direitos humanos.

internacionais.2 Ocorre que esse processo de verificao realizado de modo

que ser mensurada segundo os parmetros estabelecidos em normas jurdicas

direitos humanos uma atividade de verificao ou exame de conduta estatal,

quanto pretensa vtima.

seja assegurado o devido processo legal, tanto ao pretenso Estado violador

de direitos humanos deve ser aferida por meio de procedimentos pelos quais

seletividade e a parcialidade tpica do mecanismo unilateral. Logo, a violao

julgamento das violaes de direitos so indispensveis hoje, pois evitam a

Saliento que os mecanismos internacionais coletivos ou institucionais de

do Direito Internacional dos Direitos Humanos nesse aspecto.

seu turno, sero debatidas no momento apropriado sob o prisma da evoluo

Eventuais dvidas sobre a fora vinculante desse ou daquele mecanismo, por

cano), que contam com rgos especializados em processar e em julgar Estados.

complexos, como o sistema judicial regional (interamericano, europeu ou afri

simples, como o sistema onusiano de informes peridicos at os sistemas mais

mnima de constatao de fatos, aplicao do direito e deciso, desde os sistemas mais

Em todos os mecanismos a serem estudados neste livro h essa atividade

reparao (conseqncia da responsabilidade internacional do Estado1).

responsabilidade internacional do Estado), bem como se determine o dever de

causai entre a conduta imputvel ao Estado e o resultado lesivo (elementos da

nal coletivo do Estado, necessrio que se identifique o fato ilcito, a relao

TTULO I

Podemos citar trs funes dos mecanismos internacionais de aferio do

As funes da apurao coletiva de violaes de direitos humanos

retomo ao status quo ante. Na impossibilidade da restituio na ntegra, admitem-

-se frmulas compensatrias atravs da indenizao pecuniria.

geral omissos. Defenderemos, porm, que h costume internacional de obe

dincia a tais decises.

humanos. DIJK denomina tal funo como creativefunetion. No atual estgio de


redao das normas internacionais, esta funo de crucial importncia para

superar a vagueia e as imperfeies existentes no texto normativo.6 Por outro lado,


critica-se a funo criativa exercida pelo rgo internacional encarregado de

caso, em face da clareza dos tratados institutivos (v.g, a Conveno Americana

de Direitos Humanos e a Conveno Europia de Direitos Humanos) as deli

beraes tm fora vinculante, sendo tal controle verdadeira forma de restau

rao compulsria da legalidade internacional.

Essa classificao endossada por Bobbio e no Brasil, por Lindgren Alves. Conferir BOB-

Para VASAK, no sempre necessrio julgar e condenar um Estado violador para que se

70

Paris: Pcdone, 1968, p. 241.

dilogo com o Estado infrator. VASAK, Karel. La Commission Interamricaine des droits deVhomme,

utilizar at as peties individuais como fontes de informao para obter a cooperao e o

assegure os direitos humanos protegidos em textos internacionais. Pelo contrrio, possvel

pectiva, 1994.

Campus, 1992. LINDGREN ALVES, J.A. Os direitos humanos como tema global, So Paulo: Pers

Ias vias de Ia paz. Barcelona: Edisa, 1982. BOBBIO, Norberto. A Era dos direitos. Rio de Janeiro:

BI, Norberto. "Presente y futuro de los derechos dei hombre", in Hl problema de Ia guerra y

cimento de informes dos Estados podem desembocar na edio de sanes aos

que os mecanismos existentes na ONU de mera superviso por meio do forne

internacional do Estado. Como exemplo dessa interligao, cabe mencionar

constituir, no seu conjunto, um incipiente sistema interligado de julgamento

Os procedimentos de superviso, controle e tutela interagem de modo a

nos estabelecem o correto alcance e sentido da norma protetiva de direitos

juiz internacional imparcial a zelar pelo respeito aos direitos humanos. Neste

DJIK, Pieter van. "Normative force and effectiveness of International norms", 30 German

Como ensina DUK, "A superviso internacional no tem somente uma funo de reviso

71

Ver in DJIK, Pieter van. "Normative force and effectiveness of International norms", 30
German Yearbook of International Law (1992), p. 28.

p. 28.

force and effectiveness of International norms", 30 German Yearbook ofInternational Law (1992),

interpretao tem um efeito criador" (trad. do Autor). Ver in DJIK, Pieter van. "Normative

e correo; seu monitoramento do comportamento do Estado tem um efeito preventivo e sua

Yearbook of InternationalLaw (1987), p. 9-51, em especial p. 20-21.

senso em torno da deciso, levando implementao.7

imparcialidade e da independncia de seus membros, capaz de obter o con

imp-las aos Estados. Contudo, a legitimidade do procedimento, atravs da

j que o mesmo no possui mandato expresso para criar normas de conduta e

gerir o mecanismo internacional de apurao de violao de direitos humanos,

diciais e no judiciais de apurao internacional de violao de direitos huma

dio internacional subsidiria e complementar, apta a atuar como verdadeiro

A terceira e ltima funo a da interpretao, na qual os mecanismos ju

internacional. A correo visa normalmente cessao da conduta ilcita e o

deliberaes, j que os tratados institutivos dessa forma de controle so em

A ltima modalidade a de tutela, que consiste na existncia de uma juris

A segunda funo a de correo, pela qual se busca estabelecer uma nova

conduta estatal para eliminar os efeitos da conduta violadora de obrigao

e Polticos. Como veremos, discute-se atualmente a fora vinculante dessas

procedimento judicial propriamente dito.

peties individuais ou interestatais ou mesmo a instruo probatria em um

humanos. Pode ser utilizado um sistema de relatrios, investigaes in loco,

coleta de informaes sobre a conduta estatal considerada violadora de direitos

Os principais instrumentos para o exerccio dessa funo referem-se

patibilidade entre a conduta praticada e a prevista pela norma internacional.

A primeira funo a funo de verificao, que abrange a anlise da com

cumprimento das normas de direitos humanos.5

estudado) perante o Conselho de Segurana da Organizao das Naes Unidas.

Estados violadores de direitos humanos no seio do procedimento (a ser aqui

mento pelos Estados dos comandos do Pacto Internacional de Direitos Civis

do Comit de Direitos Humanos, rgo de controle estrito senso do cumpri

Cite-se, como exemplo, a atividade de processamento de peties individuais

possveis violaes e cobra dos Estados a reparao s vtimas de reparao.

A segunda modalidade o chamado controle estrito senso, que averigua

direito de observao da conduta estatal em face dos direitos humanos protegidos.4

tude e na elaborao de uma recomendao no vinculante, formando um

voluntria de comportamentos. Seu trmino consiste na constatao de ilici-

constitui uma forma de presso sobre os Estados para a adoo ou modificao

namento interno e a efetivar tal garantia. Assim, o procedimento de superviso

visa induzir os Estados a introduzir a garantia de determinado direito no orde

A primeira modalidade a da superviso, pela qual o rgo internacional

humanos.'

base no tipo de atividade desempenhada pelo rgo internacional cie direitos

Diferenciamos esses processos de verificao em trs modalidades, com

Em sntese, os mecanismos internacionais de apurao de violao de di

So vrios os impactos da existncia da regra da subsidiariedade da juris

condenar o Estado pela violao de determinado direito protegido, o rgo


internacional ainda o condena pelo descumprimento do dever de prover re

cursos internos adequados, o que incrementa a proteo do indivduo. O as


pecto fundamental dessa regra , diante do Direito Internacional dos Direitos

ternacional. Por isso, as vtimas de violaes de direitos humanos devem, em

geral, esgotar os meios ou recursos internos disponveis para a concretizao

do direito protegido, para, aps o insucesso da tentativa nacional, buscar re

mdio no plano internacional.

Os Estados tm o dever de prover recursos internos aptos a reparar os

tos Humanos estabelece que toda pessoa tem o direito a um recurso til e c
lere perante os juizes ou tribunais competentes. Este dispositivo da Conveno,

como dano prprio e pleiteia reparao ao Estado responsvel pelo ato lesivo.9

dio internacional - fruto da exigncia do esgotamento dos recursos internos

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Huma

A suposta leso a direito de estrangeiro transformada, pelo endosso dado pelo Estado de

72

por Violao de Direitos Humanos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 44 e s.

os da Amrica Latina. Ver em CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional

levou a conflitos entre nacionais daqueles Estados e os novos pases emergentes, em especial

do aumento dos investimentos dos pases europeus e dos Estados Unidos no exterior, que

nacionalidade do estrangeiro. Tal instituto costumeiro foi consolidado no sculo XIX, a partir

sua nacionalidade, em um litgio internacional entre o suposto Estado violador e o Estado da

nos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 21.

internacional ser extinta sem apreciao do mrito.

condio de admissibilidade da anlise do pleito da vtima, sem a qual a demanda

que as vtimas busquem esgotar os meios ou recursos internos disponveis como

reitos humanos que estudaremos aqui (no plano universal ou regional) exigem

- uma constante. Os mais variados sistemas de apurao de violao de di

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Hu

73

Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Surez Rosero, sentena de 12 de


novembro de 1997, pargrafo 66, p. 24.

11

manos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 214.

10

dos recursos internos agua obviamente o conflito entre o Poder Judicirio

Contudo, h ainda uma quarta conseqncia inesperada: o esgotamento

de recursos internos aptos a reparar o dano causado.

responde duplamente: pela violao inicial e tambm por no prover o indivduo

internacional subsidiria. No caso de inadequao destes recursos, o Estado

recurso interno." A reparao, ento, por ser obtida de modo mais clere no
mbito interno, leva priorizao da jurisdio nacional, tornando a jurisdio

Rosero (em especial o direito liberdade), o Equador violou o seu direito ao

de respeitar os direitos humanos. Logo, alm de violar outros direitos do Sr.

segundo a mesma Corte, tem relao ntima com a obrigao geral do Estado

de Direitos Humanos no caso Surez Rosero, a Conveno Americana de Direi

cional sofreu danos por conduta imputada a outro Estado, considera tal dano

No Direito Internacional dos Direitos Humanos, a subsidiariedade da juris

deve possibilitar uma tutela rpida e justa. Como apontou a Corte Interamericana

O direito a um recurso adequado e til, constante dos tratados de direitos humanos,

danos porventura causados aos indivduos.

diplomtica um instituto de Direito Internacional no qual o Estado, cujo na

ccio, pelo seu Estado de origem, da proteo diplomtica* Por sua vez, a proteo

cessrio esgotamento, pelo estrangeiro lesado, dos recursos locais antes do exer

desenvolveu-se no mbito da proteo diplomtica, servindo para exigir o ne

Humanos, positivo.

aptos a reparar os danos porventura causados aos indivduos. Assim, alm de

causados s vtimas, para somente aps seu fracasso, ser invocada a proteo in

No Direito Internacional Geral, a regra do esgotamento dos recursos internos

Em terceiro lugar, o esgotamento dos recursos internos pode tambm ser


interpretado de modo a exigir dos Estados o dever de prover recursos internos

sem que o velho apelo soberania nacional lograsse xito.10

da regra permitiram a adeso dos Estados aos tratados de direitos humanos,

seu papel preventivo (evitando a responsabilizao internacional do Estado)

de direitos humanos, pois o carter subsidirio da jurisdio internacional e o

em prevenir violaes de direitos protegidos, ou, ao menos, reparar os danos

A subsidiariedade dos mecanismos internacionais de apurao de violaes

apurao de violaes de direitos humanos

A subsidiariedade dos mecanismos internacionais de

de direitos humanos consiste no reconhecimento do dever primrio do Estado

no convencimento dos lderes locais para a aceitao da jurisdio internacional

Em segundo lugar, a regra do esgotamento dos recursos internos auxilia

dos direitos humanos.

nacionais geram na consolidao do contedo das normas primrias de prote

o de direitos humanos.

o dos direitos humanos, no onerando em demasia o sistema internacional

Em primeiro lugar, fixa a responsabilidade primria dos Estados na prote

dio internacional dos direitos humanos.

mente pelo efeito preventivo e pela fora interpretativa que tais decises inter

so e correo de condutas estatais lesivas a direitos protegidos, mas especial

reitos humanos tm sua importncia no somente pelas suas funes de revi

74

internacionais, como veremos na Parte V desta obra.

Essa situao exigir esforo para a implementao futura dos comandos

tia morosa, injusta etc).

os direitos protegidos (por ter aplicado uma lei inadequada, por ter sido a Jus

resta uma deciso nacional (muitas vezes da Suprema Corte do pas) que violou

nacional e a jurisdio internacional, j que, aps o esgotamento dos recursos,

A apurao das violaes de direitos humanos no mbito da Organizao

Introduo

SISTEMA UNIVERSAL OU GLOBAL

O MECANISMO DE APURAO DAS


VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS NA
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS: O

Conferir em PASTOR RIDRUEJO, Jos Antnio. "Les procdures publiques spciales de

Por isso a denominao "extraconvencional". Ver Prembulo da Carta da ONU e seu artigo

75

55, que trata do respeito a direitos humanos e o artigo 56, que estabelece que "Para a realiza-

(1991), p. 39-90.

sion on Human Rights and its Sub-Comission", XXII Netherlands Yearbook of International Law

M. Nowak, in NOWAK, M., "Country-oriented human rights protection by thc UN Comis

de Droit International de La Haye (1991), p. 183-271. Ver tambm o interessante estudo de

Ia Comission des Droits de 1'Homme des Nations Unies", 228 Recueil des Cours de 1'Acadmie

reconhecido na Carta da Organizao das Naes Unidas.2 Analisaremos o

geral de cooperao internacional dos Estados em matria de direitos humanos,

mbito de rgos da Organizao das Naes Unidas, embasados no dever

O sistema extraconvencional composto de procedimentos especiais no

de um processo judicial, processado perante a Corte Internacional de Justia.

ternacional do Estado por violao de direitos humanos estabelecida atravs

Finalmente, h o sistema judicial ou contencioso, no qual a responsabilidade in

iniciada por peties de Estados e ainda por peties de particulares contra Estados.

ainda o sistema quase judicial, que possui duas espcies: a responsabilizao

Direito Internacional clssico, tais como os bons ofcios e a conciliao. H

a mais antiga e elaborada a partir de tcnicas de soluo de controvrsias do

O sistema convencional possui trs grandes divises: a no contenciosa, que

pcios da ONU.

tas a ratificao por parte de qualquer pas do mundo, redigidas sob os aus

origem na Carta da Organizao das Naes Unidas ou em convenes aber

sal ou global de proteo de direitos humanos, assim denominado por ter sua

Ambas (a convencional e a extraconvencional) formam o sistema univer

relativos proteo dos direitos humanos.1

interpretao da Carta da Organizao das Naes Unidas e seus dipositivos

da Organizao das Naes Unidas (ONU) e de seus rgos, editadas a partir de

so signatrios os Estados, e a rea extraconvencional, originada de resolues

originada por acordos internacionais, elaborados sob a gide da ONU, dos quais

das Naes Unidas complexa e dividida em duas reas: a rea convencional,

TTULO II

0 sistema dos relatrios e as observaes gerais

cumprimento da Conveno pela Eliminao de Toda Forma de Discriminao

as contra desaparecimentos forados (2006).

76

a agir em cooperao com esta, em conjunto ou separadamente".

o dos propsitos enumerados no art. 55, todos os Membros da Organizao se comprometem

Conveno Internacional para a Proteo dos Direitos de todos os Trabalhado-

ncia (ratificada pelo Brasil e promulgada pelo Decreto n. 6.949 de 25/08/2009);

99.710 de 21/11/1990); Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Defici

de Direitos da Criana (ratificado pelo Brasil e promulgado pelo Decreto n.

ficado pelo Brasil e promulgado pelo Decreto n. 40 de 15/02/1991); Conveno

tura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes (rati

promulgado pelo Decreto n. 4.377 de 13/09/2002); Conveno contra a Tor

de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher (ratificado pelo Brasil e

mulgao pelo Decreto n. 591 de 06/07/1992); Conveno sobre a Eliminao

cos, Sociais e Culturais Polticos (ratificao do Brasil em 24/01/1992 e pro

pelo Decreto n. 592 de 06/07/1992); Pacto Internacional de Direitos Econmi

Artigo ix.
Artigo 40.

*
4

77

anos. Observe-se que o Comit de Direitos Humanos pode mudar a data de

A prtica indica que os informes so solicitados, em mdia, a cada 3, 4 ou 5

apresentao do relatrio e, a partir de ento, sempre que o Comit solicitar.4

nacional de Direitos Civis e Polticos tambm fixou o prazo inicial de um ano para

de ento, a cada dois anos, ou sempre que o Comit solicitar.' J o Pacto Inter

beleceu-se o prazo de um ano para apresentao inicial do relatrio e, a partir

Na Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial, esta

Por sua vez, a periodicidade da apresentao dos relatrios estatais varia.

com sede em Genebra (Sua).

ministrativo do Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos,

Os Comits contam, para o desempenho de suas tarefas, com o apoio ad

Forado zela pelo cumprimento Conveno para a proteo de todas as pesso

e promulgado pelo Decreto n. 65.810 de 08/12/1969); Pacto Internacional de

Direitos Civis e Polticos (ratificao pelo Brasil em 24/01/1992 e promulgao

com Deficincia (2006) e finalmente, 9) o Comit sobre Desaparecimento

Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial (ratificado pelo Brasil

ncia monitora o cumprimento da Conveno sobre os Direitos das Pessoas

e suas Famlias (1990); 8) o Comit sobre os Direitos das Pessoas com Defici

ternacional para a Proteo dos Direitos de todos os Trabalhadores Migrantes

t sobre Trabalhadores Migrantes luta pela implementao da Conveno In

dos Direitos da Criana (1989) e seus protocolos optativos (2000); 7) o Comi

Comit sobre os Direitos das Crianas zela pelo cumprimento da Conveno

ra e toda forma de Tratamento cruel, desumano e degradante (1984); 6) o

Comit contra a Tortura zela pelo cumprimento da Conveno contra a Tortu

criminao contra a mulher (1979) e seu protoloco facultativo (1999); 5) o

zela pelo cumprimento da Conveno pela Eliminao de Toda Forma de Dis

Racial (1965); 4) o Comit pela Eliminao da Discriminao contra a Mulher

Esses nove tratados internacionais so os seguintes: Conveno sobre a

primria de respeito aos direitos humanos.

chamados "big nine"), como forma de superviso da obrigao internacional

nove relevantes tratados internacionais de proteo dos direitos humanos (os

Atualmente, a entrega de relatrios obrigao internacional assumida em

reitos humanos, baseado no consenso entre o Estado e o rgo internacional.

relatrios o da cooperao internacional e a busca de evoluo na proteo de di

svel um dilogo entre eles e o Estado. O princpio informador do sistema de

Os informes so examinados por especialistas independentes, sendo pos

realizaram para respeitar e garantir os direitos mencionados nesses tratados.

comprometem-se a enviar informes, nos quais devem constar as aes que

pelo qual os Estados, ao ratificar tratados elaborados sob os auspcios da ONU,

cultativo; 3) o Comit pela Eliminao da Discriminao Racial zela pelo

cional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966) e seu protocolo fa

cooperao espontnea (no coercitiva) entre os Estados.

O principal mecanismo no contencioso o sistema de relatrios peridicos,

Polticos (1966) e seus dois protocolos facultativos; 2) o Comit sobre os Direi


tos Econmicos, Sociais e Culturais zela pelo cumprimento do Pacto Interna

Humanos zela pelo cumprimento do Pacto Internacional de Direitos Civis e

com o Estado. Com isso, temos a seguinte situao: 1) o Comit de Direitos

ainda o rgo responsvel pela anlise dos informes e pelo posterior dilogo

controle dos relatrios peridicos (os chamados "treaty bodies"), indicando

Cada Conveno mencionada acima estabeleceu seu prprio comit de

ratificada pelo Brasil).

que mais se assemelha aos bons ofcios e a conciliao, existindo o apelo

A apurao da violao de direitos humanos por meio de mecanismos no

2.1

Mecanismo convencional no contencioso

res Migrantes e suas Famlias (ainda no ratificada pelo Brasil); Conveno para
a proteo de todas as pessoas contra desaparecimentos forados (ainda no

contenciosos o mais antigo dos mecanismos no seio da ONU e por isso a

a importncia do rgo no sistema da ONU.

procedimento perante o Conselho de Segurana em separado, tendo em vista

ta ao Conselho Econmico e Social estabelecer um programa para apresentao

usualmente, em suas observaes finais, que o informe subsequente do Estado-

-parte seja apresentado em um prazo mximo de quatro anos. O Comit contra

J a Conveno sobre os Direitos da Criana determina que o relatrio deva ser

Artigo 35.

78

10 Artigo 8'2 no Protocolo relativo ao envolvimento de crianas em conditos armados e Artigo


12 no Protocolo referente venda de crianas, prostituio infantil e pornografia infantil.

Artigo 19.

Artigo 44.

Parte V, Artigo 18.

Parte IV, Artigo 17.

veno, ou seja, a cada cinco anos. Os Estados-partes que no so parte da


Conveno devem submeter ao Comit um relatrio a cada cinco anos."1

da Criana as informaes adicionais, conforme determina o Artigo 44 da Con

te, o Estado-parte deve incluir nos relatrios submetidos ao Comit dos Direitos

submeter o relatrio ao Comit. Aps a apresentao de um relatrio abrangen

sobre os Direitos da Criana referente Venda de Crianas, Prostituio Infantil e


Pornografia Infantil, previu-se que, no prazo de dois anos, cada Estado-parte deve

volvimento de Crianas em Conflitos Armados e no Protocolo Facultativo Conveno

No Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana relativo ao En

menos, ou quando o Comit solicitar.1'

-partes devem submeter ao Comit o relatrio dentro de dois anos aps a en


trada em vigor da Conveno e, subseqentemente, a cada quatro anos, pelo

A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia previu que os Estados-

dado.

mit pode determinar que os Estados-partes apresentem um relatrio consoli

da Conveno para cada Estado, e a cada cinco anos a partir de ento.8 O Co

apresentado ao Comit em um prazo de dois anos a partir da entrada em vigor

Artigo 732.

79

12 Conferir em LE BOUTHILL1ER, Yves e ROUGET, Didier. "La procdure de rapports priodiques en application des traits relatifs aux droits de Ia personne: 1'aprs Confrence de
Vienne", in Annuaire Canadien de Droit International (1994), p. 173-217.

11

tambm de organizaes no governamentais.12 Finalmente, superados os

gaes perante cada Comit, representantes no somente do governo, mas

estatais, como o caso do Brasil e outros Estados, que incluem em suas dele

Outras iniciativas so valorizadas, visando dar maior credibilidade aos informes

alternativo (tambm chamado de "relatrio sombra" ou "shadow report").

tecer comentrios sobre os relatrios dos Estados e apresentar o seu informe

Estados. Por isso, as organizaes no governamentais e os indivduos podem

cialidade natural dos relatrios estatais), mas tambm para sugerir questes aos

importantes, no s para ofertar informaes (evitando o oficialismo e a par

sociedade civil. Essas organizaes no governamentais so extremamente

obtido graas aos esforos de organizaes no governamentais oriundas da

zao Mundial de Sade e o Banco Mundial, entre outros. Um segundo tipo

internacionais, tais como a Organizao Internacional do Trabalho, a Organi

primeiro tipo de fonte alternativa a solicitao de informaes de outros rgos

Os Comits ainda buscam acesso a fontes adicionais de informao. Um

servaes finais de maneira mais crtica.

reitos humanos e possibilita que os especialistas membros elaborem suas ob

de debates, enriquece o contedo das informaes relativas ao respeito de di

discusso entre os membros do Comit e os representantes dos Estados, na fase

medidas e aes a serem adotadas, denominado de "dilogo construtivo". A

tes do Estado travam um dilogo para a obteno de um consenso sobre as

do informe em sesso formal do Comit. Aps, os membros e os representan

que far as primeiras perguntas delegao do Estado, quando da apreciao

Quanto anlise do relatrio enviado, nomeia-se, em geral, um relator

(unio de vrios relatrios em um nico) pelo Comit pela Eliminao da Dis


criminao Racial, sem contar a delonga freqente por parte dos Estados.

do relatrio inicial e informes subsequentes.7 O Comit contra a Tortura aceita

a Tortura tambm pode alterar as datas dos relatrios peridicos seguintes.

Em que pese a periodicidade prevista nos tratados, a prtica internacional


tem se mostrado flexvel, inclusive com a aceitao de "informes conjugados"

do o Comit solicitar.

Estado-parte, e, subseqentemente, a cada quatro anos, pelo menos, ou quan

sentao de relatrio dois anos aps a entrada em vigor da Conveno para o

Por fim, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia prev a apre

co anos e sempre que o Comit solicitar."

dantes fixou os prazos de um e quatro anos, respectivamente, para apresentao

Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanas ou Degra

pelo menos a cada quatro anos e toda vez que o Comit solicitar.'1 Por sua vez, a

entrada em vigor da Conveno para o Estado interessado e, posteriormente,

Mulher, o informe inicial deve ser apresentado no prazo de um ano a partir da

Na Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a

em vigor da Conveno para o Estado-parte e, subseqentemente, a cada cin

inicial deve ser apresentado no prazo de um ano, a contar da data da entrada

O Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, por sua vez, facul

de relatrios.5

A Conveno Internacional para a Proteo dos Direitos de todos os Trabalhadores


Migrantes e dos membros de suas Famlias, por sua vez, determinou que o informe

apresentao do relatrio em funo do procedimento de acompanhamento.

Essa situao j foi objeto de crticas de pases como Estados Unidos e Frana, a prop

80

Tratados.

vencionais, de acordo com os artigos 31 e seguintes da Conveno de Viena sobre Direito dos

de direitos humanos) alegando ser monoplio dos Estados a interpretao das normas con

sito da Observao geral n. 24 do Comit de Direitos Humanos (sobre reservas em tratados

13

que requeiram ateno imediata. Em 2010, por exemplo, o Comit para a

alerta rpido (earfy warning) e o procedimento de urgncia, para as situaes

loco, alm de adotar procedimentos de aes preventivas, como o sistema de

remediar isso, alguns Comits tm decidido realizar visitas de investigao in

para combater situaes de emergncia de violaes de direitos humanos. Para

A primeira crtica ao sistema de informes peridicos a pouca flexibilidade

Crticas ao sistema de relatrios

que os Comits componham um sistema unificado, com obrigaes recprocas

Direito Internacional dos Direitos Humanos."

2.2

evitar redundncia nas informaes ou contradio nas recomendaes, urge

tratados internacionais, verdadeiro veneno para o universalismo implcito no

Conferir em "Direitos Humanos: o Brasil na ONU - 2009/2010 - Anurio". Brasil: Co

81

15 Conferir DURAN, Carlos Villan. Curso de Derecho Internacional de tos Derechos Humanos,
Estrasburgo: Institut International des Droits de 1'homme, 1997, p. 28.

nectas, 2010, p. 177.

14

das recomendaes dos Comits tambm explica a pouca repercusso que suas
observaes possuem no Brasil da atualidade.

mentao voluntria dos direitos protegidos. A ausncia de fora vinculante

que o sistema convencional no contencioso baseia-se no dilogo e na imple

de um sistema mais efetivo de responsabilizao internacional do Estado, j

livro, de "calcanhar de Aquiles" do sistema de relatrios peridicos: a ausncia

Restaria em aberto somente o que denominei, na primeira edio deste

ter mais tempo e recursos para cobrar dos Estados a adoo das recomendaes.

e coerncia nas suas atividades. Com essa vital alterao, os Comits poderiam

e tutela funcional do Alto Comissariado das Naes Unidas, obtendo-se sinergia

H muito se discute a necessidade de uma reforma geral de todo o sistema

relatrios peridicos.

tos humanos.

de relatrios calcado nas Convenes engendradas no mbito da ONU.'15 Para

esse problema, porm essas contradies desprestigiam o prprio sistema de

gerais so hoje repertrio precioso sobre o alcance e sentido das normas de direi

A atividade dos Comits representa um avano no grau de proteo inter

com a coerncia. A ausncia de fora vinculante das recomendaes minimiza

nacional dos direitos humanos, pois impede a "interpretao nacionalista" dos

colide com outra ao proposta por Comit distinto, sem maior preocupao

Em paralelo, os Comits podem elaborar comentrios (tambm chamadas

comendaes contraditrias ou suicidas. Determinado Comit recomenda ao que

Por fim, como os Comits no so vinculados entre si, nada impede as re

Estados sejam analisados com o maior nmero de informaes possvel.

principalmente, procurando a troca de informaes para que os relatrios dos

anualmente para coordenar os esforos, evitando-se repetio de trabalhos e,

dos diversos Comits, buscando uma maior efetividade ao sistema, renem-se

nmero de Estados com relatrios pendentes de apresentao. Os Presidentes

relatrios enviados. Essas dificuldades acarretam um sensvel aumento do

brecarga de trabalho nos Estados, sem contar com possveis redundncias nos

Alm disso, a diversidade dos Comits produz prticas dspares e uma so

do Estado.

contestar ou mesmo suprir o atraso no fornecimento de informes por parte

nacionais mencionados o aumento de fontes alternativas de informao para

"relatrios sombra". Caberia a cada Comit estabelecido pelos tratados inter

mos do Estado, em que pese a atual participao da sociedade civil e seus

observaes) gerais sobre a interpretao dos direitos protegidos. Essas observaes

emisso de um informe com recomendaes por parte de determinado Comit.

Estado, o que impede que a falta de informes oficiais seja um obstculo para a

cedimento especial de exame para os casos de ausncia de informe por parte do

Cabe lembrar que os Comits ainda adotaram a prtica de iniciar um pro

cumprimento das recomendaes dos Comits.

tado fica na desconfortvel posio de, periodicamente, se justificar pelo des

ou justifiquem a delonga ou descumprimento do recomendado. Assim, o Es

exigem que os Estados, nos informes posteriores, exponham como cumpriram

Alm disso, quanto ao cumprimento das "observaes finais", os Comits

tratados.

Assemblia Geral sugestes sobre a correta interpretao e observncia dos

Os Comits tambm procuram oferecer nos relatrios finais encaminhados

no informe anual que cada Comit apresenta sobre suas atividades Assemblia.

dos Comits a Assemblia Geral da ONU, que recebe tais relatrios contidos

resolver os problemas encontrados. O destino comum das observaes finais

Outra fraqueza do sistema de informes a concentrao das informaes nas

trando preocupao com a situao de demarcao de terra indgena.14

t ("concluding observations"), que contm a anlise crtica do informe estatal,

seus pontos positivos e negativos, mencionando ainda as recomendaes para

Eliminao da Discriminao Racial enviou carta ao governo brasileiro demons

debates, sao adotadas as chamadas observaes finais ou conclusivas do Comi

A prtica do Comit contra a Tortura

Por isso, foi aprovado em 2002 o Protocolo Facultativo Conveno

No caso do Egito, em 1996, a Comisso ad hoc no obteve tal consentimento. Entre

82

blicao do relatrio, o Governo egpcio alegou que tal publicao poderia ser utilizada

fisses e tambm como forma de represlias aos detentos. Ao ser consultado sobre a pu

prtica comum das foras de segurana do Estado para obter informaes e extrair con

tanto, o Comit concluiu, com base nas outras fontes de informao, que a tortura era

16

gaes, depende do consentimento do Estado requerido.16

a investigao sur place, de extrema importncia para a concluso das investi

tncia ao Comit contra a tortura, de adeso facultativa, e, em segundo lugar,

Conveno de Tortura. Em primeiro lugar, o artigo 20, que fornece a compe

Entretanto, duas fraquezas aparecem neste procedimento inovador da

sistema de relatrios, inerte, espera de informaes.

conduta essa averiguada pelo prprio Comit, que no fica, como praxe no

te condenatrio, pois representa uma desaprovao da conduta do Estado,

tortura deciso que cabe ao Comit. A publicao tem contedo nitidamen

Por fim, a publicao do relatrio constatando a prtica sistemtica de

83

17 O Brasil ratificou o Protocolo e o promulgou internamente pelo Decreto n. 6.085, de 19


de abril de 2007.

das Naes Unidas.

tura, Doe. CAT/C/XVI/CRP. 1/ Anexo 6 de 8 de maio de 1996, publicao da Organizao

especialistas com livre acesso a qualquer centro de deteno. Ver in Comit contra a Tor

o Estado egpcio criasse um mecanismo de investigao independente e integrado por

por grupos terroristas. O Comit, entretanto, decidiu pela publicao, recomendando que

Protocolo.

rado como recomendao e a publicidade o nico remdio previsto no

Apesar da evoluo, v-se que o relatrio do Subcomit ainda enca

blema ou publicar o relatrio do Subcomit de Preveno.

tura pode, pela maioria de votos dos membros, fazer declarao sobre o pro

luz das recomendaes do Subcomit de Preveno, o Comit contra a Tor

Caso o Estado-parte se recuse a cooperar ou demore para tomar medidas

consentimento da pessoa interessada.

-parte. Claro que nenhum dado pessoal dever ser publicado sem o expresso

comentrio do Estado-parte interessado, quando solicitado pelo Estado-

cluses da referida investigao, para combater a prtica sistemtica de tortura.

mit de Preveno deve publicar seus relatrios, em conjunto com qualquer

Estado deve informar ao Comit sobre as medidas que adotar diante das con

vaes, transmitidas inicialmente de modo confidencial ao Estado. O Subco

desumanos ou degradantes. Para tanto, pode fazer recomendaes e obser

nacionais para a preveno da tortura e outros tratamentos ou penas cruis,

herclea: fortalecer a capacidade e o mandato dos mecanismos preventivos

cumprimento de tratados de direitos humanos). A tarefa do Subcomit

tros de deteno em territrio de outro Estado, justamente para burlar o

de deteno no territrio nacional, pois vrios pases j instalaram seus cen

centro de deteno sob sua jurisdio (o Protocolo no faz meno a centro

enviados do Subcomit ou dos mecanismos preventivos nacionais a qualquer

nismos preventivos nacionais. Cada Estado-parte deve permitir visitas dos

cruis, desumanos ou degradantes, que constituem-se em verdadeiros meca

o direito de defesa e contraditrio ao Estado requerido. Com base nesse relatrio, o

Aps a investigao, o Comit elabora seu relatrio final, aps ter sido dado

houver o seu consentimento prvio.

A investigao s poder ser efetuada no territrio do Estado requerido se

bros e uma comisso adhoc para a realizao de uma investigao confidencial.

Superada essa fase, o Comit indicar um Relator Especial entre seus mem

Estado a fornecer informaes sobre o indcio de prtica sistemtica de tortura.

(confrontando-a com a proveniente de outras fontes), o Comit convidar o

prtica sistemtica de tortura no Estado-parte. Aps um exame preliminar

Conveno, que, com base em informaes recebidas, supe a existncia de

initio, pelo Comit contra a Tortura, estabelecido com base no artigo 19 da

sobre o respeito s obrigaes da Conveno. A investigao decidida, ab

-parte dever designar ou manter em nvel domstico um ou mais rgos de


visita encarregados da preveno da tortura e outros tratamentos ou penas

20, que inova, dispondo ser possvel uma investigao ex officio e confidencial

Degradantes do Comit contra a Tortura. Ao mesmo tempo, cada Estado-

Preveno da Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou

cruis, desumanos ou degradantes. Para tanto, foi criado um Subcomit de

de, com a inteno de prevenir a tortura e outros tratamentos ou penas

nacionais independentes a lugares onde pessoas so privadas de sua liberda

lecer um sistema de visitas regulares efetuadas por rgos nacionais e inter

gradantes, que entrou em vigor em 2006." O objetivo do Protocolo estabe

contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou De

A novidade da Conveno contra a Tortura foi estabelecida pelo seu artigo

ver enviar suas observaes para os Estados e para a Assemblia Geral da ONU.

trios peridicos, como visto acima, que sero discutidos pelo Comit, que de

no das obrigaes internacionais assumidas pelas Partes o do envio de rela

Em geral, o sistema estabelecido para a averiguao do cumprimento ou

Tratamentos Desumanos e Cruis.

vista na anlise do caso da Conveno Internacional contra a Tortura e Outros

H interessante evoluo do sistema de informes peridicos que pode ser

2.3

contencioso

A importncia do mecanismo convencional no

Introduo

Os mecanismos quase judiciais no mbito universal so verdadeiramente

3.1

Os mecanismos convencionais quase judiciais

84

18

Como veremos adiante, em captulo prprio.

do Estado na reparao dos danos produzidos.

o de violao de direitos humanos protegidos e que acarretam a condenao

institudos por convenes internacionais, agindo expostfacto, com a constata

mecanismos coletivos de apurao da responsabilidade internacional do Estado,

a seguir.

Logo, tendo em vista que vrios pases aderiram aos tratados de direitos
humanos recentemente e que s aceitam o sistema no contencioso dos infor
mes peridicos, esse sistema valorizado e serve de palco para a constatao
de violaes de direitos humanos, fornecendo informaes para a responsabi
lizao internacional do Estado atravs de outros mecanismos, que estudaremos

nos em nome da paz e segurana mundial.'8

esse ltimo rgo edite atos vinculantes para a preservao dos direitos huma

Conselho de Segurana, com base no captulo VII da Carta da ONU, para que

violaes de direitos humanos. Ou ainda, pode a Assemblia Geral acionar o

De fato, com base nessa fonte de informaes possvel que a Assemblia


Geral da ONU tambm edite resoluo, condenando o Estado por repetidas

a situao de direitos humanos em um Estado.

Por outro lado, necessrio o estudo desse mecanismo em face de possveis


reflexos em outros mecanismos coletivos de apurao de violao de direitos
humanos, j que o sistema de relatrios fornece informaes importantes sobre

determinada reparao dos danos produzidos.

No h a finalidade de constatar uma violao e, posteriormente, fixar

dos direitos humanos.

te, mesmo quando no h descumprimento de qualquer direito protegido. O obje


tivo maior, ento, do sistema de informes peridicos o de prevenir violaes
e mesmo forar os Estados a dedicarem ateno s polticas internas de defesa

A obrigao internacional do Estado de produzir o relatrio peridico exis

o de violao de direitos humanos.

trios peridicos apenas um ligeiro esboo de mecanismo coletivo de apura

O mecanismo convencional no contencioso retratado no sistema de rela

2.4

r
Esses mecanismos so geridos pelos Comits institudos pelas vrias Con

O direito de petio dos Estados: as demandas


interestatais

petio dos Estados no sujeito a adeso facultativa, sendo obrigatria.

85

Com exceo da Conveno para a eliminao da discriminao racial, na qual o direito

criminao Racial, h um procedimento prprio no qual os Estados interessa-

No caso do artigo 11 e seguintes da Conveno para a Eliminao da Dis

Estados.

t respectivo o dever de processar e julgar as peties estatais contra outros

Degradantes (art. 21, de adeso facultativa). Cada Conveno atribui ao Comi

veno contar a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanas ou

Polticos (art. 41.1, de adeso facultativa para os Estados contratantes); a Con

os Estados partes da Conveno); o Pacto Internacional de Direitos Civis e

de Discriminao Racial (art. 11 e seguintes, de carter obrigatrio para todos

to, a saber: a Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas

Atualmente, trs principais convenes da ONU prevem tal procedimen

so facultativa, fazendo nascer uma actio popularis.'''

por dispositivo previsto nesses tratados de direitos humanos, em geral de ade

em seu territrio, mesmo sem qualquer outro interesse. A petio autorizada

contra outro Estado, acusando-o de violao de direitos humanos protegidos

Esse procedimento torna possvel a um Estado apresentar uma petio

3.2

culares contra Estados.

sabilizao iniciada por peties de Estados e a iniciada por peties de parti

Os mecanismos quase judiciais so agrupados em duas espcies: a respon

de responsabilidade internacional do Estado.

tulo prprio relativo fora vinculante de todas as deliberaes internacionais

culante das deliberaes destes Comits. Essa questo ser apreciada em cap

Por outro lado, os textos convencionais so omissos em face da fora vin

versal ou global.

redigidas sob os auspcios da ONU, esses mecanismos compem o sistema uni

belecidos em Convenes abertas a ratificao de qualquer pas do mundo,

-se tais mecanismos como quase judiciais. Ainda, como seus poderes esto esta

das convenes no se referem s suas decises como "sentenas", qualificam-

Como os Comits no so rgos judiciais propriamente ditos e os textos

reparao.

dos direitos humanos protegidos, com a fixao vinculante de determinada

acima), que produzem ao final uma deliberao internacional sobre a violao

venes Internacionais da Organizao das Naes Unidas (treaty bodies, vistos

Brasil tambm reconheceu a competncia do Comit para a Eliminao de Toda

o Brasil tambm aceitou o poder do Comit sobre os Direitos das Pessoas com

informe da Comisso e as declaraes dos Estados a todos os Estados partes da Conveno.

demandas individuais

As peties de particulares contra o Estado: as

Cabe lembrar que no caso da Conveno Europia de Direitos Humanos, tal clusula de

86

admissibilidade no exigida para peties de Estados.

20

Em primeiro lugar, o Estado-parte deve ter aceito expressamente a competncia


do Comit respectivo em receber as peties de particulares. Em segundo lugar,

do Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, adotado em

Decreto n. 6.949, de 25 de agosto de 2009.

Decreto Legislativo n. 311, publicado no DSF de 17 de junho de 2009. Aprova o texto

87

Ver o quadro das ratificaes do Protocolo em: <http://treaties.un.rg/Pages/ViewDetails.


aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-5&chapter=4&lang=en>. Acesso em: 11 fev. 2011.

25

no seu art. 2'2.

ternacional sobre Direitos Civis e Polticos com vistas Abolio da Pena de Morte, adotado
e Proclamado pela Resoluo n. 44/128, de 1 5 de dezembro de 1989, com a reserva expressa

Nova Iorque, em 16 de dezembro de 1966, e do Segundo Protocolo Facultativo ao Pacto In

24

23

O trmite da petio de particular pode ser resumido da seguinte forma.

Estados.

Decreto n. 4.316, de 30 de julho de 2002.

22 Apenas em 12 de junho de 2003 (quase um ano depois) houve a incorporao interna


do referido tratado, por meio da edio de Decreto n. 4.738/2003.

21

Estados para ratificao em 2009, que possibilita peties de vtimas contra os

ternacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, posto disposio dos

Protocolo Facultativo (art. 1-). H ainda o Protocolo Facultativo ao Pacto In

At 2010, 113 Estados ratificaram o Primeiro Protocolo Facultativo do


Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, que confere ao Comit de

O caso do Comit de Direitos Humanos

o Protocolo Opcional Conveno para a Eliminao de Todas as Formas de


Discriminao contra a Mulher, que entrou em vigor em 22 de dezembro de
2000; a Conveno da ONU sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu

3.4

Estado.

devem interpretar as normas de direitos humanos pretensamente violadas pelo

No curso do procedimento de anlise das peties das vtimas, tais rgos

protegidos no citado Pacto ao Comit de Direitos Humanos.

2009,25 permitindo a propositura de peties de vtimas de violaes de direitos

nal de Direitos Civis e Polticos,24 houve sua ratificao em 25 de setembro de

vado a adeso brasileira ao Primeiro Protocolo Facultativo ao Pacto Internacio

Ainda em 2009, o Brasil deu um passo adiante, aps o Congresso ter apro

pessoas com deficincia.21

ou Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes (art. 22, de adeso facultativa),

ro Protocolo Facultativo); a Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos

adeso facultativa); o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (Primei

entre eles: a Conveno para a Eliminao da Discriminao Racial (art. 14, de

o de peties de vtimas de violaes de direitos humanos contra Estados,

Vrios tratados do sistema universal prevem a possibilidade de interposi-

3.3

Direitos Civis e Polticos contm procedimentos similares.

creta aos Estados. Resta apenas o envio das concluses finais da Comisso
Assemblia Geral. A Conveno contra a Tortura e o Pacto Internacional de

O procedimento encerra-se, ento, sem que se possa impor uma soluo con

sitado junto Secretaria-Geral da ONU em 17 de junho de 2002.22 Em 2009,

formuladas pela Comisso especial. Transcorrido esse prazo, o Comit transmite o

Deficincia para apreciar as peties das vtimas de violaes dos direitos das

de violao de direitos protegidos pela Conveno, por ato internacional depo

meses para notificar o Comit sobre a aceitao ou no das recomendaes

O relatrio enviado aos Estados requerente e requerido que possuem trs

de vtimas de violaes de direitos protegidos na Conveno.21 Alm disso, o

litgio.

a Forma de Discriminao Racial para receber e analisar denncias de vtimas

contra a Mulher, conferindo, ento, poder ao seu Comit para receber peties

apresenta seu relatrio final, com seus informes e recomendaes sobre a soluo do

tivo Conveno para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao

importante ressaltar que, em 2002, o Brasil aderiu ao Protocolo Faculta

frator dever adotar.

ao de uma Comisso especial visando conciliao dos Estados. A Comisso

O procedimento contraditrio propriamente dito prossegue com a nome

me geralmente admitido pelo Direito Internacional.20

Em caso positivo, deve ainda fixar as medidas de reparao que o Estado in

t delibera e fixa a existncia ou no de violao de direito protegido pela Conveno.

violao de direitos humanos ao Comit. Nesse momento, o Comit deve se


certificar que os recursos internos tenham sido utilizados e esgotados, confor

qualquer dos Estados (requerente ou requerido) pode submeter a pretensa

o procedimento confidencial e obrigatrio, sendo ainda informado pelos

princpios da ampla defesa e contraditrio. Sobre a questo de mrito, o Comi

nacional, nascido a partir da petio acusadora de um Estado. Aps esse prazo,

dos dispem de seis meses para buscar uma soluo amigvel do litgio inter

Internacional de Justia

A apurao de violaes de direitos humanos na Corte

No plano universal, a Corte Internacional de Justia (CIJ) o rgo judicial

4.1

O mecanismo convencional judicial

Ver Informe do Comit de Direitos Humanos, 50a Sesso, Doe. A/50/40, itens 554 e 555,

88

Comit, de acordo com o artigo 92.2 do seu regimento interno.

89

Alto Comissariado de Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas, n. 2, 1998, p. 16.

Ver SCHMIDT, Markus G. "Treaty-based human rights complaints procedures in lhe UN

30

A deciso de inadimissibilidade s passvel de pedido de reconsiderao ao prprio

~remedy or mirage for victims oi humans rights violations?", in Human Rigths/Droitsde 1'homme,

publicao da Organizao das Naes Unidas.

29

ao indivduo).

28 Concluses aprovadas com base no artigo 52, item 4, do Pacto Internacional de Direitos
Civis e Polticos (O Comit dar conhecimento das suas constataes ao Estado-parte interessado e

da ONU, tendo reconhecida sua competncia para todos os litgios que as par-

as deliberaes do Comit.m

receptivos, informando ao Relator Especial de suas realizaes para concretizar

o de direitos humanos.29 Os Estados, segundo os relatrios, tm se mostrado

suas decises na esfera da responsabilidade internacional do Estado por viola

exercer presso poltica nos pases que no cumprem satisfatoriamente com

distribudos imprensa internacional, demonstrando a vontade do Comit de

relator so includas no Informe Anual do Comit e tambm nos comunicados

citar informaes sobre a execuo das decises do Comit. As concluses do

so. O relator especial de acompanhamento pode se dirigir aos Estados e soli

sido enumeradas no informe apresentado Assemblia Geral, em sua 45- Ses

de acompanhamento de casos aps as concluses do Comit, tendo suas funes

humanos.28 Esse procedimento baseia-se na criao do cargo de relator especial

concluses aprovadas pelo Comit em face de um Estado violador de direitos

ao estabelecer um procedimento prprio de verificao da implementao das

Em 1990, o Comit, em sua 39^ Sesso, ampliou este controle de execuo

nal de Direitos Civis e Polticos.

submetem ao crivo do Comit, de acordo com o artigo 40 do Pacto internacio

do Comit. Tal controle exercido nos relatrios peridicos que os Estados

formaes sobre o adimplemento das obrigaes constantes das recomendaes

De fato, o Comit de Direitos Humanos solicita aos Estados violadores in

sobre o tema.

tumeira obrigatria de Direito Internacional, em que pese a atual polmica

ca dar efetividade a suas decises, o que fortalece o nascimento de norma cos

no=IV-5&chapter=4&lang=en>. Acesso em: 1 I fev. 201 1.

Nmero disponvel em: <http://treaties.un.rg/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_

A prtica do Comit de Direitos Humanos, ao nomear Relator Especial


para acompanhar a execuo de suas deliberaes, indica que o Comit bus

27

26

mdio de quatro anos, o que significa o aumento da impunidade dos Estados.

julgamento de mrito. Alm disso, o procedimento se prolonga por um prazo

Assim, o procedimento sofre de desequilbrio crnico em prol do Estado. De


fato, o Estado possui tempo e possibilidades diversas de extinguir o feito sem

das Naes Unidas sobre as atividades deste Relator.

A execuo pode ser realizada atravs da indicao de um Relator Especial,


apontado para acompanhar a execuo dos ditames do comit (art. 95.1 do
Regimento Interno). O Comit informar Assemblia Geral da Organizao

e opinies no informe anual Assemblia Geral da ONU.

de violao ou no de direitos humanos protegidos e na reparao a ser efetu


ada pelo Estado. O Comit pode decidir ainda publicar o texto com suas decises

O Comit adota uma deliberao sobre o mrito, que consiste na indicao

do procedimento.

bilidade do caso, que se for considerado inadmissvel, enseja o encerramento

requerido dispe de seis meses para responder as questes de mrito alegadas


na petio do particular. O Estado pode tambm novamente atacar a admissi

Passada a fase da admissibilidade,27 inicia-se a instruo probatria. O Estado

reitos Humanos.

o caso seja novamente avaliado, agora em face do Pacto e pelo Comit de Di

arquivamento ou deciso de mrito na outra instncia) no h bice em que

Por outro lado, no caso do procedimento simultneo no mais existir (por

Facultativo, acarretando no arquivamento da petio do particular.

e tambm requer que a comunicao no esteja sendo processada simultane


amente em outras instncias internacionais. A regra do non bis in idem que
acarreta a formao de litispendncia internacional est prevista no Protocolo

tos de forma (forma escrita, no annima, da prpria vtima ou representante)

A primeira fase, de admissibilidade, exige a comprovao de certos requisi

berao sobre o mrito, publicao e execuo.

mit confidencial, escrito e informado pelos princpios do contraditrio e da


ampla defesa. Possui quatro fases: admissibilidade, instruo probatria, deli

cedimento de aferio de violao de direitos dos peticionantes perante o Co

ONU que mais desenvolveu sua competncia em peties individuais. O pro

O Comit de Diretos Humanos, nessa matria, , sem dvida, o rgo da

tra Estados.2'1

Direitos Humanos a competncia de receber peties individuais dirigidas con

Contudo, a Corte Internacional de Justia tem um modesto papel na

indispensvel para a correta garantia destes direitos.36 Nesse sentido, notamos


que o foco da grande maioria dos casos contenciosos e dos pareceres consultivos rela
cionam-se com temas de interesses dos Estados, sem maior preocupao com direitos

humanos.^1

tuto da Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI), eleito Rui Barbo

sa, para o mandato inicial (1921-1930). Rui Barbosa, porm, faleceu em 1923

antes de ter participado de qualquer sesso da Corte, sendo substitudo por

Epitcio Pessoa, eleito para completar o mandato. A CPJI foi precocemente

sepultada em 1939, pela ecloso da 2- Grande Guerra, tendo sido extinta de

das Naes Unidas para os Direitos Humanos,'8 possam apresentar peties


contra Estados violadores de direitos humanos.39

participao brasileira no corpo de juizes da CIJ digna de nota, tendo sido

eleitos, ao longo dos anos, Jos Philadelpho de Barros e Azevedo (1946-1951,

Carta da ONU, Captulo XIV, Corte Internacional de Justia, Artigo 92: "A Corte Inter

Art. 34.1: "S os Estados podero ser partes em questo perante a Corte", no caso da jurisdio

Ver SCHWEBEL, Stephen M. "Human Rights in the World Court", in PATHAK, R.S. e

LAUTERPARCHT, em clebre obra sobre o Direito Internacional dos Direitos Humanos,


props, j nos anos cinqenta, a modificao do artigo 34 nos seguintes termos: "A Corte tem

jurisdio: 1. Nas disputas entre Estados; 2. Nas disputas entre Estados e rgos pblicos e
privados ou indivduos nos casos em que os Estados tenham concordado, de modo prvio, ou
por acordos especiais, a serem processados perante a Corte" (trad. do Autor). Ver LAUTER-

PACHT, Hersch. International Law and Human Rights, London: Stevens, 1950, p. 58.

roma (Serra Leoa); Awn Shawkat Al-Khasawneh (Jordnia); Bruno Simma (Alemanha);

Ronny Abraham (Frana); Kenneth Keith (Nova Zelndia); Bernardo Seplveda-Amor (M

xico); Mohamed Bennouna (Marrocos); Leonid Skotnikov (Federao Russa); Antnio A.

Canado Trindade (Brasil); Abdulqawi Ahmed Yusuf (Somlia); Christopher Greenwood

(Reino Unido); Xue Hanqin (China) e Joan E. Donoghue (Estados Unidos).

90

91

Criado pela Resoluo 48/141 da Assemblia Geral da ONU.

So 15 juizes. Em 2011, a composio da Corte Internacional de Justia era a seguinte:

39

34

38

Publishers, 1992, p. 269.

DHOKALIA, R.P. (eds.). Essays in Memory of Judge Nagendra Singht, Dordrecht: Martin Nijhoff

37

Presidente Hisashi Owada (Japo); Vice-Presidente Peter Tomka (Eslovquia); Abdul G. Ko-

posicionamentos repercutem at os dias de hoje no Direito Internacional.

Houve trinta e um casos contenciosos e vinte e sete pareceres consultivos. Vrios de seus

A CPJI, apesar da morte prematura, foi profcua em seus 16 anos de trabalho de fado.

33

interestatais.

da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no h exemplos, at o momento, de peties

tratados e convenes vigentes".

Promulgao no Brasil pelo Decreto n. 13.990, de 12 de janeiro de 1920.

Estado por violao de direitos humanos dependa das peties de particulares. J na prtica

a submetam e a todos os assuntos especialmente previstos na Carta das Naes Unidas ou nos

32

so raras, fazendo com que o efetivo funcionamento da responsabilidade internacional do

Na prtica europia da Conveno Europia de Direitos Humanos, as peties de Estados

36

Internacional de Justia: "A competncia da Corte se estende a todos os litgios que as partes

Conselho Federal da OAB, 1997, p. 89-105.

BRASIL (ed.), Advogado: Desafios e Perspectivas no Contexto das relaes internacionais, Braslia:

Mrcio Pereira Pinto. "A Corte Internacional de Justia", in ORDEM DOS ADVOGADOS DO

contenciosa, sem levar em considerao a jurisdio consultiva. Ver sobre o tema GARCIA,

35

da Corte depende da adeso (facultativa) dos Estados, conforme o artigo 36.2

Corte Internacional de Justia (CIJ) o seu carter facultativo. A competncia

cional e faz parte integrante da presente Carta". Ver tambm o art. 36.1 do Estatuto da Corte

com o Estatuto anexo, que baseado no Estatuto da Corte Permanente de Justia Interna

nacional de Justia ser o principal rgo judicirio das Naes Unidas. Funcionar de acordo

31

Corte Inteamericana de Direitos Humanos.34

dade, quinto brasileiro a integrar o corpo de juizes da CIJ, ex-Presidente da

2006). Finalmente, foi eleito no final de 2008 Antnio Augusto Canado Trin

mandato, 1951-1955), Jos Sette Cmara (1979-1988) e Francisco Rezek (1997-

O segundo obstculo proteo judicial de direitos humanos perante a

organismos internacionais pertencentes ONU, tal qual o Alto Comissariado

materiais, acervo e, com aperfeioamentos redacionais, de seu Estatuto. A

falecido no curso do mandato), Levi Fernandes Carneiro (para completar o

tar peties contra Estados por violaes de direitos humanos. Ou mesmo que

Foi sucedida pela Corte Internacional de Justia (CIJ), herdeira dos bens

A reforma do artigo 34.1 possibilitaria que particulares pudessem apresen

acesso do indivduo a instncias internacionais considerado um requisito

Assemblia da prpria Sociedade das Naes. Em 1920, foi aprovado o Esta

jure em 1946."

Corte, em sua jurisdio contenciosa, s reconhece como partes os Estados,"


o que limita sobremaneira a proteo judicial de direitos humanos, pois o

tivos sobre toda pendncia ou todo ponto que lhe submeta o Conselho ou a

O primeiro diz respeito ao jus standi ou legitimidade ativa e passiva nos


processos submetidos Corte. De acordo com o artigo 34.1 do Estatuto, a

ternacional que as Partes lhe submetam" e ainda a emitir pareceres consul

Corte.

tos humanos. De fato, dois limitadores exsurgem da anlise do Estatuto da

aferio da responsabilidade internacional do Estado por violao de direi

nente de justia internacional", apto a julgar "todos os litgios de carter in

cujo artigo 14 dispunha que seria preparado um "projeto de Tribunal perma

Sua histria remonta ao Pacto da Sociedade ou Liga das Naes (191932),

e nos tratados e convenes internacionais vigentes."

tes lhe submetam, em especial os temas previstos na Carta das Naes Unidas

Art. 36.2: "Os Estados, partes do presente Estatuto, podero, em qualquer momento,

Entre eles, a Conveno para a Preveno e combate ao crime de genocdio (art. IX), a

92

ou penas cruis, degradantes e desumanos (art. 30).

de discriminao contra a mulher (art. 29), Conveno contra a tortura e outros tratamentos

as formas de discriminao racial (art. 22), Conveno sobre a eliminao de todas as formas

Conveno sobre a escravido (art. 8), Conveno internacional sobe a eliminao de todas

veno sobre refugiados (art. 38), Conveno sobre os direitos polticos da mulher (art. IX),

Conveno para a represso ao trfico de pessoas e explorao de prostituio (art. 22), con

41

trovrsias de ordem jurdica (...)"

qualquer outro Estado que aceite a mesma obrigao, a jurisdio da Corte em todas as con

declarar que reconhecem como obrigatria, ipso fado e sem acordo especial, em relao a

40

direitos humanos. Exemplo da preponderncia dos interesses dos Estados foi

gerar o abandono da causa, mesmo na ausncia de reparao violao de

mencionados como objeto da controvrsia. Esse controle pelos Estados pode

rante a Corte Internacional de Justia. Os direitos dos indivduos so apenas

Alm disso, h pleno controle dos Estados sobre todo o procedimento pe

curso Corte Internacional de Justia.

o e da arbitragem, o que indica o carter subsidirio e de ltima ratio do re

Assim, a proteo judicial somente invocvel aps o fracasso da concilia

solicitao feita em conformidade com o Estatuto da Corte".

poder submeter a controvrsia Corte Internacional de Justia, mediante

acordo quanto aos termos do compromisso de arbitragem, qualquer das Partes

ses seguintes data do pedido de arbitragem, as partes no lograrem pr-se de

sero, a pedido de um deles, submetidas arbitragem. Se, durante os seis me

da presente conveno que no puderem ser dirimidas por meio de negociao

entre dois ou mais Estados-partes com relao interpretao ou aplicao

contra a tortura, que estabelece em seu pargrafo 1" que: "As controvrsias

Como clusula-padro dessas convenes, cite-se o artigo 30 da Conveno

vtimas ou iniciadas por rgo internacional independente.

outros Estados so em nmero absolutamente inferior s aes iniciadas pelas

aes de responsabilidade internacional do Estado iniciadas por Estados contra

indivduos. Na prtica de outras Cortes de direitos humanos, por exemplo, as

ficado somente quando convm ao Estado, o que enfraquece a proteo aos

teo depender do impulso inicial de um Estado. Esse impulso inicial veri

modesta proteo judicial dos direitos humanos na CIJ. Modesta, pois tal pro

entre os Estados contrantes. Graas a esses tratados,41 h o surgimento de uma

que a Corte Internacional de Justia competente para dirimir controvrsia

crescente nmero de acordos internacionais de direitos humanos que prevem

Ver Corte Internacional de Justia, Case concerning lhe Vienna Convention on Consular RelaVer SALVIOLI, Fabin Ornar. "Los desafios dei sistema interamericano de proteccin
P- 255.

93

de los derechos humanos", in Estdios Bsicos de Derechos Humanos - V, So Jos: IIDH, 1996,

43

tions (Paraguay v. United States of Amrica), General List n. 99, julgamento de 9 de abril de 1998.

42

tir a eficcia de qualquer sistema de proteo"."

particular perante os tribunais de direitos humanos, um passo necessrio para garan

VIOLI, "A legitimao ativa do indivduo perante as jurisdies internacionais, em

vduos no altar de seus interesses geopolticos. Como expe com clareza SAL-

dentes e da vtima, uma vez que o Estado pode sacrificar os direitos dos indi

humanos no pode prescindir da ao de organismos internacionais indepen

Ou seja, comprova-se o exposto acima: a apurao das violaes de direitos

no que foi atendido.

do paraguaio preferiu requerer o arquivamento do caso em novembro de 1998,

violncia e desrespeito por certo deveriam ensejar reaes. Entretanto, o Esta

1998, o Sr. Breard foi executado, desrespeitando-se a ordem cautelar da Corte. Tal

so-crime) ocasionada por ato de ente federado. Porm, no dia 14 de abril de

lao de direitos humanos (no caso, o direito assistncia consular em proces-

estudo a patente responsabilidade internacional dos Estados Unidos por vio

de desculpas a nica forma de reparao. Mas, o ponto importante para este

a violao da Conveno de Viena, mas indicaram ser uma declarao formal

de acordo com o devido processo legal estadunidense. Reconheceram, contudo,

fenderam-se, sim, alegando que o Sr. Breard era culpado e havia sido julgado

ponsabilidade com base na sua repartio constitucional de competncia. De

de medida cautelar. Os Estados Unidos no alegaram, por seu turno, sua irres

te considerada no julgamento preliminar da Corte, quando apreciou o pedido

federado, no caso o Estado da Virgnia. Essa responsabilidade foi imediatamen

respeito responsabilidade internacional dos Estados Unidos por ato de seu ente

Dois aspectos fundamentais do caso devem ser analisados. O primeiro diz

rentemente, no desejou continuar processando os Estados Unidos.42

1998. Aps a execuo, o caso foi arquivado a pedido do Paraguai, que, apa

entretanto, no acatou tal ordem e executou o Sr. Breard no dia 14 de abril de

a suspenso da execuo da pena capital pelos Estados Unidos. O Estado de Virgnia,

a Corte acatou o pedido de Medida Cautelar pleiteado pelo Paraguai e ordenou

cia consular. Ele foi preso, julgado e condenado morte. Em 9 de abril de 1998,

cidado paraguaio ngel Francisco Breard sem notific-lo do direito assistn

ciais do Estado de Virgnia (ente federado dos Estados Unidos) prenderam o

Viena sobre Relaes Consulares, uma vez que, em 1992, as autoridades poli

Paraguai contra os Estados Unidos, que teriam desrespeitado a Conveno de

aceitao ao princpio da reciprocidade.

Contudo, o cenrio atual possibilita uma atuao da Corte em virtude do

visto no Caso Breard da Corte Internacional de Justia. O caso foi proposto pelo

do Estatuto.40 Alm disso, cada Estado pode condicionar sua declarao de

sculo XXI?

A prtica da Corte Internacional de Justia na proteo


de direitos humanos: possvel virada pro homine no

Ver Corte Permanente de Justia Internacional. German Settlers in Poland, Parecer Con

LAUTERPACHT, Hersch. The development of International Law by the lnternational Court,

Ver Corte Permanente de Justia Internacional, Jurisdiction ofthe Court of Danzig. Parecer

94

Consultivo de 3 de maro de 1928, PCU Series B, n. 15, p. 45.

46

London: Stevens, 1958, p. 174.

45

sultivo de 10 de setembro de 1923, PCU Series B, n. 6, p. 20.

44

deciso internacional ser implementada pelos rgos internos.

ento, ao indivduo a proteo do Direito Internacional, devendo eventual

Esse entendimento da Corte repercute at os dias de hoje, sendo a verda


deira essncia do Direito Internacional dos Direitos Humanos, que confere,

sultivo sobre a jurisdio dos tribunais de Danzig, apreciou a questo de ser


possvel um tratado internacional conferir direitos diretamente aos indivduos.
Para LAUTERPARCHT45, foi uma deciso histrica, pois a Corte, apesar de re
conhecer que o tratado internacional em geral confere direitos e obrigaes
somente a seus contratantes, pode, em virtude da inteno das partes, conferir
direitos aos indivduos, sendo passvel de execuo nos tribunais internos.46

Humanos, a Corte Permanente de Justia Internacional, no seu parecer con

Continuando o desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos

trio ao Tratado de Minorias concludo pela Polnia, dando contedo ao direito


igualdade e repudiando tratamentos discriminatrios s minorias tnicas.44

Internacional, ao elaborar parecer consultivo sobre as minorias alems na Polnia,


considerou o tratamento dado a fazendeiros alemes em terras polonesas viola-

De fato, j no segundo ano de sua criao, a Corte Permanente de Justia

tos humanos.

Logo, ao menos indiretamente, a Corte Permanente de Justia Internacional


e sua sucessora, a Corte Internacional de Justia, contriburam para o desen
volvimento da responsabilidade internacional do Estado por violao de direi

direitos humanos, que emergiram na anlise de pontos controvertidos entre os Estados.

de Justia Internacional, abordando temas essenciais para a proteo de violao de

tivos da Corte Internacional de Justia e da sua antecessora Corte Permanente

uma atuao mais incisiva da Corte Internacional de Justia na proteo de


direitos humanos, por outro lado h uma srie de casos contenciosos e consul

Se, por um lado, so necessrias modificaes estatutrias que possibilitem

4.2

Se depender exclusivamente da iniciativa dos Estados (como ocorre atual


mente na Corte Internacional de Justia), mais insucessos viro.

T
J na prtica da Corte Internacional de Justia, podemos ver que, no to

Corte Internacional de Justia, Corfu Channel Case (Merits), sentena de 9 de abril de 1949,

A Corte Internacional de Justia pode emitir pareceres sobre uma questo jurdica (o que

No termos do Parecer, "os princpios subjacentes da Conveno so princpios que so

95

s0 Ver Corte Internacional de Justia, South-West frica Cases, sentena de 18 de julho de


1966, ICJReports, 1966, p. 298-300.

the prevention and punishment of the crime of genocide. Parecer Consultivo de 28 de maio de 1951,
ICJReport, 1951, p. 22.

vencional" (trad. do Autor). Ver Corte Internacional de Justia, Reservations to the convention on

reconhecidos pelas naes civilizadas como vinculantes mesmo sem qualquer obrigao con

49

Estatuto da Corte Internacional de Justia.

rana e outros rgos autorizados pela Assemblia Geral, conforme consta do artigo 65.1 do

autorizado pela Carta das Naes Unidas, a saber, a Assemblia Geral, o Conselho de Segu

engloba, por certo, questes de direitos humanos), quando solicitada por qualquer organismo

48

ICJReports, 1949, p. 23.

47

e o os princpios gerais de Direito.

principais do Direito Internacional, a saber, os tratados internacionais, o costume

de direitos humanos uma norma jurdica vinculante oriunda das trs fontes

Esse voto antecipou a tendncia internacional atual de considerar a proteo

princpio geral aceito pelos Estados de vedao s discriminaes raciais.

lues da Assemblia Geral, que demonstram no mnimo a existncia de um

nos artigos 55 e 59 da Carta das Naes Unidas, bem como nas inmeras reso

gao internacional, na convico do Juiz TANAKA, foi sedimentada com base

omnes da frica do Sul em face da proibio da discriminao racial. Essa obri

fato, demonstrou-se, no voto, a existncia de obrigao internacional erga

ris) digno de nota o voto dissidente do Juiz TANAKA naquela sentena. De

caso do Sudoeste Africano (j mencionada no captulo referente actio popula-

Em 1966, apesar da rejeio das aes propostas pela Libria e Etipia no

houvesse uma obrigao oriunda de tratado internacional.,49

veno eram princpios j reconhecidos pela comunidade internacional, mesmo sem que

No Parecer, a Corte estabeleceu que os princpios protetivos inseridos na Con

reservas da Conveno sobre a Preveno e Punio do Crime de Genocdio.

que um marco no Direito Internacional dos Direitos Humanos: o relativo s

Em 1951, a Corte Internacional de Justia emitiu um Parecer Consultivo,48

Internacional, em especial as consideraes elementares de humanidade.47

territoriais albanesas, obrigao essa derivada de princpios gerais do Direito

pelo Direito Internacional a notificar os navios da existncia de minas em guas

(o caso do Estreito de Corfu), a Corte estabeleceu que a Albnia era obrigada

Com efeito, no primeiro caso contencioso da Corte Internacional de Justia

bilidade do Estado por violao de direitos humanos em vrios casos concretos.

cante jurisdio consultiva e contenciosa, h a meno indireta responsa

4\

Maxilu, Relator Especial da Comisso.

O estabelecimento do apartheid por aquele pas constituiu uma violao de

as violaes vida e integridade fsica durante um conflito armado devem


ser apreciadas pelo Direito Humanitrio, por ser o direito dos conflitos armados

uma lex specialis s normas gerais de direitos humanos."

cional desta organizao internacional sobre a situao interna de garantia

de direitos humanos. Esta deciso da Corte, embora criticada por alguns,54

Corte Internacional de Justia, The Barcelona Traction, Light and Power Company Limiled,

96

Publishers, 1992, p. 288.

e DHOKALIA, R.P. (eds.). Hssays in Memory ofJudge Nagendra Singht, Dordrecht: Martin Ni.jhoff

nacional. Ver SCHWEBEL, Stephen M. "Human Rights in the World Court", in PATHAK, RS.

de sanes e sua conseqncia negativa, que a implantao da lei da selva no Direito Inter

conceito de obrigao erga omnes no implica, necessariamente, a aceitao do uso unilateral

cionais relativas aos direitos humanos fundamentais. Discordamos, pois, como veremos, o

Use of Nuclear Weapons, 1996, I.C.J., pargrafo 25.

97

"Om the terms of the Covenant itself." Corte Internacional de Justia, Legality ofthe Thrcat or

enant, can only be decided by referente to lhe law applicable in anned conflict and not deduced

warfare, is to be considered an arbitrary deprivation of life contrary to Article 6 of the Cov-

f hostities. Thus whether a particular loss of life, through the use of a certain weapon in

arbitrary deprivation of life, however, then falls to be determined by the applicable lex speOalis, namely, the law applicable in anned conflict which is designed to regulate the conduct

not arbitrarily to be deprived of one's life applies also in hostities. The test of what is an

caso Barcelona Traction, no qual foi reconhecido o carter erga omnes das obrigaes interna

Segundo Schwebel, a posio da Corte no foi consistente com seu posicionamento no

gency. Respect for the right to life is not, however, such a provision. In principie, the right

the Covenant whereby certain provisions may be derogated from in a time of national emer-

54

Ver Corte Internacional de Justia, United States Diplomatic and Consular Staff in Tehran,

57 In verbis: "25. The Court observes that the protection of the Intemational Covenant of
Civil and Political Rights does not cease in times of war, except by operation of Article 4 of

56 Ver Corte Internacional de Justia, Mazilu Case (Applicability of Article VI, Section 22, ofthe
Convention on the Privileges and immunities of United Nations), ICJ Reports 1989, p. 177.

55 Corte Internacional de Justia, Military and Paramilitary Activities (Nkaragua/nited States


ofAmrica), Merits, sentena de 27 de junho de 1986, ICJ Reports, 1986, p. 1 34-1 35.

substancial de muro como se fosse territrio israelense. A Corte decidiu que

palestino nos territrios ocupados por Israel, nos quais foi construda parte

sentena de 24 de maio de 1980, ICJ Reports, 1980, p. 42.

53

sentena de 5 de fevereiro de 1970, ICJ Reports, 1970, p. 32.

52

pargrafos 129-131.

te ofSouth frica in Nambia, Parecer Consultivo de 21 de junho de 1971, ICJ Reports, 1971,

Carta" (nota do Autor - Carta da ONU). Ver Corte Internacional de Justia, Continued Presen

51 No pargrafo 131 do Parecer, a Cone estabeleceu que "Estabelecer, por outro lado, e
implementar distines, excluses, restries e limitaes exclusivamente baseadas em crit
rios raciais, de cor, descendncia ou origem nacional ou tnica, constituindo uma denegao
de direitos humanos fundamentais, uma flagrante violao dos objetivos e princpios da

cional de Direitos Civis e Polticos no cessa durante o tempo de guerra. Porm,

da OEA (Organizao dos Estados Americanos) o monitoramento interna

Em 2004, houve intensa discusso sobre os direitos humanos do povo

Em 1996, a Corte defendeu que a proteo conferida pelo Pacto Interna

na Nicargua, j que este pas havia, voluntariamente, aceito, como membro

dades dadas aos membros da ONU.1"'

do obiter dictum do caso Barcelona Traction relativo s obrigaes erga omnes,

no aceitou a tese norte-americana de defesa unilateral dos direitos humanos

o ao relator especial. Assim, a Corte Internacional de Justia considerou os


especialistas de direitos humanos da ONU como beneficiados de prerrogativas e imuni-

do sido o parecer consultivo favorvel extenso das prerrogativas da Conven

vao da liberdade de seres humanos ocorrida no caso."

por violao de direitos humanos, a Corte Internacional de Justia, apesar

Conselho Econmico e Social submeteu Corte Internacional de Justia, ten

Teer, no qual a Corte estabeleceu ser violao do Direito Internacional a pri

Em outro caso envolvendo a responsabilidade internacional do Estado

"razes de sade" para tanto e se oposto aplicao da Conveno de Prerro


gativas e Imunidad.es das Naes Unidas. Esta solicitao foi a primeira que o

litgio envolvendo o pessoal diplomtico e consular dos Estados Unidos em

humanos e juventude no se apresentou, tendo seu pas, Romnia, alegado

mencionado no captulo relativo s obrigaes erga omnes), deve ser citado o

Sem considerar o caso Barcelona Traction, Light and Power Company^ (j

Esse relator, quando da reunio de trabalho em Genebra sobre direitos

veno sobre prerrogativas e imunidade da Naes Unidas ao caso de Dumitru

ritrio com estatuto internacional, os direitos humanos sem distino de raa.

direitos humanos protegidos pelos princpios da Carta da ONU.SI

Comisso de Direitos Humanos, requereu um Parecer Consultivo Corte In


ternacional de Justia relativa a aplicabilidade do artigo VI, seo 22 da Con

antiga mandatria, havia se comprometido a observar e respeitar, em um ter

humanos, o Conselho Econmico e Social, atendendo a uma solicitao da

Africano, a Corte Internacional de Justia estabeleceu que a frica do Sul, como

para os Estados da contnua presena da frica do Sul na Nambia - Sudoeste

Em relao aos especialistas que atuam nos procedimentos extraconvencionais de responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos

direitos humanos."

passo importante rumo ao banimento das aes unilaterais na promoo de

respeitar os direitos humanos estabelecidos pela Carta da ONU. Com efeito, no


Parecer Consultivo de 21 de junho de 1971 relativo s conseqncias jurdicas

cional de Justia apreciou, em sede consultiva, a obrigao da frica do Sul de

Retomando a anlise da situao do Sudoeste Africano, a Corte Interna

Convenes de Genebra devem ser cumpridas por Israel, e, em especial, deve


ser observada a proibio ao Poder Ocupante de transferir sua populao de
qualquer maneira para o territrio ocupado18 (poltica de assentamentos de

In verbis: "216. By bearing in mind only the inter-State dimension, the Court's aforemen-

community as a whole". Corte Internacional de Justia, Case concerning Pulp Mills on the River
Uruguay (Argentina v. Uruguay), julgamento de 20 de abril de 2010. Voto separado do Juiz

o (ocupao colonial ou dominao estrangeira - o que no seria o caso do


Kosovo). Mas a questo deveria tambm ser avaliada em face do direito

98

I. C. J. Reports, 2004, em especial pargrafo 134.

Consequences cfthe Construetion of a Wall in the Occupied Palestinian Territory, Advisory Opinion,

Council resolutions cited in paragraph 120 above". Ver Corte Internacional de Justia, Legal

Palestinian Territory (with the exception of lsraeli citizens and those assimilated thereto) as
guaranteed under Article 12, paragraph 1, of the Internalional Covenant on Civil and Polti
ca] Rights. They alko impede the exercise by the persons concerned of the right to work, to
health, to education and to an adequate standard of living as proclaimed in the International Covenant on Economic, Social and Cultural Rights and in the United Nations Convention on the Rights of the Child. Last by the construetion of the wall and its associated regime,
by contributing to the demographic changes referred to in paragraphs 122 and 133 above,
contravene Article 49, paragraph 6, of the Fourth Geneva Convention and the Security

59 In verbis: "134. To sum up, the Court is of the opinion that the construetion of the wall
and its assodated regime impede the liberty of movement of the inhabitants of the Occupied

prpria populao civil para o territrio por ela ocupado".

58 A Corte citou expressamente o artigo 49, 62, da Quarta Conveno de Genebra: "A
Potncia ocupante no poder proceder deportao ou transferncia de uma parte da sua

more amply, as an indication of the status conscientiae of the members of the international

peito integridade territorial do Estado e as poucas excees autodetermina

In verbis: "In my conception, they orient the interpretation and application of the norms

In verbis: "then turn to the consideralion oi territorial integrity in the framework oi the

In verbis: "There is no 'fragmentation' here (a most unfonunate terrn, and surely one to

In verbis "239. In conclusion, States exist for human beings and not vice-versa. Contempo

99

old inter-State dimension, lias helped to put an end to lhe reversal of the ends of the State. This
distortion led States to regard themselves as final repositories of human freedom, and to treat
individuais as means rather than as ends in themselves, with ali the disastrous consequences

constitutive element of statehood. The advent of international organizations, transcending the

rary international law is no longer indifferent to the fate of lhe population, the most precious

64

em especial pargrafo 204.

na v. Uruguay), julgamento de 20 de abril de 2010. Voto separado do Juiz Canado Trindade,

leveis". Cone Internacional de Justia, Case concerning Pulp Mills on the River Uruguay (Argenti

Law, asserting ils aptitude to regulate relations not only at inter-Stale, but also at intra-State,

be avoided and discarded), but rather a reassuring expansion of contemporary International

63

Voto separado do Juiz Canado Trindade, em especial pargrafo 3.

tional Law of the unilateral Declaration of independence in respect of Kosovo, 22 de junho de 2010.

of jus cogens". Corte Internacional de Justia, Parecer Consultivo, Accordance with Interna

and of equality and non-discrimination, and to a comprehensive conception oi the incidence

international law, to the overriding importance of the fundamental principies of humanity,

humane ends of the State, to the overcoming of the inter-State paradigm in contemporary

62

Canado Trindade, em especial pargrafo 2 16.

tion of opinio jris itself, taking this latter not strictly as a constitutive element of custom, but,

of international organs. General principies of law may further be resorted to in the identifica-

and rules of this legal order, be them customary or conventional, or set forth by resolutions

61

20 de abril de 2010. Voto separado do Juiz Canado Trindade, em especial pargrafo 216.

de Justia, Case concerning Pulp Mills on the River Uruguay (Argentina v. Uruguay), julgamento de

tioned obiter dictum lias pursued also an unsalislactory atomi/ed outlook". Corte Internacional

60

no como meios64.

que os Estados agora tm de tratar os indivduos como sua finalidade ltima e

al juiz da CIJ e ex-presidente da Corte Internamericana de Direitos Humanos

intraestatais, como o caso da proteo de direitos humanos.6' Adverte o atu

reito Internacional no s nas relaes interestatais, mas tambm nas relaes

banindo qualquer alegoria de fragmentao e reafirmando a expanso do Di

Essa finalidade dar coeso ao Direito Internacional e seus inmeros ramos,

para superar o paradigma interestatal no direito internacional contemporneo.''2

Essa fora expansiva dos direitos humanos ficou clara no voto concordante do Juiz da CIJ CANADO TRINDADE no Parecer Consultivo sobre a decla
rao de independncia do Kosovo (2009). Essa declarao de independncia
no poderia ser tratada, na viso de Canado Trindade, somente luz dos pre
ceitos tradicionais do Direito Internacional Geral, como, por exemplo, o res

relao a normas cogentes de proteo de direitos humanos.

estatuto dejus cogens. Afinal, o indivduo compe o Estado (sua dimenso sub
jetiva) no podendo mais a CIJ ignorar o eventual impacto da demanda em

interestatal, e olvidar que h indivduos envolvidos, com direitos que possuem

Assim, no mais possvel tratar de uma demanda internacional, mesmo

rentes reas do direito internacional.

conhecimento da fora expansiva dos direitos humanos, contaminando dife

pecial pela posse do Juiz CANADO TRINDADE. Suas posies refletem o re

mine" da jurisprudncia da Corte Internacional de Justia patrocinada em es

Aps 2008, assistimos uma busca de consolidao de uma "virada pro ho-

colnias israelenses).59

o bem comum de toda humanidade, em toda a teoria das fontes do Direito

Crianas. A Corte ainda fez referncia ao Direito Humanitrio e lembrou que as

Internacional.61 Ou seja, trata-se de considerar a finalidade humana do Estado

Para CANADO TRINDADE, necessrio, ento, incorporar o "status


conscientiae", ou seja, a conscincia da finalidade da norma internacional, que

que chamou de "viso atomizada" de outros juizes da Corte.(>0

igualdade e proibio de discriminao tnica. O autor citado critica, ento, o

cionais de direitos humanos da ONU e na Conveno sobre os Direitos das

cao e de um padro adequado de vida, proclamados nos dois Pactos Interna

houve violao da liberdade de circulao, do direito ao trabalho, sade, edu

5.1

Introduo: da soft law aos procedimentos especiais

de direitos humanos

Os mecanismos extraconvencionais de apurao de violaes

100

which ensued therefrom. The expansion of inlernational legal personality entailed the expansion oi imernational accountabilily". Corte Internacional de Justia, Parecer Consultivo, Accordance with imernational Law ofthe unilateral Dedaration of independence in respect of Kosovo. 22
de junho de 2010. Voto separado do Juiz Canado Trindade, em especial pargrafo 239.

Os mecanismos extraconvencionais de apurao de violaes de direitos


humanos consistem em procedimentos fundados em dispositivos genricos

Em ltimo lugar, o modo de escolha dos juizes da CIJ (maioria absoluta


dos membros do Conselho de Segurana e da Assemblia Geral) deve levar em
considerao o histrico de atuao nas causas de defesa de direitos humanos.

especial, em uma era de colises de direitos, a participao dos indivduos in


teressados essencial para a obteno de uma argumentao jurdica que leve
em considerao os mais diversos direitos envolvidos em um litgio.

tgio as contribuies das vtimas e das organizaes no governamentais. Em

Em terceiro lugar, o procedimento tem que ser alterado para trazer ao li

violao de obrigaes erga omnes e jus cogens.

Em segundo lugar, a determinao da jurisdio contenciosa no pode


depender da vontade do Estado infrator, quando o objeto da demanda for a

ticas, como se v em vrios momentos na poltica de apoio a ditaduras por


parte de Estados ocidentais democrticos. Na parte consultiva, urge ampliar o
nmero de entes para provocar a Corte com maior freqncia.

sacrificar a luta pelos direitos humanos no altar de outras consideraes pol

Em primeiro lugar, a legitimidade para acionar a Corte demasiadamente


restrita. Na parte contenciosa, os Estados, mesmo democrticos, podem querer

estrangulamento.

Estatuto necessria, de modo que sejam enfrentados os seguintes pontos de

Porm, v-se que a jurisprudncia da CIJ relevante, porm episdica e


fragmentada na promoo de direitos humanos, ou muitas vezes dependente
de algumas poucas vozes. Para que isso mude, uma grande reviso do seu

to do Direito Internacional dos Direitos Humanos.

direitos humanos da Carta da ONU e outras, essenciais para o desenvolvimen

es erga omnes, o carter vinculante de expresses genricas de proteo de

guisa de concluso, observamos que a experincia da Corte Internacional


de Justia no tocante apurao de violaes de direitos humanos no pode
ser desprezada, tendo sido debatidas questes como a actio popularis, as obriga

101

LAFER, Celso. "Declarao Universal de Direitos Humanos" in MAGNOLI, Demtrio. A

histria da paz, So Paulo: Contexto, 2008, p. 297-329, em especial p. 305.

*6

Poder do Autor.

65 ARAGO, Eugnio Jos Guilherme de. "A Declarao Universal dos Direitos Humanos:
Mera declarao de propsitos ou norma vinculante de direito internacional?", mimeo em

Captulo IX est a cargo da Assemblia Geral, atravs de seu Conselho Econmi-

A responsabilidade por essa proteo de direitos humanos estipulada no

rados no artigo anterior.

em cooperao com a Organizao para a consecuo dos propsitos enume

te, o artigo 56, estabelece o compromisso de todos os Estados membros de agir

mentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio". J o artigo seguin

favorecer "o respeito universal e efetivo dos direitos humanos e das liberdades funda

No Captulo IX, estipula o artigo 55, alnea "c", que a Organizao deve

religio" (art. 13, 1-, alnea "b").

dades fundamentais, por parte de todos os povos, sem distino de raa, sexo, lngua ou

e fazer recomendaes para "favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das liber

raa, sexo, lngua ou religio". Por sua vez, cabe Assemblia Geral iniciar estudos

respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de

necessidade de se "obter a cooperao internacional para...promover e estimular o

O artigo 1-, 3-, estabelece, como um dos objetivos da Organizao, a

mulheres.

tais, da dignidade e no valor do ser humano, na igualdade de direito dos homens e das

A comear pelo prembulo, h a meno a f nos direitos humanos fundamen

Carta e em seu Prembulo.

que usam expressamente o termo "direitos humanos" no corpo principal da

So Francisco (abril a junho de 1945), contendo o texto aprovado sete passagens

As discusses sobre a nova organizao continuaram na Conferncia de

tica dos direitos humanos no processo de criao da ONU.6'1

Paz, em Chapultepec (Mxico), para manifestar seu desejo de incluir a tem

reuniram-se na Conferncia Interamericana sobre Problemas da Guerra e da

No mesmo sentido, em fevereiro de 1945, os pases latino-americanos

humanos e liberdades fundamentais/'5

e Social, incumbido de, entre outras tarefas, promover o respeito aos direitos

vadas (Dumbarton Oaks Proposals) continham meno ao Conselho Econmico

cional apta a assegurar a paz e a segurana internacionais. As diretrizes apro

Washington (D.C.), que discutiu o formato de uma nova organizao interna

de Dumbarton Oaks (21 de agosto a 7 de outubro de 1944), nos arredores de

gerida j na Conferncia Intergovernamental entre pases aliados na Manso

(ONU). A insero da temtica de direitos humanos na Carta da ONU foi su

referentes a "direitos humanos" da Carta da Organizao das Naes Unidas

J no prembulo da Declarao mencionada a necessidade de respeito

LAFER, Celso. "Declarao Universal de Direitos Humanos" in MAGNO1.I, Demtrio. A

Conferir em LAFER, Celso. "Declarao Universal de Direitos Humanos", in MAGNOLI,

69

102

Demlrio. A histria da paz. So Paulo: Contexto, 2008, p. 297-329, em especial p. 308.

Prmio Nobel da Pa/. (1968).

68

histria da paz, So Paulo: Contexto, 2008, p. 297-329, em especial p. 307.

67

LAFER, Celso. "Declarao Universal de Direitos Humanos" in MAGNOLI, Demtrio. A


O artigo 10 da Carta de So Francisco dispe que cabe Assemblia Geral "discutir

103

"A Declarao Universal dos Direitos Humanos: mera declarao de propsitos ou norma
vinculante de direito internacional?", mimeo em poder do Autor.

de Segurana, ex vi o artigo 25 da Carta. Conferir em ARAGO, Eugnio Jos Guilherme de.

tos". No h a previso de fora vinculante de tais deliberaes, como ocorre com o Conselho

ou a este e queles, conjuntamente, com referncia a qualquer daquelas questes ou assun

ainda "fazer recomendaes aos Membros das Naes Unidas ou ao Conselho de Segurana,

relacionarem com as atribuies e funes de qualquer dos rgos nela previstos", podendo

quaisquer questes ou assuntos que estiverem dentro das finalidades da presente Carta ou se

71

histria da paz, So Paulo: Contexto, 2008, p. 297-329, em especial p. 316-317.

70

sal foi aprovada sob a forma de resoluo da Assemblia Geral da ONU, que,
nessa matria no possui fora vinculante.71

ra e de concepo de vida de cada representante".*'9

Embora a Declarao Universal dos Direitos Humanos tenha sido aprovada


por 48 votos a favor e sem voto em sentido contrrio, houve oito abstenes
(Bielorssia, Checoslovquia, Polnia, Unio Sovitica, Ucrnia, Iugoslvia,
Arbia Saudita e frica do Sul). Honduras e Imen no participaram da votao.

e ainda amplitude (meno ordem internacional justa), a Declarao Univer

a fora da nova Declarao advinha da "diversidade de pensamento, de cultu

qualquer diferenciao), consenso (aprovao sem vetos ou votos contrrios)

Em que pese a abrangncia (rol amplo de direitos, direitos de todos sem

todos no praticar atos contrrios Declarao.70

social e internacional no qual os direitos possam viscejar, sendo ainda dever de

indivduo com a sociedade, nos quais h meno necessidade de uma ordem

XXVII). O topo das colunas fechado por um fronto que cimenta os laos do

e a ltima coluna a dos direitos econmicos, sociais e culturais (artigos XXII-

ra coluna a das liberdades pessoais e dos direitos polticos (artigos XVIII-XXII)

seu relacionamento com os grupos a que pertence (artigos XII-XVII); a tercei

ordem pessoal (artigos III-XI); a segunda engloba os direitos do indivduo no

igual importncia. A primeira coluna representa os direitos e liberdades de

ento, firma l sua bandeira. Sobre esse prtico h quatro colunas, todas de

tico foi situada a dignidade inerente a todos os seres humanos. O universalismo,

Na linguagem figurada de LAFER, a Declarao um templo, em cujo pr

reitos e liberdades possam ser plenamente realizados.

XVIII, que todos tm direito a uma ordem social e internacional em que os di

Por fim, a Declarao Universal de Direitos Humanos prev, em seu artigo

lha da profisso e o direito educao.

amplo constam o direito segurana social, ao trabalho, o direito livre esco

de expresso e liberdade de reunio. Entre os direitos sociais em sentido

dade de pensamento, conscincia e religio, o direito liberdade de opinio e

gridade fsica, o direito igualdade, o direito de propriedade, o direito liber

XXII-XVII). Entre os direitos civis e polticos constam o direito vida e inte

civis (arts. I ao XXI), assim como direitos econmicos, sociais e culturais (arts.

seus 30 artigos, so enumerados os chamados direitos polticos e liberdades

e ainda o respeito "aos direitos e liberdades fundamentais do homem". Nos

aos "direitos do homem" e logo aps a "f nos direitos fundamentais do homem"

gado brasileiro que discursou foi Austregsilo de Athayde, que sustentou que

Na sesso de aprovao de seu texto em 10 de dezembro de 1948, o dele

poca de incio da guerra fria.

Santa Cruz (Chile). Esses "padrinhos" empenharam-se, utilizando seus atribu


tos polticos e intelectuais, para compor um texto de conciliao em plena

(Lbano), Peng-Chan Chung (China), John P. Humphrey (Canad) e Hernn

Recorda LAFER que a Declarao Universal de Direitos Humanos deve sua


existncia a seis "padrinhos" da Comisso de Direitos Humanos (criada em 1947
e encarregada de elaborar o projeto), que so Eleanor Roosevelt (Presidente da
Comisso de Direitos Humanos, EUA), Ren Cassin6S (Frana), Charles Malik

te 1.400 sesses."7

te na Carta de So Francisco, foi aprovada, sob a forma de Resoluo da As


semblia Geral da ONU, em 10 de dezembro de 1948, em Paris, a Declarao
Universal de Direitos Humanos (tambm chamada de Declarao de Paris).
Para que se chegasse ao seu texto, a Assemblia Geral, por meio de sua Tercei
ra Comisso, votou cada um de seus dispositivos, totalizando aproximadamen

Para explicitar quais seriam esses direitos humanos previstos genericamen

direitos humanos, evitando-se, ento, a utilizao de expresses mais incisivas.

pois so utilizadas expresses como "favorecer", "promover" o respeito aos

As menes esparsas a direitos humanos na Carta de So Francisco revelam:


1) a ausncia de consenso sobre o rol desses direitos; 2) a timidez redacional,

como veremos).

em 1947 e foi extinta em 2006 (substituda pelo Conselho de Direitos Humanos,

Finalmente, o artigo 68 dispe que o Conselho Econmico e Social criar


comisses para a proteo dos "direitos humanos". Ficou aberto o caminho
para a criao da Comisso de Direitos Humanos, que fez sua primeira reunio

co e Social, que, de acordo com o artigo 62, 2*, dever "promover o respeito e
a observncia dos direitos humanos e das liberdades fundamentais para todos".

surgimento do Conselho de Direitos Humanos

A extino da Comisso de Direitos Humanos e o

do Conselho Econmico e Social.

Vide acima, no captulo sobre a internacionalizao dos direitos humanos.

O termo "extraconvencional". ento, apesar de inexato (a Carta da Organizao das

104

genricos da Carta da Organizao das Naes Unidas.

Naes Unidas conveno internacional) utilizado justamente para enfatizar a diferena


entre os procedimentos coletivos nascidos de convenes especficas de direitos humanos e
os procedimentos agora em anlise, que nascem baseados em dispositivos absolutamente

74

A. Os direitos humanos como tema global. So Paulo: Perspectiva, 1994, p. 6-7.

73 Assim aponta LINDGRF.N que "enquanto prosseguem as discusses doutrinrias sobre


a correo jurdica da atribuio de jus cogens Declarao Universal, os fatos evidenciam que
as Naes Unidas a vm aplicando na prtica, e so relativamente raros, atualmente, os Go
vernos que a contestam invocando o princpio da no ingerncia". Ver LINDGREN ALVES, .1.

72

cficas.74

bros da Organizao das Naes Unidas, sem o recurso a convenes espe

enquanto os procedimentos extraconvencionais buscam vincular os mem

extraconvencionais, j que os primeiros obrigam os Estados contratantes,

Os procedimentos convencionais distinguem-se dos procedimentos

humanos. Nesse contexto, desenvolveu-se a apurao de violao de direitos


humanos baseada em procedimentos extraconvencionais.7'

Portanto, a mera participao no seio da ONU suficiente para que o Estado


seja obrigado a abdicar do discurso de apego soberania nacional e reconhecer
como vlidos atos internacionais de apreciao da situao interna de direitos

objetivos.

reitos humanos da interpretao ampla dos objetivos de proteo aos direitos


humanos da ONU e do dever de cooperao dos Estados para alcanar tais

tada na Carta da ONU e na Declarao Universal de Direitos de 1948. No h re


curso a acordos especficos, pelo contrrio, busca-se extrair a proteo aos di

Essa proteo diferencia-se das demais justamente por ter sido fundamen

cinqenta e trs membros, escolhidos pelos Estados e sujeitos confirmao

Ver PASTOR RIDRUEJO, Jos Antnio. "Les procdures publiques spciales de Ia ComInternational de La Haye, (1991), p. 229.

105

mission des Droits de 1'Homme des Nations Unies", 228 Recueil des Cours de VAcadmie de Droit

75

desses procedimentos (como veremos abaixo).

guardar direitos humanos, o que abriu caminho para novas reas de atuao

indivduos, deliberando a respeito de medidas urgentes (cautelares) para res

convencionais lenta, a prtica da Comisso a fez aceitar proteger direitos de

dos instrumentos convencionais. Como a ratificao dos citados instrumentos

A ao em prol de indivduos especficos seria de competncia exclusiva

violao sistemtica.

minado indivduo s seriam levados em considerao para caracterizar uma

humanos de violaes macias e sistemticas. Assim, violaes a direitos de deter

Comum a esses procedimentos estava o objetivo maior de proteger os direitos

vidual ou intergovernamental.75

maneiras. Unipessoais, coletivos, ad hoc ou preexistentes, agindo a ttulo indi

ideolgicos. Esses rgos de averiguao tambm eram compostos de diversas

ocultas entre Estados e acordos entre ditaduras dos mais diversos aspectos

ou do pas cabia Comisso de Direitos Humanos, dando azo a negociaes

abrangncia poderia ser geogrfica (por pas) ou temtica. A escolha do tema

de um rgo especial de averiguao de violaes de direitos humanos, cuja

Grosso modo, esses procedimentos especiais tinham incio com a nomeao

ou confidenciais, que almejavam a proteo de direitos humanos.

eram, ento, concretizados pelos chamados "procedimentos especiais", pblicos

em face da promoo e proteo de direitos humanos. Esses objetivos genricos

gendo estudos, formulao de recomendaes e fornecimento de informaes

Seu mandato era estabelecido pelo Conselho Econmico e Social, abran

naes no mundo. No momento de sua extino, em 2006, a Comisso possua

distribudos de maneira a preservar a representa tividade geogrfica das diversas

es de direitos humanos.

A Comisso, criada em 1947, era formada por representantes de Estados,

da ONU e na Declarao Universal de Direitos Humanos.

de violaes de direitos humanos com base nos dispositivos genricos da Carta

nos, rgo subsidirio do Conselho Econmico e Social, dar impulso apurao

cional. De incio, como veremos abaixo, coube Comisso de Direitos Huma

na ctedra da ONU exige o prvio enquadramento de seu contexto organiza

O exame do sistema de proteo extraconvencional de direitos humanos

5.2

de 1967, a receber peties individuais relativas a violaes de direitos huma


nos sob determinados requisitos. Iniciou-se um lento processo de desenvolvi
mento de proteo extraconvenonal (no mbito da ONU) das vtimas de viola

Direitos Humanos (rgo do Conselho Econmico e Social) comeou, a partir

Unindo, ento, as disposies genricas da Carta da ONU com o teor amplo


da Declarao Universal de Direitos Humanos, a ento existente Comisso de

Carta de So Francisco.72

espelho do costume internacional de proteo de direitos humanos, a Decla


rao interpretao autntica da expresso genrica "direitos humanos" da

chamado direito em formao. Contudo, alm de ser entendida em parte como

Nesse sentido, a Declarao Universal representa uma diretriz aos Estados


e compe aquilo que denominado de "soft law" no Direito Interncional, o

A composio do novo Conselho de Direitos Humanos

Humanos. Os principais requisitos discutidos nas reunies da Comisso eram: 1)

ratificao dos principais tratados de direitos humanos; 2) cumprimento das obri


gaes de monitoramento internacional, em especial a entrega dos relatrios

rio" para contumazes violadores de direitos humanos, insistindo que somen

te democracias reais poderiam ter o privilgio de ter assento na Comisso.76

especiais para investigar in loco violaes de direitos cm solo estadunidense.

No s os Estados Unidos estariam deslocados, mas tambm vrios pases eu


ropeus, Austrlia, China, entre outros tambm restariam excludos.

2006, foi melanclica. Nenhum balano comemorativo de quase sessenta anos

de atividade, que redundaram em luta contra o apartheid, contra os anos de

chumbo das ditaduras latino-americanas, contra o colonialismo europeu: ape

e leva concluso que tais Estados "comprometidos" com os direitos humanos

no necessitam do Direito Internacional dos Direitos Humanos, que seria ade

Assemblia Geral da ONU e no mais ao Conselho Econmico e Social. Essa

ALSTON descreve com detalhes esses ataques do Governo Bush e, em especial, de Con-

Nas palavras de BELLI em um livro essencial para compreender o ocorrido. Ver BELLI,

106

Benoni. A politizao dos direitos humanos, So Paulo: Perspectiva, 2009, em especial p. 2.

77

Issue 1 (2006), p. 185-224, em especial p. 191.

Confronting the New UN Human Rights Council" Melbourne Journal of Jnternational Law, v. 7,

doleezza Rice. (ALSTON, Philip. "Reconceiving the UN Human Rights Regime: Challenges

76

especiais, que o Mecanismo de Reviso Peridica Universal.

cedimentos especiais. Logo aps adotou-se um sticessor dos procedimentos

Embutido na criao do Conselho estava o desejo de revisar todos os pro

manifestava nessa matria.

humanos, uma vez que a Terceira Comisso da Assemblia Geral tambm se

ALSTON, Philip. "Reconceiving the UN Human Rights Regime: Challenges Confronting


p. 185-224, em especial p. 194.

107

the New UN Human Rights Council". Melbourne Journal oflnternational Law, v. 7, Issue 1 (2006),

78

novos membros do Conselho de Direitos Humanos ficou regida pela Resoluo

De qualquer modo, sem requisitos formais mais explcitos, a admisso dos

direitos humanos internacionais e seu conseqente monitoramento.

pases europeus, o que torna indispensvel a adeso dessas democracias aos

se viu na luta antiterror no ps-11 de setembro nos Estados Unidos e em outros

passam por conjunturas de pnico e podem sacrificar os direitos de minorias, como

Todavia, no possvel esquecer que mesmo democracias consolidadas

quado para os "outros".

so notrio" com os direitos humanos. Esse "senso comum", entretanto, pobre

e trs abstenes (Ir, Belarus e Venezuela). O novo Conselho foi vinculado

mudana foi uma tentativa explcita de uniformizar a apreciao de direitos

o critrio de admisso partisse de um "senso comum" e ainda do "compromis

votos favorveis, quatro contra (Estados Unidos, Israel, Ilhas Marshall, Palau)

"violadores de direitos humanos" no seio da extinta Comisso gostariam que

meio da Resoluo n. 60/251 da Assemblia Geral da ONU, adotada por 170

O Conselho de Direitos Humanos surgiu em 2006 por ampla maioria, por

Na realidade, ficou perceptvel que os crticos da participao de pases

sem contar ainda a reticncia dos Estados Unidos em convidar os relatores

Direitos Humanos. BELLI relata que a sua ltima sesso, em 27 de maro de

nas duas horas de um ato protocolar que "selou uma era".77

te por no terem ratificado vrios dos principais tratados de direitos humanos,

(Estados Unidos e seus aliados) no cumpririam parte dos requisitos, justamen

Ocorre que, ironicamente, os mais cidos crticos da ausncia de critrios

misso c 4) no ter sido condenado recentemente pela prpria Comisso.78

Em 2006, a Comisso foi extinta e, em seu lugar, foi criado o Conselho de

de uma ditadura sanguinria assumida.

membros, que poderia deixar de lado uma democracia estabilizada em favor

seletividade na forma de atuao e 2) seu inadequado processo de eleio de

peridicos; 3) transparncia e convite permanente aos relatores especiais da Co

quisitos prvios.para que um Estado pudesse ter assento na Comisso de Direitos

2003). Para os Estados Unidos, a Comisso havia se transformado em "santu

Assim, somaram-se duas fortes crticas Comisso: 1) sua politizao c

misso. Por isso, mesmo antes da sua extino, foi intensa a discusso sobre re

norte-americana Comisso (2001) e a escolha da Lbia para presidi-la (em

A forma de escolha dos membros era uma das grandes crticas extinta Co

5.3

dos pela Assemblia Geral), em especial depois da derrota da candidatura

festaram diversas vezes contra a composio da Comisso (53 Estados, escolhi

so que a atacaram. Vrios pases tidos como democrticos tambm se mani

Mas no foram s os pases considerados "alvos" da seletividade da Comis

analisavam a situao de direitos humanos de um determinado pas).

foram mantidos.

dica universal est em pleno funcionamento, mas os procedimentos especiais

propostas de mudana, visando, em ltima anlise, o fim dos procedimentos

extraconvencionais, especialmente os procedimentos ditos geogrficos (que

Assim, nesse momento, estamos em uma poca de transio: a reviso peri

Estados. A seletividade envenenou, ento, o ambiente da Comisso e fez surgir

Ocorre que nao houve fora poltica dos Estados descontentes para extin
guir, ao mesmo tempo, a Comisso e tambm os procedimentos especiais.

Ocorre que os procedimentos eram instaurados a partir de urna deciso da

Comisso, rgo intergovemamental, sujeito aos sabores dos acordos entre

Ocidental e outros Estados - 7).

sobre desaparies foradas ou involuntrias, em 1980, sendo que depois foram


estabelecidos vrios grupos temticos.

ca violao de direitos humanos, por votao da Assemblia Geral com maio

ria de dois teros.

extra convencionais

O histrico do desenvolvimento dos mecanismos

em especial p. 86-87.

108

79

levavam ao incio do procedimento.

109

Conferir em BELLI, Benoni. A politizaro dos direitos humanos, So Paulo: Perspectiva, 2009,

terestatal de recomendaes superficiais.

o sistema dos procedimentos para deixar em seu lugar um incuo sistema in-

Comisso e de seus procedimentos especiais. O desafio justamente no destruir

Essas crticas levaram aos Estados, inclusive o Brasil, a defender o fim da

entre outros fatores de poder.79

(lembrar das monarquias petrolferas apoiadas por democracias ocidentais...),

de articulao internacional, poder econmico, militar, controle de energia

lgica arbitrria e mascarava interesses geopolticos, associados capacidade

condenatrias por parte da Comisso de Direitos Humanos respondia a uma

crtica, considerando que as escolhas de pases e a aprovao de resolues

No incio do sculo XXI, os procedimentos especiais eram alvo de intensa

decises que redundavam em figuras prximas do habeas corpus internacional.

Grupo de Trabalho sobre a Priso ou Deteno arbitrria, que chegou a adotar

cional do Estado por violao de direitos de indivduos especficos. o caso do

nismos extraconvencionais que buscavam, agora, a responsabilidade interna

Finalmente, a partir de 1991, desenvolveu-se um novo avano nos meca

individuais e solicitar que o Estado efetuasse reparao a ttulo humanitrio.

bocaram na possibilidade da Comisso de Direitos Humanos aceitar peties

Em outra etapa de evoluo, esses mecanismos extraconvencionais desem

minado pas.

so de Direitos Humanos; j no segundo caso eram peties individuais que

que a iniciativa da abertura do primeiro advinha dos representantes da Comis

procedimentais) entre o "procedimento 1235" e o "procedimento 1503" era

admissibilidade. A diferena marcante (alm da publicidade e outros quesitos

recepo e processamento de comunicaes individuais submetidas a condies de

Conselho Econmico e Social, que introduziu um procedimento confidencial de

A segunda etapa foi marcada pela edio da Resoluo n. 1 503 de 1970 do

investigao da pretensa situao de violao sistemtica dos direitos humanos.

so de Direitos Humanos a deciso de estabelecer ou no um rgo especial de

praticantes do colonialismo e do apartheid. Nesse procedimento, cabia Comis

Nasceu o chamado "procedimento 1235", inicialmente limitado a Estados

discriminao racial e de apartheid.

mentais em pases em que existiam polticas oficiais de dominao colonial,

as violaes notrias e sistemticas de direitos humanos e liberdades funda

o Conselho autorizou a Comisso de Direitos Humanos a debater em pblico

n. 1235 do Conselho Econmico e Social de 1967. Por meio dessa resoluo,

A primeira etapa desse mecanismo marcada pela aprovao da Resoluo

5.4

Geral, que, alis, deliberar em votao secreta.

novo Conselho ficou inteira disposio da vontade poltica da Assemblia

direitos humanos de maneira grave e sistemtica, a admisso de membros do

da ONU como relator privilegiado da situao de direitos humanos de deter

de especialistas independentes e mesmo a prpria figura do Secretrio-Geral

tude da represso sangrenta aos opositores da ditadura de Kadafi.

Com exceo da disposio concreta da punio a membros que violem

postos de diferentes maneiras: relatores especiais, grupos de trabalho, grupos

com a suspenso da Lbia por votao unnime da Assemblia Geral, em vir

Os Grupos especiais de estudos, quer geogrficos ou temticos, eram com

especiais de investigao por temas especficos. O primeiro foi o Grupo de Trabalho

meio da suspenso do mandato de membro pela prtica de grave e sistemti

Essa suspenso foi posta em prtica pela primeira vez em maro de 2011

nos incorporou outra novidade no procedimento 1235, que foi a criao de rgos

A quarta etapa iniciou-se em 1980, quando a Comisso de Direitos Huma

do procedimento 1235.

reviso universal peridica. Tambm foi fixada possvel sano aos eleitos, por

que determinou que os Estados eleitos sero submetidos ao mecanismos da

comprometidos com a proteo de direitos humanos, ao mesmo tempo em

com o tema da colonizao e do apartheid, como ocorria no incio da criao

graves e macias de direitos humanos, sem que houvesse qualquer vnculo

Europa do Leste - 6; Grupo da Amrica Latina e Caribe - 8; Grupo da Europa

claro que a Resoluo fez apelo para que fossem escolhidos membros

manos em determinados pases. A Comisso, ento, passou a criar rgos espe

da Assemblia Geral, devendo ter representantes de vrias regies do globo

ciais de investigao de carter geogrfico para estudar situaes de violaes

adhoca partir de 1975, encarregados de investigar a situao de direitos hu

com 47 membros, eleitos de modo direto e individualmente por voto secreto

(Grupo dos Estados africanos -13; grupo dos Estados asiticos - 1 3; Grupo da

A terceira etapa da evoluo dos mecanismos extraconvencionais foi a


fase da ampliao do alcance do procedimento 1235, com a criao de Grupos

n. 60/251, que em seus pargrafos 7, 8 e 9 determina que o Conselho conta

irr

Procedimento 1235

Os procedimentos especiais pblicos a partir do

Nesse ponto, o mecanismo do procedimento 1235 modifica-se para aceitar

Conselho.81 Por outro lado, apesar de criticados, os procedimentos de averi-

Conferir LINDGREN ALVES, J.A. Os direitos humanos como tema global, So Paulo: Perspec

1 10

tiva, 1994.

80

direitos humanos.

estudos, o Grupo prope tambm medidas imediatas para remediar violaes de

111

Eliminao da Violncia contra a Mulher; Relator especial sobre os efeitos do Lixo Txico e

especial sobre Venda de Crianas, Prostituio e Pornografia Infantil; Relator especial sobre a

especial sobre Liberdade de Crena e Religio; Grupo de Trabalho sobre o Uso de Mercenrios
como Meio de Impedir o Exerccio do Direito sobre a Autodeterminao dos Povos; Relator
especial para a Proteo e Promoo ao Direito Liberdade de Opinio e Expresso; Relator

tos Cruis, Desumanos ou Degradantes; Relator especial sobre Refugiados Internos; Relator

a Independncia dos Juizes e Advogados; Relator especial sobre a Tortura e outros Tratamen

Relator especial sobre Execues Sumrias, Arbitrrias ou Extrajudiciais; Relator especial sobre

curso (so 31 procedimentos temticos e 8 procedimentos geogrficos em curso em 2010):

o mximo de informao possvel da situao em anlise. Com base nesses

81

rgo especial de investigao), indicam-se seus membros, que devero reunir

Uma vez aprovado pela Comisso de Direitos Humanos (substituda hoje

pelo Conselho de Direitos Humanos) o projeto de resoluo (criando um novo

Citem-se os seguintes relatores do Conselho de Direitos Humanos, com mandato em

ficam prorrogados at o esgotamento do seu objeto ou nova deliberao do

cipal interessado em cooperar no sentido de se evitar um texto mais incisivo

da resoluo que constituir um Grupo de investigao.80

tual modificao do trmite ou mesmo sua extino. Na prtica, os mandatos

Para tal indicao irrelevante o consentimento do Estado interessado,

pblico nas linhas gerais da Comisso, espera de um consenso sobre even

mas a prtica da Organizao das Naes Unidas indica que o Estado o prin

finais contendo recomendaes de aes aos Estados.

Atualmente, o Conselho de Direitos Humanos manteve o procedimento

tergovernamental como era a Comisso de Direitos Humanos.

tm a incumbncia de investigar situaes de violao de direitos humanos,

efetuar visitas in loco (com a anuncia do Estado), bem como elaborar relatrios

manos no caso concreto e das consideraes polticas, tpicas de um rgo in-

destacado nos ltimos anos a figura dos relatores especiais. Os relatores especiais

A "dupla apreciao" resultante da valorao das ofensas aos direitos hu

Chile, a El Salvador, ao Afeganisto, ao Ir e tambm ao Kuwait, ocupado pelo


Iraque, essa situao foi observada.

tores especiais para determinados temas ou reas geogrficas.

Esses rgos de averiguao podem ser unipessoais ou coletivos, tendo se

se adotar uma resoluo sobre o caso concreto. Nos procedimentos relativos ao

abaixo), iniciam-se com a indicao de grupos especiais de investigao e rela

de anlise das violaes Assemblia Geral da ONU, para que a mesma pudes

A Comisso de Direitos Humanos encaminhava estes relatrios dos rgos

rgo de anlise, que pode ser temtico ou geogrfico.

terceira parte, por fim, deliberava sobre a continuidade ou no do mandato do

direitos humanos; a segunda parte formulava as demandas de reparao; a

situao e fazia a valorao da mesma em face da proteo internacional dos

Tais relatrios condenatrios possuam trs partes: a primeira retratava a

constatadas.

misso de Direitos Humanos, que aprovava resoluo sobre as violaes

baseados em procedimentos extraconvencionais eram apreciados pela Co

Esses relatrios dos rgos de anlise de violaes de direitos humanos

com suas observaes e concluses, que ser remetido Assemblia Geral.

indivduos. Ainda, cabe ao Grupo de investigao elaborar seu relatrio final,

ou interromper imediatamente as violaes de direitos humanos em prol de determinados

rgo de anlise assinala medidas a serem cumpridas pelos Estados para prevenir

trio, gerou o sistema de aes urgentes (que analisaremos abaixo), pelo qual o

Tal preocupao, justificada ab initio graas ao amparo do Direito Humani

nos, preocupaes com indivduos especficos.

tambm, alm das preocupaes concernentes a situao geral de direitos huma

partida com o procedimento confidencial da Resoluo n. 1503, que veremos

Tais procedimentos, denominados "especiais" ou "pblicos" (em contra

ternacional do Estado regulados pelo Procedimento 1235 de 1967.

Essa situao refletiu-se em novos procedimentos de responsabilidade in

situao de ofensa macia e sistemtica de direitos humanos.

1976, os Estados aceitaram a investigao por parte da Comisso de qualquer

lao de direitos humanos - discriminao racial e apartheid -, mas a partir de

O Procedimento 1235 nasceu vinculado a uma situao especfica de vio

caes individuais que caracterizassem violaes sistemticas e macias de direitos humanos.

ento existente Comisso de Diretos Humanos da ONU o recebimento de comuni

Resoluo 1235 de 1967 do Conselho Econmico e Social que foi permitido

lhoria da situao de direitos humanos na comunidade internacional. Foi com a

Organizao das Naes Unidas, assessora a Assemblia Geral na busca da me

O Conselho Econmico e Social (e seus rgos), de acordo com a Carta da

5.5

ainda mais que, nessa fase de transio, eles no foram ainda extintos.

so Peridica, estudaremos abaixo o trmite dos procedimentos especiais,

Antes de analisarmos a opo proposta, denominada Mecanismo de Revi

O procedimento de queixas perante o Conselho de


Direitos Humanos (o Procedimento "15O3")

situao que afete um grande nmero de pessoas por um perodo dilatado de

Os procedimentos por pases (geogrficos) so os seguintes (8): Burundi, Camboja, Hai

Disponvel em: <http://www22hchr-rg/english/bodies/chr/special/docs/Facts_Figu-

Em novembro de 2010, foi prevista a visita de Farida Shaheed, especialista em direitos

1 12

culturais do Conselho de Direitos Humanos.

84

res2009_sp. pdf>. Acesso em: 1 1 fev. 2010.

83

ocupados desde 1967.

ti, Myanmar, Repblica Popular Democrtica de Coria, Somlia, Sudo, Territrios Palestinos

82

Direitos Humanos relacionadas gua Potvel e ao Saneamento.

Transnacionais e outras Empresas; Expert independente para as questes de Obrigaes de

Representante Especial da Secretaria Geral nas questes de Direitos Humanos e Corporaes

de terrorismo; Relator Especial sobre o Trfico de Pessoas, Especialmente Mulheres e Crianas;

sobre a Promoo e a Proteo de Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais em tempos

Expert independente sobre Direitos Humanos e Solidariedade Internacional; Relator Especial

Especial para Formas Contemporneas de Escravido, incluindo suas Causas e Conseqncias;

Em 1974, a Comisso de Direitos Humanos procedeu a anlise de comunicaes indivi

Braslia, 1998, p. 78 e s.

113

A proteo internacional dos direitos humanos e o Brasil. Braslia, Ed. Fundao Universidade de

rado o exame do procedimento ainda naquele ano, decidindo pelo arquivamento (no further
action). Ver comentrio sobre esse procedimento CANADO TRINDADE, Antnio Augusto.

"perodo de 1968-1972. O Brasil contestou tais alegaes em 1976, tendo a Comisso encer

duais contendo srias alegaes de violaes macias de direitos humanos no Brasil, durante

86

85 Resoluo 1 503 (XLVIII) de 27 de maio de 1970, relativa ao procedimento para exame


de comunicaes relativas s violaes de direitos humanos e liberdades fundamentais.

Minorias).

Humanos (antiga Subcomisso de Preveno de Discriminao e Proteo de

da ONU, sendo extinta a Subcomisso de Proteo e Promoo de Direitos

eleitos pelo prprio Conselho a partir de candidaturas propostas pelos Estados

cismo, Discriminao Racial, Xenofobia e outras Formas de Intolerncia relacionadas; Relator

pendente sobre questes de Minorias; Relator Especial para Formas Contemporneas de Ra

Com a criao do Conselho em 2006 houve poucas alteraes. De incio

foi criado o Comit Assessor, formado por dezoito especialistas independentes,

tais de povos indgenas; Relator Especial sobre Direitos Humanos de Migrantes; Expert inde

ou Forados; Relator Especial sobre a situao dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamen

independente em Direitos Culturais; Grupo de Trabalho sobre Desaparecimentos Involuntrios

quadro grave de violaes sistemticas de direitos humanos.

manos; Relator especial sobre o Direito ao Mais Alto Padro de Sade Fsica e Mental; Grupo

de Trabalho sobre Povos Afrodescendentes; Grupo de Trabalho sobre Priso Arbitrria; Expert

(art. 56 da Carta da ONU) nessa matria."'' Alm disso, o procedimento 1503


era considerado lento, o que era contraditrio com a prpria existncia de um

independente sobre os Eleitos do Ajuste Estrutural nas Polticas de Direitos Econmicos, Sociais

e Culturais e Direito ao Desenvolvimento; Relator Especial sobre Defensores de Direitos Hu

Por sua vez, essas situaes eram analisadas sob o ngulo da promoo de

recomendaes de aes aos Estados, o que beneficiava as vtimas.

manos em um pas ou regio. Contudo, o procedimento era finalizado com

para caracterizar uma situao de violao flagrante e macia de direitos hu

direitos humanos, amparada no dever de cooperao dos Estados com a ONU

sobre o Direito Alimentao; Relator especial sobre o Direito Moradia Adequada; Expert

Educao; Expert independente sobre Direitos Humanos e Extrema Pobreza; Relator especial

Produtos Perigosos para o Exerccio dos Direitos Humanos; Relator especial sobre o Direito

tradicional da responsabilidade internacional do Estado por violaes de direi

ainda tm espao e utilidade, apesar das crticas.

tos humanos. Ao contrrio, as peties individuais eram utilizadas somente

Assim sendo, o procedimento 1.503 no se preocupava com a situao


individual para dar uma possvel satisfao s vtimas, dentro da sistemtica

Relatoria Especial sobre a situao de violao de direitos humanos no Ir, com

o voto favorvel do Brasil, o que demonstra que os procedimentos especiais

tempo.

aprovao prvia do Estado brasileiro.M

Em 2011, o Conselho de Direitos Humanos aprovou a designao de uma

humanos e das liberdades fundamentais. A violao manifesta consiste em uma

que podem, ento, fazer inspees in loco sem que tenham de receber uma

O objetivo desse procedimento era identificar as comunicaes que indi

essa resoluo foi modificada pela Resoluo n. 2000/3, do mesmo rgo.

1503, ou procedimento de queixas ou, ainda, procedimento confidencial. Em 2000,

pela ONU. Por analisar peties individuais foi denominado de procedimento

peties individuais contra Estados por violaes de direitos humanos recebidas

15O3,1" um mecanismo processual, permanente e confidencial, de tramitao de

O Conselho Econmico e Social estabeleceu, atravs de sua Resoluo n.

5.6

quem a existncia de um quadro persistente de violaes manifestas de direitos

que fez um convite permanente a todos esses especialistas de direitos humanos,

O Brasil recebe constantemente a visita de Relatores Especiais, uma vez

Estados distintos.85

transmitido, em 2009, 456 novos casos de desaparecimento forado para 2 5

Trabalho sobre Desaparecimento Forado tem uma estatstica prpria, tendo

humanos abarcando 1.840 pessoas em 119 Estados diferentes. O Grupo de

comunicaes, solicitando ateno dos Estados a casos de violao de direitos

nmeros de 2009 so os seguintes: os procedimentos especiais emitiram 689

do importante papel de investigao de violaes de direitos humanos.82 Os

guao de violaes por pases no foi extinto at o momento, desempenhan

Em 2007, o Conselho de Direitos Humanos atualizou o trmite do "Proce

Basicamente, deve haver compatibilidade entre o alegado e a Carta da ONU. No sero

Foi o que aconteceu na Argentina (1985), Filipinas (1986) e Haiti (1987).

1 14

Droits de lliumme, 1997, p. 176).

89 Segundo Duran, "Essa opo tem sido aplicada em vrias ocasies em face de Governos que haviam
recusado cooperar com a Comisso no mbito do procedimento confidencial" (DURAN, Carlos Villan.
Curso de Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Estrasburgo: Institut International des

88

vo inutilidade do recurso).

admitidas ainda comunicaes quando os recursos internos no tenham sido esgotados (sal

87

ximo de informao disponvel pelo procedimento, o que o esvaziava, j que


o Estado poderia cooperar muito pouco, sem temer a exposio pblica deste

estudo no procedimento pblico regido pela Resoluo 1235.89 Esse era o m

mente reduzido, a Comisso de Direitos Humanos acabava optando por sus


pender o exame da questo no procedimento confidencial para dar incio ao

tm sido objeto de estudos e observaes. Como o rol de opes era extrema

mendao da Comisso.88 Convm lembrar que, apesar do carter confidencial


do procedimento, a Comisso anunciava em sesso pblica a lista de pases que

o procedimento desenvolvia-se na estrita confidencialidade, podendo o Con


selho Econmico e Social levantar o sigilo de ofcio, em virtude de uma reco

Comit especial de investigao, com a concordncia do Estado requerido. Todo

mando o Conselho Econmico e Social. Finalmente, poderia designar um

exercesse seus bons ofcios ou ainda realizasse estudo sobre a matria, infor

nos, cabia Comisso adotar recomendaes sobre as medidas que devam ser
adotadas pelo Estado. O plenrio da Comisso (53 Estados), ento, decidia
sobre a situao apresentada, podendo pedir ao Secretrio-Geral da ONU que

Antes de 2006, ainda durante a existncia da Comisso de Direitos Huma

Conselho, com recomendaes de aes a serem tomadas.

daes do Grupo de Comunicaes. Aps, apresenta um relatrio final ao

junto as comunicaes e respostas dos Estados, bem como eventuais recomen

minhadas ao Grupo de Trabalho sobre Situaes. Esse Grupo analisa em con

Cabe a esse Grupo fazer a triagem das queixas, para descartar as annimas e
manifestamente ilegtimas. As comunicaes aceitas aps esse exame prelimi
nar so enviadas ao Estado para manifestao. Para acelerar o trmite, o Gru
po se rene duas vezes por ano em sesses curtas para analisar a admissibili
dade87 e as respostas dos Estados. Tambm lhe incumbe verificar se a queixa
comunicada revela um quadro sistemtico de graves violaes de direitos hu
manos. As comunicaes admitidas aps a resposta inicial do Estado so enca

para um mandato de trs anos pelo prprio Conselho de Direitos Humanos.

sobre Comunicaes composto por cinco membros independentes, indicados

Trabalho sobre Comunicaes e o Grupo de Trabalho sobre Situaes. O Grupo

dimento 1503". Foram estabelecidos dois grupos de trabalho: o Grupo de

comportamento. Isso explica a desproporo de casos analisados segundo os

extraconvencionais por meio das medidas urgentes

O desenvolvimento dos procedimentos

1 15

BELL1, Benoni. A politizao dos direitos humanos, So Paulo: Perspectiva, 2009, em es

91

pecial p. 83.

DURAN, Carlos Villan. Curso de Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Estrasburgo:

90

Institut International des Droits de lTiomine, 1997, p. 240.

de seu paradeiro e a sua libertao.

nem condenava um Estado pelo desaparecimento, mas solicitava a descoberta

processamento de um caso individual, o grupo temtico, por exemplo, no julgava

costumeiras exigem um tratamento digno s pessoas. Isso significa que, no

A legitimao da ao protetiva era o Direito Humanitrio, cujas normas

tema em prol de indivduos determinados.

direitos humanos em termos gerais e tambm a proteo dos direitos humanos da rea

os procedimentos temticos passaram a gozar de uma dupla competncia: a promoo de

base nas denncias recebidas pela Organizao das Naes Unidas. Desse modo,

Todavia, de modo inovador, foi iniciada a anlise de casos individuais, com

da situao dramtica do desaparecimento forado.

uma anlise geral, sem individualizar Estados nem a responsabilidade internacional


dos mesmos, tendo como resultado dos trabalhos somente um estudo "a mais"

citado Grupo. Provavelmente, a viso de alguns era de que o Grupo elaboraria

Os membros da Comisso de Direitos Humanos aceitaram a criao do

setenta.

trias. Esse Grupo buscava estudar e divulgar os casos de desaparecimento


poltico forado, que ficaram clebres no continente sul-americano nos anos

lecido em 1980 o Grupo de Trabalho sobre Desaparies Foradas ou Involun

Com base na evoluo do mecanismo do procedimento 1235, foi estabe

5.7

dimento, tratando-o em sesso pblica.

recomendaes do Conselho, este pode eliminar a confidencialidade do proce

2007 foi mantida em seus aspectos principais. Caso o Estado no cumpra as

Com a extino da Comisso, a concluso do procedimento atualizado em

redundou na extino da Comisso de Direitos Humanos em 2006.91

a sensao de arbitrariedade e condenaes seletivas entre os Estados, o que

em detrimento do procedimento confidencial do "1503", acabou aumentando

Paradoxalmente, a crescente opo pelo procedimento ostensivo e pblico

por violao de direitos humanos.""

cidade era ainda arma na busca da responsabilizao internacional do Estado

procedimentos 1235 e 1503, com grande vantagem para o primeiro. A publi

At hoje (ainda nau foram extintos pelo novo Conselho de Direitos Huma

individuais;1'2 adotar deliberaes gerais e empreender visitas in loco (com o

A politizao nos procedimentos extraconvencionais

DURAN, Carlos Villan. Curso de Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Estrasburgo:

116

de deteno que ameace a vida do detento e adotar opinies relativas a casos

formaes de vtima e representantes; empreender aes urgentes em caso

sal de Direitos do Homem e outros instrumentos internacionais; receber in

tigar casos de deteno arbitrria imposta contrariando a Declarao Univer

atribuies: elaborar informe anual ao Conselho de Direitos Humanos; inves

Para LINDGREN, "A instituio dos Relatores Especiais para situaes mecanismo de

117

Estado-alvos e seus aliados quanto por alguns ativistas autenticamente devotados dos dirci-

poltica, o mecanismo tem sua eficincia e validade muitas vezes questionadas tanto pelos

controle polmico. Por seu carter inevitavelmente seletivo, que se presta manipulao

95

corporao das normas internacionais de proteo dos direitos humanos no Direito Brasileiro, Braslia/So
Jos: IIDH, 1996, p. 242.

manos e as dificuldades brasileiras", in CANADO TRINDADE, Antnio Augusto (org.). A in

o de 1991, o grupo conta com cinco especialistas, possuindo as seguintes

Formado a partir da resoluo do Conselho Econmico e Social de 5 de mar

fico ou a fragilidade poltica, muitas vezes apenas circunstancial, do pas questionado". Ver
LINDGREN ALVES, Jos Augusto. "O sistema de proteo das Naes Unidas aos direitos hu

governo iniciador da idia junto aos demais membros da Comisso, assim como o peso espec

94 Para LINDGREN ALVES, o que levado em considerao para o estabelecimento de pro


cedimentos pblicos atravs de relatores especiais "sobretudo a capacidade de iniluncia do

Nijhoff Publishers, 1994, p. 71.

da responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos humanos.

contribuio dos procedimentos extraconvencionais para o desenvolvimento

O Grupo de Trabalho sobre Deteno Arbitrria demonstra tambm a

vduo requerente.

Europe - Essays in Honour of Henry G. Schermers, v. III, London/Boslon/Dordrecht: Martinus

torna totalmente sem efeito (por motivos bvios) a deciso final favorvel ao indi

Ver BOVEN, Theo vau. "Facing urgem hiiman riglus cases: legal and diplomatic action",

in LAWSON, Rick e BLOIS, Matthijs de (eds.). The Dynamia ofthe Protection ofHuman Rights in

93

Institut Intemational des Droits de 1'homme, 1997, p. 236.

92

double standard originrios do carter intergovernamental do mecanismo.'"

das so plenamente justificadas, pois a lentido do procedimento internacional

dos culpados. No caso do relator especial sobre execues sumrias, tais medi

investigaes e medidas tomadas para apurao de responsabilidades e punio

para parentes e testemunhas de execues extrajudiciais; informaes sobre

as salvaguardas existentes; a proteo policial para pessoas ameaadas; proteo

execuo de penas de morte judicialmente impostas e esclarecimentos sobre

carter cautelar evidente. O Relator solicita, conforme o caso, a suspenso da

cedimentos geogrficos so polmicos e podem representar a seletividade e o

um procedimento pblico na Organizao das Naes Unidas.94 Logo, os pro

reparao das vtimas.

Dentro do procedimento, est prevista a edio de "medidas urgentes" cujo

De fato, para o embaixador brasileiro LINDGREN ALVES so critrios geo-

polticos que terminam por ditar a escolha do pas a sofrer a investigao em

violao de direitos humanos.

devido processo legal do Pacto Internacional de Diretos Civis e Polticos;

tigar execues; incentivar a responsabilizao dos responsveis e buscar a

polticas e um double standard na responsabilidade internacional do Estado por

tar execues iminentes de penas de morte deliberadas sem o respeito ao

fomentar formao de funcionrios encarregados da aplicao da lei; inves

que este pas e no outro? A seletividade pode camuflar verdadeiras opes

A principal crtica aos mecanismos extraconvencionais a seletividade. Por

5.8

Unidas, em plena consonncia com os ditames da Carta de So Francisco.

natural desdobramento da misso protetiva de direitos humanos das Naes

que as aes desses grupos retratadas acima podem ser consideradas como um

ganizao das Naes Unidas e de seus rgos.'" Consideramos, entretanto,

zao das Naes Unidas criticado, pois existiria uma ao ultra vires da Or

Este tipo de ao por parte dos grupos temticos e geogrficos da Organi

um apelo humanitrio.

a restitutio in integrum imediata, por meio da soltura do detido, embasada em

nismos extraconvencionais: diagnosticar ofensa ao direito liberdade e exigir

Os objetivos do Grupo so claros e demonstram uma outra face dos meca

consentimento do Estado) para avaliar a execuo de suas decises.

para evitar mortes em circunstncias ilegais ou suspeitas de ilegalidade; evi

objetivos so, segundo a resoluo, os seguintes: adotar medidas preventivas

acordo com a Resoluo do Conselho Econmico e Social n. 1982/35. Seus

blemtico. O Relator Especial sobre Execues Sumrias foi estabelecido de

O caso do procedimento temtico relativo s execues sumrias em

que deve ser por todos obedecido.

cional do Estado por violao de direitos humanos como costume internacional,

utilizando todo o arsenal de normas protetivas e de responsabilidade interna

mando o carter de jus cogens do Direito Internacional dos Direitos Humanos,

Esses procedimentos, ao indicar regras de conduta aos Estados, esto afir

Conselho de Direitos Humanos.

at a elaborao do resultado final, informado no Relatrio de Atividades ao

to regido pelos princpios do contraditrio e da ampla defesa, sendo confidencial

individuais e as transmitem aos governos afim de instruir o caso. O procedimen

es sumrias, deteno arbitrria e tortura, recebem continuamente denncias

nos), procedimentos temticos como o dos desaparecimentos forados, execu

A eficcia dos procedimentos extraconvencionais

A variedade dos procedimentos, por sua vez, indica que o procedimento

bilidade internacional do Estado, na ausncia de convenes mais rgidas e

dos Estados para com a prpria ONU, a vinculao dos Estados a estas decises

ainda eivada de incertezas.98

Ver SCHM1DT, Markus G. "What happened to lhe 'Spirit of Vienna'?", 64 Nordk Journal

Ver DURAN, Carlos Villan. Curso de Derecho Internacional de los Derechos Humanos, Estras

BOVEN, por exemplo, airma que as deliberaes produzidas no seio dos procedimentos

1 18

national, 1995, p. 66.

Collected Courses ofthe Academy of European Law, v. IV, Book 2, Netherlands: Kluwer Law Inter-

vencionais tm peso poltico". Ver in Boven, Theo van. "General Course on human Rights",

rgos convencionais tem autoridade legal. Decises e pronunciamentos de rgos extracon

extraconvencionais no tm tora jurdica vinculante. Para o autor, "opinies e decises de

98

burgo: Institut Intemational des Droits de l'homme, 1997, p. 241.

97

of Intemational Law (1995), p. 591-617.

96

Perspectiva, 1994, p. 16.

tos humanos". Ver in LINDGREN ALVES, J.A. Os direitos humanos como tema global, So Paulo:

especiais, representa um sistema similar ao sistema convencional de responsa

procedimentos extraconvencionais baseiam-se no genrico dever de cooperao

Alm disso, como assinala Lindgren, os mecanismos extraconvencionais so "mais geis

1 19

exigido aes e respostas do Brasil". LINDGREN ALVES, J.A. Os direitos humanos como tema
global, So Paulo: Perspectiva, 1994, p. 62.

te os que mais incisivamente fiscalizam as situaes nacionais e, consequentemente, mais tm

do que os comits, e funcionando de forma semipermanente, tais mecanismos so atualmen

100

Intemational de La Haye (1991), p. 201.

99 Ver PASTOR RIDRUEJO, Jos Antnio. "Les procdures publiques spciales de Ia Comission des droits de lTiomme des Nations Unies "in 228 Recuei! des Cours de VAcadmie de Droit

negligenciado, na medida em que os Estados acatam as medidas urgentes,

O Direito costumeiro que forjado nessa atividade tambm no pode ser

especficas.100

Logo, a fixao de medidas urgentes para evitar perecimento de direito,


constatando a violao e recomendando a reparao em alguns procedimentos

Estados, aos quais o indivduo teria acesso.

to Internacional, a ausncia de sistemas convencionais, aceitos por todos os

reitos humanos. De fato, esses mecanismos suprem, no estgio atual do Direi

tncia desses mecanismos extraconvencionais de apurao de violao de di

Contudo, esse ponto negativo no pode obscurecer a importncia da exis

nismos judiciais internacionais no mbito universal."

reitos Humanos, o que refora a necessidade da institucionalizao de meca

Conselho Econmico e Social e, sem dvida, da hoje extinta Comisso de Di

vencionais, em virtude do carter intergovernamental da Assemblia Geral, do

O ponto negativo a politizao das decises nesses mecanismos extracon

internacional do Estado por violao de direitos humanos.

extraconvencionais tem fortalecido o instituto da responsabilidade costumeira

Ento, o nmero de Estados que vem aceitando aes destes mecanismos

mente a fase decisria, com a ordem de soltura sendo enviada ao Estado.

lares), a fase de medidas urgentes, a fase da instruo probatria, e principal

saber: a fase postulatria, com o incio do procedimento (peties de particu

nal do Estado. Podemos observar todas as fases de um procedimento coletivo, a

Deteno Arbitrria e se aproximam de um processo de responsabilidade internacio

Essas frmulas so sintetizadas nos esforos do Grupo de Trabalho sobre

por novas frmulas de maior efetividade.

anual Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas, j foi superado

recomendaes ao Estado e conseqente publicao do relatrio no informe

extraconvencional baseado em anlise de casos de violaes sistemticas, com

geral dos mecanismos extraconvencionais. Com efeito, tendo em vista que os

O crescimento do nmero de procedimentos leva discusso da eficcia

31 em curso, processados por um rgo especial de investigao, que pode ser


tanto coletivo (grupos de trabalhos) como individual (relator especial).

contra mulher, entorpecentes, direitos humanos de migrantes.1'7 Em 2010, eram

lerncia religiosa, deteno arbitrria, mercenrios, trfico de crianas, proteo


de crianas em conflitos armados, direito ao desenvolvimento, liberdade de
opinio e expresso, racismo, independncia de juizes e advogados, violncia

a temas como desaparecimentos forados, execues sumrias, tortura, into

Com efeito, em 1997, a Comisso possua vinte e dois mandatos relativos

diversos temas e pases.

Humanos iniciou procedimentos temticos e geogrficos em relao aos mais

Com base nos mecanismos extraconvencionais, a Comisso de Direitos

5.9

internacionais.

lticas, o que s seria possvel com a obteno de imparcialidade e neutralidade


tanto na instaurao do grupo de investigao quanto na prolao das decises

Assim, o futuro desses procedimentos est na superao das escolhas po

Isso pode parecer bvio, mas o principal rgo da ONU em face da matria,
o Conselho de Direitos Humanos, ainda um rgo de representantes de Estados,
instrudos de acordo com os interesses polticos de seus respectivos governos."6

procedimentos de superviso e controle de direitos humanos.

te enfatizou a necessidade da no seletividade, objetividade e imparcialidade nos

Para combater tais crticas, a Conferncia Mundial de Viena expressamen

O Mecanismo de Reviso Peridica Universal (RPU) fundado no peer

A reviso peridica universal: o mecanismo coletivo poltico

Ver adiante o captulo sobre o Conselho de Segurana e a responsabilidade internacio

103

nal do Estado por violao de direitos humanos.

Ver adiante a anlise sobre a fora vinculanle destas decises.

102

global, So Paulo: Perspectiva, 1994, p. 20.

base no princpio da interveno". Ver LINDGREN ALVES, J.A. Os direitos humanos como lema

de Trabalho temticos constituem hoje instrumentos regulares do trabalho de proteo dos


direitos humanos das Naes Unidas, no se registrando mais, salvo raras excees, gestos de
rejeio ou recusas expressas para o fornecimento dos esclarecimentos por solicitados com

as resistncias iniciais a seu estabelecimento e funcionamento, os Relatores Especiais e Grupos

101 O depoimento de LINDGREN notvel em prol dessa aceitao costumeira dos Estados
aos mecanismos extraconvencionais da ONU. Salienta o embaixador brasileiro que: "Vencidas

pois no cabe a um Estado isolado avaliar a situao de direitos humanos de

Dentro da classificao proposta, uma espcie de mecanismo coletivo -

os procedimentos especiais vistos acima.

review- monitoramento pelos pares - pelo qual um Estado tem a sua situao
de direitos humanos submetida avaliao dos demais membros do Conselho
de Direitos Humanos (c tambm a qualquer outro Estado interessado), rela
tada por trs outros Estados (troika), e que, futuramente, pode vir a substituir

cedimento extraconvencional.

instituio nacional de direitos humanos podem tambm apresentar informes

Relata BELLI que essa proposta foi apresentada pela primeira vez - de maneira oficial

121

interveno brasileira na reunio da Comisso de Direitos Humanos (BELLI, Benoni. A politizao dos direitos humanos, So Paulo: Perspectiva, 2009, em especial p. 197-198).

~ pelo ento Secretrio Nacional de Direitos Humanos, Jos Gregori, em 1998, durante a

104

tria do Estado examinado.

condenao ou concluses vinculantes. Busca-se a cooperao e adeso volun

opinar sobre os comentrios e sugestes dos demais Estados. No h, ento,

Esse dilogo permite ao Estado examinado responder s dvidas e ainda

artigo 22 do anexo da Resoluo n. 5/1).

reunio desse Grupo de Trabalho, prevista para durar trs horas (previso do

acima expostos sobre a situao de direitos humanos devem ser apreciados em

Conselho e composto pelos seus 47 Estados-membros. Todos os documentos

Para tanto formado um Grupo de Trabalho capitaneado pelo Presidente do

reviso e outros Estados-Membros da ONU (membros ou no do Conselho).

Esse exame tem como pea-chave o dilogo interativo entre o Estado sob

mente ratificados.

Humanos e ainda nos tratados internacionais de direitos humanos eventual

tos humanos constante da Carta da ONU, Declarao Universal dos Direitos

O Estado a ser examinado questionado em relao promoo de direi

tigo 15, "c", do anexo da Resoluo n. 5/1).

missariado da ONU para os Direitos Humanos (em no mximo 10 laudas - ar

e outros documentos relevantes, que sero resumidos por equipe do Alto Co

mentos extraconvencionais. Por fim, as organizaes no governamentais e a

beleceu o Tribunal Penal Internacional de Haia para os crimes contra o Direito


Humanitrio cometidos na ex-Iugoslvia, mostrando um importante efeito do pro

referentes a direitos humanos no Estado examinado constante dos procedi

em seu territrio. Aps, apresenta-se uma compilao de todas as informaes

minado apresentar relatrio nacional sobre a situao geral de direitos humanos

de Direitos Humanos, de 18 de junho de 2007. De incio, cabe ao Estado exa

O trmite simples e previsto no anexo da Resoluo n. 5/1 do Conselho

direitos humanos" no seio da ainda existente Comisso de Direitos Humanos.104

vez que justamente o Brasil havia sugerido a criao de um "relatrio global de

BELLI informa que a criao da RPU atendeu os desejos brasileiros, uma

concluses irrelevantes.

prprios pares e no por julgadores independentes, o que pode tornar suas

cedimentos extraconvencionais?). Por outro lado, a RPU efetuada pelos

um determinado pas (por que determinadas ditaduras so excludas dos pro

evitando-se a seletividade e os parmetros dbios da escolha de um relator para

Para seus defensores, a RPU permite que todos os Estados sejam avaliados,

cialmente poltico.

outro - mas no marcado pela independncia e imparcialidade, pois essen

selho de Segurana manifestou-se com a edio da Resoluo 808, que esta

A esse respeito, cite-se o caso da ex-Iugoslvia, no qual a antiga Comisso


de Direitos Humanos solicitou ao Relator especial do caso que reunisse o maior
nmero de evidncias sobre a violao de direitos humanos na regio. O Con

outro lado, a busca por efetividade de suas decises por meio da provocao do Conselho
de Segurana. Essa provocao tem contribudo para o redirecionamento atual
das decises do Conselho de Segurana (tomadas com base em seu poder vinculante estabelecido na Carta) em prol da proteo de direitos humanos.""

A prtica dos mecanismos extraconvencionais no seio da ONU acarreta, por

do Estado por violao de direitos humanos.1"2

sem as medidas urgentes e finais requeridas pelo Grupo de Deteno Arbitrria,


com base em princpios gerais humanitrios, tendo a praxe sido mantida pelo
Conselho de Direitos Humanos. Tudo isso solicitado, mas como obedecido,
fortalece, por via costumeira, a teoria geral da responsabilidade internacional

A antiga Comisso de Direitos Humanos solicitava aos Estados que adotas

final.101

baseadas nos procedimentos extraconvencionais e adotam sua deliberao

Conselho de Segurana

A proteo de direitos humanos na ONU e o papel do

Em 1944, na clebre reunio de Dumbarton Oaks, foi concebido o sistema

7.1

Segurana

O procedimento extraconvencional perante o Conselho de

Disponvel em: <http://libshchr2rg/HRBodies/UPR/Documents/Sessionl/BR/A_

HRC_8_27_Brazil_E.pdf>. Acesso em: 10 fev. 2011.

105

um sistema eleitoral que prev regras que impedem o "one man one vote" no
Congresso Nacional, o que levanta discusses sobre eventual crise poltica perma
nente no Brasil. Tambm nenhuma palavra sobre a inao do Estado brasileiro,

Nenhuma palavra sobre as especificidades brasileiras, em especial quanto a

tes ou em vias de desenvolvimento.

brasileiro concorda e que pode ser aplicada a quase todos os Estados emergen

Ou seja, uma coleo de trusmos e generalidades, com as quais o Estado

direitos humanos...).

especial criar novos instrumentos para fiscalizar internamente a situao de

tos e melhorias, bem como compromissos genricos voluntrios do Brasil (em

Tudo para redundar, nas concluses, em apelos banais por aperfeioamen

Vide o relatrio do Grupo de Trabalho sobre o Brasil na Reviso Peridica Universal no

Sobre guerra e o uso da tora, ver HUCK, Hermes Marcelo. Da guerra justa guerra

Ver, entre outros, PELLET, Alain e COT, J.P. La Chartedes Nations Unies, Paris: Econmi

123

ca, 1985. S1MMA, Bruno (ed.), The Charter ofthe United Nations, a commentary, Oxford: Oxford

110

109 No Brasil, ver a obra de referncia sobre Conselho de Segurana de SALIBA, Aziz Tuffi.
Conselho de Segurana da ONU - Sanes e Limites Jurdicos, Curitiba: Juru, 2008.

Paulo: Saraiva, 2010.

108 Ver o histrico da formao da ONU em ACCIOLY, Hildebrando; SILVA, Geraldo E. do


Nascimento e CASELLA, Paulo Borba. Manual de Direito Internacional Pblico, 18. ed., So

econmica, So Paulo: Saraiva, 1997.

107

acesso em 1 5 nov. 2010.

documento do Conselho de Direitos Humanos A/HRC/8/27 de 22 de maio de 2008, dispon


vel em: <lmp://www2-hchr"rg/english/bodies/hrcouncil/8session/reports.htm>, ltimo

106

constatao da situao.110 Para tanto, compunham o Conselho de Segurana,

de Segurana em diferenciar atos legais e ilegais do uso da fora armada, de


averiguar se o ato ameaaria a paz e segurana mundiais e de agir diante da

"falhas", mas a situao est "melhor" agora que no passado.

internacional conjunto.109 O sistema contava com a capacidade do Conselho

Conselho de Segurana), atuando como coordenador de um esforo militar

recm-criada Organizao das Naes Unidas), por intermdio de um rgo (o

-se a legtima defesa) e a existncia de uma autoridade internacional (a ento

como pressupostos o abandono do recurso fora pelos Estados (excetuando-

Esse sistema foi consagrado na Carta de So Francisco em 1945 e possua

de dos Estados, interviriam para assegurar o respeito paz mundial.i08

mnimo, os pases militarmente dominantes, os quais, em nome da comunida

internacional seria garantida por um colegiado de Estados, que reuniria, no

conceito no era novo e j havia sido ensaiado na antiga Liga das Naes: a paz

da ameaa e do uso da fora'07 nas solues de controvrsias entre Estados. Tal

de segurana coletiva a ser utilizado no ps 2- Guerra Mundial, visando o fim

pares.106

Isso prova, novamente, que os Estados no so os melhores crticos de seus

dores de distribuio de renda no mundo.

ticos mprobos na manuteno de uma sociedade com um dos piores indica

sobre o desperdcio de recursos, ou pior, sobre a participao de agentes pol

relao ao Brasil revelaram superficialidade e constataes genricas de que h

A "troika" indicada foi composta por Gabo, Arbia Saudita e Sua, que
editou um Relatrio de Resultado sobre o Brasil em maio de 2008.^ Os co
mentrios e sugestes dos Estados avaliadores e dos demais Estados intervenientes no seio do Conselho de Direitos Humanos sobre a primeira reviso em

j na primeira sesso do Conselho.

primeira composio do recm-criado Conselho, acatou ser submetido a exame

me da situao de direitos humanos na ONU e, na condio de membro da

Como o Brasil foi pioneiro na proposio de um novo mecanismo de exa

Por isso, o resultado desse mecanismo coletivo poltico depende do grau


de especificidade dos compromissos aceitos pelo Estado examinado.

promissos voluntariamente aceitos pelo Estado examinado.

do pas, que inclua os avanos e desafios ainda existentes, bem como os com

conter uma avaliao objetiva e transparente da situao de direitos humanos

manos. O artigo 27 do Anexo da Resoluo n. 5/1 deixa claro que a RPU um


"mecanismo cooperativo". Assim, o contedo do resultado do exame dever

Esse relatrio ser apreciado pelo colegiado do Conselho de Direitos Hu

as respostas e eventuais "compromissos voluntrios" do Estado examinado.

dos passos tomados no exame, observaes e sugestes dos Estados, bem como

Resultado ou Relatrio Final ("outcome report"), fazendo constar um sumrio

Cabe "troika" resumir as discusses, elaborando o chamado Relatrio de

examinado.

"troika", que atuam como verdadeiros relatores da reviso peridica do Estado

Para sistematizar o exame, so nomeados pelo Conselho trs Estados (es


colhidos entre os diversos grupos regionais, por sorteio), conhecido como

Segurana para proteger a paz internacional

A violao de direitos humanos e a ao do Conselho de

Ver, entre outros: BAILEY, Sidney. "The Security Council", in ALSTON, Philip (ed.). The

(1995), p. 33-138.

Conferir in CASSESE, Antnio. International lawin a divided world, Cambridge: Clarendon

Ver mais sobre as sanes unilaterais na proteo de direitos humanos em CARVALHO

124

ro: Renovar, 2004.

RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por violao de direitos humanos, Rio de Janei

113

Press, 1979.

112

Seuil, 1994.

125

Ver in KELSEN, Hans. The law oj the United Nations, Londres: Stevens, 1950, p. 727,
traduo livre.

117

116 Ver mais sobre o tema em CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional
por Violao de Direitos Humanos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004. CAVAR, Louis. "Les sanctions
dans Ia cadre de l'ONU", 110 Recueil des Cours de VAcadmie de Droit International de VHaye
(1963), p. 191-291.

D. "Limitations on UN enforcement powers", in XXVI Netherlands Yearbookof International Law

111

Ver GUILLAUME, Gilbert. Les grandes crises internationales et le droit, Paris, ditions du

maintenance oj'international peace and security, Manchester: Univcrsity Press, 1990.

Ver sobre o tema GAJA, G. "Relxions sur le role du Conseil de Scurit dans le nouvel

115

ordre mondial", in 97 Revue Gnrale de Droit International Publk (1993), p. 297-320. GILL, T.

New York: Twentieth Cenlury Fund Press, 1995. WH1TE, N. D. The United Nations and the

ity", in 43 International and Comparative Law Quarterly (1994), p. 55-98.

LAND-DEBBAS, Vera. "Security Council enforcement action and issues oi state responsibil-

United States and human rights, New York: Oxford University Press, 1992, p. 304-336. GOWL-

114

sendo vinculante a deciso final do procedimento do CS.

lho de Segurana (CS) de um quadro interno de violaes de direitos humanos,

selho de Segurana da ONU surge a possibilidade da anlise, perante o Conse

paz'"."7 Como conseqncia dessa margem de apreciao discricionria do Con

cionria do Conselho de Segurana decidir o que constitui uma 'ameaa

uma viso tradicional, como a de Kelsen, " completamente da alada discri

quais violaes de direitos humanos constituem uma ameaa paz mundial. Para

O cerne da questo est em poder o Conselho de Segurana determinar

das no seio de um nico Estado.

lante, em casos de violaes graves e sistemticas de direitos humanos ocorri

da ONU. Resta saber se o Conselho de Segurana pode agir, com fora vincu-

rana mundiais, editando resolues vinculantes a todos os Estados membros

A misso precpua do Conselho de Segurana assegurar a paz e a segu

reaes centralizadas no seio de organizaes internacionais."6

de Estados e o termo "sano" no sentido estrito deve ser reservado para as

pelo qual o termo "conlramedidas" utilizado para as reaes descentralizadas

ponsabilidade internacional do Estado da Comisso de Direito Internacional,

te de um Estado. Utilizamos aqui a definio do projeto finalizado sobre res

autorizadas como reao violao de prvia obrigao internacional por par

A ao do Conselho de Segurana inclui-se no campo das sanes coletivas

7.2

Universily Press, 1994. RIGHTER, Rosemary. The United Nations and World Order. Utopia Lost,

do direito de veto no Conselho de Segurana da ONU, observou-se a revitali-

Com o fim da Guerra Fria e com a conseqente eliminao do uso macio

terais."1

A resposta dos Estados a essas deficincias foi o recurso s sanes unila

des desiguais degenerassem para conflitos sangrentos.

restrito de paz por ausncia de guerra."2 No se procurava a paz por existncia


de justia, capaz de evitar que conflitos internos existentes em vrias socieda

Por outro lado, o sistema de segurana coletiva estabeleceu um conceito

continuavam sendo controlados pelos Estados.

mente uma polcia internacional, j que os exrcitos colocados a sua disposio

Alm disso, faltava ONU a possibilidade de contar com meios de ser efetiva

durante a Guerra Fria foi uma fantasia e o uso do poder de veto, recorrente.

baseada no consenso entre as cinco grandes potncias mundiais. Tal consenso

selho de Segurana. Como visto, esse rgo possui sua capacidade de ao

As deficincias desse sistema evidenciaram-se e, em particular, as do Con

da fora.

internacional interessada na manuteno da paz e sancionadora do uso ilegal

nas mais diversas reas, gerou uma paralisia na ao da ONU como autoridade

um todo."1 Pelo contrrio, a diviso entre os Estados, marcados por diferenas

e a incapacidade crnica dos Estados com assento permanente (os cinco j ci


tados) ou temporrio (dez) de representarem a comunidade internacional como

ineficaz. Sucessivas crises internacionais demonstraram a fragilidade do sistema

Com o incio da Guerra Fria, o sistema de segurana coletiva provou ser

que nenhuma potncia militar de respeito viesse a se opor s decises do rgo.

veto daria efetividade s decises do Conselho de Segurana, pois assegurava

rana fosse tomada. Tal exigncia era de cunho prtico: o chamado poder de

existentes na Carta da ONU para sua atuao."5

no excerccio de suas competncias, com a transgresso de supostos limites

membros permanentes para que uma deciso de fundo do Conselho de Segu

China). Completava o sistema a exigncia de ausncia de oposio dos citados

zao desse rgo, em especial com a adoo de uma srie de resolues nas
mais variadas crises internacionais."4 Discutiu-se, ento, possvel extrapolao

(Estados Unidos, a ento existente Unio Sovitica, Reino Unido, Frana e

de modo permanente, as cinco potncias vencedoras da ~L- Guerra Mundial

(relativas apenas ao direito autodeterminao dos povos) sua prtica de


considerar a defesa de direitos humanos fora de sua esfera de competncia.

CHARAM cita o artigo 24.2, pelo qual o Conselho deve agir de acordo com os

Ver in RAMCHARAM, B.G., "The Security Council and humanitarian emergencies", 9

BAEHR, Peter R. "The Security Council and Human Rights", in LAWSON, Rick e BLOIS,

Ver in BOVEN, T.C. vau, "The Security Council: the ncw frontier", 48 International Court

Ver BAEHR, Peter R. "The Security Council and Human Rights", in LAWSON, Rick e

126

1994, p. 19.

Honour of Henry G. Schermers. v. III, London/Boston/Dordrecht: Martinus Nijhoff Publishers,

BLOIS, Matlhijs de (eds.). The Dynamks ofthe Protection ofHuman Rights in Europe - Essays m

121

of Justice Review (1992), p. 14.

120

p. 107-176.

15-33. ALSTON, Philip. "The Security Council and human rights: lessons lo be learned from
the Iraq-Kuwait crisis and its aftermath", 12 Australian Yearbook of International Law (1992),

Henry G. Schermers, v. III, London/Boston/Dordrecht: Martinus Nijhoff Publishers, 1994, p.

Matthijs de (eds.). The Dynamks ofthe Protection ofHuman Rights in Europe - Essays in Honour of

119

Netherlands Quartely ofHuman Rights (1991), p. 19-35.

118

sim, existncia de um regime odioso de discriminao racial.121 Porm, no

noria branca daquele pas) s ameaas paz e segurana internacionais, mas

1968 (determinando um embargo econmico generalizado ao regime da mi

um marco, pois o Conselho no fez meno, como justificativa de sua ao em

rana na defesa de direitos humanos. O caso da Rodsia do Sul considerado

As polticas de apartheid, no entanto, geraram aes do Conselho de Segu

internacionais, de acordo com o Captulo VII da Carta da ONU.120

Estado iraquiano, assumindo seu papel de defensor apenas da paz e segurana

123

Ver o Prembulo da Resoluo 688 do Conselho de Segurana.

das Naes Unidas.

127

bloqueios e outras operaes, por parte das foras areas, navais ou terrestres dos Membros

de foras areas, navais ou terrestres, a ao que julgar necessria para manter ou restabe
lecer a paz e a segurana internacionais. Esta ao poder compreender demonstraes,

previstas no Artigo 41 tenham sido (ou seriam) inadequadas, poder levar e efeito, por meio

o artigo 42 determina que no caso de o Conselho de Segurana considerar que as medidas

122 O artigo 41 possibilita a adoo pelo Conselho de Segurana das medidas, sem recur
so fora armada, necessrias para o reestabelecimento da normalidade internacional. J

aes de guerra civil, com graves conseqncias para a paz.

lvia, Somlia, Libria, Gergia, Angola e Ruanda podem ser vistas como situ

dos.123 J as situaes recentes de violaes de direitos humanos na ex-Iugos-

minoria era justificada pela ameaa paz mundial gerada pelo fluxo de refugia

rana que sua preocupao com a represso estatal aos membros da citada

minoria curda. No prembulo da resoluo, esclareceu o Conselho de Segu

o n. 688 do Conselho de Segurana relativa ao tratamento dado pelo Iraque

nal concepo de "paz e segurana internacionais". Exemplo disto a Resolu

Nesse diapaso, o Conselho busca justificar sua ao com base na tradicio

ao do Conselho de Segurana.

preocupao relaciona-se com o medo de acusaes de abuso de poder na nova

aes do Conselho com a defesa da "paz e segurana internacionais". Essa

de direitos humanos demonstra uma preocupao constante de associar as

A anlise das resolues do Conselho de Segurana em face de violaes

da mesma Carta.122

curdos. O Conselho considerou a questo como sendo de mbito interno do

poderiam ter inclusive imposto medidas armadas, de acordo com o artigo 42

selho de Segurana para reprimir a poltica iraquiana de genocdio contra os

ameaa paz, adotaram, de regra, medidas fundadas no citado artigo 41, mas

e a segurana internacionais". Essas resolues, ao determinar a existncia de

tomadas de acordo com os arts. 41 e 42, a fim de manter ou restabelecer a paz

ato de agresso, e far recomendaes ou decidir que medidas devero ser

rana "determinar a existncia de qualquer ameaa paz, ruptura da paz ou

de acordo com o artigo 39 da Carta. Segundo esse artigo, o Conselho de Segu

situaes de violaes de direitos humanos, considerando-as como ameaas paz,

Desde ento, o Conselho de Segurana editou vrias resolues em face de

doutrina e na prtica daquele rgo.

os direitos humanos protegidos internacionalmente novamente discutida na

Naes Unidas. A ao do Conselho de Segurana para a promoo de todos

incluso da defesa de direitos humanos em sua pauta de ao."" De fato, j no


ano de 1963, a ento existente Unio Sovitica pleiteou providncias do Con

Nesse ponto, a prtica inicial do Conselho de Segurana no aceitava a

cionado nos artigos 13(l)b, 62(2) e 76(c), entre outros.

semblia Geral e do j extinto Conselho de Tutela, como explicitamente men

de direitos humanos incumbncia do Conselho Econmico e Social, da As

rana um papel ativo na proteo de direitos humanos. A promoo e proteo

Entretanto, a Carta da ONU no atribui diretamente ao Conselho de Segu

das Naes Unidas.118

mente possvel e em sintonia com os dispositivos fundadores da Organizao

selho de Segurana diante de violaes graves de direitos humanos perfeita

respeito aos direitos humanos. Logo, conclui o citado autor, a atuao do Con

Aps o fim da Guerra Fria, inicia-se uma nova fase para a Organizao das

de apartheid da Rodsia do Sul e da frica do Sul so consideradas excees

de acordo com a Carta da Organizao das Naes Unidas. Com efeito, RAM-

princpios da Carta sendo que, entre estes princpios, consta a promoo do

curso da Guerra Fria, as resolues do Conselho de Segurana contra os regimes

Fundamentando essa nova competncia do Conselho de Segurana, parte

da doutrina aceita a existncia de atribuio implcita do Conselho nesse campo,

te de violaes de direitos humanos.

crtico. Essas resolues foram justificadas na defesa do direito autodetermi

ternacional.

de direitos humanos.

Resolues (em seqncia): 841, 873, 875, 917, 940.

Traduo livre. Ver in "Statement by the Presidence oi the Securily Council made ou

128

London/Boston/Dordrecht: Martinus Nijhoff Publishers, 1994, p. 20.

ics of the Protection of Human Riilits in Hurope - Hssays in Honour of Hcnry C. Schermers, v. III,

curity Council and Human Rights",/>; LAVVSON, RickeBLOIS, Matlhijsdc (eds.). The Dynam-

behali oi the members oi the Security Council", 3046th Meeting, de 31 de janeiro de 1992,
publicao da Organizao das Naes Unidas. Conferir tambm BAEHR, Peter R. "The Se

126

788 (1992); Haiti: 841 (1993).

125 Iraque: Resolues 661 e 670, ambas de 1990; Repblica Federal da Iugoslvia: 713
(1991), 757 (1992), 787 (1992), 820 (1993); Somlia; 733 (1992); Lbia: 748 (1992); Libria:

124

soluo nessas matrias".126

rgos apropriados, necessitam priorizar do modo mais elevado a busca pela

Os membros das Naes Unidas como um todo, trabalhando por meio dos

trio e ambiental tm se transformado em ameaas para a paz e segurana.

fontes no militares de instabilidade nos campos econmico, social, humani

entre Estados no assegura por si s a paz e segurana internacionais. As

da declarao do Conselho, "(...) A ausncia de guerra e conflitos militares

uso de sua competncia prevista no Captulo VII da Carta da ONU. Nos termos

internacionais, o que exigiria, ento, a ao do Conselho de Segurana no

relacionados com a proteo de direitos humanos afetarem a paz e segurana

Conselho de Segurana

O Caso Tadic e a reafirmao dos poderes e limites do

Internacionais

O Conselho de Segurana e os Tribunais Penais

129

127 HOOGH, Andr de. Obligations Erga Omites and International Crimes, The Hague/London/
Boston: Kluwer Law International, 1996, p. 122.

bunal Penal Internacional para os crimes contra o Direito Humanitrio come-

De incio, foi criado, em 8 de maio de 1993, pela Resoluo n. 827, o Tri

minou a criao de dois tribunais internacionais penais ad hoc e temporrios.

Nos anos 90 do sculo passado, o Conselho de Segurana da ONU deter

7.3.1

7.3

de 2001, como veremos a seguir.

uma reao do Conselho de Segurana no bojo do cenrio ps-11 de setembro

J as listas sujas de pessoas e entes apoiadores do terrorismo representam

gurana, lanando luzes sobre os limites s resolues vinculantes do CS.

seus casos mais graves, a avaliar a legitimidade de sua criao pelo Conselho de Se

para os crimes cometidos na ex-Iugoslvia) foi obrigado pelo ru, em um dos

Ironicamente, o primeiro Tribunal criado (o Tribunal Penal Internacional

direitos humanos, por intermdio da represso aos autores de graves violaes

e a segurana internacionais podem ser ameaadas por outros eventos, alm do

uso ou ameaa da fora. Citou-se, entre outros, a possibilidade de eventos

da proteo da paz internacional como frmula para justificar a promoo de

na proteo de direitos humanos foi consagrado na Declarao da Presidncia

e 41 j citados da Carta da ONU e demonstram, de maneira cabal, a invocao

do Conselho de Segurana de 31 de janeiro, na qual foi admitido que a paz

Em 1992, o novo entendimento da atribuio do Conselho de Segurana

Cabe lembar que esses Tribunais foram criados sob a gide dos artigos 39

ad hoc e a criao de listas sujas de pessoas e entes de apoio ao terrorismo in

comercial, autorizao do uso da fora e mesmo a criao de um tribunal inter

nacional penal como conseqncia de violaes macias de direitos humanos.

foram - e so ainda - questionadas: a criao de tribunais internacionais penais

estatal, imposio de embargo de armas, embargo de espao areo, embargo

resposta a graves e sistemticas violaes de direitos, analisaremos duas que

Entre as diversas medidas adotadas pelo Conselho de Segurana como

diante de violaes graves de direitos humanos.

o uso espordico de sua competncia na adoo de resolues vinculantes

o momento, a prtica do Conselho de Segurana ambgua, revelando apenas

do nebulosa sua nova atuao na proteo de direitos humanos.127 Assim, at

de Segurana caracterizam-se pela diversidade: declarao de nulidade de ato

determinando as conseqncias do ilcito. Estas medidas adotadas pelo Conselho

O Conselho constata a violao, declara o Estado infrator responsvel por ela,

Montenegro), Somlia, Lbia e Libria.'"

contra os seguintes pases: Iraque, Repblica Federal da Iugoslvia (Srvia e

direitos humanos em diversos pases. Entre elas, podemos citar as tomadas

gurana, contendo medidas coercitivas de vrios tipos, diante de violaes de

Para HOOGH, a indefinio do Conselho de Segurana gritante, tornan

se mostra reticente em utilizar seu poder vinculante de modo constante dian

o ao Haiti, assolado por instabilidade poltica e desrespeito ao regime demo

nao do povo haitiano.124 Ou ainda as vrias resolues do Conselho de Se

direitos humanos por meio da ao vinculante do Conselho de Segurana, que

de direitos humanos. Como exemplo, citem-se as diversas resolues em rela

Apesar dessa declarao episdica, foroso admitir que no houve con


tinuidade nem desenvolvimento uniforme de uma poltica estvel de defesa de

Deste modo, at o momento, ocorreram repetidas aes do Conselho de

Segurana no mbito da responsabilidade internacional do Estado por violao

Conselho de Segurana das Naes Unidas, Resoluo n. 827 (1993), de 25 de maio de

Ver mais sobre esses dois tribunais no captulo referente responsabilidade internacio

lvia, criar um Tribunal Internacional foi medida adequada para combater a

com o TPI

O Caso Darfur e a relao do Conselho de Segurana

Toda a jurisprudncia do Tribunal pode ser encontrada no stio www.un.rg/icty. Ver

130

Prosecutor v. Tadic, n. IT-94-1-T.

131

30 de novembro de 2000.

de 8 de novembro de 1994, alterada pela Resoluo do Conselho de Segurana n. 1329, de

131

dos fatos ou nacionalidade dos autores a Estados que ratificaram o Estatuto

versal incondicionada do TPI, sem qualquer relao com a vinculao ao local

crimes sujeitos jurisdio do Tribunal. Assim, h verdadeira jurisdio uni

do Captulo VII da Carta das Naes Unidas, pode noticiar ao Procurador do


Tribunal qualquer situao em que haja indcios de ter ocorrido a prtica dos

Dezembro de 1994. Ver Conselho de Segurana das Naes Unidas, Resoluo n. 955 (1994),

Internacional (TPI), o Conselho de Segurana, agindo de acordo com os termos

De acordo com o artigo 13, "b", do Estatuto de Roma do Tribunal Penal

7.3.2

doura na regio. Logo, o CS agiu nos estreitos limites de sua competncia.

impunidade e assegurar a reconciliao, garantindo a paz permanente e dura

outras violaes, cometidas no territrio de Estados vizinhos, entre 1 de Janeiro 1994 e 31 de

no territrio do Ruanda, bem como os nacionais do Ruanda responsveis por genocdio e

130 Formalmente, trata-se de Tribunal Penal Internacional para julgar as pessoas respons
veis por genocdio e outras violaes graves ao direito internacional humanitrio, cometidas

nal penal do indivduo.

129

e n. 1329, de 30 de novembro de 2000.

1993. Alterada pelas resolues do Conselho de Segurana n. 1166, de 13 de maio de 1998,

128

nacionais para a manuteno da paz internacional. Para a Cmara de Apelao

do TPII no caso Tadic, no contexto do conflito sangrento da poca na ex-Iugos

vo de medidas, permite que o CS venha inclusive a criar rgos judiciais inter

law, de questionar a jurisdio do rgo julgador. Alm disso, para a Cmara

de Apelao era da alada implcita do prprio Tribunal a anlise da legitimidade

Carta, que permite que o Conselho de Segurana adote medidas sem envolver

o emprego da fora. Esse artigo, ao estabelecer um rol meramente exemplificati-

insuscetvel de apreciao jurdica. Porm, a Cmara de Apelao do TPII co

Analisando o caso concreto, o TPII ressaltou a importncia do artigo 41 da

do necessrio, relatrios especiais Assemblia Geral.

Princpios das Naes Unidas e ainda a submisso de relatrios anuais e, quan

e 24.3 impem limites ao prprio CS, como o cumprimento dos Propsitos e

o da paz e da segurana internacionais, mas, logo em seguida, os artigos 24.2

atribuem ao Conselho de Segurana a responsabilidade primria de manuten

realou que o artigo 24.1 da Carta prev que os Membros das Naes Unidas

Segurana para ser um princeps legibus solutus (acima da lei). De fato, o TPII

Assim, para o TPII, a Carta das Naes Unidas no criou o Conselho de

com outros rgos das Naes Unidas).

(limites especficos ao CS e limites derivados da diviso de poderes e incumbncias

mitaes, quer externas (limites ao da ONU como um todo) quer internas

decido. Analisando a Carta da ONU, o TPII afirmou que o CS est sujeito a li

uma organizao internacional, estabelecida por um tratado que deve ser obe

h limites ao do CS, uma vez que o Conselho de Segurana um rgo de

Captulo VII da Carta das Naes Unidas. De incio, o Tribunal reconheceu que

agido contra a Carta da ONU ao constituir um rgo judicirio baseado no

No mrito, o TPII, porm, negou que o Conselho de Segurana houvesse

prprio Tribunal internacional definir sua jurisdio.

dicional no Direito Internacional, que, grosso modo, dispe que compete ao

da Cmara de Apelao derivao do princpio da kompetenz-kompetenz, tra

direitos dos acusados se sua jurisdio fosse, ab initio, ilegtima. Essa concluso

da ao do Conselho de Segurana, pois no poderia o Tribunal respeitar os

nheceu do pedido, reafirmando o direito da defesa, inerente ao due process of

pleito, uma vez que a criao do prprio Tribunal seria uma questo poltica,

Inicialmente, houve a recusa da primeira instncia do TPII em analisar o

em ofensa Carta da ONU.1"

virtude do ilegal estabelecimento do Tribunal, fruto da atuao ultra vires do CS

ao TPII (caso Tadic), a defesa pugnou pela nulidade de todo o processo, em

de direitos humanos foi questionada. De fato, j no primeiro caso submetido

nacionais voltados para a punio de perpetradores de violaes graves e srias

A competncia do Conselho de Segurana para criar rgos judiciais inter

rgo de apelao do TPIR, que possui sede em Arusha (Tanznia).

TPIR; os juizes que compem a Cmara de Apelao do TPII so tambm do

culadas, pois o Procurador do TPII tambm atua como rgo acusatrio no

crimes ocorridos em Ruanda - TPIR"0). Os dois tribunais tm estruturas vin

pases vizinhos durante o ano de 1994 (Tribunal Penal Internacional para os

violaes de direitos humanos, em especial genocdio, ocorridas em Ruanda e

gundo tribunal internacional penal ad hoc, com o objetivo de julgar as graves

Em 1994, o Conselho de Segurana (CS) determinou a criao de um se

dade e genocdio.'2''

bra de 1949; violaes s leis e costumes da guerra; crimes contra a humani

quatro categorias de crimes, a saber: graves violaes s Convenes de Gene

a ex-Iugoslvia (TPII, com sede em Haia) fixou sua competncia para julgar

tiga Iugoslvia desde 1991.128 O Estatuto do Tribunal Internacional Penal para

violaes ao direito internacional humanitrio cometidas no territrio da an

tidos na ex-Iugoslvia, com o objetivo de processar os responsveis pelas srias

(requisitos tradicionais para a concretizao da jurisdio do Tribunal, como

Entre eles, ver GUTIRREZ ESPADA, C. "La Corte Penal Internacional y Ias Naciones

Os considerandos da Resoluo n. 1 593, bem como o relatrio da Comisso

a proteo internacional de direitos humanos

A luta contra o terrorismo no Conselho de Segurana e

132

responsabilizao dos indivduos responsveis pelos ataques.

133

Resoluo 1565 (2004).

135

133

Por meio das Resolues 731,748 c 883, o CS exigiu total cooperao da Lbia para a

134

2003, p. 163-184.

Conselho de Segurana, Resoluo 1970 (2011), de 26 de fevereiro de 2011.

e, em 1989, o avio da UTA (Union de Transports Aeriens, voo 772) em Niger.1'5

baram, na regio de Lockerbie (Esccia), o avio da Pan Am (Voo 103) em 1988

marcantes para essa tomada de posio foram os atentados bomba que derru

lando os atos terroristas a ameaas paz e segurana internacionais. Os eventos

80 do sculo passado, o Conselho de Segurana (CS) possui posio firme vincu

da do Conselho de Segurana no recente. De fato, desde o final da dcada de

O processo de incorporao da luta conta o terrorismo internacional na agen

7.4

eclodiu no incio de 2011."4

ra pelas foras de Kadafi na revolta lbia contra sua longeva ditadura, que

ao TPI: a situao de prtica de crimes contra a humanidade e crimes de guer

Em fevereiro de 2011, o Conselho de Segurana remeteu seu segundo caso

Sudo) de investigar e punir os responsveis pelos crimes em questo.

e aponte, justificadamente, a falta de vontade ou capacidade do Estado (no caso,

de direitos humanos e 3) que o CS cumpra o princpio da complementaridade

um quadro generalizado de violaes que supere meras violaes individuais

prprio artigo 13, "b", exige uma "situao", ou seja, exige que o CS identifique

do CS de manter paz internacional, exvio artigo 24.1 da Carta da ONU); 2) o

pido a paz e segurana internacionais (em nome da responsabilidade primria

construo: 1) que o CS identifique um quadro que ameace ou j tenha rom

das, v-se que sua prtica (adjudicao de um caso ao TPI) exige a seguinte

Comparando o art. 13, "b", do Estatuto de Roma e a Carta das Naes Uni

no foi apoiada pela maioria dos membros do Conselho.

nitrio e do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Contudo, tal opo

Somlia nos anos 90, para salvaguardar os princpios bsicos do Direito Huma

uma interveno humanitria armada, ao melhor estilo da interveno na

Por outro lado, a outra opo disponvel seria a autorizao, pelo CS, de

Sudo, dada a provvel parcialidade do corpo judicial estatal.

de realizao de investigao e persecuo dos autores dos crimes no prprio

nos pases vizinhos, afetando toda a regio. Alm disso, h imensa dificuldade

e a segurana internacionais, uma vez que geraram intenso fluxo de refugiados

Conselho de Segurana. Em primeiro lugar, os crimes de Darfur afetaram a paz

de Investigao, revelam os motivos e justificativas jurdicas para a ao do

tional Criminal Court: between sovereiynty and the rule af law, Oxford: Oxord University Press,

v. XVTII, 2002, p. 3-63. Ver tambm BROOMHALL, B. International Justice and the nterna-

Unidas. La discutida posicin dei Consejo de Seguridad", in Anuario de Derecho Internacional,

132

beldes em Darfur.

milhes de refugiados em razo das aes da milcia Janjaweed contra os re

desde 2003, o conflito resultou na morte de mais de 200 mil pessoas e h dois

prprio CS impeliu, mesmo que tardiamente, a adjudicao do caso ao TPI:

Porm, a dimenso do conflito retratada pela Comisso de Investigao do

cada pelo desejo de manter relaes amistosas com o bloco arbe-muulmano.

Brasil, Estados Unidos, Arglia e China. A absteno brasileira pode ser expli

humanos e Direito Humanitrio. Houve oito votos a favor e abstenes de

n. 1593 e, pela primeira vez, acionou o TPI por violaes graves de direitos

Em 31 de maro de 2005, o Conselho de Segurana aprovou a Resoluo

res de graves violaes de Direito Humanitrio e Direitos Humanos.

Naes Unidas e exigiram que o governo investigasse e punisse os perpetrado

poderes do Conselho de Segurana sob os auspcios do Captulo VII da Carta das

internacional. As Resolues n. 1547 e 1556, ambas de 2004, invocaram os

de Segurana que qualificaram a guerra civil sudanesa como uma ameaa paz

Conselho de Segurana.1" Anteriormente, houve outras resolues do Conselho

atrocidades), foi investigada por uma Comisso especial nomeada em 2004 pelo

governo central (a principal, a milcia Janjaweed, acusada de uma srie de

A guerra civil em Darfur, que ope milcias rebeldes a milcias apoiadas pelo

do Sudo (o Sudo no ratificou o Estatuto de Roma).

e crimes contra a humanidade praticados na regio, mesmo contra a vontade

por intermdio do seu Procurador, a iniciar a persecuo dos crimes de guerra

cos e gerou a primeira resoluo do Conselho de Segurana, autorizando o TPI,

Eis que o agravamento da guerra civil em Darfur, Sudo, fez calar os cti-

da formao daquela Corte Internacional Penal permanente."2

(mesmo os mais dramticos) envolvendo o TPI, pois so adversrios notrios

os Estados Unidos deixariam de exercer seu poder de veto em qualquer caso

Segurana fatalmente engessariam o rgo. Alm disso, muitos duvidavam que

do, uma vez que as contingncias polticas e o poder de veto no Conselho de

Muitos foram os que consideraram que tal dispositivo nunca seria invoca

o caso ao TPI.

Basta que exista a vontade poltica do Conselho de Segurana em remeter

veremos em captulo prprio deste livro).

Em 1999, o CS consagrou esse vnculo entre paz e combate ao terrorismo

nascer tipos penais abertos e ampla discricionariedade do sistema de justia; 2)


os procedimentos estatais de congelamento de haveres e ativos de suspeitos de

medidas exigidas pelo CS esto o rastreamento de contas, bloqueio de ativos,

Conselho de Segurana, Resoluo 1269, de 19 de outubro de 1999, SC/RES/1269. O

Ver, por exemplo: Conselho de Segurana, Resoluo 1 390, de 28 de janeiro de 2002,

Ver ROSAND, Erik. "Securily Couneil Resolution 1373, the Counler-Terrorism Com

humanos: o Caso Sayadi e Vinck

A "lista suja" do Conselho de Segurana e os direitos

SCHEININ, Martin. "Informe dei Relator Especial sobre Ia promocin y proteccin de

135

docs/2010/2010_l 0_07_thematic-humanrights.pdf>.

134

context of resolution 1373 (2001)". Disponvel em: <http://www.un.rg/en/sc/ctc/

ing that the asylum seeker has not planned, facilitatcd or participated in the commission oi

of the Counter-Terrorism Committee on the human rights aspects of counter-tcrrorism in the

terrorist acts".

national slandards oi human rights, belore granting relugee status, for lhe purpose oi cnsur-

Ver Counter-Terrorism Committee Executive Directorate (CTED), "Thematic discussion

docs/16session/A.HRC.16.51_sp. pdf>. Acesso em: 11 fev. 2011.

in eonformity with the relevam provisions of nalional and intemational law, including inter-

141

os Direitos Humanos, 2010, Disponvel em: <http://www22hchr2rg/english/bodies/hrcouncil/

Resoluo CS 1373 de 28 de setembro de 2001. In verbis: "Take appropriate measures

139

esferas de mejores prcticas en Ia lucha contra ei terrorismo". Alto Comissariado da ONU para

los derechos humanos y Ias libertades fundamentales en Ia lucha contra ei terrorismo - Diez

140

Conselho de Segurana para Sanes pela Resoluo n. 1267 de 1999 (refe-

nacionais de direitos humanos ficou evidente com a criao do Comit do

A evental coliso entre as resolues vinculantes do CS e as normas inter

7.5

Resta analisar a reao a tais abusos, como veremos abaixo.

as garantias processuais.141

contraditrio); 3) a captura dos suspeitos tambm tem que estar de acordo com

terrorismo nem sempre obedecem ao devido processo legal (ampla defesa e

mittee and Human Rights", in Human Ryhts Law Review, 2007, n. 02, p. 371-384.

333 e seguintes. Ver tambm FLYNN, E.J. "The Security Council's Counter-Terrorism Com

mittee, and the Fight Against Terrorism", 97 American Journal oflntemational Law (2003), p.

138

Qaeda e do governo talib.

S/RES/1390, que criou um Comit para avaliar a imposio de sanes a integrantes da Al-

137

mesmo ocorreu na Resoluo 1 390 de 28 de janeiro de 2002.

136

sob o signo do respeito aos direitos humanos,"9 o que uma obviedade, pois

Consta do prembulo da Resoluo CS n. 1 373 que os Estados devem agir

gado de fiscalizar a implementao das medidas contra o terrorismo."8

{Counter-Terrorism Committee), composto por todos os membros do CS e encarre

venir e punir atos de terrorismo. Foi criado o Comit de Contraterrorimo

entre os setores policiais e de inteligncia, edio de leis penais, tudo para pre

controle de fronteiras e fluxo de pessoas, troca de informaes e cooperao

antiterror, a saber: 1) os esforos dos Estados em lutar contra o terrorismo fez

aos direitos humanos, indicando as seguintes preocupaes geradas pela luta

O prprio Comit de Antiterrorismo, em 2010, fez uma lista de desafios

intimidade, direito de propriedade, devido processo legal, entre outros. Entre as

manitrio e direito internacional dos refugiados.140

dos e a proteo internacional de direitos humanos, direito internacional hu

te a (in)compatibilidade entre a legislao e atividades antiterroristas dos Esta

de medidas antiterror e o respeito a direitos humanos, abordando especialmen

fez pujante relato em 2010 sobre os desafios normativos e de implementao

manos e Liberdades Fundamentais em tempos de terrorismo, Martin Scheinin,

protegidos. O Relator Especial sobre a Promoo e a Proteo de Direitos Hu

desrespeito, pelo Comit de Contraterrorismo, de vrios direitos humanos

Contudo, nessa segunda dcada do sculo XXI, h vrios indicadores de

todos iguais.

necem combustvel para o discurso de que os terroristas e seus oponentes so

ducentes, pois alimentam o dio, atingem invariavelmente inocentes e for

disso, as violaes de direitos humanos na luta antiterrorista so contrapro

objetivos da prpria organizao (vide o artigo 24 da Carta da ONU). Alm

no pode o Conselho de Segurana, rgo da ONU, atuar desrespeitando os

de 28 de setembro de 2001, adotada de acordo com o Captulo VII da Carta da


ONU, ou seja, como uma medida vinculante para preservar a paz internacional.
Essa resoluo estabeleceu vrias obrigaes de fazer e no fazer aos Estados da
ONU, que afetavam direitos individuais, como a liberdade de ir e vir, direito

O marco nessa nova fase de combate ao terrorismo a Resoluo CS n. 1373

vrias medidas contra Al-Qaeda e congneres."7

de Segurana aprofundou seu envolvimento no combate ao terrorismo, com

sem contar os feridos e aqueles com abalos psquicos permanentes), o Conselho

mil pessoas mortas de 70 nacionalidades distintas, com imensos danos materiais,

Aps o ataque s Torres Gmeas em 11 de setembro de 2001 (quase trs

e acesso a material sensvel.

to dos suspeitos (inclusive atingindo a eventual concesso de refgio poltico)

terrorismo, por meio de sustao de seu financiamento, restrio de movimen

tados a agirem em conjunto sob sua superviso para combater esses indivdu
os e suas organizaes. Os principais pontos para a atuao interestatal (man
tidos at hoje) consistem em atividades de preveno e supresso dos atos de

gerais (e no somente em relao a determinado ataque) e conclamou os Es

internacional em sua Resoluo n. 1269,'i6 que tratou do tema em termos

rente a sanes ao governo talib no Afeganisto, tambm chamado de "Co

uma excluso.

tm o defeito de prejudicar os vulnerveis e no pressionam as elites dirigentes

do Estado alvo, que contam com uma srie de vlvulas de escape (compras no

Conselho de Segurana, Resoluo 1267 de 1 5 de outubro de 1999. Ver mais em: <hllp://

136

145 Km 2003, os Estados Unidos e aliados invadiram o Iraque sem autorizao do Conselho
de Segurana. Aps o tato consumado, o Conselho de Segurana revogou antigas resolues
e editou a Resoluo 1483 de 22 de maio, declarando que a situao no Iraque era ainda de

137

Human Rights Problems", European Society of International Law (ESIL) Research Frum on

BIRKHUSER, Noah, "Sanclions of the Security Council Against Individuais - Some

11 fev. 2011. Ver tambm o site do citado Comit em www.un.rg/sc/committees/1518/index.

shtml.

cional, prevalecero as obrigaes assumidas em virtude da presente Carta.

148

Ver mais em: <http://www.un.rg/ga/search/view_doc.asp?symbol=S/2011/40>. Acesso em

em virtude da presente Carta e as obrigaes resultantes de qualquer outro acordo interna

No que tange ao Iraque, a lista em 2010 continha 89 nomes de indivduos e 208 enti

Artigo 103 - No caso de conflito entre as obrigaes dos Membros das Naes Unidas,

147

dades e administrada por um Comit de Sanes que age a partir da Resoluo 1483 do CS.

Conselho de Segurana, Resoluo 1 333 de 19 de dezembro de 2000.

144

Docs/sc/committees/1267/1267_guidelines.pd>. Acesso em: 11 fev. 2011.

Conduct OI Its Work" (atualizado com emenda de 2006). Disponvel em: <http://www.un.rg/

Taliban and associaled individuais and entities - "Guidelines Of The Committee For The

Committee established pursuant to Resolution 1267 (1999) concerning Al-Qaeda and the

143

www.un.rg/sc/eommittees/>. Acesso em: 11 fev. 2011.

142

tes do antigo regime145) e proibio de viajar para fora do pas. Obviamente, h

Ver as normas de atuao do Comit de Sanes (Comit 1267) em - Security Cottncil

("Development Fund for Iraq"). Um Comit especfico foi criado para gerir a "lista suja", si
milar ao "Comit 1267".

Reparao no Iraque, que recebe bens e ativos financeiros confiscados de agen

146

em especial o confisco de bens e transferncia para um Fundo de Desenvolvimento do Iraque

"ameaa a paz" e determinando uma srie de sanes a indivduos e entes do antigo regime,

Comit - indevidamente bloquear a excluso, sem qualquer motivao maior.148

volvido no processo de excluso: pode o Estado que incluiu - se for membro do

para os indivduos alvos. No h, tambm, qualquer rgo independente en

incluso ou indeferimento da excluso podem ser mantidos em sigilo, inclusive

indeferitria, em grau de recurso, a algum rgo de apelao. Os motivos para

ou ainda participar da sesso de deliberao do Comit ou questionar a deciso

Em sntese, o indivduo ou empresa alvo sequer podem solicitar a excluso

pelo seu assento no Comit.

toridades norte-americanas, j que os EUA podem bloquear qualquer deciso

ou ao Iraque.'47 Consequentemente, a excluso depende da anuncia das au

os Estados Unidos incluram a maior parte dos nomes referentes Al-Qaeda

Segurana e, consequentemente, ao prprio Comit de Sanes. Por exemplo,

res, apropriao e destinao de bens particulares para outrem (vide o Fundo de

Essas sanes a indivduos consistem, em geral, em congelamento de have

prevenir ameaas paz.

Porm, o CS nada quer dos indivduos, impondo a sano apenas para

impostas.

Estados alvos tm uma opo: cumprir o desejado pelo CS ou sofrer as sanes

inicialmente planejadas para surtirem efeito nas relaes interestatais. Os

Ocorre que as medidas vinculantes do Conselho de Segurana foram

outra norma, o dever onusiano prevalecer."'1

qualquer dvida dos Estados: no conflito entre um dever perante a ONU e

peitar outras normas internacionais. O artigo 103 da Carta da ONU elimina

Estado da ONU cumprir tais sanes, mesmo se, para tanto, tiver que desres

presas associadas.143 A fora vinculante de tais medidas plena, devendo todo

exemplo, o congelamento dos haveres em nome de Usama Bin Laden e em

Um segundo alvo da sano uma pessoa ou ente especfico, como, por

Em grande parte dos casos, o Estado de incluso pertence ao Conselho de

membro do Comit (que so membros do Conselho de Segurana) pode vetar

exemplo, a proibio de importar determinados bens ou viveres. Essas sanes

mercado paralelo, contrabando puro e simples etc).

haja acordo para excluir, o Estado requerente pode provocar sozinho o Comi

inicialmente, dirigida ao Estado de incluso ("designating State"). Caso no

petio do Estado de sua nacionalidade ou residncia (Estado requerente), que,

Para a excluso ("de-listing") do nome desse indivduo necessria uma

confidenciais, por motivo de segurana, mesmo para os interessados.146

sua vez decide por consenso. Os motivos para incluso podem ser mantidos

Estado solicita ao Comit de Sanes a incluso de determinado nome, que por

ao direito sade e vida. A mecnica da imposio da sano simples: um

propriedade, direito ao trabalho, e, fruto da restrio locomoo, eventual leso

vrios direitos envolvidos, em especial a liberdade de locomoo, o direito de

t. A deliberao confidencial e em consenso do Comit. Ou seja, qualquer

ou regio e atinge indiscriminadamente todos naquela situao, como, por

H dois alvos de sanes determinadas pelo CS: o primeiro alvo Estado

restries financeiras e diplomticas, congelamentos de haveres etc.

envolvam o uso da fora armada, como embargos dos mais diversos tipos,

autorizado da fora. Assim, o Comit gere a imposio de sanes que no

para a manuteno da paz e da segurana internacionais, distintas do recurso

que dispe que o Conselho de Segurana pode adotar toda e qualquer medida

Esse comit est amparado no artigo 41 do Captulo VII da Carta da ONU,

mit de Sanes" ou "Comit 1267").142

Se as restries a direitos so admitidas, como vimos acima, pelo Direito

Perante a Corte Europia de Direitos Humanos, ver 1) Behramiand Behrami v. France, Ap.

150

Comit de Direitos Humanos, Communication No. 1472/2006, Nabil Sayadi e Patrcia

138

Vinck contra Blgica, deciso de 22 de outubro de 2008.

151

RAMOS, Andr de. Direitos Humanos na Integrao Econmica. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.

de setembro de 2008. Sobre o papel do TJUE na proteo de direitos humanos, ver CARVALHO

P, Kadi e Al Barakaat International Foundation v. Council and Commission, julgamento de 03

T-315/01, Kadiv. Council and Commission, [2005] ECR 1 1-3649; Casos C-402/05 P&C-41 5/05

analisei em livro anterior, tambm atua em casos de direitos humanos. Conferir ento o Caso

ainda um caso clebre perante o Tribunal de Justia da Unio Europia (TJUE), que, como

Nos. 71412/01 e 2) Saramati v. France, Germany andNorway, Ap. 78166/01, ambos de 2007. H

Veremos, abaixo, como o Brasil as cumpre.

149

PDF>. Acesso cm: 1 1 fev. 201 1.

Conference, 2005. Disponvel em: <http://www.statewatch-rg/terrorlists/docs/Birkhauser.

International Law: Contemporary Issues, Graduate Institute of Imernational Studies (HEI)

a pedido da Blgica, mas o Comit 1267 indeferiu o pleito.

iniciar o procedimento de excluso da "lista suja". Tal processo foi instaurado

ticionantes obtiveram uma ordem judicial cvel belga obrigando o Estado a

o criminal foi arquivada, trs anos depois, em 2005. Ainda em 2005, os pe-

foram congelados e eles foram proibidos de viajar para o exterior. A investiga

de investigao criminal belga contra eles meses antes. Seus ativos financeiros

includo nessa lista em novembro de 2002, aps o incio de um procedimento

t 1267 em outubro de 2002, e, a pedido da prpria Blgica, o casal foi tambm

no financiamento da Al-Qaeda. Essa ONG foi includa na "lista suja" do Comi

islmica filantrpica atuante nos Estados Unidos e suspeita de envolvimento

tion Secours Mondial, filial europia da Global ReliefFoundation, uma organizao

e com 4 filhos, que eram membros da organizao no governamental Fonda-

Esse caso refere-se a um casal belga, Nabil Sayadi e Patrcia Vinck, casados

t de Direitos Humanos do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos.'"

os ordenadas pelo CS foi o chamado Caso Sayadi e Vinck contra a Blgica no Comi

O caso smbolo da emergncia da reviso pro homine das sanes a indivdu

tados por cumprimento da determinao do Conselho de Segurana.'

casos nos sistemas internacionais de proteo de direitos humanos contra Es

internacional a um indivduo. Por isso, no foi surpresa o surgimento de vrios

cia deles a um terceiro, ou ainda quando estabelecem o banimento de viagem

direitos humanos, por exemplo, pelo congelamento dos haveres ou transfern

Estados. Esses atos so os que, em ltima anlise, concretizam a violao de

indivduos. Assim, as sanes atingem os indivduos graas a atos internos dos

Por outro lado, as decises do CS so vinculantes aos Estados14'' e no aos

as sanes aos indivduos inadmissvel.

Internacional dos Direitos Humanos, a ausncia de um recurso efetivo contra

T
Em 14 de maro de 2006, o casal peticionou contra a Blgica no Comit

O voto conjunto pelo indeferimento da admissibilidade da petio de Sir Nigel Rodley,

Patrcia Vinck contra Blgica, deciso de 22 de outubro de 2008.

139

much less the Optional Protocol". Ver Communication No. 1472/2006, Nabil Sayadi and

executive action. However, the Security Council cannot be impleaded under the Covenant,

of States' constitutional traditions of providing bulwarks against exorbitant and oppressive

checks and balances that would be applicable at the national levei, to simply discard centuries

branches oi 1 5 Member States appear to claim a power, with none of the consultation or

it has created to the correction of error. It is more than a little disturbing that the executive

of the extravagant powers the Security Council has arrogated to itself, including the obstacles

We acknowledge, of course, that the authors may have been unjustly harmed by operation

citly, it is evidenl lhat the State party lias done what it could to secure the authors' de-listing.

atual "lista suja" do Conselho de Segurana: "Although it failed to make the argument expli-

Ivan Shearer e Ms. Iulia Antoanella Motoc tem a seguinte passagem esclarecedora sobre a

152

terroristas).

tava de site da ONU de indivduos "listados" suspeitos de apoio a atividades

da Blgica) e direito a recurso efetivo e privacidade (o nome dos dois cons

liberdade de locomoo (estavam "banidos" e proibidos de viajar para fora

No mrito, o Comit declarou violados vrios direitos do casal, como a

culantes do CS com o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos.

compatibilidade das medidas nacionais de implementao das resolues vin

Comit essas alegaes eram infundadas, pois a Blgica tinha que analisar a

das vinculantes do Conselho de Segurana. Mas, para a maioria de votos do

Pacto, a Blgica no teria mais jurisdio sobre temas relacionados com medi

Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos. Assim, quando ratificou o

cao belga da Carta da ONU era anterior ratificao do mesmo Estado do

veres. Tambm no foi aceita a argumentao do Estado belga de que a ratifi

suja" e, ademais, era a Blgica que havia determinado o congelamento de ha

alegando que foi a Blgica quem inseriu o nome dos peticionantes na "lista

Porm, a maioria dos votos dos membros do Comit admitiu a petio,

("descartando sculos de tradies constitucionais dos Estados"1").

Conselho de Segurana, por mais estarrecedores e abusivos que esses atos fossem

do casal da "lista suja". No poderia, ento, o Comit julgar atos imputados ao

bros do Comit, a Blgica atuou no limite de suas foras para retirar o nome

devido ausncia de qualquer ato imputado ao Estado belga. Para esses mem

especialistas respeitveis como Nigel Rodley pelo no conhecimento da petio,

J na admissibilidade, houve vrias discusses no Comit, com votos de

colo Facultativo ao Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos.

dade de locomoo, uma vez que o Estado europeu havia ratificado o Proto

direito ao devido processo legal, a um recurso efetivo, intimidade e liber

de Direitos Humanos por violao de vrios direitos protegidos, em especial o

cia foi dificultado por falta de informao precisa. Tudo isso na Blgica demo

Stateinenl by the Presidem of the Security Council, de 27 de setembro de 2010 (SI

Fiscalizadora do Banco Central - Afastamento - Inviabilidade. A atuao fiscalizadora do


Banco Central do Brasil no encerra a possibilidade de, no campo administrativo, alcanar dados

140

519-538, em especial p. 538.

v. Belgium: A Missed Opportunity", in Goettingen Journal of lnternational Law, n. 1, 3, 2009, p.

Informao de MILANOVID, Marko. "The Human Rights Connnittee's Views in Sayadi

154

Federal" (Grifo do Autor).

141

bancrios de correntistas, afastando o sigilo previsto no inciso XII do artigo 5- da Constituio

Supremo Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio n. 461366/DF Relator: Min. Marco

Missed Opportunity", in Goettingen Journat oflnternational Law, n. 1, 3, 2009, p. 519-538.

156

Aurlio - Julgamento: 3-8-2007, DJ 5-10-2007, p. 25. Ementa: "Sigilo de Dados - Atuao

PDF/N1O55 1 58. pdf?OpenElcmcnt>. Acesso em: 11 fev.2011.

PRST/2010/19). Disponvel em: <http://daccess-dds-ny.un.rg/doc/UNDOC/GEN/N10/551/58/

155

do Poder Executivo, mas sim do Ministrio Pblico.

que se espere qualquer processo penal interno, que, alis, nem seria da alada

O congelamento de haveres tambm foi decidido sem ordem judicial e sem

tes judiciais brasileiros.l5<1

ordem judicial, por autorizao do Poder Executivo, o que contraria preceden

Veja que o exemplo de interesse. A quebra do sigilo bancrio ocorreu sem

bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo'").

Presidente da Repblica (...) IV - 'sancionar, promulgar e fazer publicar as leis,

tigo 84, IV, da Constituio Federal ("Art. 84. Compete privativamente ao

Como fundamentao, o citado decreto fez referncia to somente ao ar

de pessoas e empresas a ele associadas" (art. 4^ do Decreto).

ou que estejam sob seu controle direto ou indireto, assim como sob o controle

ciados, incluindo fundos produzidos ou gerados por bens de sua propriedade,

financeiros em nome de Usama Bin Laden e de pessoas e empresas a ele asso

foi tambm determinado o bloqueio de "todos os fundos e demais recursos

dida no Brasil, foi editado o Decreto Presidencial n. 3.755 de 2001, pelo qual

os fundos financeiros de Usama Bin Laden e seu grupo. Para cumprir tal me

n. 1333 (2000), pela qual o CS decidiu que todos os Estados tm que congelar

determinadas pelo Conselho de Segurana (CS), utilizarei o caso da Resoluo

Para exemplificar o cumprimento, pelo Brasil, das sanes a indivduos

impostas pelo Conselho de Segurana

O Brasil e o cumprimento das sanes a indivduos

153 Houve crticas da doutrina aos votos majoritrios, que no teriam se aprofundado na
temtica do confronto entre o arligo 103 e o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos.
Ver MILANOVID, Marko. "The Human Rights Committee's Views in Sayadi v. Belgium: A

de Sanes.154

o casal foi finalmente retirado da "lista suja" por nova deciso do Comit

de Segurana. Porm, no foi por coincidncia que, em 20 de julho de 2009,

nos vinculou somente a Blgica e no o Comit de Sanes do Conselho

Voltando ao Caso Sayad e Vinck, a deciso do Comit de Direitos Huma

qualquer verificao de sua conduta.

a seu talante e usando a mxima "os fins justificam os meios", ficar imune a

Ofenderia a prpria essncia da Carta da ONU considerar que o CS pode,

ou no.

tamente, os Poderes Executivos dos seus 1 5 membros) tem poderes absolutos

No fundo, o que se discute saber se o Conselho de Segurana (e, indire

limite (vide artigo 24): a proteo de direitos essenciais dos indivduos.

solues vinculantes do CS ultrapassem o que a prpria Carta estabeleceu como

Estados da necessidade de respeitar os direitos protegidos, impedindo que re

a importncia dos rgos internacionais de direitos humanos aptos a alertar os

rgos da ONU podem atuar em desrespeito a tais direitos, o que incrementa

que compem o jus cogens. Ocorre que, em conjunturas de pnico, mesmo

contrrio, o objetivo central da ONU a proteo desses direitos, como j vimos,

lo ao cumprimento dos tratados internacionais de direitos humanos. Pelo

Por sua vez, o artigo 103 da Carta da ONU em hiptese alguma obstcu

cional vinculada umbilicalmente proteo de direitos humanos (ONU).

deciso cie um rgo (Conselho de Segurana) de uma Organizao Interna

crtica, sujeita jurisdio da Corte Europia de Direitos Humanos e, pior, por

7.6

reas de conflito prolongado.155

ta de trabalho no exterior teve que ser recusada, pois o casal estava proibido

de viajar. Mesmo o desbloqueio de parte de seus haveres para mera subsistn

rncia, democracia e Estado de Direito em todo o globo e, em especial, em

pelo incremento da proteo de direitos humanos, com boa governana, tole

nheceu que o terrorismo no ser derrotado pelas foras de represso, mas sim

estavam bloqueadas e ainda os bancos cobravam taxa de manuteno! Propos

Porm, ficou clara a situao kafkiana na qual o casal estava: suas contas

mencionado nesta obra).15'

Em 2010, o Conselho de Segurana adotou uma Declarao na qual reco

poder de deciso.

podendo a Blgica insurgir-se em nome do artigo 103 da Carta da ONU (j

de Segurana, que teria liberdade para atuar na defesa da paz mundial, no

Ainda em 2009, o Conselho de Segurana criou o Escritrio do Ouvidor

(Officeofthe Ombudsperson) para receber os reclamos individuais, mas ainda sem

Houve tambm votos dissidentes no mrito, que adotaram a linha defen

siva belga, imputando a violao dos direitos do casal a deciso do Conselho

violaes de direitos humanos

Crticas atuao do Conselho de Segurana diante de

Para GAJA, "O captulo VII no foi redigido para dar ao Conselho de Segurana uma

142

97 Revue Gnrale de Droit International Public (1993), p. 301.

livre). GAJA, G. "Rflexions sur le role du Conseil de Securit dans le nouvel ordre mondial".

competncia em qualquer matria. No nos parece possvel que o conceito de ameaa paz
possa ser dissociado da existncia do risco de um conflito armado internacional" (traduo

157

tos humanos desrespeita o mandato conferido pelos Estados.1" CASSESE, por

manos haveria a necessidade de expressa meno nesse captulo. Sem a alte


rao da Carta da ONU, a ao do Conselho de Segurana no campo dos direi

dos Estados de permitir o uso de tais medidas para a proteo de direitos hu

trias especficas, no caso paz e segurana mundiais. Caso houvesse o desejo

petncia do Conselho de Segurana adoo de medidas vinculantes em ma

Segurana no aceitvel. Na viso de GAJA, o Captulo VII restringe a com

Para vrios doutrinadores, a extenso da competncia do Conselho de

Ver in GOWLLAND-DEBBAS, Vera. Collective Responses to illegal acls in international law,

Para o Juiz Weeramantry, "a determinao, de acordo com o artigo 39, da existncia de

Finalizou o juiz SHAHABUDDEEN, indagando: "H algum limite para os poderes de

Lockerbie, Medidas Cautelares, ICJ Reports, 1992, p. 34 e s.

143

livre apreciao do Conselho" (trad. do Autor). Corte Internacional de Justia, Questions of


interpretation and application of the 1971 Montreal Convention arising from the aerial incidem at

161

Direito Internacional, 1. ed., Belo Horizonte: CEDIN, 2005.

da por CALDEIRA BRANT, Leonardo Nemer. A Corte Internacional de Justia e a Construo do

p. 176. Sobre os casos da Corte Internacional de Justia, ver a imprescindvel obra coordena

(Bosnia e Herzegovina v. Yugoslavia - Serbia andMontenegro), Medidas cautelares, ICJReport, 1993,

de Justia, Application ofthe Convention on the Prevention and Punishment ofthe Crime of Genocide

estado ftico, que aciona a mecnica do Captulo VII" (trad. do Autor). Corte Internacional

dade do Conselho. Parece-me que o Conselho e ningum mais o juiz da existncia de um

uma ameaa paz, violao da paz ou ato de agresso matria sob a inteira discricionarie

160

p. 451-452.

United Nations action in the question of Southern Rhodesia, Dordrecht: Martinus Nijhoff, 1990,

159

ditions A. Pdone, 1991, p. 185.

conceitos "agresso", "violao da paz" e "ameaa da paz" dividiu a doutrina.

Ver in CASSESE, Antnio. "La communaut internationale et le genocide", in Le Droit

International au Service de Ia paix, de Ia justice et du dveloppement. Mlanges Michel Virally. Paris:

158

obviamente, restrito nem pelo Direito Internacional, j que sua interpretao do

Alis, avanando no raciocnio definido acima, o Conselho no estaria,

internacionais.

Conselho, de modo a tornar absolutamente intil o conceito de paz e segurana

as novas interpretaes ampliativas poderiam ser sempre introduzidas pelo

ento, para os poderes discricionrios do Conselho de Segurana.161 Adterrorem,

parado, que resumiu o protesto lbio, perguntando se haveria algum limite,

Internacional de Justia, no Caso Lockerbie (medidas cautelares), em voto se

Todavia, cabe anotar aqui a posio do juiz SHAHABUDDEEN da Corte

mou o Juiz Weeramantry, da Corte Internacional de Justia.160

legal, de exclusiva discricionariedade do Conselho de Segurana, como j afir

haja descumprimento da Carta da ONU, j que a questo seria poltica e no

riam perfeitamente abarcar casos de violaes de direitos humanos sem que

Por ter essa natureza poltica, as decises do Conselho de Segurana pode

casos de violao de direitos.159

concepo desta atribuio, neste final de sculo, apta a abarcar os dramticos

da paz so de natureza poltica e, assim sendo, seria possvel vislumbrar uma nova

sustenta que as competncias do Conselho de Segurana para a manuteno

Contudo, GOWLLAND-DEBBAS, uma das maiores estudiosas do tema,

no caso concreto, uma ameaa paz, ruptura da paz ou agresso.158

pelo Conselho de Segurana, caso houvesse constatao de que constitusse,

pulsa de toda a opinio pblica mundial, sem dvida) s poderia ser reprimido

seu turno, defende que at mesmo o crime de genocdio (que desperta a re

proteo de direitos humanos atravs de uma interpretao extensiva dos

O alargamento da competncia do Conselho de Segurana para abarcar a

7.7

tos protegidos por rgo internacional especializado nessa matria.

obrigaria o Brasil a cumprir comandos do CS considerados violadores de direi

Nesse ponto, novamente concluo que nenhuma disposio da Carta da ONU

acionar a Corte de San Jos (ver o trmite em captulo prprio deste livro).

este pode peticionar Comisso Interamericana de Direitos Humanos que

judicial brasileira contrria s medidas do CS leva, imediatamente, responsa


bilidade internacional do Brasil. Se o Judicirio no socorrer o jurisdicionado,

mentou Resoluo vinculante do Conselho de Segurana. A eventual deciso

S que o Judicirio brasileiro afastaria os comandos do Decreto que imple

sidente da Repblica como Autoridade Coatora.

processados) ou ainda no STF, no caso de mandado de segurana tendo o Pre

to de propriedade), quer na primeira instncia (caso a Unio e os bancos sejam

es, ainda mais as envolvendo direitos humanos (p. ex., no caso citado, direi

claro que h a possibilidade de ataque judicial interno a tais determina

chance de xito, como vimos acima.

do da nacionalidade ou sede de reconsiderao ao prprio CS, sem muita

empresas prejudicados por decises vinculantes do CS s cabe pedido do Esta

de Justia no possibilita aes de indivduos ou empresas. Aos indivduos e

foro judicial internacional direto para se socorrer, pois a Corte Internacional

pelas listas sujas e bloqueios de haveres do Conselho de Segurana no tm

Por outro lado, no plano internacional, os indivduos e empresas afetadas

Internacional de Justia

O controle da legalidade (Judicial review) pela Corte

No caso Bsnia e Herzegovina vs. Iugoslvia (Srvia e Montenegro), a Bsnia-

Para Gowlland-Debbas, essa a situao quando o Conselho age com base em suas

AKANDE, Dapo. "The International Court oi Justice and the Security Council: is there

144

national and Comparative Law Quartely (1997), p. 341.

room for judicial control oi decisions oi lhe poltica] organs of the United Nations?", 46 lnter-

163

Southern Rhodesia, Dordrecht: Martinus Nijhoff, 1990, p. 452.

Vera. Collective Responses to illegal acts in international law, United Nations acon in the question oj

atribuies descrilas nos artigos 39 e seguintes da Carla da ONU. Ver in GOWLLAND-DEBBAS,

162

Com efeito, no caso das atividades paramilitares na Nicargua, a Corte foi cla
ra: enquanto na Carta da ONU h restrio expressa (art. 12) Assemblia

posio de considerar adjudicveis judicialmente todas as questes de Direito


Internacional, inclusive as sujeitas a deliberaes do Conselho de Segurana.

Corte Internacional de Justia, Applkation ofthe Convention on the Prevention and Punish-

Corte Internacional de Justia, Applkation ofthe Convention on the Prevention and Punishseparado Juiz Lauterpacht, ICJ Reports (1993), pargrafo 106, p. 160.

145

tttent ofthe Crime ofGenocide (Bsnia e Herzegovina v. Yugoslavia - Serbia and Montenegro), Voto em

168

bia and Montenegro), Medidas cautelares, ICJ Reports (1993), pargrafo 38, p. 61.

on the Prevention and Punishment ofthe Crime ofGenocide (Bsnia e Herzegovina v. Yugoslavia - Ser

Punio ao Crime de Genocdio. Ver Cone Internacional de Justia, Applkation ofthe Convention

no presente caso, j que a base para a jurisdio da Corte a Conveno para a Preveno e

versal de Direitos do Homem, decidiu que tal pedido fugiu ao mbito da jurisdio da Corte

167 A Corte Internacional, com base no pedido da Bsnia e Herzegovina de proteo aos
direitos do povo daquele Estado vida, liberdade, segurana e integridade fsica e mental,
bem como outros direitos fundamentais da pessoa humana especificados na Declarao Uni

cautelares, IC! Reports (1993), pargrafo 41, p. 63.

ment ofthe Crime ofGenocide (Bsnia e Herzegovina v. Yugoslavia - Serbia and Montenegro), Medidas

166

cautelares, ICJ Reports (1993), p. 46.

ment ofthe Crime ofGenocide (Bsnia e Herzegovina v. Yugoslavia - Serbia and Montenegro), Medidas

Corte Internacional de Justia, Applicaon ofthe Convention on the Prevention and Punish-

165

A Corte Internacional de Justia j defendeu, consistentemente, a sua

das resolues do Conselho de Segurana.163

Corte Internacional de Justia, Military and Paramilitary in andagaimt Nicargua (Jurisdic-

tion and admissibility), ICJ Reports, 1984, pargrafo 95, p. 434-435.

164

medidas cautelares, assinalou tambm que h a possibilidade de anlise da

No caso Lockerbie, a Corte Internacional de Justia em sua deciso sobre

sua deliberao.168

selho de Segurana e ojus cogens, para que o prprio Conselho reconsiderasse

Corte, poderia, ao menos, declarar o conflito entre a resoluo citada do Con

hoc Lauterpacht (Bsnia-Herzegovina) em voto em separado, afirmou que a

Segurana questionada em face da proteo de direitos humanos.167 O Juiz ad

sncia de jurisdio e no analisou o contedo de Resoluo do Conselho de

o e Punio ao Crime de Genocdio.166 A Corte, ento, preferiu alegar au

sua jurisdio exclusivamente neste caso em relao Conveno de Preven

-Herzegovina. Essa declarao no poderia ser emitida j que a Corte fixou

dade internacional, em especial em relao ao envio de armas para a Bsnia-

uma declarao que clarificasse a situao legal do litgio em face da comuni

ordem judicial que estabelecesse uma conduta a ser seguida pelo ru, mas sim

Todavia, a Corte entendeu que o pleito do requerente no visava a uma

a Iugoslvia.165

recurso legitima defesa individual ou coletiva da Bsnia-Herzegovina contra

-Herzegovina solicitou que a Resoluo 71 3 (1991) do Conselho de Segurana,

Tal duplicidade de avaliao ocorreu no caso Bsnia e no caso Lockerbie.


Logo, surge, por via indireta, um verdadeiro sistema de controle da legalidade

nal de Justia.

Na medida em que tanto o Conselho quanto a Corte Internacional de Jus


tia tm o papel de aplicar o Direito, verifica-se a peculiar possibilidade de
deciso do Conselho de Segurana (vinculante a todos os Estados) sobre deter
minado caso conflitar com deciso ou opinio consultiva da Corte Internacio

seio da soluo pacfica de controvrsias e no mbito de sua jurisdio consultiva. Ao


segundo incumbe assegurar a paz e segurana internacional, o que implica,
tambm, na aplicao do Direito aos casos nos quais h ameaa ou leso paz.

no tocante ao tema em estudo. Ao primeiro incumbe a aplicao do Direito no

da ONU, que so a Corte Internacional de Justia e o Conselho de Segurana,

Em primeiro lugar, urge diferenciar os papis de dois rgos fundamentais

7.8

Justia.

pliao de competncia por meio da provocao da Corte Internacional de

Conselho (sem recurso emenda da Carta da ONU), a impugnao desta am

Resta, para aqueles contrrios ao aumento sponte sua das atribuies do

estabelecendo um embargo de armas para a regio, fosse interpretada de modo


a no impedir a proteo dos direitos humanos do povo bsnio por meio do

-se na Guarda Pretoriana contempornea.

Geral de deliberar sobre matria j submetida ao Conselho de Segurana, nada

h de semelhante em relao Corte Internacional de Justia.164

que seria a "real" Carta da Organizao das Naes Unidas e o "real" Direito
Internacional seriam inquestionveis, tudo em nome do carter poltico das
decises do Conselho de Segurana.162 Caso a segunda posio doutrinria
prevalea, ento, nada pode impedir o Conselho de Segurana de considerar
qualquer fato como uma ameaa paz e segurana mundial, transormando-

proteo de direitos humanos

Perspectivas da ao do Conselho de Segurana na

selho - detentor, assim, do poder de veto - ou for um de seus aliados.

seus direitos violados por resoluo vinculante do Conselho de Segurana. A

In verbis: "It would be surprising indeed if the Security Council oi the United Nations

Os dois agentes lbios acusados do atentado ao vo 103 da Pan Am foram julgados de

146

173

Disponvel em: <http://www.icj-cijrg>. Acesso em: 10 dez. 2010.

analysis", in 36 Case Western Reserve Journal ofInternational Law (2004), n. 2-3, p. 473-485.

Fhimah foi absolvido. Ver mais em KNOWLES, Julian B. "The Lockerbie judgments: a short

mendao de cumprimento de no mnimo 20 anos, antes de qualquer benefcio) e o ru

(Holanda). O ru Al-Megrabi foi considerado culpado (pena de priso perptua, com reco

acordo com a lei escocesa por tribunal escocs estabelecido, excepcionalmente, em Camp Zeist

172

www.icj-cijarg/docket/files/89/7261.pdf>. Acesso em: 10 fev. 2007.

other Members of the Organization, starting with the respondem State" Disponvel em: <hltp://

not enjoyed, in domestic law, by the political organs of most of the founding Members and

were to enjoy absolute and unchallengeable power in respect of the rule of law, a privilege

171

files/89/7261.pdf>. Acesso em: 10 fev. 2010.

vowal of that organ's analysis of the Charter", Disponvel em: <http://www.icj-cij-rg/docket/

may in theory resull in criticism of another organ of the United Nations, or rather in disa-

147

SALIBA, Aziz Tuffi. Conselho de Segurana da ONU - Sanes e Limites Jurdicos, Curitiba:
Juru, 2008, p. 174.

175

p. 107-176.

the Iraq-Kuwait crisis and its aftermath", 12 Australian Yearbook of International Law (1992),

15-33. ALSTON, Philip. "The Security Council and human rights: lessons to be learned from

174 BAEHR, Peter R. "The Security Council and Human Rights", in LAWSON, Rick e BLOIS,
Matthijs de (eds.). The Dynamks ofthe Protection of Human Rights in Europe - Essays in Honour of
Henry G. Schermers, v. III, London/Boston/Dordrecht: Martinus Nijhoff Publishers, 1994, p.

cional dos direitos humanos. De fato, a ambigidade do Conselho de Seguran-

Alm disso, a seletividade e o double standard podem ser introduzidos atra


vs de resolues do Conselho, o que por certo enfraquece a proteo interna

como partes em sua jurisdio contenciosa.

Corte Internacional de Justia, como dispe seu Estatuto, s admite Estados

mdio jurdico adequado para o Estado, indivduo ou pessoa jurdica que tenha

Organization's two principal political organs. Ensuring the primacy of the Charter in its true

and full meaning is one of the most eminent of the tasks which fal 1 to the Court, and the

Court, as of right and out of duty, acts to that end whenever the oceasion arises, even if this

em essencial obra sobre o Conselho de Segurana da ONU: a ausncia de re

serious when the Court finds itself faced with a challenge to decisions taken by one of the

each of its provisions and of the text as a whole, and this responsibility becomes particularly

Charter of the United Nations. It is the Court's responsibility to determine the meaning of

Tambm cabe apontar, como grave ponto negativo, a lio de SALIBA,175

direitos quando o Estado infrator for um dos membros permanentes do Con

1992, p. 15.

170

Nas palavras de REZEK: "Furthermore, the Court is the definitive interpretar of the

reao do Conselho de Segurana. Logo, a proteo de direitos humanos por


meio da ao do Conselho de Segurana pode tornar invivel a tutela destes

169

Ver Corte Internacional de Justia, Questions ofinterpretation and applicaon of the 1971

violaes graves e sistemticas de direitos humanos sem que haja qualquer

russa na Chechnia, enfim, h um nmero impressionante de situaes de

e a ditaduras no mundo petrolfero, a ocupao chinesa do Tibet, a represso

suporte norte-americano s polticas de ocupao de Israel em terras palestinas

Assim, o apoio chins ditadura sanguinria de Mianmar, o tradicional

plo de mobilizao dos Estados no mbito do Conselho de Segurana em prol


dos direitos humanos, surgem outros exemplos de imobilismo e indiferena, mo
tivados pelos interesses geopolticos dos cinco detentores do poder de veto.

Por outro lado, h vrios aspectos negativos. Com efeito, para cada exem

laes dramticas de direitos humanos.174

mticas de violaes de direitos humanos persistam. Em uma sociedade ainda


paritria e descentralizada como a sociedade internacional, a localizao de
vontade coletiva do Conselho de Segurana fonte rara de mobilizao dos
Estados, o que pode ser extremamente til para impedir continuidade de vio

Como ponto positivo, h o desejo de impedir que situaes graves e siste

proteo de direitos humanos.

H pontos positivos e negativos da ao do Conselho de Segurana na

7.9

Montreal Convention arising from the aerial indent at Lockerbie, Provisional Mesures, ICJ Reports

em setembro de 2003.m

Estados Unidos e Lbia vs. Reino Unido) foram arquivados a pedido das partes

Lbia, Estados Unidos e Reino Unido entraram em acordo.172 Os casos (Lbia vs.

Contudo, no houve deliberao da CIJ no mrito do caso, uma vez que

poderes absolutos ao Conselho de Segurana.171

organizao.1 Para Rezek, ento, seria surpreendente que fossem defendidos

sua integridade, mesmo que, para isso tenha que enfrentar rgos polticos da

sileiro da CIJ, a Corte a intrprete definitiva da Carta da ONU e deve zelar por

O voto concorrente de FRANCISCO REZEK revelador: para o ex-juiz bra

avaliada na fase de mrito.

de cunho somente procedimental, devendo a mesma, a contrario sensu, ser

a restrio para apreciar a legalidade de Resoluo do Conselho de Segurana

no devendo ser apreciada j no mbito da medida cautelar pleiteada. Ou seja,

Conselho de Segurana apenas por entender que a questo seria de mrito,

outra contra o Reino Unido). A Corte no apreciou a legalidade de deciso do

Unidos e o Reino Unido (foram propostas duas aes, uma contra os EUA e

legalidade das decises do Conselho de Segurana.169 Para a Lbia, os Estados

o contemporneo Direito Internacional dos Direitos Humanos.

Como exposto no caso Lockerbie, em relao validade da Resoluo n. 748, a

o atual cenrio internacional (incluindo Japo, Brasil, Alemanha e ndia, por

Por seu turno, na Conferncia Mundial de Viena de Direitos Humanos de

Nesse judicial review, a CIJ poderia utilizar os limites previstos pelo Direito

Corte Internacional de Justia, Questions oj lnterpretation and Application ofthe 1971 Mon

148

em: <http://www.un.rg/reform/>.

at this stage, to be presumed", p. 28.

149

rio por parte do interessado. In verbis: "the validity ofthe resoluton, thoucjh contested by Lybia, has,

Ver a cronologia da pretendida reforma da Carta da ONU no site da prpria Organizao

177

O Juiz Shahabuddeen, em voto em separado, afirmou que poderia a CIJ utilizar a tcnica da
presuno relativa, ou seja, a Resoluo do CS seria considerada vlida, at prova em contr

SABOIA, Gilberto V., "Um improvvel consenso: A conferncia Mundial de Direitos

178

treal Convention arising from the Aerial Indent at Lockerbie, Provisional Mesures, ICJ Reports, 1992.

Humanos e o Brasil", 2 Poltica Externa (1994), p. 15.

176

permanentes),177 a situao atual persiste: h os naturais riscos de abuso de um

ltimos anos (tendo naufragado tambm a ampliao do nmero de membros

Aps o fracasso das negociaes sobre a reforma da Carta da ONU nos

deste artigo).

turando-se, por completo, o prprio sistema onusiano (o que foge ao escopo

necessria a reflexo para que se elimine, tambm, o poder de veto, reestru-

de erodir a fora moral da defesa dos direitos humanos em todo o globo. Logo,

veto ou seus aliados (vide os exemplos acima), no podem continuar, sob pena

a, omitindo-se, por exemplo, nos casos envolvendo os Estados com poder de

Ademais, a incoerncia e a seletividade de aes do Conselho de Seguran

membros permanentes do Conselho de Segurana.

pleitear uma maior representatividade da comunidade internacional entre os

sar a sua composio. Isso porque, em face de novas incumbncias, razovel

violaes graves de direitos humanos, ao mesmo tempo em que se deve repen

oportunidade de clarificar o novo papel do Conselho de Segurana na seara da


proteo de direitos humanos. Seria salutar, pois, uma mudana das atribuies
da Conselho de Segurana para que fosse explicitado o seu papel nos casos de

mas internacionais, incluindo, ento, as resolues do CS.

como um todo, e, consequentemente, no podem ser violados por outras nor

s atribuies da Assemblia Geral da ONU neste domnio.176 Perdeu-se uma

nacional que, de acordo com o artigo 53 da Conveno de Viena sobre Direito

estabelecidos no artigo \"; e 2) no violar normas imperativas de Direito Inter

dos Tratados, contm valores fundamentais para a comunidade internacional

Para SABIA, diplomata brasileiro com ativa participao nesta Confern


cia, essas propostas no lograram aprovao, tendo sido vistas como ofensivas

Tais limites podem ser resumidos a duas restries principais ao do CS


na proteo de direitos humanos: 1) atuar de acordo com os objetivos da ONU

Segurana, reconhecendo a competncia especfica do Conselho nesta matria.

rana.

Internacional e a Carta das Naes Unidas para a ao do Conselho de Segu

de superviso e controle da observncia dos direitos humanos e o Conselho de

ao estabelecimento de canais diretos de comunicao entre os procedimentos

selho de Segurana em matria de direitos humanos. Algumas delas visavam

1993, muitas propostas foram apresentadas em relao competncia do Con

rado das resolues do Conselho de Segurana.178

Corte deu indcios de que pode decidir a favor de um controle judicial mode

o que pode ser alcanado por meio do recurso Corte Internacional de Justia.

quanto ao aumento do nmero de membros permanentes que retrate melhor

exemplo).

mnimo o controle da legalidade das deliberaes do Conselho de Segurana,

Por isso, enquanto a reforma do sistema onusiano no realizada, cabe no

ternacional.

to no qual os atuais membros com poder de veto so, no mnimo, reticentes

aumentar os poderes do Conselho de Segurana, justamente em um momen

que se analisar o risco de interpretaes ampliativas da Carta da ONU para

interesse qualquer, com base na interpretao ampliativa do termo "paz" in

herdeiros do cenrio do ps-22 Guerra. Tais membros podem desejar, em de


terminado caso, ampliar seus poderes para proteger direitos humanos ou outro

um instrumento da geopoltica internacional, o que desprestigia c desvaloriza

Alm da ambigidade e postura vacilante do Conselho de Segurana, h

Conselho de Segurana, com membros permanentes encastelados e ainda

a impressiona e pode reduzir o tema da proteo de direitos humanos a mais

O Conselho da Europa, organizao internacional intergovernamental, foi

Introduo

HUMANOS

APURAO DE VIOLAO DE DIREITOS

O MECANISMO COLETIVO EUROPEU DE

Dispe o artigo 32 do seu Estatuto que todo membro do Conselho da Europa reconhece o

Atual sede tambm da Corte Europia de Direitos Humanos.

jurisdio deve gozar dos direitos humanos e das liberdades fundamentais.

151

princpio da predominncia do direito e o princpio segundo o qual ioda a pessoa sob a sua

influncia sovitica.

contraponto ao comunismo real dos pases vizinhos europeus da esfera de

valores da Europa Ocidental" ao pregar democracia e direitos humanos, em

surgimento do Conselho da Europa, em 1949, que fecha o ciclo da "defesa dos

lecimento das economias europias ocidentais. E, nesse contexto, explica-se o

Ao (CECA), dando incio ao processo de integrao europeu, visando o forta

assinado o Tratado de Paris, que criou a Comunidade Europia do Carvo e do

ainda a Alemanha (10 anos depois da derrota nazista) e a Itlia. Em 1951,

dar origem em 1954 Unio da Europa Ocidental (UEO), que incorporou

Reino Unido, para fins de segurana e defesa militar recproca. Esse tratado vai

assinado o Tratado de Bruxelas pela Frana, Holanda, Luxemburgo, Blgica e

vrias organizaes internacionais no seio da Europa Ocidental. Em 1948, foi

duas superpotncias j citadas. Essa busca de sinergia e cooperao fez nascer

nenhum pas europeu ocidental isolado poderia fazer frente ao poderio dessas

Para tanto, optaram pela busca de sinergia e cooperao, uma vez que

(EUA e a antiga URSS, os grandes vencedores da 2- Grande Guerra).

ocidentais buscaram reconstruir seu papel no mundo j evidentemente bipolar

e no incio da Guerra Fria. Nesses primeiros anos ps-1945, os Estados europeus

contexto histrico de sua criao, que se situa aps o fim da 2 Guerra Mundial

Para entender a criao do Conselho da Europa necessrio relembrar o

um marco no estabelecimento de uma Europa Ocidental unida e democrtica.

representando, na viso dos fundadores dessa nova organizao internacional,

go (Frana),2 cidade marcada pela disputa franco-alem nos sculos anteriores,

e o Estado de Direito.1 Sua sede foi estabelecida, simbolicamente, em Estrasbur

como objetivo principal a garantia dos direitos humanos, o regime democrtico

landa, Irlanda, Itlia, Luxemburgo, Noruega, Sucia e Reino Unido). Possui

titutivo por dez Estados europeus ocidentais (Blgica, Dinamarca, Frana, Ho

criado em 5 de maio de 1949, pela assinatura, em Londres, de seu tratado ins-

TTULO

Europia de Direitos c Liberdades Fundamentais.

Consultivo favorvel da Corte Internacional de Justia, sua independncia,

Seu artigo V1 claro: " abolida a pena de morte. Ningum ser condenado a tal pena,

152

nem executado". No cabe derrogao nem reservas.

europeu livre da pena de morte (em vigor desde 2003l) e o Protocolo n. 14

tipo (em vigor desde 2005). O Protocolo n. 13, como vimos, cria um espao

extinguiu a Comisso fundindo-a com a Corte entrou em vigor em 1998. O


Protocolo n. 12, que entrou em vigor em 2005, combate discriminaes de todo

colo n. 10, que sequer entrou em vigor. Finalmente, o Protocolo n. 11 que

do e revogado pelo Protocolo n. 11. A mesma revogao ocorreu com o Proto

vigor 1988). O Protocolo n. 8 alterou vrios artigos da Conveno, sendo su


perado pelo Protocolo n. 11.0 Protocolo n. 9 alterou vrios artigos da Con
veno, dando o direito de ao perante a Corte ao indivduo, mas foi supera

vez, o Protocolo n. 7 dispe sobre garantias processuais diversas (entrou em

um rgo judicial de responsabilizao dos Estados (a Corte Europia de


Direitos Humanos).5

O Protocolo n. 14 foi redigido em 2004 e demorou anos para entrar, finalmente, em vigor

Sobre o tema, ver COHEN-JONATHAN, G. La Convention Europenne des droits de 1'homme,

153

lishing Co, 1985, p. 185-192. GANSHOF VAN DER MEERSCH, W.J., "European Court of

Encyclopedia of Public International Law- v. 8, Amsterdam/New York: North Holland Pub

WEIN, .lochen A., "European Convention oi Human Rights", in BENHARDT, Rudolf (org.).

Law-v. 8., Amsterdam/New York: North Holland Publishing Co, 1985, p. 178-184. FRO-

sion of Human Rights", in BENHARDT, Rudolf (org.) Encyclopedia of Public International

Kluwer Law Inlernational, 1993, p. 21-97. NORGAARD, Carl Aage. "European Commis-

Europe", in Collecled Courses of lhe Academy of European l.aw, v. II, Book 2, Netherlands:

Paris: Econmica, 1989. NORGAARD, Carl Aage. "The Protection of Human Rights in

colo n. 14. Logo aps, a Rssia ratificou o Protocolo n. 14, o que fez o Protocolo 14 bis caducar.

(verso provisria e compacta do Protocolo n. 14), para valer at a entrada em vigor do Proto

em 2010. A oposio russa era grande e por isso foi redigido o "Protocolo n. 14 bis" em 2009

da responsabilizao (Conselho de Ministros do Conselho da Europa) e de

existente at novembro de 1998), alm de um rgo poltico de aferimento

de investigao e conciliao (Comisso Europia de Direitos Humanos,

proteo aos direitos humanos, que se baseava na existncia de um rgo

ropia de Direitos Humanos residiu justamente no mecanismo coletivo de

civis e polticos, deve-se reconhecer que a originalidade da Conveno Eu

Apesar de conter um expressivo rol de direitos humanos, notadamente

tambm o faam.

de Direitos Humanos (Corte EDH), sendo exigido dos novos postulantes que

Europia de Direitos Humanos e reconheceram a jurisdio da Corte Europia

samente pelo Protocolo n. 13, que baniu a pena de morte tout court. Por sua

Todos os membros do Conselho da Europa j ratificaram a Conveno

deve ser o prximo pas a ingressar no Conselho.

A Conveno Europia entrou em vigor em 1953 e o primeiro tratado


inultilatcral concludo com base nos trabalhos do Conselho da Europa, tendo
sido j aditada por 14 protocolos adicionais. O Protocolo n. 1 (P-l, no jargo
da Corte) trata da proteo aos direitos propriedade, educao e a eleies
livres (entrou em vigor em 1954). O Protocolo n. 2 regrou a jurisdio consul
tiva da Corte Europia de Direitos Humanos (entrou em vigor em 1970), no
que foi substitudo pelo regramento do Protocolo n. 11. O Protocolo n. 3 alte
rou vrios artigos da Conveno e tambm foi superado pelo Protocolo n. 11.
O Protocolo n. 4 proibiu a priso por dvida e a expulso coletiva de estrangei
ros (entrou em vigor 1968). O Protocolo n. 5 alterou artigos da Conveno e
foi superado pelo Protoloco n. 11. O Protocolo n. 6 proibiu a pena de morte,
salvo em tempo de guerra ou na iminncia dela, tendo sido revogado expres

em 1950.

semblia Parlamentar do Conselho, at que o texto final pudesse ser assinado

cia da democracia nesses dois pases. O Kosovo, em especial aps o Parecer

ainda no ingressaram na organizao, pelas restries do Conselho existn

firmando, em 4 de novembro de 1950 na cidade de Roma (Itlia), a Conveno

No foi fcil o consenso: foram necessrios 15 meses de discusso na As

nesse recorde de 47 membros do Conselho da Europa. De toda a Europa, faltam

a Bielorrussia e Cazaquisto (que possui parte do seu territrio na Europa) que

Europa aceitaram a internacionalizao da temtica dos direitos humanos,

Ao longo dos anos, o nmero de membros cresceu exponencialmente, em


especial aps o fim da guerra fria e a dissoluo da Unio Sovitica at chegar

a Turquia ou a Rssia, ambos membros).

europeu (mesmo que possua apenas parte do seu territrio na Europa, como

800 milhes de pessoas, Essa Conveno aberta ratificao por todo Estado

tocolos, estendendo o contedo dos direitos previstos nesse tratado a mais de

Atualmente, 47 Estados europeus j ratificaram a Conveno e seus pro

nmero de demandas individuais e focada na implementao de suas decises.4

d mais um passo rumo a uma nova Corte, capaz de fazer frente ao crescente

Para marcar a diferena com o mundo sovitico e reforar as foras polticas


liberais internas (que disputavam eleies com vrios partidos socialistas ou
comunistas de votaes expressivas), os Estados fundadores do Conselho da

aava duplamente: quer pelo desaparecimento (j que tinham em suas vizinhan


as as tropas do Exrcito Vermelho e a luta pelo comunismo) quer pela subordi
nao (aos interesses da potncia capitalista hegemnica, os Estados Unidos).

pases capitalistas europeus ocidentais reagiram ao mundo bipolar que os ame

munidades europias logo aps em 1957) e poltico (Conselho da Europa), os

Assim, do ponto de vista militar (UEO), econmico (CECA e outras duas co

O Protocolo n. 11 possua dispositivos de transio, como nem poderia deixar de ser. Se

154

nova Corte. E finalmente, a Comisso manteve suas atividades durante um ano para tratar

dentes na Comisso e ainda no declarados admissveis foram apresentados diretamente a

do Protocolo (1H de novembro de 1998) foram enviados nova Corte. Todos os casos pen

gundo esses dispositivos, todos os casos pendentes diante da antiga Corte na data em vigor

Paulo: Saraiva, 2011.

Brasil, ver PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional. 2. ed. ampliada, So

Recueil des Cours de VAcadmie de Droit International de La Haye, (1997), p. 237-398. No

Franz. "Quarante ans d'activits de Ia Cour europenne des droits de l'hornnie" - in 270

8, Amsterdam/Ncw York: North Holland Publishing Co, 1985, p. 193-207. MATSCHER,

Human Rights", in BERNHARDT, Rudolf (org.). Encydopedia of Public International Law - v.

Europia Permanente de Direitos Humanos.6

violaes de direitos humanos deve apresentar sua ao diretamente Corte

mente o Estado perante a Corte. Com o Protocolo n. 11, o indivduo vtima de

veno Europia de Direitos Humanos) poderia o indivduo processar direta

cao do caso ao Comit de Ministros e, com o Protocolo n. 9 (aditivo Con

ser obrigado a reparar o dano causado. Havia ainda a possibilidade da adjudi

reitos Humanos. Perante a Corte, o Estado infrator era processado e poderia

liao, a Comisso poderia apresentar o caso perante a Corte Europia de Di

Estado dito infrator. Aps a anlise do caso e fracassando a tentativa de conci

peties Comisso, alegando violaes de direitos humanos por parte de um

Anteriormente, as vtimas ou mesmo os Estados-partes apresentavam suas

hoje com 47juzes (um por membro do Conselho da Europa).

EDH), de carter permanente, com 39 juizes escolhidos em abril de 1998, contando

(no permanente), e criando a nova Corte Europia de Direitos Humanos (Corte

comissrios viram juizes) com a antiga Corte Europia de Direitos Humanos

extinguiu a Comisso Europia de Direitos Humanos, fazendo sua fuso (os

cao em novembro de 1998, com a entrada em vigor do Protocolo n. 11, que

Europia de Direitos Humanos complexo, tendo sofrido importante modifi

O procedimento de julgamento internacional do Estado da Conveno

direitos humanos e democracia.

tica dos Estados fundadores do Conselho da Europa em demonstrar o apego aos

soberania dos Estados. Porm, cabe reconhecer o ineditismo e a vontade pol

cada Estado, tendo sido gestadas vrias "travas de segurana" para preservar a

humanos poderia gerar em relao Constituio e aos Tribunais Supremos de

potencial de conflito que a criao de um tribunal internacional de direitos

Claro que, como veremos, foi percebido -j nos trabalhos preparatrios - o

independentes (a Comisso e a Corte europias).

de direitos humanos, mas se submeteram ao crivo de rgos internacionais

de realar a diferena com o bloco sovitico: no apenas criaram um tratado

Essa originalidade explica-se pelo desejo dos Estados europeus ocidentais

T
Todavia, como a proposta do livro analisar os procedimentos coletivos de

dos pases ex-comunistas no Conselho da Europa

Humanos: o lento procedimento bifsico e a entrada

A ascenso e queda da Comisso Europia de Direitos

A Comisso Europia de Direitos humanos foi criada pela redao original

2.1

direitos humanos: uma lio para as Amricas?

O antigo procedimento europeu de apurao de violaes de

Law International, 1997, p. 121-244.

155

n. 11", in Collected Courses ofthe Academy of Huropean Law, v. VI, Book 2, Netherlands: Kluwer

"A Major Overhaul oi lhe F.uropean Human Rigths Convention Control Mechanism: Protocol

as mudanas oriundas da entrada em vigor do Protocolo n. 11 em DRZEMCZEWSKI, Andrew.

dos casos j declarados admissveis. Em relao ao lema, ver o estudo de Drzemczewski sobre

rios pases europeus pelo Ministrio Pblico, j que a Comisso era a encarrega

"quase judicial". Muitos chegaram a compar-la com o papel exercido em v

A natureza jurdica da Comisso foi considerada pela doutrina como sendo

em sigilo, para garantir a independncia e imparcialidade.

tares. A deciso era coletiva e por maioria e suas deliberaes eram tomadas

anuais de duas semanas, mas poderia existir, a seu critrio, sesses suplemen

A Comisso era um rgo no permanente, tendo em princpio oito sesses

seu presidente e seus vice-presidentes.

prpria Comisso, j que a mesma estabelecia seu regulamento interno e elegia

ticas s de um juiz da Corte e ainda reforada pela independncia coletiva da

A independncia de cada comissrio era assegurada pelas garantias idn

tcnica de um juiz da Corte Europia de Direitos Humanos.

missrios deveriam possuir as mesmas qualificaes morais e de competncia

Direitos Humanos em combinao com o art. 2- do Protocolo n. 8 que os co

manos, estipulava o antigo art. 39, pargrafo 3-, da Conveno Europia de

Como requisitos para o exerccio da funo de comissrio de direitos hu

lecida pela Assemblia do prprio Conselho da Europa.

perodo de seis anos pelo Comit de Ministros, com base em uma lista estabe

independente dos governos dos Estados, seus comissrios eram eleitos para um

igual ao nmero de Estados contratantes da Conveno. rgo imparcial e

da Conveno Europia de Direitos Humanos e possua o nmero de membros

ramericano, esse sim, de claro interesse ao Brasil.

pia, de modo a fornecer elementos de comparao com o procedimento inte-

mantida uma breve anlise do antigo procedimento perante a Comisso Euro

julgamento internacional do Estado por violao de direitos humanos, foi

A prpria Comisso j se autodetiniu como um rgo internacional dotado de jurisdio

Ver in SUDRE, Frderic. Droit International et europen des droits de 1'homme, 2. ed., Paris:

156

Presses Universitaires de France, 1995, p. 301.

n. 6, p. 11.

Direitos Humanos, Affaire liniuistiques belges, julgamento de 9 de fevereiro de 1967, Srie A,

internacional, que objetivava a correta proteo dos direitos humanos. Corte Europia de

total de peties perante a Comisso Europia eram solucionados mediante o

luo de litgios perante a Conveno Europia de Direitos Humanos. Segundo


NORGAARD e KRUGER, as estatsticas mostram que cerca de doze por cento do

Na poca, era evidente a importncia da conciliao como frmula de so

reitos Humanos.

peito aos direitos fundamentais, que no so passveis de transao. Tal limi


te deveria ser observado pela Comisso no momento da homologao do
acordo.8 Aps a homologao, com o relatrio final da Comisso, o caso no
poderia mais ser discutido perante os rgos da Conveno Europia de Di

A Comisso estabelecia um limite para esta composio, que era o res

solucionar o litgio.

requerente eram convidados a encontrar uma posio em comum, a fim de

defesa. A partir da constatao desses fatos, o Estado tido como ofensor e o

um procedimento informado pelos princpios do contraditrio e da ampla

ciliao da Comisso iniciava-se com o estabelecimento dos fatos, atravs de

o artigo 28 da Conveno Europia de Direitos Humanos. A funo de con

era submetida pela Comisso a um procedimento de conciliao, de acordo com

Comisso averiguava sua competncia material, temporal, pessoal e territorial


para com a demanda. Aps ter sido admitida, a petio individual ou estatal

houvesse sido vtima de uma violao de direitos humanos. Inicialmente, a

tante. A nica condio exigida do requerente individual, ento, era que

Comisso, desde que estivessem nos limites da jurisdio do Estado contra

que todas as pessoas, no importando a nacionalidade, podiam recorrer

midade ativa do peticionante, podemos ver que a prtica europia aceitava

organismo internacional, no caso a Comisso Europia. Em relao legiti

individual, pelo qual o indivduo possua o direito de acionar diretamente um

da Conveno Europia de Direitos Humanos estabeleceu o direito de petio

Internacional, uma acuo popularis de direitos humanos. J o antigo artigo 25

tegidos em seu prprio territrio, consagrando, pela primeira vez no Direito

consistia em petio de um Estado acusando outro de violar os direitos pro

ga Comisso. A demanda interestatal era prevista pelo antigo artigo 24 e

Eram duas espcies de demandas que poderiam ser analisadas pela anti

Estado perante a antiga Corte Europia de Direitos Humanos.7

da da investigao e era titular da ao de responsabilidade internacional do

NORGAARD, Carl A. e KRUGER, Hans C. "Article 28", in PETTITI, L.E., DECAUX, E.,
1995, p. 679.

157

IMBERT, Pierre-Henri (orgs.). La convention europenne des droits de l'homme, Paris: Econmica,

o ingresso de novos membros da Europa do Leste (inclusive a prpria Rssia)

cedimento bifsico europeu ocorreu com a queda do Muro de Berlim e com

Porm, do nosso ponto de vista, a derrocada final da Comisso e do pro

lidade ao procedimento.

exame dos mesmos casos por dois rgos distintos foi necessria para dar agi

perante o Comit de Ministros, como veremos). Obviamente, a supresso do

primeira fase perante a Comisso e uma segunda fase perante a Corte (ou

tornou tambm insustentvel a manuteno de um procedimento bifsico: uma

Alm disso, a multiplicao de casos submetidos Comisso e Corte

ento Corte Europia).

Protocolo n. 11, com a conseqente extino da Comisso (fundindo-a com a

tado no sistema europeu era moroso, o que por certo motivou a elaborao do

Logo, o procedimento completo de responsabilidade internacional do Es

de direitos humanos (ver abaixo).

Ministros, que desempenhava um papel anmalo de julgamento de violaes

provocao da Corte Europia ou ainda a adjudicao do caso ao Comit de

A falta de fora vinculante do Relatrio "31" acarretava a necessidade de

divulg-lo.

rio ao requerente, sendo que este, tal qual o Estado requerido, no poderia

Direitos Humanos que obrigou a Comisso a enviar o teor completo do relat

superada pela edio do Protocolo facultativo n. 9 Conveno Europia de

concluses. Tal situao de sigilo do relatrio ante o prprio requerente s foi

querente, por seu turno, no tinha acesso ao relatrio 31, mas somente s suas

Comit de Ministros e ao Estado interessado, que no podia public-lo. O re

A partir da elaborao do relatrio, a Comisso deveria transmiti-lo ao

tava uma deciso da Comisso sobre o caso concreto.

a fase postulatria, instrutria e conciliatria. Como pea conclusiva, represen

do pea conclusiva de um verdadeiro julgamento de rgo internacional, aps

da Conveno Europia de Direitos Humanos. O relatrio "31" era considera

a responsabilidade internacional do Estado requerido, com base no artigo 31

beria Comisso elaborar um relatrio final sobre os fatos apresentados e sobre

Aps o procedimento de admissibilidade e a tentativa de conciliao, ca

ratrias so efetuadas, sob o controle de rgo internacional.

cional, mas ao mesmo tempo, favorecia o indivduo quando as medidas repa-

Estado na medida em que esse no reconhecia sua responsabilidade interna

procedimento de conciliao.1' Afinal, o procedimento era vantajoso para o

Conselho Europeu

A mudana de funo do Comit de Ministros do

158

govina (2002); Srvia (2003); Mnaco (2004); Montenegro (2007).

vnia (1993); Repblica Checa (1993); Eslovquia (1993); Romnia (1993); Andorra (1994);
Letnia (1995); Albnia (1995); Moldvia (1995); Macednia (1995); Ucrnia (1995); Rssia
(1996); Crocia (1996); Gergia (1999); Armnia (2001); Azerbaijo (2001); Bsnia-Herze-

10 Com a exceo de Mnaco, micro Estado cliente da Frana e Andorra, micro Estado
encravado na Espanha. Ingressaram no Conselho da Europa os seguintes membros aps o iim
do comunismo real: Polnia (1991); Bulgria (1992); Estnia (1993); Litunia (1993); Eslo-

ciao dos casos de violao de direitos humanos, garantindo-se, por seu turno,

considerada obsoleta e sacrificada no altar da agilidade e da rapidez na apre

A Comisso Europia, to importante no passado do sistema europeu, foi

do sistema, com expressivos nmeros de aes individuais ano aps ano. Assim,
no s os indivduos sob a jurisdio dos novos membros foram beneficiados,
mas todos os jurisdicionados europeus (800 milhes nos dias de hoje).

A Itlia, por exemplo, democrtica e ocidental, um dos lderes negativos

De acordo com o Comunicado conjunto, "Esta reforma tem como origem as dificuldades

159

penne des Droits de l'Homme et du Secrtaire de Ia Commission Europenne des Droits de


l'Homme, de 7 de maio de 1998.

o elemento principal da reforma". Ver in Communiqu conjoint du greffier de Ia Cour euro-

a necessidade conseqente de racionalizar o mecanismo de implementao da Conveno. A


supresso do exame dos casos por dois rgos distintos, exame que exigia enorme tempo,

crescentes encontradas pelas instituies atuais para fazer frente multiplicao dos casos e

11

proteo de direitos humanos.

O Comit de Ministros decidia sobre o mrito do caso, estabelecendo, ain


da, um prazo no qual o Estado requerido deveria tomar as medidas reparatrias
necessrias. Caso tais medidas no fossem tomadas pelo Estado, deveria o Co
mit reanalisar a questo, estabelecendo novas obrigaes ao Estado inadim
plente. No limite, poderia ser estabelecida a suspenso ou mesmo expulso do
Estado infrator do Conselho da Europa, que eram - e ainda so - duas sanes
possveis, previstas pelo descumprimento das decises do sistema europeu de

raos a Estados condenados a reparar violaes de direitos humanos.

ocidentais europeus desejavam.

de questionamento que lhes fora dado perante a nova Corte EDH.

caracterizada como ato discricionrio da Comisso. A doutrina europia deduziu,

te a Corte. Infelizmente, essa deciso no era motivada, sendo tradicionalmente

Ento, interessava avaliar os motivos para a no interposio da ao peran

qualificada de dois teros.

vitria no Comit de Ministros, j que o Estado requerido participava da votao


do mrito e a maioria exigida para a constatao da ofensa aos direitos humanos

Os Estados, por outro lado, tinham, in abstracto, melhores condies de

dir sobre o caso concreto.

Comisso ou por um Estado, automaticamente o Comit era chamado a deci

peu de proteo aos direitos humanos. Caso a Corte no fosse acionada pela

rgo possua competncia decisria residual automtica no mecanismo euro

acordo com o texto original da Conveno Europia de Direitos Humanos, esse

tuto, preferencialmente o Ministro das Relaes Exteriores de cada pas. De

ropa possui um representante no Comit, sendo, segundo o artigo 14 do Esta

visto pelo Estatuto de 5 de maio de 1949. Cada membro do Conselho da Eu

O Comit de Ministros um rgo principal do Conselho da Europa, pre

2.2

sabe, tutela tardia e demorada tutela injusta."

credibilidade ao renovado sistema europeu de direitos humanos, pois como se

Logo, os indivduos sob a jurisdio dos prprios Estados Democrticos


europeus, como Itlia, Frana, Espanha e outros, perceberam o amplo espao

aps a anlise da prtica dos casos submetidos ao Comit de Ministros, a dispo


sio da Comisso em enviar casos delicados ao Comit de Ministros quando havia
grande controvrsia poltica, o que decerto no contribua para o fortalecimento
da responsabilidade internacional do Estado, que necessariamente causa emba

Cabe lembrar que o plano no se desenvolveu da maneira que os Estados

listas em sociedades capitalistas liberais.

Europia de Direitos Humanos, no mais como filtro protetor de Estados De


mocrticos, mas como motor da transformao das sociedades outrora socia

Assim, mudou-se o contexto e os lderes ocidentais perceberam a obsoles


cncia da Comisso no seio do novo papel que se esperava da Conveno

de direitos humanos.

ficaes na Conveno para facilitar o acesso do indivduo ao sistema europeu

rante a Corte de Estrasburgo. Por isso, rapidamente foram engendradas modi

vduos a questionarem o "entulho autoritrio" do antigo bloco comunista pe

Pelo contrrio, havia o desejo dos Estados capitalistas de estimular os indi

-socialistas, no havia desejo algum de proteg-los.

obviamente os Estados europeus ocidentais. Com o ingresso dos membros ex-

O filtro da Comisso e o papel anmalo do Comit de Ministros protegiam

reitos humanos.

Conselho da Europa, quase todos do antigo bloco comunista.10 No foi coin


cidncia que, novembro de 1990, foi aberto assinatura dos Estados o Pro
tocolo n. 9, dando o direito de ao ao indivduo, ainda com a concorrncia
da Comisso. E, depois, 11 de maio de 1994, foi aberto assinatura dos Es
tados o Protocolo n. 11, que extinguiu a Comisso toutcourt, fundindo-a com
a Corte e dando o direito de ao aos indivduos vtimas de violaes de di

no Conselho da Europa. Desde 1990 at hoje, 23 membros ingressaram no

Por outro lado, ainda em relao deciso sobre o mrito do caso concre

violao de direitos humanos - processar o Estado perante a Corte Europia

deciso,12 maioria qualificada difcil de ser alcanada.

misso havia recebido aproximadamente 45 mil peties, mas a Corte havia

Os nmeros comparativos entre o antigo sistema e o novo

Citem-se os seguintes casos perante o Comit que no obtiveram a maioria necessria,

160

Ministros).

apesar do relatrio denunciando violao da Conveno por parte da Comisso: Huber vs.
ai
mtria (Resoluo OH(75)2 do Comit de Ministros), Asiticos da frica Ocidental vs. Remo
Unido (Resoluo DHf77)2 do Comit de Ministros). Dores e Silveira vs. Portugal (Resolua<
DH785)7
do Comit de Ministros), Warwick vs. Reino Unido (Resoluo DH(89)5 do Comit cit
DH(85)7

12

ao diretamente Corte Europia Permanente de Direitos Humanos. No final

de direitos humanos ou outro Estado (actio popularis) devem apresentar sua

o Estado perante a Corte, aps o ainda necessrio trmite perante a Comisso.


Depois da entrada em vigor do Protocolo n. 11, o indivduo vtima de violaes

tos Humanos) a vtima ganhou finalmente o direito de processar diretamente

a entrada em vigor do Protocolo n. 9 (aditivo Conveno Europia de Direi

poltica, que amesquinhava a proteo jurisdicional dos direitos humanos. Aps

caso ao Comit de Ministros do Conselho da Europa, uma clara alternativa

atual sistema). Por outro lado, havia ainda a possibilidade da adjudicao do

Na fase propriamente judicial, o Estado infrator era processado e poderia


ser obrigado a reparar o dano causado (veremos como isso ocorre hoje no

Ministros.

Corte Europia de Direitos Humanos ou ainda adjudicar o caso ao Comit de

lise do caso e fracassando a tentativa de conciliao, a Comisso poderia arqui


v-lo (por inexistir violao de direito protegido), propor uma ao perante a

violaes de direitos humanos cometidas por parte de um Estado. Aps a an

Estados-partes apresentavam suas peties Comisso, contendo alegaes de

Como vimos, no sistema original da Conveno, as vtimas ou mesmo os

2.3

da execuo fiel pelos Estados das decises da Corte.

Desde ento, o Comit de Ministros guarda somente seu papel de supervisor

Caso Lawless versus Irlanda) at 1998 (data da extino da Comisso), a Co

Comit de Ministros pelo Protocolo n. 11.

Esse procedimento bifsico (Comisso e Corte) era lento e por isso deses-

Dados disponveis em: <http://www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/8699082A-A7B9-47E2-

Entretanto, aproximadamente 46 mil desses casos foram considerados inadmissveis e

Dados disponveis em: <http://www.coe.md/index.php?oplion=com_content&view=ar


Acesso em: 14 fev. 2011.

161

ticle&id=180%3Aechr-reform&catid=40%3Apress-releases-&Itemid=55%E2%8C%A9=en>.

15

tics_2010.pdf>. Acesso em: 14 fev. 2010.

www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/8699082A-A7B9-47E2-893F-5685A72B78FB/0/Statis-

aproximadamente 1 5 mil [oram adjudicados para julgamento de mrito. Ver mais em: <http://

14

893F-5685A72B78FB/0/Statistics_2010.pdf. Acesso em: 14 fev. 2011.

13

gado de mais de 800 milhes de pessoas, o que pode sugerir necessidade de

com 47 juizes analisa atualmente violaes de direitos humanos em um agre

Por outro lado, o congestionamento de casos preocupa, pois uma Corte

de Estrasburgo.

cada vez mais evidentes) e reclamos por implementao efetiva das decises

flitos entre os Tribunais Supremos de cada Estado e a Corte de Estraburgo so

divduos o procuram, gerando conflitos entre jurisdies justapostas (os con

De um lado, o sistema europeu ganhou relevncia e cada vez mais os in

140 mil no final de 2010).15

rotado contigente de casos pendentes (de cerca 119 mil em 2009 para quase

a entre entradas e sadas) foi alta, com acrscimo de 20 mil casos no j abar

vtimas14 foram protocoladas na Corte. A taxa de congestionamento (diferen

quase 140 mil casos pendentes e, somente em 2010, mais 61 mil peties de

No final do ano de 2010, os problemas do sistema europeu so outros: h

a Corte comemorou seu julgamento de n. 10.000."

em 18 de setembro de 2008 (menos de 10 anos depois da extino da Comisso)

De 1998 em diante, os julgamentos da Corte cresceram exponencialmente:

bifsico.

julgado somente 837 casos, mostrando o grande filtro que era o procedimento

timulante. Desde 14 de novembro de 1960 (primeiro julgamento da Corte,

e eram aptas a desacreditar tal opo poltica de aferio da responsabilidade


internacional do Estado, sendo verdadeiro exemplo negativo para outras regi
es do globo. Por isso, veio em boa hora a supresso da funo contenciosa do

de Direitos Humanos ou ainda adjudicar o caso ao Comit de Ministros.

lise da admissibilidade e fracassada a conciliao, poderia - caso constatasse

ria devido exigncia da regra de dois teros como quorum da tomada de

Tais situaes de no deciso representavam verdadeira denegao de justia

trmite lento: as vtimas peticionavam Comisso Europia, que, aps a an

O antigo sistema europeu de proteo de direitos humanos possua um

Europia por meio de novos filtros de acesso.

Corte de Estrasburgo e ainda adaptar Conveno ao futuro ingresso da Unio

de 2004, foi elaborado o Protocolo n. 14, que busca otimizar a eficincia da

Por isso, a atividade do Comit de Ministros era marcada por "no decises". Isso ocor

independncia e o rigor jurdico no eram parmetros para a tomada de deciso.

pelos representantes de governos dos Estados contratantes, fica claro que a

to, por ser o Comit de Ministros um rgo poltico por natureza, formado

ativa e passiva perante a Corte de Estrasburgo

As peties individuais e interestatais: a legitimidade

So membros do Conselho da Europa em 2011: Albnia, Alemanha, Andorra, Armnia,

162

pases ao todo).

Mnaco, Montenegro, Noruega, Pases Baixos, Polnia, Portugal, Repblica Checa, Romnia,
Reino Unido, Federao Russa, So Marinho, Srvia, Sucia, Sua, Turquia, Ucrnia (47

Islndia, Itlia, Letnia, Macednia, Liechtenstein, Litunia, Luxemburgo, Malta, Moldova,

lovquia, Eslovnia, Espanha, Estnia, Finlndia, Frana, Gergia, Grcia, Hungria, Irlanda,

ustria, Azerbeijo, Blgica, Bsnia-Herzegovina, Bulgria, Chipre, Crocia, Dinamarca, Es

16

que formalmente negam ambies de anexao.

CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Hu

163

Exemplo disso foi o caso Soering em 1989, no qual a extradio de um cidado alemo
pelo Reino Unido para os Estados Unidos foi questionada pela Alemanha.

18

manos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

17

qualquer.

tao no mudaria em nada, caso o indivduo fosse de outra nacionalidade

fato de ser a defesa de direitos humanos uma obrigao objetiva. A fundamen

tada proteo diplomtica, no em um direito prprio do Estado, mas sim no

ramente utilizada na jurisprudncia da Corte,18 fundada, ao contrrio da ci

ocorram na parte norte de Chipre, controlada de fado pelos militares turcos,

hiptese, apesar de ser semelhante ao instituto da proteo diplomtica e ra

nal: a Turquia, por exemplo, responde pelas violaes de direitos humanos que

nacional a vtima-requerente, apresentar a demanda perante a Corte. Essa

cional contra um outro Estado. De fato, pode um Estado contratante, do qual

possvel tambm a defesa por um Estado de direitos de seu prprio na

reitos Humanos.

de qualquer indivduo, diante do mecanismo da Conveno Europia de Di

to a Estados-terceiros pleitearem a reparao de violao de direitos humanos

possibilitava tanto a um rgo internacional (como a extinta Comisso) quan

De fato, a proteo de direitos humanos uma obrigao objetiva, o que

Estados contratantes.

do territrio seja formalizada ou mesmo legtima perante o Direito Internacio

Tambm no necessrio que a jurisdio do Estado-ru sobre determina

cessar um Estado-ru perante a Corte EDH e sair vitoriosos.

territrio seja regular. Mesmo estrangeiros em situao irregular podem pro

No necessria a nacionalidade do Estado-ru ou sequer que a estadia no

rao da responsabilidade internacional por violao de direitos humanos.

sob a jurisdio dos Estados-membros so legitimados a propor aes de apu

Os indivduos, grupos de indivduos ou organizaes no governamentais

da Conveno Europia de Direitos Humanos).

da jurisdio da nova Corte obrigatrio (no passado, era clusula facultativa

que vem a ser a proteo de direitos humanos de todos sob a jurisdio dos

resse prprio; os Estados agem em nome prprio na defesa de interesse alheio,

posta de um nmero de juizes igual ao nmero de membros do Conselho da

Europa, atualmente 47.16 De acordo com o Protocolo n. 11, o reconhecimento

organizaes no governamentais agem em nome prprio na defesa de inte

A nova Corte Europia, de acordo com o artigo 38 da Conveno, com

Entre os agentes capazes de acionar a Corte, v-se que os indivduos ou

equitativa).

ampla defesa.

denao do Estado infrator ao pagamento de uma soma pecuniria (satisfao

devida. Como veremos, caso o Estado no repare o dano, pleiteia-se a con

Estado escolha os mecanismos internos mais adequados para a reparao

buscando-se a declarao da violao de direitos humanos, para que, aps, o

Em geral, a natureza jurdica dessa ao essencialmente declaratria,

reparao dos danos ou ainda na represso aos violadores.17

ocasionada por atos de particulares, em virtude de sua omisso na preveno,

Estado responde no plano internacional por violao de direitos humanos

envolvidos sejam atos de particulares. Como j analisei em livro especfico, o

Corte que julga indivduos por violao de direitos humanos, mesmo se os atos

A legitimidade passiva sempre do Estado. A Corte, ento, no uma

protegidos na Conveno Europia de Direitos Humanos.

deiro procedimento judicial, informado pelos princpios do contraditrio e da

O procedimento a ser desenvolvido perante a nova Corte Europia de

3.1

direitos humanos aps o Protocolo n. 14

O novo procedimento europeu de apurao de violaes de

Alm disso, cada Estado contratante tambm poder propor, contra outro
Estado, uma ao perante a Corte de Estrasburgo, alegando violao de direitos

Direitos Humanos (Corte EDH ou Corte de Estrasburgo, sua sede) verda

vigor do Protocolo n. 14 em 01 de junho de 2010.

por violao de direitos humanos, devidamente atualizado pela entrada em

Analisaremos, agora, o atual mecanismo europeu de julgamento do Estado

Direitos Humanos".

profunda reflexo sobre o que se espera de um "Tribunal Internacional de

com o disposto na Conveno ou manifestamente mal fundada ou com carter

fundamentos novos para o inderimento das peties permite concentrao de

esforos em casos nos quais h violao grave de direitos.

pela Assemblia Parlamentar do Conselho da Europa de um entre os trs

Dados disponveis em: <http://www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/5D5BA416-lFE0-4414-

As demandas interestatais - rarssimas - sero distribudas para as Cmaras.

164

manos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

21 Sobre o tema do esgotamento dos recursos internos na temtica dos direitos humanos,
ver CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Hu

20

14 fev. 2011.

95Al-AD6ClD77CB90/0/Requ%C3%AAtesJnter%C3%A9tatiques_EN.pd>. Acesso em:

19

mento dos recursos internos;21 2) perda do prazo de seis meses a contar da data
da deciso interna definitiva para peticionar Corte EDH; 3) anonimato da

Os motivos da inadmissibilidade so os seguintes: 1) ausncia de esgota

petio.

que eventualmente julgar o litgio. Em caso de ausncia desse juiz ou se ele

Ver BARRETO, Irineu Cabral, "Article 48", in PETTITI, L.E., DECAUX, E., IMBERT, Pierre-

Econmica, 1995, p. 796.

165

Henri (orgs.). La Convention Europenne des droits de 1'homme, commentaire article par article, Paris:

22

humanos (tanto a vtima quanto o Estado em teoria visam a promoo dos

viso do "juiz ad hoc" reforam a natureza objetiva da proteo de direitos

imparcialidade. Por um lado, essa ausncia de impedimento e ainda a pre

pois ele exerce a funo a ttulo individual, com independncia funcional e

juiz de julgar demandas individuais contra o Estado de sua nacionalidade,

possusse juiz de sua nacionalidade no Tribunal. Assim, no h proibio do

hoc" das Cortes Internacionais, que seria um juiz indicado pela parte que no

na qualidade de juiz ad hoc. Essa previso resqucio do instituto do "juiz ad

do Tribunal de uma lista apresentada previamente pelo Estado-ru atuar

no estiver em condies de intervir, uma pessoa escolhida pelo Presidente

seja ru no processo internacional deve atuar na Seo ou no Tribunal Pleno

Todos os processos interpostos por particulares20 so distribudos entre as

Estado que o tenha indicado. Contudo, um juiz indicado por um Estado que

O juiz singular s no pode analisar uma demanda individual contra um

indivduo.22

danos ou outra situao na qual se constata ausncia de interesse de agir do

BARRETO, tal fato ocorre quando o Estado requerido j aceitou reparar os

Tribunal, no se justifica prosseguir a apreciao da petio. Segundo CABRAL

tio; b) o litgio foi resolvido; c) por qualquer outro motivo constatado pelo

for possvel concluir que: a) o requerente no pretende mais manter tal pe

J o arquivamento feito, em qualquer momento do processo, quando

dos direitos previstos na Conveno (de minimis non curat praetor). Esses dois

cinco Sees, que, por sua vez, distribui a um de seus juizes, que atuar como
juiz singular relator ("rapporteur"), para anlise de sua admissibilidade. Sua
deciso definitiva sobre a inadmissibilidade ou arquivamento de qualquer

juizes por perodo determinado.

Seo. H ainda o Tribunal Pleno (Grande Cmara - Grand Chamber) com de


zessete juizes. As Sees do tribunal constituem os comits (Committee) de trs

Para o exame dos processos internacionais que lhe sejam submetidos, a


Corte EDH divide-se hoje (2011), aps a entrada em vigor do Protocolo n. 14
(em 2010) em cinco Sees, cuja composio deve refletir os diversos sistemas
jurdicos existentes nos Estados contratantes. Cada Seo (Chamber) compos
ta por sete juizes, contando ainda com um Presidente e um Vice-Presidente de

indicados.

for manifestamente infundada ou ainda no ter sido provado "prejuzo"ou


"desvantagem" insignificante, sem que haja necessidade de discusso maior

fundamentos do indeferimento sumrio, que pode ser adotado se a demanda

Os juizes devero gozar da mais alta reputao moral e reunir as condies


requeridas para o exerccio de altas funes judiciais ou ser juristas de reco
nhecida competncia. A escolha dos juizes, para mandato de 9 anos (sem
renovao) feita a partir da indicao de lista trplice pelos Estados e escolha

singular, com poder de indeferir demandas. A segunda inovao so os novos

mecanismo europeu. A primeira inovao a introduo da figura do juiz

H aqui duas inovaes do Protocolo n. 14 para dar maior eficincia ao

ciao da petio.

matria de grave indagao, salvo se o respeito pelos direitos exigir uma apre

direito de ao internacional perante a Corte EDH.

europeus (ou, como comum ler, de "Reykjavik a Vladivostok") possuem um

Como mencionado acima, os indivduos sob a juridio dos 47 Estados

a entrada em vigor do Protocolo n. 14

O trmite da ao perante o mecanismo europeu aps

nacional de direitos humanos sem qualquer fato novo; 5) teor incompatvel

abalo nas relaes entre o Estado-Autor e o Estado-Ru.

3.2

anteriormente examinada pela Corte ou j submetida a outra instncia inter

o efeito "bumerangue" e a ameaa a interesses estratgicos pelo inevitvel

abusivo; e, finalmente, 6) no ocorrncia de qualquer prejuzo significativo ou

petio; 4) coisa julgada, caso a petio seja essencial, idntica a uma petio

De qualquer modo, as demandas de um Estado contra outro so rarssimas

e, de 1959 a 2010, somaram somente 1 5 casos.19 Novamente, os Estados temem

que d maior segurana s vtimas.

te Interamericana de Direitos Humanos reinterpretou a Conveno Ameri

na audincia oral. A Corte pode tomar ainda qualquer outra medida para ins
truir o processo, de acordo com o Regimento interno da Corte, sendo admitida

toda espcie de prova.

a posio do juiz singular); ou b) declarar a admissibilidade da mesma e ao

mesmo tempo proferir uma sentena de mrito sumria quando a interpreta

Corte EDH (verso aprovada em 2010) permite que, em casos de urgncia e

foi nosso ltimo "ad hoc", porque a demanda fora proposta em 2009, antes desse novo posi

Das 61 mil peties recebidas em 2010, aproximadamente 41 mil foram analisadas.

167

14fev. 20 0.

166

rdonlyres/8699082A-A7B9-47E2-893F-5685A72B78FB/0/Statistics_2010.pdf>. Acesso em:

case-law of lhe Court. 2. Derisions and judgments under paragraph 1 shall be final. (...)"

Dessas, 38 mil foram consideradas inadmissveis. Ver mais em: <http://www.echr.coe.int/NR/

26

irreversveis, como, por exemplo, a deportao ou extradio de um indivduo.

adequadas. Essas medidas tm sido adotadas na iminncia de atos nacionais

plication of the Convention or the Protocols thereto, is already the subject oi well-eslablished

further examinalion; or b. declare it admissible and render at the same lime a judgment <>n
lhe merils, il the underlying question in the case, conceming lhe inlerpretalion or the ap-

inadmissible or strike it out of its list oi cases, where such decision can be takc-n without

25 Vide o novo artigo 28: "Article 28 - Competence oi committees. 1. In respect oi an ap


plicalion submilted under Arlicle 34, a commitlee may, by a unanimous vote, a. declare n

stituted under Rule 52 2 to examine the case."

24 Regras de funcionamento da Corte EDH de 2010. Artigo 53, 6. "II no decision or judgment is adopted by the Committee, lhe applicalion shall be orwarded to the Chamber con-

cionamento da Corte tDH.

perecimento de direito, o Presidente da Corte EDH adote as medidas que julgar

possvel a adoo de medidas cautelares para preservar o resultado til do


processo ("nterim measures"). O artigo 39 das Regras de funcionamento da

23

Roberto Caldas, juiz brasileiro "ad hoc" no Caso Gomes Lund e outros contra Brasil da

pela Conveno e pelos seus Protocolos.

que a resoluo amigvel do caso observe o respeito pelos direitos reconhecidos

a defesa dos direitos protegidos na Conveno. A Corte EDH deve zelar para

Em tese, o Estado no tem uma posio contrria, sendo sua misso primria

reflexo da consagrao das obrigaes objetivas na rea dos direitos humanos.

Tambm foi incentivada a conciliao. A soluo amistosa , novamente,

Corte EDH.

sentar sua opinio como terceiro interessado em qualquer processo perante a

lar os Estados a zelar pela promoo de direitos humanos), motu prprio, apre

Europa (instituio independente, criada pelo Conselho em 1997, para estimu

colo n. 14 foi permitido ao Comissrio de Direitos Humanos do Conselho da

Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH, sentena de 24 de novembro de 2010)

pao com uma exploso de causas que paralisasse a Corte. Os nmeros so

(substituindo, com vantagens, a antiga Comisso) para amenizar a preocu

Assim, o juiz singular e o Comit constituem-se em rgos de filtragem

jurisprudncia dominante da Corte e punido o Estado faltoso.25

direito a recurso, foi inovao do Protocolo n. 14 para que seja valorizada a

Esse sistema de julgamento sumrio de casos repetidos pelos Comits, sem

de sete juizes).24

Caso no haja unanimidade, o caso analisado por uma Seo (agregado

decises so definitivas, no cabendo recurso.

como amicus curiae, observaes escritas sobre o caso concreto. Com o Proto

Pode ainda a Corte convidar ou autorizar terceiro interessado a apresentar

manifestaes escritas. Eventuais rplicas so opostas oralmente pelas partes

mrito sem maiores delongas. O Comit, composto por trs juizes, pode, por
voto unnime: a) declarara inadmissibilidade da petio (contrariando, assim,

o ou a aplicao da Conveno j estiver pacificada na Corte EDH. Essas

rido, sendo que tanto o requerente quanto o requerido tm acesso a estas

O processo s distribudo aos juizes com as observaes do Estado reque

bunal Pleno (Grand Chamber).

da que o caso em tela controvertido, pode adjudicar seu julgamento ao Tri

singular, em especial quando o tema no est pacificado. Caso a Seo enten

da, o caso adjudicado ao Comit, que tem poder de sentenciar quanto ao

em questo. Em geral, no caso das demandas nas quais h j posio pacifica

um Comit ou Seo para posterior apreciao. A escolha depende do tema

Se o juiz singular no declarar a inadmissibilidade, deve transmiti-la para

movidos pela Comisso a partir de 2010.2J

O caso pode ser remetido a uma Seo {Chamber) diretamente pelo juiz

juizes - decidir por unanimidade para rejeitar sumariamente a demanda, o

de apurao de violao de direitos humanos. Por isso, em boa hora, a Cor

cana de Direitos Humanos e proibiu a figura do "juiz ad hoc" nos casos pro

juiz singular decide de modo definitivo e sem recurso. J o Comit - de trs

herana j ultrapassada pela consolidao dos mecanismos internacionais

Para a vtima, h a dvida sobre uma filtragem excessiva, uma vez que o

foram declaradas inadmissveis.26

lismo, uma vez que esse juiz pode trazer ao processo internacional sua viso

nacional sobre o tema. Com isso, entendo que a participao do "juiz ad hoc"

eloqentes: noventa por cento das peties individuais analisadas em 2010

direitos envolvidos). Por outro, podem redundar em prejuzo ao universa

exclusiva proteo local dos direitos humanos do perodo anterior 2- Grande


Guerra e barbrie nazista.

dos pelo prprio rgo prolator.28

de direitos humanos, permitindo que cada Estado do Conselho da Europa

possa exercer uma "margem de apreciao" sobre os contornos dos direitos

e confirmada depois pela Corte EDH, conseqncia do esprito que gerou o


Conselho da Europa. Esse esprito consiste na crena que os direitos humanos

mento dos recursos internos (a viso majoritria).

Essa interpretao contramajoritria concretiza o ideal universalista do


Direito Internacional dos Direitos Humanos. Do abstrato das Declaraes de
direitos e tratados internacionais ao concreto da interpretao e aplicao dessas
normas no cotidiano dos povos. S com essa interpretao internacional o

universalismo sai do papel e ganha a realidade.

32

28

168

Paulo: Saraiva, 2011.

169

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos na Ordem Internacional, 2. ed., So

33

dos votos vlidos) e aprovados por maioria absoluta dos membros do Senado Federal.

gamento em 27 de setembro de 1995.

Corte Europia de Direitos Humanos, McCann and Others v. the United Kingdom, jul

Corte Europia de Direitos Humanos, Tyrer v. the United Kingdom, julgamento de 25 de

SION_WEB.pdf>. Acesso em: l2 mar. 2011.

C99DDB86-EB23-4E12-BCDA-D19B63A935AD/0/FAITS_CHIFFRES_EN_JAN2011_VER-

29 Por exemplo, todos os membros do Supremo Tribunal Federal no Brasil foram indicados
pelo Presidente da Repblica (que eleito, em dois turnos se necessrio, por maioria absoluta

Artigos 79-81 das Regras de funcionamento da Corte, de 2010.

31

abril de 1978.

derechos fundamentales, Barcelona: Tiram Io blanch, 2003, p. 288-289.

Desde 1959, quase metade dos julgamentos da Corte foram referentes a 4 Estados: Tur
quia, Itlia, Rssia e Polnia. Dado disponvel em: <http://www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/

30

Ocidentais. Assim, a confiana nesses pases possibilitava que a Corte EDH

mundo dos "tratados internacionais nacionais" e das "declaraes universais

27 Como j visto, o Tribunal Pleno ou Grande Cmara composto por 17 juizes. H mem
bros exoffio - o Presidente da Corte, os Vice-presidentes da Corte c os Presidentes de Seo,
e membros indicados por um sistema de sorteio entre os demais juizes da Corte. H diferenas
na composio da Grande Cmara dependendo se o caso foi encaminhado a partir da deciso
de adjudicao de uma Cmara ou se foi por recurso das partes. Ver mais em QUERALT JIMNEZ, Arglia. El Tribunal de Estrasburgo: una jurisdiecin internacional para Ia proteccin de los

e a democracia so parte integrante do patrimnio jurdico dos Estados Europeus

Caso eliminssemos a interpretao internacional ingressaramos no bizarro

Essa teoria, engendrada na antiga Comisso Europia de Direitos Humanos

protegidos.

nacional consiste na absteno de anlise, pela Corte EDH, de casos polmicos

Conforme expus em obra prpria," a teoria da margem de apreciao

nacional.

relativismo na temtica dos direitos humanos: a teoria da margem de apreciao

te EDH, foi na jurisprudncia dessa Corte que se desenvolveu uma espcie de

Ironicamente, apesar de expressivos precedentes contramajoritrios da Cor

IRA (Caso Mcann'2).

Estado, como no caso de castigos corporais (Caso Tyrer") ou a represso ao

nada em casos nos quais havia forte consenso nacional sobre a posio do

chegaram ao crivo internacional no foram reparadas mesmo aps o esgota

cional dos direitos humanos ser contramajoritria, porque as violaes que

Por isso, considero que a principal caracterstica da interpretao interna

local.2"

dos Poderes do Estado, o que abrange inclusive a cpula do Poder Judicirio

escolhem periodicamente - de modo direto ou indireto - seus representantes

sido reparada pelos mecanismos nacionais engendrados pelas maiorias, que

Em regimes democrticos, essa falha do Estado tem o agravante de no ter

falha do Estado.

condenaes na Corte EDH.1" A Inglaterra, bero da Bill of Rights, foi conde

Por exemplo, a Itlia, pas democrtico, um dos 4 Estados recordistas de

nacional

A proteo internacional dos direitos humanos subsidiria, agindo na

casos de condutas, apoiadas pelas maiorias, que violam direitos essenciais.

A prtica da Corte Europia e a margem de apreciao

Mesmo em Estados Democrticos, ento, possvel constatar casos e mais

em virtude de sua cultura e histria, tem um parmetro prprio de direitos) e

3.3

seres humanos, ingressando no terreno pantanoso do relativismo (cada Estado,

recurso de reviso, desde que haja fato novo, apto a modificar a deciso e que ele
seja interposto at 6 meses da cincia do fato novo. Esses recursos sero julga

amos, indiretamente, o prprio ideal universalista, de igualdade entre todos os

Pleno.

Ainda, cabe recurso de interpretao (prazo de 1 ano) e tambm eventual

mas 47 Convenes, pois cada Estado europeu membro do Conselho da Euro

pa interpretaria "intimidade", "tortura", "devido processo legal" etc. Destruir

sibilidade do recurso feita por um painel de 5 juizes do prprio Tribunal

de direitos humanos locais". No teramos somente uma Conveno Europia,

Aps julgamento pela Seo, cabe recurso das partes ao Tribunal Pleno ou

Grande Cmara27 (duplo grau de jurisdio) no prazo de trs meses. A admis

CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos na Ordem Internacional, 2. ed., So

Entre outras, cite-se a manifestao do representante da Itlia, nada sutil, a favor da

Porm, para as minorias vulnerveis, o universalismo ser mais uma pala

Estados europeus

A viso tradicional e o falso comprometimento dos

"satisfao equitativa"

O cumprimento da deciso da Corte EDH e a crise da

f 70

www.coe.int/t/dc/iiles/Source/2010Jnterlaken_actes.pdf>. Acesso em: I2 mar. 2011.

Future of the European Court oi Human Rights Interlaken, 2010". Disponvel em: <http://

nationales doivent tre rglementes au niveau national". In "Higb Levei Conlerence on thc

171

Europia de Direitos Humanos. A confiana nos Estados europeus ocidentais

tativa e o esprito por detrs da criao do Conselho da Europa e da Conveno

No caso europeu, indisfarvel o vnculo entre a regra da satisfao equi

de fazer ou no fazer.

cTapprciation nationale': les questions qui touchent de prs les sentiments et les traditions

Direito interno, demonstrava estar impossibilitado de executar outras obrigaes

faut rappeler le prncipe forg par Ia jurisprudence europenne, du respect de Ia 'marge

bitrais estipulavam reparao em pecnia, quando o Estado, por razes de

Direito Internacional clssico do incio do sculo XX, no qual os tribunais ar

A origem dessa autolimitao dos poderes condenatrios da Corte est no

dano de modo adequado.

satisfao equitativa vtima, caso o direito interno no for capaz de reparar o

Humanos, sendo que o Estado somente condenado ao pagamento de uma

tedo essencialmente declaratrio da sentena da Corte Europia de Direitos

Fixou-se, graas a esse artigo 50 (hoje artigo 41, redao inalterada) con

(artigo 50, na redao original, hoje artigo 41).

direito interno do prprio Estado, que deve oferecer uma reparao adequada

de obrigao internacional de respeito aos direitos humanos deixada para o

violao da Conveno pelo Estado requerido. A conseqncia dessa violao

Direitos Humanos, a Corte elabora uma sentena declaratria, que constata a

De acordo com a redao finalmente aprovada da Conveno Europia de

poderia anular ou modificar decises internas de rgos pblicos.

Entretanto, no decorrer das discusses, foi aceita a tese de que a Corte no

contra as pessoas responsveis pela violao de direitos humanos.

b) reparao de danos; c) requerer punio administrativa, civil e mesmo penal

do requerido, a saber: a) anulao, suspenso ou emenda de deciso atacada;

a deciso definitiva da Corte poderia prescrever as seguintes condutas ao Esta

1949, o projeto da Conveno Europia de Direitos Humanos estipulava que

Elaborado a partir de sesses da Assemblia do Conselho da Europa de

3.4.1

3.4

da margem de apreciao nacional.

Por isso, a Corte Interamericana de Direitos Humanos no aceita a teoria

Tribunais domsticos que tenham violado direitos humanos.

que possam inclusive questionar as interpretaes nacionais majoritrias dos

vra ao vento caso no seja possvel o acesso s instncias internacionais, para

Ia protection et 1'vohition des droits et des libertes fondamentales. Dans ce contextc, il

satisfaction quitable. En revanche, il revient Ia Cour d'claborer les grandes ligues relatives

role de quatrime degr de juridiction, surtout quand il s'agit de se prononcer en matire de

subsidiaire de Ia Cour eu gard aux juridictions nationales. La Cour ne peut pas revtir un

Conveno Europia de Direitos Humanos: "En premier liou, je voudrais raffirmer le role

"margem de apreciao", em 2010, na Conferncia de fnterlaken (Sua) sobre o futuro da

35

Paulo: Saraiva, 201 1.

34

zes independentes e protegidos de garantias.

parao de poderes, com direito de acesso ao Poder Judicirio composto por jui

da Constituio), mas porque a interpretao nacional gerada no seio da se

compem as suas clusulas ptreas, como o caso do Brasil - art. 60, 4^, IV,

humanos) representa o corao do ordenamento jurdico local (muitas vezes

tados democrticos, em si, um tema explosivo. No s porque o objeto (direitos

O motivo ser a interpretao internacional dos direitos humanos em Es

de Direitos Humanos.

aado inclusive em Estados Democrticos e fundadores do Direito Internacional

depois de centenas de textos internacionais protetivos. O universalismo ame

cionais no est superada, mesmo aps 65 anos da edio da Carta da ONU e

Com isso, a amea da interpretao nacional dos direitos humanos interna

o da Corte EDH."

previso para a margem de apreciao no texto da Conveno) de autoconten-

ralmente, extremamente til aos Estados, que elogiam essa criao (no h

Apesar desse impacto negativo, a margem de apreciao nacional , natu

vulnerveis.

dos Estados Unidos passam por conjunturas de pnico e desrespeito a direitos dos

aps a tragdia do 11 de setembro, mesmo democracias consolidadas como a

tradies nacionais majoritrias no sofreriam crivo.'4 Pior, como se sabe hoje,

verdadeira denegao de justia internacional, uma vez que as suscetibilidades e

nofobia, violao dos direitos dos suspeitos de terrorismo etc.) teremos uma

(transexuais, homossexuais, liberdade de expresso em temas religiosos, xe

Ocorre que, aplicada essa teoria a casos envolvendo os direitos das minorias

de proteger os direitos humanos.

deixasse de apreciar determinados casos, porque democracias no deixariam

Ver RUIZ MIGUEL, Carlos. La ejecurn de Ias sentencias dei Tribunal Europeo de Derechos

Ver Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Irlanda vs. Reino Unido, sentena de 18 de

172

janeiro de 1978, Srie A, n. 25, pargrafo 187.

37

Humanos. Matlrid: Tecnos, 1997, p. 63.

36

memoriais. H casos onde a Corte reserva a definio sobre a indenizao ba

O pedido de indenizao deve ser apresentado pelo requerente nos seus

estatal de reparar o dano de outro modo.

cesso de uma indenizao pecuniria, aps a constatao da impossibilidade

somente ao Estado, sendo aceita pela Corte uma nica exceo, que a con

Desse modo, a escolha dos meios para fazer cumprir a Conveno caberia

concebida a Conveno.

o controle poltico do Conselho da Europa, que o rgo em cujo seio foi

a Corte EDH avaliava que o cumprimento da sentena tarefa do Estado, sob

Estado a uma obrigao de dar soma em dinheiro somente. Para todo o resto,

Quando condenatrias, s a indenizao pecuniria oferecida. Condena-se o

Portanto, as sentenas da Corte so, em parte, meramente declaratrias.

violao de direitos humanos.'7

mesmo que d incio a um procedimento penal contra os responsveis pela

tente para ordenar ao Estado requerido que anule sanes ou decises, ou

Nessa linha, a Corte estabeleceu em diversas oportunidades ser incompe

Humanos.

cuniria, segundo a jurisprudncia tradicional da Corte Europia de Direitos

Conveno Europia de Direitos Humanos de natureza exclusivamente pe

seqncias da violao declarada"."' Assim, a condenao oriunda do seio da

sibilidade de que o Direito Interno no permita reparar, de forma perfeita, as con

Humanos, salienta RUIZ MIGUEL que "a Conveno admite como licita a pos

Em relao ao artigo 50 (atual 41) da Conveno Europia de Direitos

Adeso aos direitos humanos internacionais, ma non troppo.

direito interno, a Corte, ento, j fixar na prpria sentena original o mon

criar embaraos a esses mesmos pases.

Ver in Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Helmers, julgamento de 29 de outubro

39

173

Cite-se o sentena do caso Kostovski em seu pargrafo 48, in Corte Europia de Direitos
Humanos, Caso Kostovski, julgamento de 20 de novembro de 1989, Srie A, n. 166.

40

de 1991, Srie A, n. 212-A.

A indenizao no examinada de ofcio, somente a pedido.

38

(satisfao equitativa).

seria obrigada a estabelecer apenas um montante em dinheiro para as vtimas

o Estado, por bice interno no pudesse cumprir seus comandos, a Corte EDH

relaes com a Corte de Estrasburgo. As sentenas seriam vinculantes, mas, se

Direitos Humanos introduziram uma verdadeira "trava de segurana" nas suas

Assim, propositalmente os Estados ao redigirem a Conveno Europia de

duzir provas.40

resultou de uma deteno, viciada esta por uma violao do direito de pro

reto e da teoria dos lucros cessantes, quando uma perda de possveis ganhos

cia variada, mas ultimamente caminha-se para a aceitao do dano indi

o dano alegado e a violao de direitos humanos constatada. A jurisprudn

em vrios casos, a Corte considerou insuficiente o nexo de causalidade entre

prejuzo no caso concreto sobremaneira dificultosa para a vtima. Ainda,

regra sofre exceo, adotando-se a presuno do dano, quando a prova do

Por outro lado, de regra, a prova do dano incumbe ao requerente. Tal

Sucia da soma acordada na sentena judicial internacional."

de Direitos Humanos fixou um prazo de trs meses para o pagamento pela

o em pecnia, a Corte tem fixado prazos. No caso Helmers, a Corte Europia

Quanto ao lapso temporal para o cumprimento da deciso que fixou a repara

sentena declaratria internacional reparao suficiente de dano moral.

Corte decidiu pela tese de que a prpria constatao da violao contida na

regra fixa, sendo varivel segundo o caso concreto. De fato, muitas vezes a

Quanto ao montante da indenizao em pecnia fixada pela Corte, no h

tante a ser pago pelo requerido.

Caso o Estado, no prprio processo perante a Corte, se manifeste sobre a

reprimendas ou controvrsias de conflito entre jurisdies.

impossibilidade da restitutio in integrum ou de um equivalente segundo o seu

um momento aps a sentena, pode homologar um acordo amigvel sobre o


montante.

(por bices internos), uma satisfao equitativa seria adotada, sem maiores

Ou seja, a Corte foi criada para comprovar a adeso desses Estados aos

decidir, sob provocao da vtima.38 A Corte, quando posterga a deciso para

de medidas para sanear a situao. Se a situao no fosse passvel de soluo

direitos humanos (ao contrrio dos seus inimigos comunistas), mas no para

Com isso, somente aps ter o Estado demonstrado estar impossibilitado de


restaurar o status quo ante ou de oferecer uma justa indenizao, que a Corte

Se, na pior das hipteses, fosse um Estado europeu ocidental condenado,

sentena sobre o mrito.

monitoramento internacional.

a Corte Europia deveria deixar aos cuidados do prprio Estado-ru a tomada

seada no artigo 50 (hoje artigo 41) da Conveno para aps a publicao da

era muito grande e a criao da Corte era prova de que eles no temiam um

outra satisfao qualquer (Caso Remli contra Frana45). Ou ainda uma me nUe

Um giro copernicano: a Doutrina Sejdovic e Grgl e


o possvel fim da "satisfao equitativa" pura?

In verbis: "The applicant urther sought a relrial by an assize court affording ali the guar-

Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Pauwels versus Blgica, julgamento de 26 de

the Convention does not give it any power to require the Italian State to commit itself to taking the mea

174

228, em especial p. 216.

SNCHEZ, Pablo A. (orgs.). Integracin europea a travs de derechos fundamentaks: de un sistema


binaria a otro integrado, Madrid: Centro de Estdios Polticos y Constitucionales, 2009, p. 199-

dei Tribunal Europeo de los Derechos Humanos", in ROCA, Javier Garcia e FERNNDEZ

(grifos do Autor).

175

Europia de Direitos Humanos, Caso E.P contra Itlia, julgamento de 16 de novembro de 1999.

fulfil its legal obligalion to pul an end to the breach and remedy its consequences". Corte

- general and/or, if applicable, individual - to adopt within its national system in order to

sures requested. Article 46 1 of the Convention Ieaves the State the choice as to what measures

donc que rejeter Ia demande".

Conferir em ZANGHI, Cludio. "Evolucin e innovacin en los efectos de Ias sentencias

relationship with her daughter and for the adoption order to be annulled. 77. The Court recalls that

l des Minisires du Conseil de 1'Europe d'en surveiller 1'excution (arl. 54). La Cour ne peut

42

to be arranged as rapidly as possible, for her to be given the opportunity to re-establish a

dans les liliges auxquels ils se trouvent parties (article 53) (art. 53), et il incombe au Comi-

No original: "76. The applicant also asked for a meeting between her daughter and herself

44

cancel the applicanfs conviction and sentence (...)".

the Swiss State - even supposing that the latter could itself comply with such a direction - to

decidiu que "76. The Court notes that the Convention does not give it jurisdiction to direct

de processo e de multa imposta na Sua. Porm, a Corte se autolimitou - novamente - e

Sua, julgamento de 29 de abril de 1988. Nesse ltimo caso, o demandante queria a anulao

de Direitos Humanos, Caso Saidi v. Frana, julgamento em 20 de setembro de 1993 e Belilos v.

ce props. 50. Les tats contractants se sont engags se conformer aux arrls de Ia Cour

Slrashourg. Ni 1'agenl du Gouvernemenl ni le dlgu de Ia C.ommission ne s'expriment a

une amende de 10.000 FB pour chaque jour de relard dans l'excution de 1'arrt de

maio de 1988. In verbis: "49. Enfin, le requrant invite Ia Cour condamner l'tal dfendeur

41

te EDH (a vlima pediu 1 milho de francos...). Corte Europia de Direitos Humanos, Caso
Remli versus Frana, julgamento de 30 de maro de 1996. No mesmo sentido, Corte Europia

261-C, p. 57, para. 47)". A satisfao equitaliva foi a publicao da prpria sentena da Cor

ou novo julgamento e no uma satisfao equitativa de quantia mdica ou

ing State (see, for example, the Sadi v. France judgment of 20 September 1993, Series A no.

that Article 50 (arl. 50) does not give il jurisdiction to make such an orderagainsl a Contract-

ment. 54. Like the Government and the Delegate of the Commission, the Court points out

antees of impartiality or, failing that, a reduetion of his life sentence to fifteen years' imprison-

43

restaurao do direito violado, como os casos de priso injusta. De fato, a in-

confirmada no Tribunal Superior local, quer sua liberdade, diminuio da pena

afirmando que sua sentena de priso perptua viciada, mesmo aps ter sido

Porm, aquele que peticiona ao sistema europeu de direitos humanos

da interna ou um posicionamento de seu Tribunal Constitucional.

seu prprio ordenamento ou enfrentar a difcil questo de superar coisa julga

Muito cmodo para os Estados europeus. No precisariam sequer alterar

cessao do ilcito ou restituio na ntegra situao anterior violao.

Corte em casos nos quais a nica reparao possvel era a cessao do ilcito e

porm pode ser substituda por uma "satisfao equitativa" (artigo 41) bastan

do o Estado comunicar que, em face do seu prprio Direito, no possvel a

to dos casos perante a Corte, j que o Estado-ru no alterava o seu ordena

mento jurdico, gerando novas violaes; 2) eroso da credibilidade da prpria

tativa" pura gerou, ao longo dos anos, frutos envenenados, a saber: 1) aumen

Pelo que foi acima exposto, percebe-se que a frmula da "satisfao equi

3.4.2

abaixo.

Essa situao, entretanto, passa por grande transformao, como veremos

em dinheiro e manter o status quo da violao permanentemente.

as da Corte EDH, pois o ru (o Estado) poderia pagar uma quantia mnima

permite o surgimento de dvidas sobre a prpria fora vinculante das senten

Alm disso, a interpretao restritiva do artigo 41 (satisfao equitativa)

resposta quase cruel para tal caso (Caso E.P contra Itlia).44

tisfao equitativa aps o reconhecimento de vrias violaes pelo Estado-ru

filha por estranhos quer reencontr-la e por fim adoo ilegtima: mera sa

acionou a Corte EDH em face da perda da guarda e posterior adoo de sua

tos humanos internacionais, pois a sentena da Corte vinculante (artigo 46),

Foi criado um falso comprometimento dos Estados europeus com os direi

complexas no ordenamento interno) era uma constante.

dida e considerar que a restaurao do direito violado (gerando alteraes

tar os dados sobre a obedincia s sentenas da Corte Europia, pode ser ilu

Por isso, alerto aos leitores que parte da doutrina no europia, ao consul

geral imposta.4-

(ou seja, seu dispositivo), pois obviamente havia pago a quantia nfima em

de Ministros atestar, aps, que determinado Estado havia cumprido a sentena

Corte EDH fixava uma "satisfao equitativa". Assim, era fcil para o Comit

S que a situao era quase kafkiana, pois o dispositivo da sentena da

tiva" para criar astreintes.41

sendo caso de se utilizar de modo ampliativo o conceito de "satisfao equita

Comit de Ministros verificar se o Estado cumpriu in totum a sentena, no

o do direito violado. Esse pedido era negado, sob a alegao de que cabia ao

que a Corte impusesse sanes pecunirias pesadas, para estimular a restaura

Em alguns casos, as vtimas pediam, em nome da "satisfao equitativa"

deciso internacional, para cessar o ilcito e restaurar a situao existente antes

tribunal - buscar a implementao de seus comandos.

ria tomar. ZANGHI considera essa resoluo determinante para a mudana da


orientao da Corte.46

bloco comunista, agora partes da Conveno. A regra da satisfao equitativa,

se aplicada como no passado, conspiraria contra esse desejo de usar a Conven

o Europia para transformar de vez os antigos pases comunistas.

Artigo 46 (verso oficial em portugus de Portugal). "1. As Altas Partes Contratantes

177

em especial p. 218.

de Ministros considerar que uma Alta Parte Contratante se recusa a respeitar uma sentena

176

otro integrado, Madrid: Centro de Estdios Polticos y Constitucionales, 2009, p. 199-228,

sobre essa questo de interpretao. A deciso de submeter a questo apreciao do tribunal


ser tomada por maioria de dois teros dos seus membros titulares. 4. Sempre que o Comit

Europeo de los Derechos Humanos", in ROCA, Javier Garcia e FERNNDEZ SNCHEZ,


Pablo A. (orgs.). Integracin europea a travs de derechos fundamentales: de un sistema binario a

ZANGHI, Cludio. "Evolucin e innovacin en los efectos de Ias sentencias dei Tribunal

46

o dessa sentena, poder dar conhecimento ao Tribunal a fim que o mesmo se pronuncie

pela concluso da sua apreciao."

no houve violao do n2 1, devolver o assunto ao Comit de Ministros, o qual decidir-se-

Comit de Ministros para fins de apreciao das medidas a tomar. Se o Tribunal constatar que

com o n- 1. 5. Se o Tribunal constatar que houve violao do n- I, devolver o assunto ao

Tribunal a questo sobre o cumprimento, por essa Parte, da sua obrigao em conformidade

so tomada por maioria de dois teros dos seus membros titulares, submeter apreciao do

definitiva num litgio em que esta seja parte, poder, aps notificao dessa Parte e por deci

ao estabelecer, alm da satisfao equitativa e apelos banais sobre o dever de

direito vida familiar (artigo 8-), a Corte EDH deu incio a uma nova posio,

procedimento poucos meses depois do nascimento). Ao detectar a violao ao

mo considerando que o Sr. Kazim Grgl, de origem turca, tinha iniciado o

favor dos pais adotivos, em nome da convivncia familiar j estabelecida (mes

seu filho. As tentativas foram infrutveras, tendo as Cortes alems decidido a

Grgl iniciou procedimento para obter para si a guarda e ptrio poder sobre

mento do beb com a adoo. Logo aps ter tido cincia do nascimento, o Sr.

seu nome do certificado de nascimento e anudo imediatamente aps o nasci

relacionamento no matrimonial) sem a sua anuncia. A me havia omitido

Nesse caso, o Sr. Kazim Grgl questionou a adoo do seu filho (fruto de

somente uma satisfao equitativa) foi o caso Grgl contra a Alemanha.

execuo de uma sentena definitiva est a ser entravada por uma dificuldade de interpreta

pela sua execuo. 3. Sempre que o Comit de Ministros considerar que a superviso da

2. A sentena definitiva do Tribunal ser transmitida ao Comit de Ministros, o qual velar

obrigam-se a respeitar as sentenas definitivas do Tribunal nos litgios em que forem partes.

45

as sentenas da Corte.4

tativa, quanto o artigo 46, que dispe sobre o dever dos Estados em cumprir

Essa interpretao envolve tanto o artigo 41, que trata da satisfao equi

interpretao.

No houve, assim, mudana do texto do artigo 41, mas sim uma nova

posio de uma "satisfao equitativa".

ram para impor o cumprimento da restituio na ntegra, mesmo aps a im

da nova Corte agora com dezenas de Estados-partes, novos precedentes surgi

No foi coincidncia que, logo nos 10 primeiros anos de funcionamento

radas pela Conveno.

meramente pagassem uma quantia mnima para cumprir suas obrigaes ge

de uma autolimitao, pois foi sua jurisprudncia que permitiu que os Estados

do filtro da Comisso. Essa Corte fortalecida tambm buscou se desvencilhar

desse novo contexto, como vimos - fortaleceu a Corte, agora sem as amarras

da Corte, fixando medidas individuais de reparao na ntegra vtima (e no

Um caso de grande repercusso e que marcou um novo posicionamento

quais medidas estruturais (obrigaes de fazer e no fazer) o Estado-ru deve

a proteo de direitos humanos (e o sistema liberal...) nos antigos pases do

Ao mesmo tempo, o direito de ao das vtimas - tambm conseqncia

Conselho da Europa expandido no mais defendiam a "satisfao equitativa"


pura. A Resoluo n. 3 de 2004 do Comit convidou a Corte EDH a esclarecer

acesso direto s vtimas nova Corte, justamente com o objetivo de fortalecer

a foi estimulada pelo Comit de Ministros, mostrando que os novos lderes do

Pelo contrrio, como vimos, as reformas no sistema europeu visaram dar

Essa mudana na frmula pela Corte EDH redigia o dispositivo da senten

direitos protegidos.

equitativa", que foi feita para proteger os Estados europeus ocidentais e no os

novos membros.

obrigaes de fazer ou no fazer necessrias para a correta restaurao dos

pases do ex-bloco sovitico, no fazia mais sentido a regra pura da "satisfao

No foi preciso alterar a Conveno, porque era necessrio somente que


a prpria Corte inclusse no dispositivo da sua sentena internacional as

Aps a queda do muro de Berlim, e o ingresso, subsequente, de vrios

uma reviso da interpretao da regra da "satisfao equitativa".

da violao.

o Estado deve tomar as demais providncias, em nome da fora vinculante da

pois o papel de um tribunal internacional de direitos humanos - como qualquer

Por outro lado, o novo contexto do ps-guerra fria na Europa estimulou

Nessa nova linha, mesmo que a Corte determine uma satisfao equitativa,

terpretao restritiva da regra da satisfao equitativa emasculou a Corte EDH,

para um futuro incerto e de data indefinida - as medidas de alterao das


causas da violao dos direitos protegidos.

srio dizer que o Caso Grgl provocou fortes debates no Tribunal Constitu

cional da Alemanha sobre a jurisdio de Estrasburgo, ofensa Lei Fundamen

In verbis: "the case at hand this means making it possible for the applicant to at least have

Ver anlise do Caso Grgl em ABADE, Denise Neves. Direitos Fundamentais na Coope

Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Sejdovic contra Itlia, Tribunal Pleno, julgamen

In verbis: "126. The Court accordingly considers that, where, as in the instant case, an

178

179

51

the National Levei", in WOLFRUM, Rudiger e DEUTSCH, Ulrike (eds.). The European Court of

2006, em especial pargrafo 126.

WILDHABER Luzius. "Pilot Judgments in Cases of Slructural or Systemic Problems on

de Direitos Humanos do Conselho da Europa etc.) sobre o andamento do caso.1"1

dilogo com o Estado e com o Comit de Ministros e outros rgos (Comissrio

pelo pagamento de uma pequena soma em dinheiro) e 8) a Corte mantm um

a satisfao equitativa (para evitar que o Estado considere o caso "encerrado"

Estado a adotar tambm medidas gerais; 7) a Corte adia qualquer deciso sobre

matria; 6) a Corte EDH utiliza a parte dispositiva da sentena para obrigar o

casos j propostos; 5) a Corte EDH rene todos os casos pendentes da mesma

4) a Corte determina que tais medidas devem ser aplicadas inclusive para os

gerar; 3) a Corte escolhe medidas gerais que devem ser adotadas pelo Estado;

problema comum j ocasionou outras aes perante a Corte ou que ainda pode

um problema comum a um grupo de indivduos; 2) a Corte reconhece que esse

dimento piloto padro, a saber: 1) a Corte EDH identifica uma causa que revela

WILDHABER resume oito aes a serem tomadas pela Corte em um proce

provvel colapso por excesso de demandas.

postas ou em vias de ocorrer uma resposta gil e eficiente para evitar seu

EDH, a indicao de medidas gerais aptas a solucionar causas idnticas j pro

agir sob pena de ser seguidamente condenado em Estrasburgo. Para a Corte

tutela coletiva de direitos no Brasil: h causas comuns, devendo o Estado-ru

Assim, a essncia do "procedimento de julgamento piloto" similar ao da

casos, prevenindo o surgimento de novos.

indicar ao Estado-ru medidas gerais para solucionar as causas de todos os

causas estruturais de violaes de direitos humanos, levando a Corte EDH a

Esse procedimento consiste na identificao, em um caso individual, de

procedure").

julgamento piloto" ("procdure de 1'arrt pilote" ou ainda "pilot-judgment

quirements of Article 6 of the Convention, a retrial or the reopening of the case, if requested,
represents in principie an appropriate way oi redressing the violation". Corte Europia de
Direitos Humanos, Caso Sejdovic contra Itlia, Tribunal Pleno, julgamento de 1" de maro de

individual has been convicted foilowing proceedings that have entailed breaches of the re-

50

to de 1- de maro de 2006.

49

laude. Faculdade de Direito de Valladolid (Espanha), 2010.

rao Jurdica Internacional em Matria Penal. Tese de Doutorado aprovada com sobresa/iente cum

48

julgamento de 26 de maio de 2004, pargrafo 64.

access to his child". Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Grgl contra Alemanha,

47

estruturais: o combate s "demandas clones"

O procedimento piloto e a busca de medidas

Alm de rever sua posio tradicional sobre o contedo meramente decla-

3.5

verdadeiro Tribunal. Notvel giro copernicano.

ou para o Comit de Ministros (cuja natureza poltica), mas sim atuou como

Ou seja, no "lavou as mos" nem transferiu a interpretao para o Estado

parao devida seria um novo julgamento.50

vduo fora condenado sem o devido processo legal; consequentemente, a re

lado, mas, aps, foi incisiva e determinou que, no caso em questo, um indi

A Corte, inicialmente, realou seu papel de meramente declarar o direito vio

cumprir a sentena da Seo (que declarou violado o artigo 6- da Conveno).

indagada pela Itlia, em sede de recurso para o Tribunal Pleno, sobre como

de de questionar sua condenao aps sua deteno. Nesse caso, a Corte foi

A segunda providncia foi a instituio do chamado "procedimento de

tado, ento, seria condenado repetidamente perante Estrasburgo.

cientificado de modo seguro sobre o processo penal e sem ter tido oportunida

dade uma demanda procedente, em virtude de estar o tema pacificado. O Es

penal do Sr. Sejdovic, que fora condenado in absentia na Itlia sem que fosse

Comit de trs juizes da Corte EDH de declarar - imediatamente - unanimi

do em 01 de maro de 20064*'. Tratava-se de violao do devido processo legal

O caso smbolo dessa nova tendncia o Caso Sejdovic contra Itlia, julga

Duas providncias foram adotadas: a primeira, j estudada, foi o poder do

geradas pelo hbito dos Estados de pagar a satisfao equitativa e postergar -

roso e recheado de apelos diplomticos cordiais - a Alemanha. Nem neces

tal de Bonn e eventual amesquinhamento da "soberania" alem.48

em colapso se no enfrentasse as "demandas repetitivas" ou "demandas clones",

de Ministros poderia cobrar - mesmo em um dilogo intergovernamental mo

Ficou evidente que, com o acesso direto da vtima, a Corte EDH entraria

"possibilitar o acesso do peticionante ao seu filho."47

Com essa providncia simples (indicar as medidas necessrias), o Comit

ratrio de suas sentenas, a Corte EDH avanou na busca por alteraes estru
turais dos ordenamentos internos.

cumprimento geral de suas sentenas, que a Alemanha deveria, ao menos,

O primeiro julgamento piloto ocorreu nos chamados Casos do Rio Bug

papel do Comit de Ministros no tema da implementao domstica de seus


comandos, o que fortalece seu papel de tribunal internacional." Outro ponto

interessante na temtica do julgamento piloto a possibilidade de sobrestamento ("freezing") dos demais casos perante a Corte EDH, espera das medi

das a serem tomadas pelo Estado-ru.54

tantes dessas reas cedidas foram forados a abandonar suas terras entre

1944 e 1953. A maior parte da populao deslocada foi compensada de al

guma forma pelo recebimento de terras anexadas pertencentes a alemes

(essa populao alem foi deslocada tambm por seu turno...), mas um gru

po de 80 mil pessoas no recebeu nenhuma compensao. Seus descenden

In verhis: "Although it is in principie not for the Court to determine what remedial mea

A jurisdio consultiva comum nos tribunais internacionais e serve para

BUYSE, Antoine. "Lost and Regained? Restitution as a Remedy for Human Rights Viola-

on_the_PJP_for_Website.pdf>. Acesso em: Ia mar. 2011.

contra Polnia, julgamento de 22 de junho de 2004, pargrafo 193.

180

echr.coe.int/NR/rdonlyres/DF4E8456-77B3-4E67-8944-B908143A7E2C/0/lnformation_Note_

to the present applicant" (grifos do Autor). Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Broniowski

181

Ver as informaes oficiais sobre o procedimento do julgamento piloto em: <http://www.

Volkerrechtv. 1 (2008) p. 129-153.

54

offers to those affected redress for the Convention violation identified in the instant judgment in relation

tions in the Context of International Law", in Zeitschrift fur auslndisches ffentliches Recht und

53

jurisdio contenciosa, funo principal de uma Corte que conta com acesso

do dos direitos protegidos ou efeitos das sentenas. Assim, privilegiou-se a

sobre admissibilidade de aes (demandas individuais ou interestatais), conte

Em virtude da restrio ao seu objeto, a Corte no pode emitir pareceres

ou ao Comit de Ministros (artigo 47.2 da Conveno).

virtude do recurso previsto pela Conveno, possam ser submetidas ao Tribunal

dades da Conveno e nos protocolos e nem sobre outras questes que, em

incidir sobre questes relativas ao contedo ou extenso dos direitos e liber

A pergunta a ser submetida Corte EDH na jurisdio consultiva no pode

Pleno (Grand Chamber) por maioria de votos.

ta de seus membros. As opinies consultivas sero emitidas pelo Tribunal

Conselho da Europa, que decidir pelo pedido de opinio por maioria absolu

Parecer Consultivo devem ser feitos somente pelo Comit de Ministros do

No caso da Corte Europia de Direitos Humanos, os pedidos de emisso de

condutas contrrias ao Parecer.

Direito Internacional, impede-se qualquer alegao de boa-f na realizao de

mado de Opinio Consultiva) no vincula, mas, ao esclarecer o contedo do

norma internacional. A resposta contida no Parecer Consultivo (tambm cha

que determinada Corte responda a perguntas sobre o real alcance e sentido da

plications deriving from the same cause. Such measures should therefore include a scheme which

ing of a violation so as not to overburden the Convention system with large numbers of ap

judgment, measures which must take into account the many people affected. Above ali, the
measures adopted must be such as to remedy the systemic defect underlying the Courfs find-

that general measures at national levei are undoubtedly called for in execution of the present

Convention, in view of the systemic situation which it has identified, the Court would observe

sures may be appropriate to satisfy the respondem State's obligations under Article 46 of the

52

lag 2009, p. 69-75, em especial p. 71.

Human Rights Overwhelmed by Applications: Problems and Possible Solutions, Berlin: Springer Ver-

casos, aps medidas tomadas pela Polnia. Finalmente, em 2008, a Corte ar-

entre o Sr. Jerzy Broniowski e a Polnia. Em 2007, a Corte arquivou mais

do Estado e do Comit de Ministros. Em 2005, houve uma soluo amigvel

era mencionado no mximo na fundamentao da deciso e deixado a critrio

positva da sentena o dever do Estado de adotar medidas gerais, o que antes

A inovao do procedimento piloto que a Corte introduziu na parte dis-

niowski, mas de todos afetados pelo problema."

te decidiu que o Estado deveria no s remediar a situao do Sr. Jerzy Bro

go e mais de 80 mil pessoas afetadas pela falta de compensao. Assim, a Cor

ento, identificou mais de 160 aes individuais em trmite perante Estrasbur

interno polons, que afetava um grande nmero de jurisdicionados. A Corte,

reconheceu que esse caso individual era resultado de falhas do ordenamento

para o aumento esmagador do nmero de casos individuais, o Tribunal Pleno

J inspirado no novo contexto do Conselho da Europa e buscando solues

terras sem compensao).

o caso Broniowski contra a Polnia, julgado em 2004 (sua av havia perdido

A jurisdio consultiva

sistmicas de casos perante Estrasburgo. Com isso, a Corte ocupa um pouco do

existente Unio Sovitica (hoje Ucrnia, Bielorrssia e Litunia). Os habi

a reparao ao caso individual e similares, levando eliminao das origens

na fronteira oeste, houve perda de territrio na fronteira leste para a ento

tes, ento, processaram a Polnia perante a Corte EDH. O primeiro caso foi

"julgamento piloto". A Corte EDH deve dar claras indicaes ao Estado sobre

H grande esperana, assim, nesse formato de tutela coletiva de direitos do

do Rio Bug.

quivou os ltimos casos das indenizaes (violao ao direito de propriedade)

Em que pese a Polnia ter sido agraciada com parcelas do territrio alemo

remonta s novas fronteiras do Estado polons aps a 2* Guerra Mundial.

(ou Buh, um dos maiores rios da Polnia, na fronteira leste), cuja origem

difcil soluo. Em determinados momentos, houve autoconteno" do sistema


de Estrasburgo, mas, no caso Matthews, a Corte EDH afirmou que respeitava os
processos de integrao e transferncia de soberania, mas no podia aceitar que um

preocupao dos Estados contratantes em manter clara a mensagem de que a

Ambos referentes eleio de juizes. No primeiro Parecer (2008), o Comit de Ministros

In verbis: "Art. 6.2. A Unio adere Conveno Europia para a Proteco dos Direitos

de fevereiro de 1999, Reports of Judgments and Decisions 1999-1. A primeira obra no Brasil
que trata da Doutrina Matthews e o "primus inter pares" , salvo engano: CARVALHO RAMOS,

57

Renovar, 2008.

CARVALHO RAMOS, Andr de. Direitos Humanos na Integrao Econmica, Rio de Janeiro:

60

Ver a doutrina da "proteo equivalente" em CARVALHO RAMOS, Andr de. Direitos

183

Andr de. Direitos Humanos na Integrao Econmica. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 411 es.

Corte Europia de Direitos Humanos, Caso Matthews v. United Kingdom, julgamento de 18

Humanos na Integrao Econmica, Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 387 e s.

59

emitir o parecer consultivo.

constitucionais comuns aos Estados-Membros".

dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais e tal como resultam das tradies

gerais, os direitos fundamentais tal como os garante a Conveno Europia para a Proteco

tal como definidas nos Tratados. 3. Do direito da Unio fazem parte, enquanto princpios

do Homem e das Liberdades Fundamentais. Essa adeso no altera as competncias da Unio,

58

humanos internacionais no solo europeu: a Corte Europia de Direitos Humanos.

ma de Estrasburgo, teremos um "primus inter pares" no que tange aos direitos

Com o Tratado de Lisboa e com a futura adeso da Unio Europia ao siste

Humanos/'0

que venham a acarretar o descumprimento da Conveno Europia de Direitos

56 Tratou-se de pedido de opinio consultiva que indagava sobre a eventual coexistncia


entre a Conveno de Direitos Humanos da Comunidade de Estados Independentes e a Con
veno Europia de Direitos Humanos. Como se v, era caso de opinio sobre matria que
pode ser apreciada pela Corte na funo contenciosa. Assim sendo, a Corte EDH decidiu no

que havia retirado sua lista anteriormente enviada.

nncia ou outro motivo). O pano de fundo de tal opinio consultiva foi a situao da Ucrnia,

poderia no mximo substituir nomes que eventualmente no fossem mais disponveis (re

substituir toda a lista at o fim do prazo de indicao. E, depois de findo o prazo, o Estado

cado do sexo feminino. A consulta teve como pano de fundo a recusa da lista de Malta por
motivo de gnero. No segundo Parecer (2010) foi indagado se um pas poderia retirar a lista
de nomes indicados para o posto de juiz depois do envio e se poderia tini pas indicar um
nome para substituir vacncia na lista enviada. A Corte decidiu que o Estado era livre para

se o Estado comprovasse ter cumprido o modo de preenchimento da lista (convocatria p


blica) imposto pela prpria Assemblia, esta no poderia recusar a lista por ausncia de indi

havia includo mulheres (desobedecendo resolues da Assemblia). A Corte deliberou que,

perguntou se a Assemblia do Conselho da Europa poderia recusar uma lista de nomes de


juizes enviada por um Estado, que, obedeceu os critrios mnimos da Conveno, mas no

55

mento da integrao europia.

Ou seja, cabe ao Estado no contrair outros compromissos internacionais

Estado utilizasse sua liberdade de pactuar tal transferncia de soberania, como


escudo para descumprir a Conveno Europia de Direitos Humanos.

proteo de direitos humanos mola-mestra no desenvolvimento do ordena

conflito judicial entre o Tribunal de Luxemburgo e a Corte de Estrasburgo era de

anlise, pelo Tribunal de Justia da Unio Europia, sediado em Luxemburgo. O

dade, a democracia, a igualdade e o Estado de direito". Esse trecho demonstra a

em claro desprestgio do Tribunal de Justia da prpria Unio Europia. A delica

selho da Europa. Alm disso, o Direito da Unio Europia faz expressa meno

deza da questo evidente: o Direito da Integrao interpretado, em ltima

violao de direitos humanos ocasionada por ato do Direito da Integrao Europia,

todos os atuais 27 membros da Unio Europia so tambm membros do Con

proteo de direitos humanos como se v pela incluso, no prembulo do


atual Tratado da Unio Europia, do seguinte pargrafo: "Inspirando-se no patri
mnio cultural, religioso e humanista da Europa, de que emanaram os valores univer
sais que so os direitos inviolveis e inalienveis da pessoa humana, bem como a liber

Essa adeso colocar um ponto final em uma batalha histrica, no qual par
ticulares processaram perante a Corte EDH vrios Estados da Unio Europia por

pode aderir Conveno Europia de Direitos Humanos.

59 da Conveno um novo pargrafo 2- estabelecendo que a Unio Europia

O Protocolo 14 (2004) j havia previsto tal adeso e fez inserir no artigo

adeso formal Conveno Europia dos Direitos Humanos.58

De maneira inovadora, esse artigo determina que a Unio propor a sua

Fundamentais (CEDH) so parte integrante do ordenamento da Unio Europia.

veno Europia para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades

garantia dos direitos fundamentais e dispe que os direitos previstos na Con

Conforme expus detalhamento em livro anterior," h uma interseco entre

humanos

e a Unio Europia: os atos comunitrios que violam direitos

A difcil relao entre a Corte Europia de Direitos Humanos

Alm disso, a nova redao do artigo 6" do Tratado da Unio Europia


(fruto do Tratado de Lisboa - 2007, que entrou em vigor em 2009) consagra a

o mbito de atuao do Conselho da Europa e da Unio Europia. De lato,

do a emisso em um caso (200456)-

A Corte s emitiu dois pareceres at hoje (2008 c 2010"), tendo indeferi

selho da Europa.

consultivamente a eleio de juizes ou os deveres do Secretrio Geral do Con

direto da vtima desde 1998. So matrias em que a Corte pode se pronunciar

A proteo de direitos humanos nas Amricas formada essencialmente

Introduo

Com a redao dada pelo Protocolo de Buenos Aires de 1967.

185

as obrigaes baseadas na Conveno no podem servir de justificativa para

artigo 29, "b", da Conveno Americana de Direitos Humanos, que dispe que

ma so subsidiariamente aplicveis ao segundo, de acordo com o disposto no

exceo, membros do primeiro. Em terceiro lugar, as regras do primeiro siste

da Conveno leito pela OEA e os membros do segundo sistema so, sem

mericana de Direitos Humanos. Em segundo lugar, o financiamento do sistema

a participao ativa de um rgo principal da OEA, que a Comisso Intera

de um sistema engendrado no seio da prpria OEA e que conta inclusive com

pontos de contato com o sistema da Carta da OEA. Em primeiro lugar, trata-se

J o sistema da Conveno Americana de Direitos Humanos tem vrios

ramericana de Direitos Humanos velar pela observncia de tais direitos".

sobre direitos humanos a que se refere o Captulo XV, a atual Comisso Inte

ta estabelece que "enquanto no entrar em vigor a conveno interamericana

rgos encarregados de tal matria". Em seguida, o artigo 145 da mesma Car

e as normas de funcionamento da referida Comisso, bem como as dos outros

interamericana sobre direitos humanos estabelecer a estrutura, a competncia

sultivo da Organizao em tal matria, dispondo ainda que uma "conveno

promover o respeito e a defesa dos direitos humanos e servir como rgo con

tos Humanos (um de seus rgos principais) tem como por principal funo

a Carta da OEA, em seu artigo 106,' que a Comisso Interamericana de Direi

ma da Carta da OEA, organizao intergovernamental criada em 1948. Dispe

A interao entre os sistemas vista j no mais antigo deles, que o siste

da Conveno Americana de Direitos Humanos, criado no bojo da prpria OEA.

clarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem. O segundo o sistema

que utiliza os preceitos primrios da Carta de criao da prpria OEA e a De

expresso. O primeiro sistema o da Organizao dos Estados Americanos (OEA),

Esses diplomas forjaram dois sistemas de proteo, que interagem de modo

Protocolo de San Salvador, relativo aos direitos sociais e econmicos.

Americanos, a Conveno Americana de Direitos Humanos e finalmente o

na dos Direitos e Deveres do Homem, a Carta da Organizao dos Estados

por quatro diplomas normativos de suma importncia: a Declarao America

! HUMANOS

; DE APURAO DE VIOLAO DE DIREITOS

TTULO IV \ O MECANISMO COLETIVO INTERAMERICANO

Aps o fracasso do sonho bolivariano, surge o pan-americanismo, movimen

A numerao das Conferncias Pan-americanas exclui a Conferncia Interamericana de

186

2010, p. 347.

E. e CASELLA, Paulo Borba. Manual de Direito Internacional Pblico, 18. ed., So Paulo: Saraiva,

Sobre a Doutrina Monroe, ver ACCIOLY, Hildebrando, NASCIMENTO E SILVA, Geraldo

dor, porm, na VIII Reunio de Consulta de Ministros das Relaes Exteriores em 1962, por
presso dos EUA, o governo comunista de Cuba foi suspenso de seus direitos de participar da

conferncias so marcadas pelo desejo americano de estimular a abertura de

Paraguai, Peru, Repblica Dominicana, Uruguai, Venezuela. Cuba tambm membro funda

So fundadores: Argentina, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Equador, El Sal

A histria da paz, So Paulo: Contexto, 2008, p. 331-353.

187

Guiana (1991). Conferirem HERZ, Mnica. "Carta da OEA (1948)", in MAGNOLI, Demtrio.

nadinas (1981), Bahamas (1982), Sainl Kitls e Nevis (1984), Canad (1990), Belize (1991) e

Grenada (1975), Suriname (1977), Dominica (1979), Santa Lcia (1979), So Vicente e Gra

OEA: Antgua e Barbuda (1967), Barbados (1967), Trinidad eTobago (1967), Jamaica (1969),

OEA. Em 2009 essa resoluo de suspenso foi revogada. Depois de 1948 ingressaram na

vador, Estados Unidos da Amrica, Guatemala, Haiti, Honduras, Mxico, Nicargua, Panam,

de Santiago (1923), Havana (1928), Montevidu (1933) e Lima (1938). Essas

conferncias entre os Estados americanos foram transferidos para o mbito da OEA.

Ainda ocorreu a X Conferncia Pan-americana de 1954 em Caracas. Aps, os encontros e

(que gerou o Tratado Interamericano de Assistncia Recproca - TIAR, o Tratado do Rio).

cia Interamericana para manuteno da paz e segurana realizada no Rio de Janeiro em 1947

ocorrida entre fevereiro e maro de 1945 em Chapultepec (Mxico), bem como a Confern

e a Conferncia Interamericana sobre Problemas da Guerra e da Paz, j comentada acima,

Consolidao da Paz de 1936 (Buenos Aires, que contou com o Presidente Roosevelt dos EUA)

Com apenas I 5 Estados-paries. Promulgada internamente pelo Decreto n. 18.871, de 1929.

Janeiro, 1906) e alterado para Unio Pan-americana na Quarta Conferncia


(Buenos Aires, 1910). Aps a 1- Guerra Mundial, houve ainda as Conferncias

nal das Repblicas Americanas, nome mantido na Terceira Conferncia (Rio de

somaram nove grandes encontros do sculo XIX at a criao da Organizao


dos Estados Americanos em 1948. A primeira foi realizada em Washington,
entre outubro de 1889 a abril de 1890. A institucionalizao era rarefeita, ten
do sido criado um Escritrio Comercial das Repblicas Americanas com sede em
Washington, para mero apoio administrativo. Na Segunda Conferncia reali
zada no Mxico (1901), o Escritrio passa a se denominar Escritrio Internacio

forma a essa cooperao, foram organizadas conferncias pan-americanas, que

operao entre os Estados americanos, na linha da Doutrina Monroe.2 Para dar

to incentivado pelos Estados Unidos no final do sculo XIX e que visava a co

De acordo com a Carta de 1948, a OEA uma organizao intergoverna-

Estados fundadores da OEA, conhecido tambm como Carta de Bogot.5

grande federao de pases recm-independentes na Amrica Latina, em espe

cial no norte da Amrica do Sul (a Repblica da Grande Colmbia).

guerra fria fez nascer um tratado extenso com 112 artigos, assinado pelos 21

na Colmbia, com o assassinato do lder liberal colombiano Jorge Gaitn e

cia ocorreram entre maro e maio de 1948, convivendo com poca conturbada

Aps a independncia das antigas colnias espanholas, o sonho do Liber

Aspectos gerais

Nesse contexto, a Unio Pan-americana transforma-se em Organizao dos

Estados Americanos (OEA) pela Carta de Bogot. Os trabalhos da Nona Confern

tador Simon Bolvar era mimetizar a experincia norte-americana e criar uma

2.1

O sistema da Organizao dos Estados Americanos (OEA)

ansiosos por assegurar uma defesa hemisfrica comum sob sua superviso.

considerada uma agresso a todos) sob forte estmulo dos Estados Unidos,

sistema regional de segurana coletiva (a agresso a um dos membros seria

Interamericano de Assistncia Recproca (TIAR ou Pacto do Rio), que criou um

ferncia Pan-americana do Rio de Janeiro em 1947, foi aprovado o Tratado

O contexto da criao da OEA foi o da guerra fria. Um ano antes, na Con

Conferncia Pan-americana, da Organizao dos Estados Americanos (OEA)4.

Estados americanos, o que facilitou a criao, em 1948, justamente na Nona

No plano poltico, as Conferncias serviram para aproximao entre os

vigor at hoje') elaborado na Sexta Conferncia de Havana de 1928.

Interamericana de Direito Internacional Privado, ratificada pelo Brasil e em

internacional privado, consagrado com o Cdigo Bustamente (Conveno

se ciclo de conferncias foi o avano da codificao interamericana de direito

mercados e forjar uma cooperao tcnica. A grande contribuio tcnica des

conflitos sociais conhecidos como "Bogotazo". Esse clima de distrbio social e

ocorreu com Honduras, durante a crise do golpe militar de 2009, como veremos.

pode ser avaliado perante o crculo mais amplo, o da Carta da OEA. E o que

Porm, mesmo que um pas pertena ao crculo mais estrito da Conveno,

nos, como veremos.

especializado em direitos humanos, a Corte Interamericana de Direitos Huma

na de Direitos Humanos. Ento, os dois sistemas comungam, na essncia, da


mesma origem, a OEA. A diferena est no compromisso mais denso firmado
pelos integrantes do segundo sistema, que conta inclusive com um tribunal

culo menor, composto por 24 Estados, que ratificaram a Conveno America

to pelo sistema da Carta da OEA, com 35 Estados dessa Organizao; um cr

Na realidade, temos dois crculos concntricos: um crculo amplo compos

em outros diplomas normativos.

no aplicao de outras normas de proteo de direitos humanos constantes

In verbis: "Certos de que o verdadeiro sentido da solidariedade americana e da boa vizi

In verbis: Artigo 17 - "Cada Estado tem o direito de desenvolver, livre e espontaneamente,

Art. 45, alnea "a".

Art. 45, alnea "b".

12

13

188

Art. 17, in fine.

11

vrios direitos em diversas alneas. Os artigos 46, 47, 48, 49 e 50 tratam tambm de direitos
humanos, como os direitos educao, trabalhistas e referentes previdncia social.

esforos na aplicao dos seguintes princpios e mecanismos", seguindo-se a enumerao de

da de desenvolvimento econmico e de verdadeira paz, convm em envidar os seus maiores

10 In verbis: Artigo 45 - "Os Estados membros, convencidos de que o Homem somente pode
alcanar a plena realizao de suas aspiraes dentro de uma ordem social justa, acompanha

9 In verbis: Artigo 33 - "O desenvolvimento responsabilidade primordial de cada pas e


deve constituir um processo integral e continuado para a criao de uma ordem econmica
e social justa que permita a plena realizao da pessoa humana e para isso contribua".

os direitos da pessoa humana e os princpios da moral universal".

a sua vida cultural, poltica e econmica. No seu livre desenvolvimento, o Estado respeitar

distino de raa, nacionalidade, credo ou sexo".

7 In verbis: "Artigo 3^ - Os Estados americanos reafirmam os seguintes princpios: (...) - 1)


Os Estados americanos proclamam os direitos fundamentais da pessoa humana, sem fazer

respeito dos direitos essenciais do Homem".

instituies democrticas, um regime de liberdade individual e de justia social, fundado no

nhana no pode ser outro seno o de consolidar neste Continente, dentro do quadro das

h uma srie de direitos civis e polticos, econmicos, sociais e culturais nos

o direito ao bem-estar material,'2 o direito ao trabalho," direito livre-associa-

In verbis: "Conscientes de que esta misso j inspirou numerosos convnios e acordos

189

20 Sobre a dimenso objetiva, ver CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos
Humanos na Ordem Internacional, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 201 i.

19 Ver abaixo a interpretao da Corte Interamericana que deu fora vinculante indireta
Declarao Americana.

cuja virtude essencial se origina do seu desejo de conviver em paz e de promover, mediante
sua mtua compreenso e seu respeito pela soberania de cada um, o melhoramento de todos
na independncia, na igualdade e no direito;".

18

do Autor).

disposies a autoriza a intervir em assuntos da jurisdio interna dos Estados membros" (gritos

tem mais faculdades que aquelas expressamente conferidas por esta Carta, nenhuma de cujas

de territorial e sua independncia. Dentro das Naes Unidas, a Organizao dos Estados
Americanos constitui um organismo regional. A Organizao dos Estados Americanos no

17 In verbis: Artigo 1-- "Os Estados americanos consagram nesta Carta a organizao inter
nacional que vm desenvolvendo para conseguir uma ordem de paz e de justia, para pro
mover sua solidariedade, intensificar sua colaborao e defender sua soberania, sua integrida

Art. 45, alneas "h" e "i".


Art. 47, infine.

16

Art. 45, alnea "c".

15

14

pelo reconhecimento da dimenso objetiva dos direitos humanos.20

monstrando aqui uma viso segregada (entre direitos e deveres) hoje superada

artigos I a XXVII; os deveres so estabelecidos nos artigos XXIX a XXXVIII, de

1948 junto com a Carta da OEA, antecedeu a prpria Declarao Universal de

Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem, aprovada em maio de

nacionalidade, credo ou sexo. J o artigo 17 da Carta estipula que o desenvolvi

Direitos Humanos (aprovada em dezembro de 1948). Na Declarao Americana,

ternacional (que s seria adotado em 1969). Essa Declarao, denominada

respeito "os direitos fundamentais da pessoa humana, sem fazer distino de raa,

da moral universal"." Finalmente, a Carta estabelece direitos sociais, tais como

de Bogot em 1948, uma "Declarao" no vinculante" e no um tratado in

direitos essenciais do homem". Os Estados americanos proclamaram ainda o

mento deve ser feito respeitando-se "os direitos da pessoa humana e os princpios

Por isso, a frmula para densilicar o conceito de "direitos humanos" previs


to como um dos objetivos da Organizao foi de adotar, na prpria Conferncia

um regime de liberdade individual e de justia social, fundado no respeito dos

interveno nos assuntos domsticos (artigo l^17) e respeito da soberania dos


Estados (que consta do prembulo18 e do artigo 12).

Apesar desses objetivos ambiciosos, a Carta foi redigida sob o marco da no

Carta da ONU ("acordos regionais").

nizao regional" (artigo 1- da Carta da OEA) regrada pelo Captulo VIII da

Chama a ateno de todos que esses objetivos so prximos aos objetivos


da Organizao das Naes Unidas, tendo a OEA se autodefinido como "orga

e do progresso"."'

direito educao, considerado como "fundamento da democracia, da justia social

o, direito greve e negociao coletiva,14 direito previdncia social e


assistncia jurdica para fazer valer seus direitos.15 J o artigo 47 estabelece o

consolidar neste continente, dentro do quadro das instituies democrticas,

solidariedade americana e da boa vizinhana no pode ser outro seno o de

O prembulo, alis, claramente estabelece que "... o verdadeiro sentido da

outros, dos artigos 32, alnea "l"7, 178, 339, 45.l

ricas de respeito aos direitos humanos, que consta j do Prembulo6 e, entre

No que tange aos direitos humanos, a Carta est repleta de menes gen

e social e preveno de conflitos e busca de soluo pacfica de controvrsias.

dos direitos humanos e erradicao da pobreza, desenvolvimento econmico

cooperao e ao solidria, promoo da democracia representativa, promoo

Seus objetivos so amplos: garantia da paz e segurana internacionais,

sando na organizao ao longo dos anos.

mental, aberta a todos os Estados americanos, que acabaram - todos - ingres

190

Paulo: Contexto, 2008, p. 331-353, em especial p. 340.

Interamericano para a Educao, Cincia e Cultura.

191

Formado pela fuso do Conselho Econmico e Social Interamericano com o Conselho

22

21

HERZ, Mnica. "Carta da OEA (1948)", in MAGNOLI, Demtrio. A histria da paz, So

da OEA e o Conselho Permanente da OEA, este considerado como brao pe-

Interamericano de Desenvolvimento Integral, bem como a Assemblia Geral

prpria Organizao dos Estados Americanos, superando a debilidade inicial

cipal e autnomo (pois seus comissrios tm independncia funcional) da

Esses mecanismos so operacionalizados por quatro rgos dessa organi


zao, a saber: a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, o Conselho

emendou a Carta da OEA. Pelo Protocolo, a Comisso passou a ser rgo prin

rao do Protocolo de Buenos Aires em 1967 (entrou em vigor em 1970), que

teo de direitos humanos na OEA.

aps mais de 60 anos de existncia, j existem mecanismos concretos de pro

os fatos apurados e recomendar condutas.

Esse desenvolvimento institucional da Comisso foi consagrado na elabo

A evoluo na implementao desses objetivos postos no papel foi lenta,


com grande benevolncia para vrias ditaduras ao longo das dcadas. Porm,

pretensas violaes de direitos humanos, bem como a inquirir os Estados sobre

teve sempre no centro das preocupaes formais dessa organizao.

Deveres do Homem justo concluir que a proteo de direitos humanos es

Tendo em vista a Carta da OEA e a Declarao Americana de Direitos e

(artigo 94).

campos econmico, social, educacional, cultural, e cientfico e tecnolgico

minao da pobreza crtica, segundo as normas da Carta, no que se refere aos

obter seu desenvolvimento integral e, em particular, de contribuir para a eli

para promover a cooperao entre os Estados americanos, com o propsito de

criou o "Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral",22 voltado

(ver abaixo o caso de Honduras). Finalmente, o Protocolo de Mangua (1993)

bro da OEA pode ser suspenso como sano ruptura do regime democrtico

duziu a clusula democrtica na Organizao (artigo 9"), pela qual um mem

Nesse ambiente, foi editado o Protocolo de Washington (1992), que intro

tados membros efetivos (o governo de Cuba estava suspenso) eram democracias.

por um fato indito na histria da organizao: pela primeira vez, todos os Es

Foi a partir de 1991, que a promoo de direitos humanos foi alavancada

Protocolo, hoje artigo 33 da Carta).

ta a plena realizao da pessoa humana e para isso contribua (artigo 32 do

continuado para a criao de uma ordem econmica e social justa que permi

sabilidade primordial de cada pas e deve constituir um processo integral e

to, a Comisso foi autorizada a receber e examinar peties individuais sobre

OEA e na Declarao Americana) de respeito aos direitos humanos. Para tan

mento, pelos Estados da OEA, de seus compromissos (elencados na Carta da

transformou-se em verdadeiro rgo internacional de superviso do cumpri

modificaes no Estatuto da Comisso, ampliando suas funes. A Comisso

manos. A II Conferncia Interamericana Extraordinria de 1965 aprovou

beleceu outros poderes ou funes para assegurar o respeito aos direitos hu

continente. O Estatuto da Comisso, aprovado pela OEA em 1960, no esta

"promover" os direitos humanos consagrados pela Declarao Americana no

o de direitos humanos. Nos seus primeiros anos, a Comisso restringiu-se a

Interamericano de Juristas foi encarregado de elaborar o projeto dessa conven

adoo de uma Conveno Interamericana de Direitos Humanos. O Comit

Carta. Pela proposta aprovada, a Comisso funcionaria provisoriamente at a

laes Exteriores da OEA (Santiago, 1959), sem apoio na redao original da

ricana de Direitos Humanos na V Reunio de Consulta dos Ministros das Re

O primeiro passo concreto foi dado com a criao da Comisso Interame-

posta em prtica no seio da OEA.

Apesar desses entraves, a promoo dos direitos humanos foi lentamente

continente.

uma posio firme da OEA contra violaes brutais de direitos humanos no

na 2- Grande Guerra) ou a de Somoza na Nicargua, dificultaram a adoo de

de Trujillo na Repblica Dominicana (territrio que foi base para os americanos

ziu artigos que expressamente mencionam que o desenvolvimento respon

Humanos). O Protocolo de Cartagena das ndias (1985), por sua vez, introdu

havia promovido uma reforma agrria) em 1954, no Brasil em 1964, no Chile

em 1973, entre outros, sem contar o apoio a ditaduras sanguinrias, como a

de direitos humanos (redigido em 1969, a Conveno Americana de Direitos

Fez ainda o Protocolo meno a elaborao de um tratado internacional

OEA, agora reformada.

tina. Os apoios ao golpe militar na Guatemala (cujo Presidente Jacobo Arbenz

toriamente a favor de ditaduras submissas aos seus interesses na Amrica La

o Estado Democrtico e de maior peso na regio - os EUA - conspiraram no

em boa-f, suas recomendaes, pois essas eram fundadas na prpria Carta da

a obrigao de responder aos seus pedidos de informao, bem como cumprir,

ao peso assimtrico dos Estados Unidos.21

Alm disso, a OEA ainda enfrentou as contradies da guerra fria, na qual

de ter sido criada por mera resoluo adotada em reunio de Ministros. Assim,

a Comisso incorporou-se estrutura permanente da OEA, tendo os Estados

Para HERZ, a tradio nao intervencionista e legalista bastante enraizada

na cultura do Direito Internacional latino-americano, pois serviria de barreira

Interamericana

O mecanismo coletivo poltico: a Carta Democrtica

192

na soluo de controvrsias entre os Estados da OEA.

23 t) Conselho Permanente atua como Comisso Preparatria da reunio da Assemblia


Geral (art. 90, alnea c da Carta). rgo de consulta (art. 82) e alua exercendo bons olmos

Entretanto, a OEA tem demonstrado, em determinadas situaes crticas


de desrespeito aos direitos humanos, ter vontade poltica suficiente para adotar

Estados violadores de direitos humanos.

seria o desrespeito aos direitos humanos. Esse poder implcito e no explcito difi
culta ainda mais a tarefa da Assemblia Geral, que, cabe sempre lembrar, um
rgo intergovernamental, possuindo um representante por Estado membro
da OEA, todos aptos a votar em suas deliberaes, o que inclui os prprios

propor as sanes coletivas pelo descumprimento dos preceitos da OEA, o que no caso,

incumbiria Assemblia da OEA, enquanto rgo central da organizao,

Embora o artigo 53 no mencione expressamente o poder de ordenar sanes,

tando a edio de sanes coletivas adiante expostas.

menda a adoo de medidas pelos Estados. No caso do no cumprimento da


recomendao da Assemblia Geral, o Estado fere a Carta da OEA, possibili

pelos Estados ou pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos) e reco

a uma determinada situao de violao de direitos humanos (encaminhadas

tem cunho eminentemente poltico e analisa todas as informaes referentes

Esse rgo, constitudo de representantes de todos os Estados signatrios,

situao de respeito aos direitos humanos nos Estados membros.

Geral "decidir a ao e as polticas gerais da Organizao", o que abrange avaliar a

Nesse sentido, estabelece o artigo 54, alnea a, que compete Assemblia

Deveres do Homem e da Carta da OEA.

de direitos fundamentais constantes da Declarao Americana de Direitos e

responsabilizao internacional do Estado diante de descumprimentos do rol

A Assemblia Geral da OEA o rgo poltico final no procedimento de

2.2

condenou a ruptura do regime democrtico no Haiti. Nessa Resoluo foi ado

cano de Desenvolvimento Integral).

193

observando o cumprimento de suas obrigaes com a Organizao. A As-

afetado. O membro que tiver sido objeto de suspenso dever continuar

piciar o restabelecimento da democracia representativa no Estado membro

gestes diplomticas que a Organizao houver empreendido a fim de pro

de suspenso somente ser exercida quando tenham sido infrutferas as

grupos de trabalho e demais rgos que tenham sido criados. A faculdade

da Organizao e das Conferncias Especializadas, bem como das comisses,

o nas sesses da Assemblia Geral, da Reunio de Consulta, dos Conselhos

deposto pela fora, poder ser suspenso do exerccio do direito de participa

membro da Organizao, cujo governo democraticamente constitudo seja

tudo pela fora, por maioria de dois teros. Dispe esse artigo que um

mitindo suspender qualquer Estado membro cujo governo tenha sido desti

Graas a esse Protocolo, deu-se nova redao do artigo 9- da Carta, per

shington de 14 de dezembro de 1992, que reformou a Carta da OEA.

O golpe haitiano foi o impulso final para a redao do Protocolo de Wa

sancionatrias da Resoluo.

ceiros multilaterais e nas Naes Unidas agissem de acordo com as medidas

foi solicitado que os representantes dos pases da OEA em organismos finan

Haiti, bem como o congelamento de seus haveres nos pases da regio. Tambm

-se o cancelamento de vistos dos membros golpistas do governo de fato do

gueiros e avies que no respeitassem as medidas da OEA. Alm disso, solicitou-

comercial, com pedido aos Estados para que negassem acesso a portos de car

posio da organizao, ao estipular medidas de monitoramento do embargo

ses membros da OEA. A Resoluo n. 2/92 da OEA endureceu ainda mais a

1991, que solicitava o congelamento de haveres do Governo do Haiti nos pa

Aps essa resoluo seguiu-se a Resoluo n. 2/91, de 8 de outubro de

tambm seus programas em relao ao Haiti.

nais (tal qual o Banco Interamericano de Desenvolvimento) que suspendessem

A Resoluo ainda requisitava a outros organismos regionais e internacio

ajuda ou fornecimento de material militar.

pases membros da Organizao com o Haiti, bem como a suspenso de toda

tada a suspenso de todas as relaes econmicas, financeiras e comerciais dos

Com base nos informes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos,

a OEA, atravs do Conselho Permanente, editou a Resoluo n. 1/91, pela qual

taneado pela Assemblia Geral, pelo Conselho Permanente e pela Reunio de

Consulta dos Ministros das Relaes Exteriores) e o mecanismo coletivo quase

Bertrand Aristide em 29 de setembro de 1991, incluindo at o envio de Dele


gao Especial da Comisso ao pas, mesmo aps o golpe.

Ainda, podemos classificar os mecanismos j em ao na OEA para a pro

teo de direitos humanos em dois tipos: o mecanismo coletivo poltico (capi

judicial (capitaneado pela Comisso Interamericana e o Conselho Interameri-

na de Direitos Humanos a partir do golpe militar contra o Presidente eleito Jean

O Haiti foi objeto de intenso monitoramento pela Comisso Interamerica

recentemente, de Honduras.

Relaes Exteriores, como se depreende dos artigos 53, 90, 93, 100 e 111 da

Carta da OEA.

as necessrias sanes a Estados infratores, como foi no caso do Haiti e, mais

rene daquela Assemblia,2' bem como a Reunio de Consulta dos Ministros das

sembleia Geral encerrar a suspenso mediante deciso adotada com a

cia representativa, entre outros, o respeito aos direitos humanos e s liberdades

fundamentais, o acesso ao poder e seu exerccio com sujeio ao Estado de

OEA zelar para que o Estado infrator repare o dano aos direitos humanos,

cumprindo com as referidas decises.

AG/RES. 1080 (XXI-O/91). Resoluo disponvel em: <http://wwwuas"rg/xxxiiga/por-

194

tugues/documentos/democracia_repres.pdi>. Acesso em: 5 mar. 2011.

24

mas tambm abrange a consolidao, preveno e antecipao das causas dos

so da Organizao no se limita defesa da democracia nos casos de ruptura,

na promoo do regime democrtico. Na realidade, a OEA assume que a mis

A partir dessa diretriz, a CDI dispe, em 28 artigos, os deveres do Estado

Governo do referido Estado nos dilogos americanos.

em um Estado membro constitui um obstculo insupervel participao do

Logo, qualquer alterao ou ruptura inconstitucional da ordem democrtica

dar a democracia representativa, respeitado o princpio da no interveno.

volvimento da regio, e que um dos propsitos da OEA promover e consoli

democracia representativa indispensvel para a estabilidade, a paz e o desen

tando que a Carta da Organizao dos Estados Americanos reconhece que a

Carta Democrtica Interamericana (CDI). A Carta Democrtica inicia susten

Em 2001 foi aprovada, na Cpula das Amricas de Quebec (Canad) a

ocasies: Haiti (1991), Peru (1992), Guatemala (1993) e Paraguai em 1996.

Durante a dcada de 90, essa Resoluo foi invocada ao menos em quatro

to de propostas visando reforar a preservao da democracia nas Amricas.24

disso, a Resoluo encarregou o Conselho Permanente de elaborar um conjun

te no caso de ruptura democrtica em qualquer um dos Estados membros. Alm

Essa resoluo determinou a convocao imediata do Conselho Permanen

1080" da OEA.

soluo sobre Democracia Representativa, mais conhecida como "Resoluo

com a Democracia e Renovao do Sistema Interamericano" e editaram a Re

Assemblia Geral em Santiago (Chile), adotaram o "Compromisso de Santiago

Suas razes remontam a 1991, quando os Estados da OEA, em sesso da

Carta Democrtica Interamericana.

coletivo poltico de proteo de direitos humanos na OEA, com a aprovao da

195

selho Permanente, segundo a situao, poder determinar a realizao das

coletiva da situao de ruptura democrtica em um Estado-membro. O Con

convocao imediata do Conselho Permanente para realizar uma avaliao

pela qual qualquer Estado membro ou o Secretrio-Geral poder solicitar a

dade democrtica, repetindo a frmula do Protocolo de Washington (1992),

Em seguida, a CDI trata do fortalecimento e preservao da institucionali-

(parte III).

macroeconmicos e o imperativo de fortalecer a coeso social e a democracia

vimento e da pobreza tambm ressalta a importncia de manter os equilbrios

futuras geraes. Esse compromisso comum frente aos problemas do desenvol

convenes, para alcanar um desenvolvimento sustentvel em benefcio das

e estratgias de proteo do meio ambiente, respeitando os diversos tratados e

Assim, ficou disposto que essencial que os Estados implementem polticas

democracia facilita a preservao e o manejo adequado do meio ambiente.

vnculo com o meio ambiente explicitado, pois, para a Carta, o exerccio da

co com equidade e consolidao da democracia dos Estados do Hemisfrio. O

e culturais so inerentes ao desenvolvimento integral, ao crescimento econmi

A Carta defende que a promoo e observncia dos direitos econmicos, sociais

conta as diferentes realidades e condies econmicas dos pases do Hemisfrio.

tivo, a reduo da pobreza e a erradicao da pobreza extrema, levando em

a adotar e executar todas as aes necessrias para a criao de emprego produ

consolidao da democracia. Logo, os Estados-membros da OEA se comprometem

nveis de desenvolvimento humano so fatores que incidem negativamente na

e combate pobreza, reconhecendo que a pobreza, o analfabetismo e os baixos

Aps, a Carta expe o vnculo entre democracia, desenvolvimento integral

direitos sociais e a liberdade de expresso e de imprensa (parte II).

a probidade, a responsabilidade dos governos na gesto pblica, o respeito dos

tais do exerccio da democracia a transparncia das atividades governamentais,

pblicos. Ademais, a Carta menciona que so tambm componentes fundamen

de partidos e organizaes polticas, e a separao e independncia dos poderes

universal e secreto como expresso da soberania do povo, o regime pluralista

Direito, a celebrao de eleies peridicas, livres, justas e baseadas no sufrgio

a democracia e os direitos humanos, pois so elementos essenciais da democra

h o descumprimento das decises vinculantes oriundas deste sistema, deve a

Em 2001, foi dado mais um passo rumo ao fortalecimento do mecanismo

-la, sendo a democracia essencial para o desenvolvimento social, poltico e eco


nmico dos povos das Amricas (parte I). Alm disso, a CDI faz o vnculo entre

ricano (Comisso) com o Conselho Permanente da OEA. Na medida em que

direito democracia e seus governos tm a obrigao de promov-la e defend-

contrrio a violaes de direitos humanos. construdo um elo de ligao,

ento, entre os rgos de proteo de direitos humanos no sistema interame-

mocracia e o sistema interamericano, definindo que os povos da Amrica tm

Sua diviso em seis partes esclarece seu alcance amplo: a CDI cuida da de

Estado.

problemas que afetam o sistema democrtico de governo de um determinado

posies claras na Carta da OEA, o posicionamento firme da Organizao

O caso do Haiti demonstra ser possvel, mesmo diante da omisso de dis

aprovao de dois teros dos Estados membros.

deposto (Presidente Zelaya) e terem as eleies decorrido sob a gide do go


verno de fado.

manente convocar imediatamente um perodo extraordinrio de sesses da

Assemblia Geral para que esta adote as decises que julgar apropriadas, in

cluindo gestes diplomticas, em conformidade com a Carta da Organizao,

196

pe militar em Honduras em junho de 2009.

Estados.

197

atestaria o eventual descumprimento das normas de direitos humanos pelos

mecanismo quase judicial, pois esse ltimo forneceria o marco jurdico que

Interamericana de Direitos Humanos.

Recentemente, houve um srio teste para a Carta Democrtica com o gol

lizado pela Assemblia Geral, Secretaria-Geral e Conselho Permanente) e o

H uma complementaridade entre o mecanismo poltico (operanaciona-

tando o Estado de origem.

pois seus membros atuam com independncia e imparcialidade, no represen

do sistema da Carta da OEA, que o mecanismo quase judicial da Comisso

anlise do prximo mecanismo de proteo de direitos humanos ainda dentro

A natureza quase que inteiramente poltica da Carta, ento, nos leva a

brana dos Estados faltosos.

Em resumo, a Comisso um rgo principal da OEA, porm autnomo,

sobre os motivos do voto do Comissrio em caso envolvendo o seu prprio pas.

As demais disposies so carentes de superviso e, principalmente, co

esse Estado. Essa medida preserva a imagem da Comisso e evita especulaes

sano clara, que a suspenso da participao na OEA.

verem credenciados ou cumprindo misso especial como diplomatas perante

do Estado objeto da considerao geral ou especfica da Comisso, ou se esti

deciso de assunto submetido considerao da Comisso, se forem cidados

Comisso no podero participar na discusso, investigao, deliberao ou

de, o Regulamento da Comisso (2009, artigo 17) prev que os membros da

Apesar de teoricamente atuarem desvinculados do Estado da nacionalida

nos um deles dever ser nacional de Estado diferente do proponente.

Estado membro. Quando for proposta uma lista trplice de candidatos, pelo me

apenas um nome), nacionais do Estado que os proponha ou de qualquer outro

membros. Cada Governo pode propor at trs candidatos (ou seja, pode propor

ral da OEA, de uma lista de candidatos propostos pelos Governos dos Estados

Os membros da Comisso sero eleitos a ttulo pessoal, pela Assemblia Ge

cialidade, ou a dignidade ou o prestgio do seu cargo na Comisso.

com o exerccio de atividades que possam afetar sua independncia e sua impar

anos e s podero ser reeleitos uma vez, sendo que o mandato incompatvel

matria de direitos humanos. Os membros da Comisso sero eleitos por quatro

que devero ser pessoas de alta autoridade moral e de reconhecido saber em

A Comisso composta por sete membros (Comissrios ou Comissionados),

clara misso de zelar, pelo prisma jurdico, pela promoo de direitos humanos.

inserida como rgo principal em 1967 (Protocolo de Buenos Aires) com a

No sistema da OEA, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos foi

Interamericano de Desenvolvimento Integral

Interamericana de Direitos Humanos e o Conselho

Estados, dessas regras. Somente a ruptura do regime democrtico possui uma

Faltou, contudo, mecanismos de acompanhamento do cumprimento, pelos

comum da mera existncia de eleies peridicas.

es de fortalecimento integral da democracia nas Amricas, fugindo ao lugar

Assim, salta aos olhos que a CDI contempla um rol abrangente de disposi

V) e tambm a promoo da cultura democrtica (parte VI).

A Carta Democrtica ainda rege as misses de observao eleitoral (parte

acordo com a Carta da OEA (parte IV da CDI).

Esta deciso ser adotada pelo voto de dois teros dos Estados-membros, de

cretrio-Geral poder propor Assemblia Geral o levantamento da suspenso.

rada a deciso que motivou a suspenso, qualquer Estado-membro ou o Se-

o restabelecimento da democracia no Estado-membro afetado. Uma vez supe

suspender um governo, a Organizao manter suas gestes diplomticas para

nizao, em particular em matria de direitos humanos. Adotada a deciso de

tinuar observando o cumprimento de suas obrigaes como membro da Orga

Todavia, o Estado-membro que tiver sido objeto de suspenso dever con

mente.

afirmativo de dois teros dos Estados-membros, entrando em vigor imediata

-membro do exerccio de seu direito de participao na OEA mediante o voto

midade com a Carta da OEA tomar a deciso de suspender o referido Estado-

-membro e que as gestes diplomticas tenham sido infrutferas, em confor

de sesses, constatar que ocorreu a ruptura da ordem democrtica num Estado-

Quando a Assemblia Geral, convocada para um perodo extraordinrio

para promover a normalizao da institucionalidade democrtica.

sero realizadas as gestes diplomticas necessrias, incluindo os bons ofcios,

O mecanismo coletivo quase judicial: a Comisso

minar, em que pese no ter sido restaurado o mandato do presidente de jure

revelarem infrutferas ou a urgncia da situao aconselhar, o Conselho Per

2.3

rncia de eleies em janeiro de 2010, acredita-se que a suspenso logo ter

normalizao da institucionalidade democrtica. Se as gestes diplomticas se

o Direito Internacional e as disposies desta Carta Democrtica. No processo,

Apesar das reticncias americanas iniciais, o mecanismo funcionou e


Honduras est suspensa da OEA at os dias de hoje. Contudo, com a ocor

gestes diplomticas necessrias, incluindo os bons ofcios, para promover a

Por disposio expressa da Carta da OEA,2' partes expressivas das atribuies

Cite-se como exemplo, a visita da Comisso ao Brasil em 1995. Com efei

Consta do Relatrio 2009 da Comisso, submetido Assemblia Geral da OEA, as se

198

defensores e delensoras de direitos humanos.

racial; Relatoria sobre os direitos dos trabalhos migrantes e de suas famlias; e unidade de

guintes relatorias especiais: Relatoria sobre os direitos dos povos indgenas; Relatoria sobre os
direitos da mulher; Relaioria sobre os direitos das crianas; Relatoria sobre os direitos das
pessoas delidas nas Amricas; Relatoria sobre os direitos dos arodescendcnlcs e discriminao

27

30

Ver art. 18, alinea "d", do Estatuto da Comisso, de 1979.

consultivos da Corte Interamericana de Direitos Humanos, So Paulo: Max Limonad, 2001.

199

CARVALHO RAMOS, Andr de. Direitos Humanos em Juzo. Comentrios aos casos contenciosos e

A, n. 10, pargrafo 45, p. 25. Sobre os casos da Corte Interamericana de Direitos Humanos, ver

e Deveres do Homem (art. 64 da Conveno), Parecer n. 10/89, de 14 de julho de 1989, Srie

reitos Humanos, Parecer Consultivo sobre interpretao da Declarao Americana dos Direitos

quais so os direitos humanos aos quais se refere a Carta". Ver in Corte Interamericana de Di

Para a Corte, "Para os Estados membros da Organizao, a Declarao o texto que determina

ral da OEA. Tal estatuto foi modificado pela Resoluo 508 de 1980.

Artigo l2 do Estatuto da Comisso, aprovado pela Resoluo 447/79 da Assemblia Ge

26

Nesse sentido, afirmou a Corte Interamericana de Direitos Humanos que a Declarao

Americana contm e define os direitos humanos aos quais a Carta da OEA faz referncia genrica.

do Homem, com relao aos demais Estados membros.

Conforme o artigo 51 do Regulamento da Comisso de 2009.

29

28

Partes da mesma; b. os direitos consagrados na Declarao Americana de Direitos e Deveres

Direitos Humanos um rgo da Organizao dos Estados Americanos criado para promover
a observncia e a defesa dos direitos humanos e para servir como rgo consultivo da Orga
nizao nesta matria. 2. Para os fins deste Estatuto, entende-se por direitos humanos: a. os
direitos definidos na Conveno Americana sobre Direitos Humanos com relao aos Estados

Em relao ao Brasil, citem-se os casos 1683 e 1684, que reuniram vrias


entidades peticionantes contra o Estado brasileiro, acusado de repetidas viola-

reparao do fato internacionalmente ilcito.

mais nada, a conciliao e incita-se o Estado violador a realizar medidas de

medidas que adotaram quanto ao caso concreto.3" Assim, busca-se, antes de

Comisso tem o poder de solicitar que os Estados informem sobre todas as

recursos internos considerado condio processual desse procedimento e a

estabelece-se o contraditrio e a ampla defesa do Estado. O esgotamento dos

Iniciado o procedimento de apurao de violao de direitos humanos,

dispositivos genricos de proteo de direitos humanos da Carta da OEA.29

dos Direitos e Deveres do Homem, que considerada interpretao autntica dos

culados ao cumprimento dos direitos mencionados na Declarao Americana

Alm desses dispositivos da Carta, os Estados membros da OEA esto vin

Carta da OEA e pela Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem.

ao Estado para a observncia e garantia de direitos humanos protegidos pela

iremos ver abaixo).28 O objetivo desse sistema a elaborao de recomendao

individual sob a gide da Conveno Americana de Direitos Humanos (que

da OEA e pela Declarao Americana, de maneira similar ao sistema de petio

viduais contendo alegadas violaes a direitos humanos protegidos pela Carta

Alm disso, o estatuto da Comisso possibilita que ela receba peties indi

para a promoo dos direitos humanos.

manos em um territrio, no caso, o brasileiro), emitindo suas recomendaes

rio (dito geogrfico, por abranger a anlise da situao geral dos direitos hu

tando dados. A partir desse trabalho de campo, a Comisso elabora um relat

bros do governo, da sociedade civil organizada, ouvindo depoimentos e cole

vembro a 9 de dezembro), os integrantes da Comisso reuniram-se com mem

brasileiro em 1995. Durante a permanncia da misso no Brasil (de 27 de no

observao in loco da situao de respeito aos direitos humanos no territrio

to, a Comisso realizou, pela primeira vez em sua histria, misso geral de

Comisso segue a mesma linha dispondo que: " Artigo l- - 1. A Comisso Interamericana de

Dispe o artigo 145 da Carta que "enquanto no entrar em vigor a conveno interame

ricana sobre direitos humanos a que se refere o Captulo XV, a atual Comisso Interamerica
na de Direitos Humanos velar pela observncia de tais direitos". O artigo 1- do Estatuto da

25

ressado.

OEA.27 Alm disso, pode efetuar visitas de campo, a convite do Estado inte

pelos Comissrios, cujos relatrios sero submetidos Assemblia Geral da

(similares s relatorias do mecanismo extraconvencional onusiano), dirigidas

ofertar capacitao tcnica aos Estados. Pode tambm criar relatrios especiais

respeito e a garantia destes direitos fundamentais. Pode elaborar estudos e

A Comisso o rgo ao qual incumbe a promoo e a averiguao do

que a Carta da OEA havia mencionado em seu artigo 3-, "1".

direitos constantes da Declarao foram considerados os direitos fundamentais

Deveres do Homem de 1948.2'1 Com o Protocolo de Buenos Aires, de 1967, os

os direitos humanos proclamados na Declarao Americana dos Direitos e

manos foi criada em 1959 e, em seu estatuto, consta a atribuio de promover

aos direitos humanos. Para tanto, a Comisso Interamericana de Direitos Hu

surgimento e fortalecimento do sistema prprio interamericano de proteo

Em sntese, a OEA, com base nos preceitos de sua Carta, no esperou pelo

Americana de Direitos e Deveres do Homem.

a ratificou, a Comisso atuar de acordo com a Carta da OEA e a Declarao

sob a gide de tal diploma; se pertencer ao grupo de 11 Estados que ainda no

de: caso o Estado tenha ratificado a Conveno Americana, a Comisso atuar

o Americana de Direitos Humanos. H, ento, uma relao de subsidiarieda-

At o momento, somente 24 dos 35 Estados da OEA ratificaram a Conven

alvo ainda no tiver ratificado a Conveno Americana de Direitos Humanos.

da Comisso s se desenvolvero sob a gide da Carta da OEA caso o Estado

normas de funcionamento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos,

bem como as dos outros rgos encarregados de tal matria.

no refutou as recomendaes, tendo o caso no mais figurado nos Relatrios

Anuais da Comisso.'2

200

Fundao Universidade de Braslia, 1998, p. 87.

32 Ver in Organizao dos Estados Americanos, Informe Anual de Ia Comisin Interamericana de


Derechos Humanos - 1984-1985, p. 24-28. Ver comentrio sobre esse caso in CANADO TRIN
DADE, Antnio Augusto. A proteo internacional dos direitos humanos e o Brasil, Braslia: Ed.

Derechos Humanos - 1973.

nos e o Brasil. Braslia: Ed. Fundao Universidade de Braslia, 1998, p. 85. Sobre os casos ci
tados, ver Organizao dos Estados Americanos, Informe Anual de Ia Comisin Interamericana de

31 Ver in CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. A proteo internacional dos direitos huma

fundada na Carta da OEA foi muitas vezes hostil. Como exemplo mximo,

governos diante de uma condenao pela Comisso Interamericana na sua ao

governos dos Estados para o respeito dos direitos humanos. Contudo, a reao dos

Buenos Aires de 1967).

201

as dos outros rgos encarregados de tal matria" (Com a redao dada pelo Protocolo de

a estrutura, a competncia e as normas de funcionamento da referida Comisso, bem como

35 Art. 106, fine. "{...) Uma conveno interamericana sobre direitos humanos estabelecer

34 Art. 18, alinea/, do Estatuto da Comisso.

(1985), p. 73).

Rights of the Organization of American States", 28 German Yearbook of International Law

o de direitos humanos. (SEPLVEDA, Csar. "The Inter-American Commission on Human

33 Para Seplveda, o fato de no ter sido rejeitado o relatrio foi uma conquista da prote

ramericana de Direitos Humanos. Foi realizada, em 1969, a Conferncia Inte-

Em 1967, o anteprojeto da Conveno foi elaborado pela Comisso Inte

sobre direitos humanos", que estabeleceria a estrutura, a competncia e as

sade e educao, entre outros) comunidade indgena. O governo brasileiro

Desse modo, o procedimento termina com a elaborao de recomendaes aos

Assim, no foi surpresa que o Protocolo de Buenos Aires (1967), em seu

artigo 106," tenha previsto a existncia de uma "conveno interamericana

no de direitos humanos.

trnsito e direito preservao da sade e bem-estar. Recomendou, ento, a

terras indgenas, bem como desse amparo material (atravs de programas de

teramericana de direitos humanos era a elaborao de um tratado interamerica-

saber: direito vida, direito liberdade e segurana, direito de residncia e

Comisso que o Estado brasileiro continuasse seu programa de delimitao das

Aps a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem e das dis


posies genricas da Carta da OEA, o prximo passo natural da proteo in

1969

1968 e a Conveno Americana de Direitos Humanos de

Explicando o paradoxo: o Ato Institucional n. 5 (AI-5) de

elaborou a Resoluo n. 12/85, de 5 de maro de 1985, concluindo que se

3.1

verificaram, no caso, violaes aos direitos reconhecidos dos ndios Yanomani, a

bros daquela comunidade. Aps informaes do governo brasileiro, a Comisso

Roraima, com graves conseqncias para a sade e integridade fsica dos mem

de indgena Yanomani nos Estados do Amazonas e no antigo Territrio de

de Direitos Humanos noticiaram a invaso de reas demarcadas da comunida

mani (caso 76/5), no qual os requerentes perante a Comisso Interamericana

da Conveno Americana de Direitos Humanos, cite-se o caso dos ndios Yano-

O sistema da Conveno Americana de Direitos Humanos

OEA e na Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem.

lamento da Comisso."

3.

impor sanes pelos descumprimentos de outros direitos previstos na Carta da

Carta da OEA, na Declarao Americana de 1948 e ainda no Estatuto e Regu

Ainda em relao responsabilizao do Brasil na fase anterior ratificao

regime democrtico (vide a situao de Honduras em 2009), faltando ainda

Como vimos acima, a Assemblia s sancionou os casos de ruptura do

tar o respeito aos direitos humanos.34

encarregado do respeito s disposies da Carta da OEA, medidas para fomen

encaminhamento Assemblia Geral para que esta adote, como rgo poltico

Caso o Estado no cumpra com tais recomendaes, a Comisso decide pelo

latrio."

Organizao, caso a Assemblia Geral da entidade no repudiasse o citado re

em 1980, quando foi feita a ameaa da sada da Argentina tout simplement da

Comisso, retratando as violaes de direitos humanos cometidas naquele pas,

cite-se a reao do governo militar argentino aps a elaborao de Relatrio da

reitos Humanos, foi responsabilizado com base nos dispositivos genricos da

apesar de, na poca, no haver ratificado ainda a Conveno Americana de Di

abaixo), aponta CANADO TRINDADE o alcance desses casos, pois o Brasil,

Apesar de ter sido infrutfero o relatrio da Comisso (vide seus efeitos logo

fatos, recusadas pelo governo brasileiro de ento.

violaes de direitos humanos, recomendando medidas de determinao dos

na de Direitos Humanos considerou existente veemente presuno de graves

28 de dezembro de 1971. Aps trs anos de apreciao, a Corte Interamerica

o exame do caso em 1971, tendo o governo brasileiro apresentado defesa em

militar (1969-1970). A Comisso Interamericana de Direitos Humanos iniciou

es de direitos humanos durante o pice dos anos de chumbo da ditadura

o, no qual a OEA era infestada por ditaduras dos mais diversos quilates e

202

37 Nmero mnimo de Estados previsto no artigo 74.2 da Conveno.

Direitos Humanos, Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 2003, p. 45.

36 Conferir cm CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de Direito Internacional dos

nalmente em 18 de julho de 1978, aps a ratificao do Peru (1 ls ratificao37)-

tos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica), s entrou em vigor internacio

Adotada em 22 de novembro de 1969, a Conveno Americana sobre Direi

ao universalismo, indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos.

o, uma vez que sua redao era mais fruto da retrica do que da real adeso

Esse contexto explica as dificuldades iniciais para implementar a Conven

monstrar sua semelhana com Estados Democrticos.

Ditaduras, a Conveno Americana nasceu do esforo de Ditaduras em de

nasceu do esforo de Estados Democrticos em demonstrar sua diferena com

Assim, se na Europa Ocidental a Conveno Europia de Direitos Humanos

nos e democracia, mesmo sem qualquer inteno de p-lo em prtica.

Para tanto, nada melhor que mimetizar o discurso de respeito a direitos huma

internacional, obtendo, com isso, legitimao e apoio para sua perpetuao.

uma aparncia de normalidade e semelhana com outros Estados da sociedade

consequentemente da OEA, organizao intergovernamental) de transmitir

Esse paradoxo pode ser explicado pela tentativa das ditaduras da poca (e,

a humanidade.

ocorrido em seu governo a prtica de desaparecimento forado e crimes contra

-se smbolo de violaes macias de direitos humanos do regime militar, tendo

ticiparam das discusses e votaes. Mediei, ao longo de seu mandato, tornou-

de San Jos da Costa Rica, que foram recebidos normalmente pela OEA e par

1969, sucendendo uma Junta Militar), enviou representantes Conferncia

Presidente Emlio Garrastazu Mediei (que havia tomado posse em outubro de

Paradoxalmente, essa mesma Ditadura Militar, sob o comando do General

gresso Nacional. Esse ato formalizou o arbtrio, o abuso e a violao de direitos.

1968, pelo qual a represso se autoconcedeu poderes absolutos e fechou o Con

1968, a ditadura havia editado o Ato Institucional n. 5, de 13 de dezembro de

No caso brasileiro, a represso poltica e a violncia do regime vicejavam. Em

suspenso da OEA em 1962).

apoiadas pelos Estados Unidos (sem contar Cuba, cujo governo havia sido

Corte em todos os casos relativos interpretao ou aplicao desta Conveno."

contornando a citada barreira temporal.

203

Corte preferiu enfatizar a natureza permanente de algumas violaes de direitos humanos

civis durante a represso poltica na ditadura militar. No caso Gomes Lund contra Brasil a

nnahdade de evitar que a Corte apreciasse os casos envolvendo militares e seus cmplices

39 Essa clusula temporal ("fatos ocorridos aps o reconhecimento") tinha a indisfarvel

38 "Artigo 62 - i. Todo Estado-parte pode, no momento do depsito do seu instrumento de


ratificao desta Conveno ou de adeso a ela, ou em qualquer momento posterior declarar que
reconhece como obrigatria, de pleno direito e sem conveno especial, a competncia da

da OEA no dia 10 de dezembro de 1998, o Brasil reconheceu a jurisdio da

em 3 de dezembro de 1998. Por meio de nota transmitida ao Secretrio-Geral

O Decreto Legislativo n. 89/98 aprovando tal reconhecimento foi editado

primeiro do artigo 62 daquele instrumento internacional".w

pela qual foi solicitada a aprovao "para fazer a declarao de reconhecimento da


competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos em todos os casos
relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana de Direitos Humanos
para fatos ocorridos a partir do reconhecimento de acordo com o previsto no pargrafo

com o reconhecimento da jurisdio da Corte Interamericana. O pedido de


aprovao do reconhecimento da jurisdio obrigatria da Corte Interameri
cana de Direitos Humanos foi encaminhado ao Congresso pelo Poder Executi
vo por meio da Mensagem Presidencial n. 1.070, de 8 de setembro de 1998,

plano regional s foi feita em 1998, no segundo Governo Fernando Henrique,

A aceitao completa da superviso internacional dos direitos humanos no

acordo com o art. 62.1 do Pacto de San Jos.w

No momento da celebrao, o Brasil fez a seguinte declarao interpretativa: "O Governo do Brasil entende que os arts. 43 e 48, alnea d, no incluem
o direito automtico de visitas e inspees in loco da Comisso Interamericana
de Direitos Humanos, as quais dependero da anuncia expressa do Estado".
Essa declarao resume a preocupao com o monitoramento internacional, o
que impediu ainda o reconhecimento da jurisdio da Corte Interamericana
de Direitos Humanos. Esse reconhecimento da jurisdio no obrigatrio. O
Estado pode ratificar a Conveno e no reconhecer a jurisdio da Corte, de

Promulgao em 6 de novembro de 1992.

entrada em vigor internacional para o Brasil. Depois, foi editado o Decreto de

nos (Pacto de San Jos da Costa Rica) em 25 de setembro de 1992, data de sua

Brasil depositou a carta de adeso Conveno Americana de Direitos Huma

1985. Somente em 26 de maio de 1992 foi editado o Decreto Legislativo n 27

que aprovou o texto, abrindo as portas para sua ratificao internacional O

Chama a ateno o contexto histrico da poca de elaborao da Conven

a alcunha de "Pacto de San Jos da Costa Rica".'6

gresso Nacional (artigo 49,1) foi encaminhada pelo Presidente Jos Sarney em

O Brasil foi extremamente lento para ratificar a Conveno, mesmo aps


a redemocratizao. A mensagem presidencial solicitando a aprovao do Con

ricana de Direitos Humanos em 22 de novembro de 1969, que recebeu, assim,

de 7 a 22 de novembro de 1969), sendo adotado o texto da Conveno Ame

ramericana Especializada sobre Direitos Humanos (em San Jos da Costa Rica,

manos. O artigo 2- complementar e exige que os Estados adotem, de acordo


com as suas normas constitucionais e com as disposies da Conveno, as

medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar

4.463, de 8 de novembro de 2002, promulgando o reconhecimento da jurisdi

o da Corte Interamericana no territrio nacional (quase quatro anos aps o

reconhecimento internacional), o que marcou a reviso de posicionamento

anterior que era favorvel desnecessidade de um Decreto de promulgao.

ccio da funo pblica tem limites que derivam dos direitos humanos, atri

Senadores eleitos de modo indireto, em Colgio Eleitoral para compensar vitria da

204

ciais militares.

44 A chacina da Candelria ocorreu na madrugada do dia 23 de julho de 1993, nas proxi


midades da Igreja da Candelria no Centro da cidade do Rio de Janeiro. Foram assassinados
seis menores e dois maiores (moradores de rua) por grupo de extermnio composto por poli

gerando a morte de 12 pessoas, entre elas uma criana de nove anos e dois policiais.

43 O chamado massacre de Corumbiara foi fruto de confronto entre policiais e trabalhado


res sem-terra ocorrido em 9 de agosto de 1995 no municpio de Corumbiara, em Rondnia,

mericana, comparei o massacre do Carandiru ao caso da Penitenciria de "El Frontn", cujas


paredes foram dinamitadas pela Marinha peruana, com a morte de centenas de presos. Ver
CARVALHO RAMOS, Andr de. Direitos Humanos em Juzo, So Paulo: Max Limonad, 2001.

42 Em 1992, a Polcia Militar de So Paulo invadiu o Presdio do Carandiru durante uma


rebelio e matou 111 presos. Em meu primeiro livro sobre a jurisprudncia da Corte Intera

41 Em 17 de abril de 1996, dezenove pessoas foram mortas, no municpio de Eldorado dos


Carajs, no sul do Par, em virtude da ao da polcia do Estado do Par.

oposio nas eleies diretas para o Senado.

40

reito integridade pessoal, direito ao reconhecimento da personalidade jurdi

205

Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez, sentena de 29


de julho de 1988, Srie C, n. 4, pargrafo 165, p. 68.

45

ratificao.

em vigor em novembro de 1999, quando do depsito do 11- instrumento de

econmicos e culturais (o chamado Protocolo de San Salvador), que entrou

veno Americana de Direitos Humanos, concernente aos direitos sociais,

Organizao dos Estados Americanos elaborou um Protocolo Adicional Con

implementao dos direitos sociais em sentido amplo. Por isso, em 1988, a

busquem alcanar, de modo progressivo e na medida de seus recursos, a plena

enumer-los explicitamente. Determinou-se to somente aos Estados que

apenas um nico artigo, o artigo 26, que os menciona brevemente mas sem

O Captulo III refere-se aos direitos econmicos, sociais e culturais em

dentre outros direitos.

nalidade, direito propriedade privada, direito de circulao e de residncia,

mento e expresso, direito de reunio, liberdade de associao, direito nacio

o direito privacidade, o direito liberdade de conscincia, religio, de pensa

ca, direito ao nome, direito a um julgamento justo, o direito proteo judicial,

direitos civis e polticos, incluindo o direito vida, o direito liberdade, o di

artigos 3- a 25. Em linhas gerais, a Conveno Americana apresenta um rol de

O Captulo II trata dos chamados direitos civis e polticos, regrados pelos

tema da Conveno.

vez que o Estado falha com este comando, pode ser processado perante o sis

mesmo punir toda violao, pblica ou privada, dos direitos humanos. Toda

na organizao, pelo Estado, de estruturas capazes de prevenir, investigar e

J a obrigao de garantia concretiza uma obrigao de fazer, que consiste

do Estado.45

butos inerentes dignidade humana e, em conseqncia, superiores ao poder

A Conveno contm 82 artigos, divididos em trs partes e em 11 captulos.

As linhas gerais da Conveno

existe uma obrigao de no fazer, que se traduz na limitao do poder pblico

face aos direitos do indivduo. Como j assinalou a Corte Interamericana, o exer

A Parte I diz respeito s categorias de direitos e deveres. O Captulo I enumera


os deveres dos Estados (artigos l^e 2^). O artigo 1.1 da Conveno Americana
de Direitos Humanos fundamental, pois estabelece que fica encarregado o

3.2

interna e internacionalmente.

ilusionista na seara dos direitos humanos, o que nos diferencia e nos fortalece

rumbiara43, Candelria44), o Brasil demonstrou no querer mais ser um pas

Em 1998, pressionado por diversos casos de gritante violao de direitos


humanos j na era da democracia (Eldorado dos Carajs41, Carandiru42, Co-

dificuldade do Estado em se desvencilhar do "ilusionismo", que consiste em


ratificar tratados internacionais, mas continuar interpretando-os nacionalmente.

Depois, a demora no reconhecimento da jurisdio da Corte fruto da

uma legislao eleitoral editada na ditadura.

to para a futura responsabilizao internacional do Estado violador. De fato,

A obrigao de respeito aos direitos humanos fornece o primeiro elemen

efetivos todos os direitos protegidos.

jurisdio. Surgem, ento, as obrigaes de respeito e garantia dos direitos hu

o reconhecimento"). Curiosamente, o Poder Executivo editou o Decreto n.

A lentido brasileira explicada pelo processo brasileiro de transio pol


tica. Em 1985, data do envio da mensagem presidencial ao Congresso pedindo
a aprovao do Pacto de San Jos, tnhamos ainda "Senadores binicos40" e

Estado-membro de zelar pelo respeito dos direitos humanos reconhecidos e de


garantir o exerccio dos mesmos por parte de toda pessoa que sujeita sua

Corte, com a clusula temporal acima mencionada (para "fatos ocorridos aps

suas obrigaes, at a data na qual a denncia venha a produzir efeito. At hoje,

A redao da Conveno Americana de Direitos Humanos foi obviamente

modelo europeu

O procedimento bifsico ainda em vigor: a imitao do antigo

Sobro a expanso e coliso dos direitos humanos no plano internacional, ver CARVALHO

206

Saraiva, 201 1.

RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacional, 2. ed., So Paulo:

46

Direito dos Tratados (1969), o que sugere que as reservas no podem deturpar

so cabveis, desde que respeitadas as regras gerais da Conveno de Viena sobre

nifesta sua vontade de modificar ou excluir determinada clusula de um tratado)

As reservas (ato unilateral pelo qual o Estado, no momento da celebrao, ma

a 82), referentes assinatura, ratificao, reserva, emenda, protocolo e denncia.

Finalmente, a Parte III contempla disposies gerais e transitrias (artigos 74

Comisso para um papel promocional e fiscalizador.

que houve ntida ascenso da importncia da vtima, com o deslocamento da

dos 24 Estados contratantes reconheceram sua jurisdio obrigatria), veremos

Por outro lado, na medida da consolidao da importncia da Corte (21

bros da Comisso, por votos e opinies emitidos no exerccio de suas funes.

o fim do mandato, quando seriam vulnerveis), os juizes da Corte nem os mem

independncia funcional, no se podendo punir, em tempo algum (mesmo aps

plomticos necessrios para o desempenho de suas funes. Alm disso, possuem

207

tria e o interestatal facultativo. Essa regra inverte o disposto na Conveno

direitos humanos. O procedimento individual considerado de adeso obriga

receber peties individuais e interestatais contendo alegaes de violaes de

Em relao Conveno Americana de Direitos Humanos, a Comisso pode

quando age como rgo da Conveno Americana de Direitos Humanos.

o mesmo, variando apenas as atribuies quando age como rgo da OEA ou

gundo, perante a Conveno Americana de Direitos Humanos. Todavia, o rgo

mento normativo: o primeiro deles, j analisado, perante a Carta da OEA e o se

A Comisso Interamericana de Direitos Humanos tem, ento, duplo trata

misso e uma eventual segunda etapa perante a Corte IDH.

europeu antes do Protocolo n. 11. H uma etapa, indispensvel, perante a Co

Assim, o procedimento interamericano bifsico, tal qual seu congnere

realizava o Comit de Ministros do Conselho da Europa.

penhe o papel original de superviso e julgamento anmalo das violaes que

CEDH foi imperfeita, pois no h rgo no sistema interamericano que desem

(Corte IDH ou Corte de San Jos, sede da Corte). Contudo, a influncia da

Humanos e uma estapa perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos

manos, fundado em uma etapa perante a Comisso Interamericana de Direitos

Da CEDH, reteve-se o procedimento bifsico de proteo aos direitos hu

proteo aos direitos civis e polticos.

das imunidades reconhecidas aos agentes diplomticos pelo Direito Internacio

nal. Durante o exerccio dos seus cargos gozam, alm disso, dos privilgios di

Do PIDCP, reteve-se a diviso entre direitos civis e polticos e direitos sociais


em sentido amplo. A opo do Pacto de San Jos foi claramente a favor da

srios, gozam, desde o momento da eleio e enquanto durar o seu mandato,

o Europia de Direitos Humanos (CEDH, 1950).

o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP, 1966) e a Conven

influenciada por dois diplomas normativos internacionais que a antecederam:

perante a Comisso e Corte para dar concretude a tais dispositivos.

Vistas as linhas gerais da Conveno, analisaremos a seguir o processo

so e da Corte sobre o processo de imposio da pena de morte nesse pas.

efeito somente em maio de 1999), por no aceitar o posicionamento da Comis

somente Trinidad e Tobago denunciou a Conveno (em maio de 1998, surtindo

do o regime jurdico protetivo dos comissrios e juizes. Ambos, juizes e comis

introduo de "dispositivos comuns" aos dois rgos (artigos 70 a 73), igualan

cada rgo), subdivididos com as mesmas sees temticas. Houve inclusive a

misso quanto o da Corte, dotando-os do mesmo nmero de artigos (17 para

Transparece a inteno dos redatores de valorizar tanto o trabalho da Co

artigos 34 a 51) e o funcionamento da Corte (Captulo VIII, artigos 52 a 69).

es, Competncia e Processo) o funcionamento da Comisso (Captulo VII,

direitos humanos. Foram regrados com as mesmas sees (Organizao, Fun

A Parte II da Conveno trata dos mecanismos de apurao de violao de

so de direitos.16

prudncia da Corte de San Jos em um mundo marcado pela expanso e coli

sociedade democrtica. Esse artigo ser essencial no desenvolvimento da juris

pela segurana de todos e pelas justas exigncias do bem comum, em uma

reitos e que os direitos de cada pessoa so limitados pelos direitos dos demais,

do em um nico artigo (artigo 32) que h uma correlao entre deveres e di

Porm, essa denncia no ter o efeito de desvincular o Estado denunciante de

do o Secretrio-Geral da Organizao, o qual deve informar as outras partes.

O Captulo V discorre brevemente sobre os deveres dos indivduos, dispon

partir da data em vigor da mesma e mediante aviso prvio de um ano, notifican

um tratado que possui um intrprete independente dos Estados-partes, que

a Corte Interamericana de Direitos Humanos.

o objeto e a finalidade da Conveno. J quanto denncia, os Estados-partes


podero denunciar esta Conveno depois de expirado o prazo de cinco anos, a

O Captulo IV faz meno suspenso de garantias, interpretao e apli

cao da Conveno (artigos 27 a 31), temtica extremamente importante em

<

admissibilidade: o princpio do estoppel

O direito internacional de petio e as condies de

Novamente, porque os outros colegitimados, os Estados, at hoje, nunca ingressaram com

A Comisso provocada por meio de uma petio escrita, que pode ser de

5.1

Direitos Humanos

O procedimento perante a Comisso Interamericana de

208

qualquer ao, no mximo houve duas peties Comisso (ver acima).

47

prete definitivo da Conveno Americana.

Caso decida no iniciar a ao, a Comisso, em termos prticos?1 o intr

lao de direitos humanos.

At o momento, a Comisso permanece com o importante papel de dar


incio - ou no - ao de responsabilidade internacional do Estado por vio

petio do Equador contra a Colmbia, pela morte de um nacional equatoria


no (Senhor Franklin Guillermo Aisalla Molina) durante o ataque colombiano
ao acampamento da guerrilha colombiana em territrio equatoriano em 2008.

Em 2010, mostrando uma nova posio dos Estados, a Comisso aceitou a

contra Costa Rica.

Em 2007, a Comisso julgou inadmissvel a petio proposta pela Nicargua

perante a Comisso obrigatrio.

sar com a ao contra o Estado violador. Mesmo nesse caso, o procedimento

ocorre se algum Estado, no exerccio de uma verdadeira acuo populans, ingres

quive o caso (demanda inadmissvel, ou quanto ao mrito, infundada), nao ha


recurso disponvel vtima. Outra hiptese de ser o caso apreciado pela Corte

sibilidade da demanda (h requisitos de admissibilidade, entre eles, o esgota


mento prvio dos recursos internos) quanto seu mrito. Caso a Comisso ar

A vtima (ou seus representantes) possui somente o direito de petio


Comisso Interamericana de Direitos Humanos. A Comisso analisa tanto a admis

Nesse sentido, ver W1TENBERG, J.C., "La recevabilit des rclamations devant les juri(1932), p. 5-136.

209

dictions internationales", in 41 Recueil des Cours de 1'Acadmie de Droit International de ia Haye

50

de internacional do Estado por danos a estrangeiros e no seu instrumento, a proteo diplo


mtica, possui antecedentes na Idade Mdia europia, no exerccio das represlias privadas.
CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. O esgotamento dos recursos internos, 2. ed., Braslia:
Ed. UnB, 1997, p. 119. Conferir tambm em CARVALHO RAMOS, Andr de. Responsabilida
de Internacional por Violao de Direitos Humanos, Rio de Janeiro: Renovar, 2004.

tica. A regra do esgotamento dos recursos internos, consagrada no direito da responsabilida

49 Esta apreciao internacional feita, em geral, atravs do instituto da proteo diplom

Co, 1985, p. 321-324.

Encydopedia ofPublic International Law - v. 8, Amsterdam/New York: North Holland Publishing

Tom. J., "Inter-american Commission on Human Rights", in BERNHARDT, Rudolf (org.).

tion of American States", 28 German Yearbook of International Law (1985), p. 65-87. FARER,

48 SEPULVEDA, Csar. "The Inter-American Commission on Human Rights ot the Organiza-

caso de inadequao destes recursos, o Estado responde duplamente: pela

internos aptos a reparar os danos porventura causados aos indivduos. No

duta ativa do Estado. De fato, os Estados tm o dever de prover recursos

mental da regra do esgotamento dos recursos internos de exigir uma con

Diante do Direito Internacional dos Direitos Humanos, o aspecto funda

internos.50

da jurisdio internacional, que s acionada aps o esgotamento dos recursos

Com efeito, respeitada a soberania estatal ao se enfatizar o carter subsidirio

Direito Internacional graas ao seu papel de redutor de tenses entre os Estados.

A regra do esgotamento dos recursos internos obteve grande aceitao no

que sua controvrsia possa ser apreciada perante o Direito Internacional.

mecanismos internos de reparao, quer administrativos, quer judiciais, antes

internacionais. Essa regra exige que o peticionante prove que tenha esgotado os

interpretado restritivamente, privilegiando sempre o acesso do indivduo s instncias

O esgotamento dos recursos internos no sistema interamericano tem sido

sncia de litispendencia internacional e ausncia de coisa julgada internacional.

locais, ausncia do decurso do prazo de seis meses para a representao, au

ce funo similar do Ministrio Pblico brasileiro.

As condies de admissibilidade da petio encontram-se descritas na Con

situao.

nome da vtima e de qualquer autoridade que tenha tido conhecimento da

vem a violao de direitos humanos denunciada, assinalando, se possvel, o

Em sua representao, o representante deve apontar os fatos que compro

interestatais).48

mentais (demandas individuais), ou ainda oriunda de outro Estado (demandas

autoria da prpria vtima, de terceiros, incluindo as organizaes no governa

veno Americana de Direitos Humanos, a saber: o esgotamento dos recursos

contratantes e pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que exer

A Corte Interamericana s pode ser acionada (jus standi) pelos Estados

de terceiros.

s a vtima -pode peticionar Comisso, alegando violao de direitos humanos

trio Alm disso, ao contrrio da Conveno Europia de Direitos Humanos, a


Conveno Americana de Direitos Humanos dispe que qualquer pessoa - nao

Europia de Direitos Humanos antes do Procotolo n. 11, quando o sistema de


petio individual era facultativo e o sistema de petio interestatal era obriga

Em relao exceo de litispendncia, observo que essa exceo refere-se

ca e da coerncia entre as decises dos diversos rgos internacionais de proteo


de direitos humanos.

mais trs hipteses de dispensa do esgotamento dos recursos internos; 4) o

recurso disponvel for inidneo; 5) o recurso for intil (por exemplo, j h


deciso da Suprema Corte local em sentido diverso) ou 6) faltam defensores

210

Para a Corte, "Com efeito, como esse prazo depende do esgotamento dos recursos, o

Regulamento de 2009.

54

211

Por exemplo, perante o Comit de Direitos Humanos criado pelo Pacto Internacional de

52

53

Direitos Civis e Polticos.

Ver Cone Interamericana de Direitos Humanos, Caso Castillo Pez - Excees preliminares.

de dezembro de 1991, Srie C, n. 13, pargrafo 30.

ricana de Direitos Humanos, Caso Neira Alegria e Outros, Excees Preliminares, sentena de 11

Governo quem deve arguir o vencimento do prazo perante a Comisso". Ver Corte Interame-

sistema da Conveno Americana de Direitos Humanos exige eventual anlise

do na fase da Comisso. Na viso da Corte, o seu papel de rgo judicial do

sibilidade de rever o esgotamento de recursos internos no alegado pelo Esta

A Corte IDH repeliu esse argumento, reconhecendo, no mximo, a impos

admissibilidade, pois no h hierarquia entre esses dois rgos.

individual. Para a Comisso, a Corte no poderia analisar suas decises de

para que no fossem reapreciadas as condies de admissibilidade da petio

interpostas na Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Comisso lutou

Cabe aqui uma observao. Em suas vrias aes judiciais internacionais

caso perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

cia, a exceo de coisa julgada peremptria, no admitindo mais a reviso do

nos para apreci-lo. Por outro lado, diferentemente da exceo de litispendn

internacional, falece atribuio Comisso Interamericana de Direitos Huma

Assim, se os fatos narrados j tiverem sido apreciados por outra instncia

nova apreciao perante o Direito Internacional de fatos idnticos.

de litispendncia, a preocupao de se evitar a insegurana jurdica oriunda de

No tocante exceo de coisa julgada, cumpre assinalar, como na exceo

alhures, pode a Comisso apreciar o caso novamente.

ou 1503 da ONU.54 Alm disso, no caso de desistncia da petio protocolada

humanos no Estado infrator, o que pode ocorrer perante os Procedimentos 1235

Sentena de 30 de janeiro de 1996, pargrafos 41 ao 46.

51

esgotamento dos recursos internos)."

Comisso, observo que essa exceo est condicionada ao esgotamento dos


recursos internos. Logo, cabe a arguio do decurso de prazo ao Estado inte
ressado na subsidiariedade da jurisdio internacional (obtida atravs do prvio

deciso interna definitiva sobre os fatos, para a apresentao do caso perante

Quanto ao decurso do prazo de seis meses, contados a partir da data da

processual.51

Nesse sentido, decidiu a Corte ser extempornea a alegao de falta de esgo


tamento dos recursos internos pelo Peru na fase judicial da ao de responsa
bilidade internacional do Estado, j que a falta de pronunciamento do Estado
na fase do procedimento perante a Comisso acarreta precluso dessa faculdade

rio a sua conduta anterior (non concedit venire contra factum proprium).

do princpio do estoppel, ou seja, da proibio de se comportar de modo contr

Aps, no pode o Estado alegar a falta de esgotamento, pois seria violao

subentende-se que houve desistncia tcita dessa objeo.

Assim, se o Estado nada alega durante o procedimento perante a Comisso,

pelo Estado no procedimento perante Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

Nesse sentido, a Corte IDH consagrou o entendimento de que a exceo de


admissibilidade por ausncia de esgotamento dos recursos internos tem que ser utilizada

com notvel interpretao restritiva.

estabelece que ainda possvel conhecer um caso, quando o procedimento instau

Cabe notar que, durante a dcada de 70, a anlise da Comisso sobre essa
condio de admissibilidade foi escassa, j que as peties eram oriundas jus
tamente de pases dominados por ditaduras, caracterizadas pela falta de acesso
aos recursos locais. Aps a redemocratizao e com o retorno ao Estado de
Direito nestes pases, o tema do esgotamento dos recursos internos volta tona,

rado perante outro rgo internacional for apenas de exame de situao geral de direitos

devendo ser ressaltado que o Regulamento da Comisso, em seu artigo 33,

ou h barreiras de acesso justia.

A jurisprudncia sobre essa exceo escassa no sistema interamericano,

Americana de Direitos Humanos, o que se justifica em prol da segurana jurdi

neamente, de acordo com vedao expressa do artigo 46, "c", da Conveno

interamericano." Entretanto, no podem utilizar ambos os sistemas simulta

Estados perante o sistema universal da ONU ou perante o sistema regional

dos pases americanos tm a possibilidade de apresentar peties contra os

nacional de direitos humanos. De fato, os indivduos submetidos jurisdio

limitao do uso simultneo dos vrios sistemas coletivos de proteo inter

os mencionados recursos (artigo 46.2). A jurisprudncia da Corte ainda agrega

permitido vtima o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver sido


ele impedido de esgot-los; e 3) houver demora injustificada na deciso sobre

devido processo legal para a proteo do direito violado; 2) no se houver

dade de prvio esgotamento dos recursos internos, a saber: 1) no existir o

A Conveno ainda estipula expressamente casos de dispensa da necessi

reparar o dano causado.

violao inicial e tambm por no prover o indivduo de recursos internos aptos a

A fase da conciliao ou soluo amistosa

dos, para evitar, dada a assimetria dos envolvidos (vtimas e Estados), o sacri

fcio dos interesses protegidos.60 Por isso, o acordo fiscalizado pela Comisso

superada a fase de admissibilidade da petio, sempre respeitando os direitos

reconhecidos na Conveno.

A fase do Primeiro Informe

De acordo com o Tribunal de Justia do Maranho, em outubro de 2006, o principal

Todas as peties devem ser apreciadas pela Comisso, antes que o caso possa ser sub

Comisso Interamericana de Direitos Humanos, Casos n. 12.426 e 12. 427, ambos de

Sobre a responsabilidade do Brasil por atos de entes federados, ver CARVALHO RAMOS,

212

var, 2004.

Andr de. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Humanos, Rio de Janeiro: Reno

57

2001.

56

metido Corte.

55

Nessa linha, salienta Karel Vasak que, na matria de direitos humanos, a noo clssica

213

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez - Excees Prelimina


res, sentena de 26 de junho de 1987, pargrafos 44 e 45.

61

140 Recueil des Cours de 1'Acadmie de Droit International de La Haye, (1974), p. 383.

de direitos humanos. Ver in VASAK, Karel. "Le droit international des droits de l'homme",

sendo valores comuns ao conjunto de Estados contratantes dos instrumentos internacionais

de litgio inadequada, j que os interesses em jogo no pertencem a um Estado em especial,

60

annualrep/2006sp/Brasill2426sp. htm>. Acesso em: 2 mar. 2011.

2006. Ver a ntegra do Informe e o contedo final do acordo em: <http://www.cidh-rg/

A Comisso aprovou o Acordo entre as partes pelo Informe n. 43/06, de 1 5 de maro de

Disponvel em: <http://www.tjma.jus.br/site/principal/contedo.php?conteudo=l4445>.


Acesso em: 2 mar. 2011.

acordo com o Brasil, sob a superviso da Comisso IDH. Foi a primeira vez

59

ossada foi encontrada em 2004), em jri promovido pela l Vara de So Jos de Ribamar.

dos Direitos da Criana e do Adolescente Padre Marcos Passerini, celebraram

por homicdio duplamente qualificado contra J.S.V., 15 anos (desaparecido em 2003 e cuja

suspeito dos crimes, Francisco das Chagas foi condenado a 20 anos e oito meses de recluso

58

primeiro informe ou relatrio (tambm chamado Informe Preliminar ou ainda o

Esgotada a fase da conciliao, a Comisso delibera, editando o chamado

5.3

Humanos.''1

respeito aos direitos humanos previstos na Conveno Americana de Direitos

satisfatrio e adequado para resolver o litgio e se o mesmo foi fundado no

pelas organizaes no governamentais Justia Global e Centro de Defesa

de, claro, pelos atos de seus entes federados"). Os familiares, representados

deveres de preveno e represso impostos ao Estado brasileiro (que respon

falhas gitantes do sistema de justia do Maranho levaram violao dos

nos, com a maioria sendo encontrada com os rgos genitais extirpados. As

ninos entre 8 e 15 anos de idade. Foram apurados 28 assassinatos de meni

houve uma srie de crimes no Estado do Maranho cujas vtimas eram me

Os fatos so estarrecedores: durante mais de dez anos (entre 1991 e 2003),

ro caso brasileiro foi o Caso dos Meninos Emasculados do Maranho em 2005.""'

Interamericana de Direitos Humanos, envolvendo diversos pases. O primei

H vrios exemplos bem-sucedidos de conciliao perante a Comisso

cionrio, aos Estados e tambm ao Secretrio-Geral da OEA.

rio, contendo os fatos e o acordo alcanado, sendo o mesmo remetido ao peti-

Interamericana de Direitos Humanos, que dever zelar se o compromisso

sabilidade internacional do Estado por violao de direitos humanos protegi

de Direitos Humanos tente estabelecer uma soluo amistosa do litgio, aps

Caso tenha sido obtida a soluo amigvel, a Comisso elabora seu relat

Enquanto mecanismo de obteno da superao de controvrsia interna

cional, a soluo amistosa deve ser utilizada com cautela nos casos de respon

como frmula de soluo de litgios, exigindo que a Comisso Interamericana

adotar polticas pblicas de no repetio de violaes.5''

reparao simblica (placa em homenagem a todas as vtimas identificadas) e

desses crimes brbaros,58 alm de reparar materialmente as famlias, realizar

metendo-se a investigar, perseguir em juzo e punir criminalmente os autores

sua responsabilidade internacional por violao de direitos humanos, compro

somente os familiares dos peticionantes. Cabe destacar que o Brasil reconheceu

No acordo foram beneficiados todos os familiares das 28 vtimas e no

sidencial (Decreto n. 5.619/2005).

nho nas negociaes do acordo, devidamente autorizado por Decreto Pre

ricana de Direitos Humanos, em seu artigo 48, "f", destaca o papel da conciliao

cana de Direitos Humanos, ingressa-se na fase conciliatria. A Conveno Ame

Passada a fase da admissibilidade da petio perante Comisso Interameri-

5.2

no julgamento de seu caso perante a Corte IDH.

perdendo na admissibilidade perante a Comisso, pode ainda rever essa deciso

missibilidade ou arquivamento sumrio pela Comisso. J o Estado, mesmo

Estado e vtima. A vtima no tem direito a recurso contra a deciso de inad-

Apesar de coerente, essa viso da Corte aprofunda a desigualdade entre

sibilidade e antes da deliberao final (com a edio do Primeiro Informe,

lizadas perante a Comisso."

como veremos). Tambm marcou o caso a participao do Estado do Mara

que o Estado brasileiro celebrou um acordo na Comisso IDH aps a admis

da legitimidade de todas as etapas do procedimento, inclusive as que so rea

"Relatrio 50", devido ao artigo 50 da Conveno que o prev) que constata


Entretanto, a posio da Comisso de s acionar o Estado quando estiver

to por membros que agem a ttulo pessoal e com imparcialidade. Como conse

favorvel ao Estado no tenha sido unnime. Desse modo, a Comisso, ao

sabilidade internacional do Estado no sistema interamericano, j que o outro

Segundo Salvioni, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos tem o poder de

214

215

representa a nica via para que operem plenamente todos os meios de proteo estabelecidos
pela Conveno". Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre a
filiao obrigatria de jornalistas (artigos 13 e 29 da Conveno Americana de Direitos Humanos),

que possibilitou esta manifestao da Corte.

Parecer n. 5/85, de I 3 de novembro de 1985, Srie A, n. 5, pargrafo 26, p. 15. Neste caso,

de modo inusitado, a Costa Rica, Estado-sede da Corte, apesar do ganho de causa na Comis
so Interamericana de Direitos Humanos, solicitou Parecer Consultivo sobre o mesmo fato, o

tem estmulo para faz-lo, a determinao desta ltima de submeter um caso similar Corte

da perante a Corte e que um governo que tenha ganho uma causa perante a Comisso no

Segundo a Corte, "dado que os indivduos no esto legitimados a interpor uma deman

risdio obrigatria e se a Comisso entender conveniente para a proteo dos

Ver in SALVIOLI, Fabin Ornar. "Los desafios dei sistema interamericano de proteccin de los
derechos humanos", in Estdios Bsicos de Derechos Humanos - V, So Jos: IIDH, 1996, p. 239.

63

pode ser submetido Corte, se o Estado infrator houver reconhecido sua ju

Comisso, o caso no tiver sido solucionado (reparao dos danos pelo Estado),

Se em at trs meses aps a remessa ao Estado do primeiro relatrio da

relatrio, que confidencial.

cabe ao Estado tido como violador cumprir as recomendaes desse primeiro

Por outro lado, no caso de constatao de violao de direitos humanos,

Comisso ao Estado.

teramericana de Direitos Humanos, como recurso ao entendimento favorvel da

Americana de Direitos Humanos, para permitir o acesso dos indivduos a Corte In

relao a um prejuz.o concreto que deve ser alegado pelo representante)" (trad. do Autor).

tado ao ratificar o Pacto de San Jos de Costa Rica (embora no em abstrato, mas sim em

Conveno Americana de Direitos Humanos contraria as obrigaes assumidas por esse Es

"avaliar, no mbito de sua competncia, se uma disposio interna de um Estado-parte na

62

emitir sua sentena.6'

perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos, para que esta pudesse

Corte, a Comisso deveria, apesar de decidir favoravelmente ao Estado, acion-lo

Logo, a sada que considero mais razovel a alterao da Conveno

de chumbo da ditadura brasileira!

o Americana. No entendimento de determinada composio de juizes da

es de direitos humanos ocorrida durante a Guerrilha do Araguaia nos anos

Direitos Humanos, que se autointitula a nica intrprete definitiva da Conven

zido somente em... 2008! Treze anos para se convencer da existncia de viola

petio das vtimas de 1995 e o Primeiro Informe ("Relatrio 50") foi produ

mora excessiva, como se viu no caso Gomes Lund contra o Brasil: a primeira

O histrico da Comisso nos casos brasileiros, alis, aponta para uma de

zar determinado caso somente pela delonga em decidir o mrito.

contra a morosidade excessiva da Comisso, que pode simplesmente inviabili

h recurso contra o indeferimento de sua petio pela Comisso. Ou recurso

Por outro lado, o risco de desproteger a vtima muito grande, porque no

conferido Comisso pela Conveno Americana de Direitos Humanos.

de direitos humanos Corte, o que contraria, por seu turno, o relevante papel

transformando-a em um mero eixo de transmisso de representaes de violaes

de inexistncia de violao de direitos humanos) amesquinhar a Comisso,

mentao adversa (a Comisso aciona o Estado, ressalvando seu entendimento

exercido pela Comisso j foi criticado duramente pela Corte Interamericana de

Esse papel de intrprete final da Conveno Americana de Direitos Humanos

nente de Direitos Humanos.

ao indivduo a capacidade postulatria perante a nova Corte Europia Perma

Essa situao claramente no ocorre no sistema europeu, no qual foi conferida

nos nestes casos.

cando-a no papel de intrprete final da Conveno Americana de Direitos Huma

sobre determinada conduta, por conseqncia, tem o carter definitivo, colo

a Comisso, a posio jurdica da Comisso favorvel aos Estados requeridos

Como todas as peties contra os Estados tm que ser processadas perante

Comisso.

demonstrando que a provocao da Corte IDH resta, na prtica, nas mos da

-partes da Conveno, nunca processaram outro Estado perante a Corte IDH,

deciso favorvel no mbito da Comisso. Os demais colegitimados, os Estados-

Agora, exigir que o Estado seja processado atravs de uma ao com funda

ra, a Comisso preserva o respeito das partes (indivduos e Estados).

manos (Corte IDH), transformada em dominus litis absoluto da ao de respon

colegitimado (o Estado) no possui interesse algum em provocar a Corte, aps a

apontar violaes ou para isentar os Estados das mesmas. Graas a essa postu

qncia desse status, a Comisso possui independncia e neutralidade para

nomo, incumbido da promoo e proteo de direitos humanos, sendo compos

protegidos, o requerente no tem recurso disponvel, mesmo quando a deciso

exercer esta faculdade de no acionar a Corte Interamericana de Direitos Hu

Humanos perfeitamente compatvel com seu status de rgo internacional aut

convencida da existncia de violao da Conveno Americana de Direitos

Caso a Comisso delibere pela ausncia de violao de direitos humanos

ou no uma violao da Conveno Americana de Direitos Humanos.62

A fase do Segundo Informe

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Cabalkro Delgado e Santana - Excees

216

Preliminares, sentena de 21 de janeiro de 1994, Srie C, n. 17, pargrafo 54.

65

deliberaes da Comisso.

(Informe 23/94), outorgou-se o prazo de dois meses para que a Guatemala cumprisse com as

o imediata da peruana Maria Elena Loayza Tamayo. J no caso Paniagua Morales e outros

pria Comisso. De lato, no caso Loayza Tamayo (Informe 20/94) a Comisso exigiu a liberta

Esse prazo de trs meses para o cumprimento das deliberaes do primeiro relatrio da
Comisso tem sido interpretado como sendo o prazo mximo passvel de ser fixado pela pr

64

ramericana de Direitos Humanos.

Essa fase s se inaugura na ausncia de ao judicial perante a Corte Inte

5.4

reitos Humanos elaborar um segundo informe.

interposio de ao perante a Corte, deve a Comisso Interamericana de Di

mento). Com isso, no caso do descumprimento do Primeiro Informe e da no

da Corte (ou os fatos e repercusses dos fatos forem anteriores ao reconheci

Primeiro Informe somente se o Estado no tiver reconhecido ainda a jurisdio

A prtica indica que a Comisso no processa o Estado que ignora seu

ra da ao, o que , por certo, dificultoso.

que haja a mobilizao da maioria absoluta dos comissrios contra a propositu

em sentido contrrio da maioria absoluta dos comissrios. Ou seja, necessrio

no caso de ter sido reconhecida a jurisdio da Corte, salvo se houver deciso

parado o dano, a Comisso deve automaticamente propor a ao contra o Estado,

ter sido constatada violao de direitos humanos sem que o Estado tenha re

existncia de violao de direitos humanos. Agora, aps a reforma, no caso de

Estado houvesse reconhecido a jurisdio da Corte e a Comisso j atestado a

maioria, se ingressava com a ao contra determinado Estado, mesmo se o

perante a Corte. Com efeito, at tal reforma, a Comisso deveria decidir, por

Regulamento, em 2001, para estimular a propositura de suas aes judiciais

h recurso previsto ao indivduo. Contudo, a prpria Comisso alterou seu

o da Corte e no tenha cumprido as deliberaes do Primeiro Informe. No

manos no processe um Estado, mesmo que este tenha reconhecido a jurisdi

Teoricamente, possvel que a Comisso Interamericana de Direitos Hu

proibio de venire contra factum proprium.6^

misso em propor a ao. Seria mais um exemplo do princpio do estoppel ou a

depois, justamente alegar perante a Corte IDH a decadncia do direito da Co

para evitar uma ao da Comisso perante a Corte de San Jos. No pode,

do. O Estado beneficiado pela prorrogao do prazo, pois teria mais tempo

prorrogao do prazo de 3 meses, bastando a anuncia da Comisso e do Esta

direitos humanos no caso concreto.''4 A prtica interamericana contempla a

A fora vinculante dos Informes da Comisso

217

67 Sustentou HLIO BICUDO, em livro publicado em 1997, que "Ainda recentemente, em


1996, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos apontou a impunidade de policiais
militares que participaram da chamada chacina do 42a Distrito, relatrio a respeito, elaborado
pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, depois de sua visita em 1995 ao Brasil

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Caballero Delqado e Santana - Mrito


sentena de 8 de dezembro de 1995, Srie C, n. 22, pargrafo 67.

66

censura moral ao Estado brasileiro."7

mericana de Direitos Humanos em caso envolvendo o Brasil eqivaleria a uma

segue) j se afirmou que uma deliberao condenatria da Comisso Intera

gerar responsabilidade do Estado pelo seu no cumprimento. Em virtude des


se posicionamento da Corte (ultrapassado pela jurisprudncia posterior, como

Direito Internacional do termo "recomendao" (empregado pelo artigo 51 da


Conveno, para se referir ao contedo do Segundo Informe da Comisso) o
de "deliberao no obrigatria", o que, por tal definio, o torna insuscetvel de

apenas "reprovaes morais". Ou seja, para a Corte IDH, o sentido usual no

O uso, pela Conveno Americana de Direitos Humanos, do termo "reco


mendaes", indicaria a ausncia de fora vinculante dos Informes. Seriam

Com efeito, no caso Caballero Delgado, a Corte sustentou que o Estado no


estava obrigado a cumprir com as determinaes dos Informes da Comisso,
que seriam meras "recomendaes"."" Para a Corte, o artigo 51.2 da Conveno,
relativo ao Segundo Informe, dispe que a Comisso far as recomendaes per
tinentes e fixar um prazo dentro do qual o Estado deve tomar as medidas que
lhe competir para remediar a situao examinada.

Interamericana de Direitos Humanos.

dao no vinculante" dos Informes da Comisso foi reconhecido pela Corte

Nos primeiros casos propostos pela Comisso, o carter de mera "recomen

obedec-las de boa-f?

Comisso: seriam meras "recomendaes" sem fora vinculante, ou, ao con


trrio, seriam deliberaes internacionais vinculantes, devendo os Estados

Em primeiro lugar, necessrio inquirir sobre a natureza dos Informes da

5.5

Resta saber o que fazer caso o Estado descumpra tambm o disposto no Se


gundo Informe da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, como segue.

requeridas, publicando o Segundo Informe.

Esse segundo informe pblico (diferentemente do Primeiro Informe, que

confidencial, restrito s partes) e tambm possui recomendaes ao Estado viola


dor, com prazo para que as medidas requeridas sejam efetuadas. Aps o decurso
desse prazo, a Comisso agrega a informao sobre o cumprimento das medidas

constar as deliberaes no cumpridas pelos Estados para que a OEA adote

Esse Informe no vinculante, pois no definitivo.

Humanos.71 No sistema europeu, o Comit delibera e sua deciso tem que ser

Tal acordo gerou a edio da Lei n. 10.706/2003, que assegurou o pagamento de R$

Nesse ltimo caso, irago passagem de parecer jurdico de Rogrio Favreto, sobre o

218 Recuei! des Cours de VAcadmie de Droit International de La Haye (1989), p. 333.

218

tion amricaine et Ia convention europenne des droits de 1'homme -analyse comparativc",

Vide Relatrio 54/01, referente ao Caso 12.051, de 4 de abril de 2001.

1997, p. 40.

68

71

219

Segundo o ex-juiz da Corte americana, Hector Gros Espiell, o procedimento interameri

28 de junho de 2005.

cano neste ponto "complicado e conlradilrio". Ver in GROS ESPIELL, Hector. "La Conven-

grio. Nota Saj n. 1715/05 - RF, Subchefia de Assuntos Jurdicos da Casa Civil, parecer de

nos, o que geraria elevado desgaste moral e poltico ao Estado Brasileiro". FAVRETO, Ro

atendimento voluntrio, a fim de evitar remessa a Corte Interamericana de Direitos Huma

liva interna pela condio de Estado-parte signatrio do ato internacional, merecendo

recomendaes da Comisso Inleramericana de Direitos Humanos assumem fora norma-

- Ovelrio Tames: "Logo, mesmo no se enquadrando como ttulo executivo judicial, as

cumprimento da recomendao da Comisso no caso da morte do jovem indgena Macuxi

70

dez. 2006.

<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rcv_77//parecercs/Denise.pdf>. Acesso cm: 6

escravo. Ver ainda o parecer da Advogada da Unio Denise Caldas Figueira sobre o tema em:

52.000,00 de indenizao ao trabalhador .Jos Pereira, pela reduo condio anloga de

69

demais violaes, a Assemblia usualmente apenas registra o envio do relat-

suspenso da participao do Estado pela ruptura do regime democrtico. Para as

At os dias de hoje, contudo, a nica sano clara disposio da OEA a

veno Europia de Direitos Humanos

so do Conselho da Europa, organizao internacional patrocinadora da Con

respeitada pelo Estado violador, sob pena mxima (nunca aplicada) de expul

j est em mos do Itamaraty, em carter sigiloso, para a manifestao a respeito do nosso


Governo. Caso no se d resposta ou no seja ela satisfatria, ser dada publicidade ao rela
trio, com suas recomendaes a respeito, o que ir eqivaler a uma censura moral de qua
lificaes internacionais". Ver BICUDO, Hlio. Direitos Humanos e sua proteo. So Paulo: FTD,

violao de direitos humanos da vtima causada, basicamente, pela delonga do


Tribunal de Justia do Cear em aplicar a lei penal em prazo razovel.68 Alm

da Penha, o Brasil foi pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos por

sem que a Comisso tivesse acionado a Corte IDH. Por exemplo, no Caso Maria

No caso brasileiro, houve alguns Informes que foram cumpridos, mesmo

manos processada perante a prpria Corte Interamericana de Direitos Humanos.

caso for submetido Corte, possvel obter uma sentena favorvel em uma
ao de responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos hu

(por coerncia, o Segundo Informe reproduz na essncia o Primeiro), mas, se o

os Estados a aceitarem sua jurisdio, pois a condenao na Comisso certa

Cabe aqui uma observao. Com esse novo entendimento, a Corte estimula

prpria Comisso em processar peties individuais.

edita-se o Segundo Informe. Pelo princpio da boa-f, os Estados, segundo a


Corte, devem cumprir com as condutas determinadas por esse Segundo Infor
me, j que os mesmos, ao aderir Conveno, aceitaram a competncia da

virtude, em geral, do no reconhecimento, pelo Estado, da jurisdio da Corte),

servamos, neste caso, que o sistema interamericano sente a falta de um rgo

No caso da Comisso ter preferido acionar o Estado perante a Corte, a


sentena dessa ltima que ser vinculante, podendo at contrariar o entendi
mento da Comisso. Entretanto, se o caso no for submetido Corte (em

com funo similar ao Comit de Ministros da Conveno Europia de Direitos

no segundo relatrio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Ob

perante a Corte ou em editar um Segundo Informe, que pode ou no publicar.

Resta saber o que fazer com o no cumprimento pelo Estado do disposto

medidas para convencer o Estado a restaurar os direitos protegidos.

tigo 41, alnea "g", da Conveno Americana de Direitos Humanos, deve fazer

at trs meses para cumprir as recomendaes nele contidas.

De fato, a Corte constatou que, caso o Estado descumpra esse Primeiro


Informe, a Comisso, obrigatoriamente, deve optar entre acionar o Estado

Assim, como a Comisso Interamericana de Direitos Humanos encaminha

tambm um relatrio anual Assemblia Geral da OEA, de acordo com o ar

A Corte, contudo, diferenciou os dois Informes da Comisso. O Primeiro

nativa existente hoje o apelo Assemblia Geral da OEA, j que a Comisso

tambm rgo da OEA, devendo os Estados respeitar suas deliberaes.

uma de suas funes justamente promover a observncia e a defesa dos direitos

humanos no continente americano.

Informe (ou Informe Preliminar) enviado ao Estado, que possui o prazo de

Reconhecida a fora vinculante ao menos do Segundo Informe, resta saber

qual o recurso da Comisso no caso de descumprimento do mesmo. A alter

Comisso, que tambm rgo principal da OEA, organizao que tem como

te do Jovem Indgena Macuxi no Municpio de Normandia, no Estado de Roraima?0

Direitos Humanos e aceitos pelo Brasil nos Casos Jos Pereira0'' e no Caso da Mor

-se as recomendaes constantes do Informe da Comisso Interamericana de

deste caso, emblemtico por ter influenciado a elaborao da Lei 11.340, citem-

Humanos a realizar seus melhores esforos para cumprir as deliberaes da

tados, obriga os Estados contratantes da Conveno Americana de Direitos

No caso Loayza Tamayo e nos posteriores, a Corte sustentou que o princpio


da boa-f, consagrado tambm na Conveno de Viena sobre Direito dos Tra

Ocorre que essa posio da Corte est ultrapassada.

As medidas cautelares da Comisso

Ver o quadro de 2009 em: <http://www.cidhrg/annualrep/2009sp/cap. 3d.09.sp. htm>-

220

Acesso em: 2 mar. 2011.

72

sucesso.

ao Estado brasileiro o dever de proteger as crianas e adolescentes detidos, sem

quase oito meses depois (em 21 -12-2004). Em 23-7-2005, a Comisso reiterou

cautelares, que s foram determinadas pela Comisso ao Estado brasileiro

A prtica da Comisso em relao ao Brasil lana dvidas sobre a eficincia


dessas medidas. Por exemplo, no Caso das Crianas e Adolescentes Privados de Li
berdade no Complexo do Tatuap da FEBEM versus Brasil, a Comisso declarou a
petio admissvel em 9-10-2002, mais de dois anos depois da interposio
pelas vtimas (em 5-9-2000). Em 27-4-2004 houve solicitao de medidas

pela Conveno Americana e outros instrumentos aplicveis.

medidas no constitui prejulgamento sobre a violao dos direitos protegidos

gue o pedido de adoo de medidas cautelares. Obviamente, a adoo de tais

sentar um pedido devidamente fundamentado a fim de que a Comisso revo

a adoo imediata das medidas. Em qualquer momento, o Estado poder apre

Estado informaes relevantes, a menos que a urgncia da situao justitique

Antes de solicitar medidas cautelares, a Comisso pedir ao respectivo

do processo relativo a uma petio ou caso pendente.

medidas provisrias - para prevenir danos irreparveis s pessoas ou ao objeto

a adoo de medidas cautelares pela Comisso, para prevenir danos irreparveis


ou perecimento de direito. Estipula o Regulamento que, em situaes de gra
vidade e urgncia a Comisso poder, por iniciativa prpria ou a pedido da
parte, solicitar que um Estado adote medidas cautelares - tambm chamadas

O Regulamento da Comisso de 2009 dispe, de modo minudente, sobre

5.6

alguns governos.72

suas obrigaes de proteo de direitos humanos, o que desnuda a retrica de

mantenha o Estado faltoso constantemente na lista daqueles que no cumprem

Esse "acompanhamento permanente" merece elogios, pois permite que se

cumprimento" (ou seja, o Estado nada fez).

(casos no submetidos Corte IDH) dos ltimos 9 anos, classificando o cum


primento em "cumprimento total", "cumprimento parcial" e "pendente de

Nesse captulo retratado o estado de cumprimento dos informes da CIDH

ral da OEA, o captulo "Estado do Cumprimento das Recomendaes da CIDH".

A prpria Comisso introduziu, nos seus informes anuais Assemblia Ge

e o arquiva.

rio da Comisso, insta os Estados a bem cumprir as deliberaes da Comisso

Somente depois da falta de xito em convencer o Estado brasileiro a cum

de pessoas

Aspectos gerais da Corte: uma Corte para 550 milhes

O segundo rgo da Conveno Americana de Direitos Humanos, a Corte

6.1

A Corte Interamericana de Direitos Humanos

A cronologia conta de voto concordante em separado do Juiz Canado Trindade. Corte

221

74 Passagem do voto concordante em separado do Juiz Canado Trindade, Corte Interame


ricana de Direitos Humanos, Medidas Provisrias, Caso das Crianas e Adolescentes Privados de
Liberdade no Complexo do Tatuap da FEBEM versus Brasil, 25 de novembro de 2008.

Privados de Liberdade no Complexo do Tatuap da FEBEM versus Brasil, 25 de novembro de 2008.

Interamericana de Direitos Humanos, Medidas Provisrias, Caso das Crianas e Adolescentes

73

de 1979. Em 10 de setembro de 1981, a Costa Rica celebrou um Acordo de

a cerimnia de instalao da Corte realizou-se em San Jos em 3 de setembro

29 a 30 de junho de 1979 ainda na sede da OEA, em Washington. Logo depois,

Sesses da Assemblia Geral da OEA. A primeira sesso da Corte ocorreu entre

o que ocorreu em 22 de maio de 1979 durante o VII Perodo Extraordinrio de

Aps, ainda foi necessrio que os Estados organizassem a eleio de juizes,

a Assemblia Geral da OEA aceitou a oferta de Costa Rica para que a sede da
Corte fosse estabelecida na capital daquele pas (San Jos da Costa Rica).

a 1 \ ratificao, que ocorreu em 1978. Em seguida, em 1- de julho de 1978,

Porm, sua concretizao demorou. A Conveno s entrou em vigor aps

veno: (...) a Corte Interamericana de Direitos Humanos".

o cumprimento dos compromissos assumidos pelos Estados-partes nesta Con

que dispe que "so competentes para conhecer dos assuntos relacionados com

Sua criao decorre diretamente do artigo 33 da Conveno Americana,

Direitos Humanos.

autnoma, no sendo rgo da OEA, mas sim da Conveno Americana de

Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH), uma instituio judicial

evitadas, se o chamado 'sistema interamericano' fosse mais eficaz".74

de proteo no Complexo do Tatuap da FEBEM, que poderiam talvez ter sido

Corte, ocorreram no menos de quatro mortes de beneficirios das medidas

tes que esta submetesse o pedido daqueles beneficirios de medidas provisrias

medidas cautelares da Comisso, s que as primeiras tm base convencional,


ausente das medidas proferidas pela Comisso. Para CANADO TRINDADE, a
Comisso quis, sem razo, esgotar suas prprias medidas cautelares, mas "an

prir as medidas adotadas, a Comisso solicitou medidas provisrias Corte IDH


em 8-11-2005.73 As medidas provisrias da Corte tm funo similar das

ser adotado o idioma do Estado-ru.

Corte IDH uma casa, que sede da Corte at hoje.

O primeiro "caso" contencioso em 1981 da Corte foi quase um ato de de

So as Opinies Consultivas de n. 01 de 1982, 02 de 1982, 03 de 1983, 04 de 1984 05

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodricjuez - Excees Prelimina

222

sentena de 26 de junho de 1987, Srie C, n. 3.

223

Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Godinez Cruz - Excees Preliminares,

79

Corte sero tomadas pela maioria dos juizes presentes. Em caso de empate, o

para as deliberaes da Corte IDH de cinco juizes, sendo que as decises da

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Fairen Garbi e Solis Corrales - Excees
Preliminares, sentena de 26 de junho de 1987, Srie C, n. 2.

78

res, sentena de 26 de junho de 1987, Srie C, n. 1.

77

um anmalo pedido de opinio.

internet, a Corte inseriu esse caso no "link" das "Opinies Consultivas", considerando-o como

76 Ver comentrio especfico sobre esse caso em CARVALHO RAMOS, Andr de. Direitos
Humanos em Juzo. Comentrios aos Casos Contenciosos e Consultivos da Corte Interamericana de Di
reitos Humanos, So Paulo: Max Limonad, 2001. Por motivo talvez freudiano, no seu site da

75

de 1985, 06 e 07 de 1986.

rito (1979-1989).

(1987) foram necessrios 8 anos. Dez anos para as primeiras sentenas de m

Assim, da primeira sesso (1979) at a primeira sentena da Corte IDH

todos contra Honduras: Velsquez Rodrguez;77 Faren Garbi e Solis Corrales;78 Godinez Cruz,79 essencialmente sobre desaparecimentos forados), propostos em
24 de abril de 1986 e com sentenas de excees preliminares em 26 de junho
de 1987. As sentenas de mrito nesses trs casos s foram adotadas em 1989.

gia, o que ocorreu somente com os chamados Casos Hondurenhos (so trs casos,

prticos - os Estados nunca exerceram sua colegitimidade) sasse de sua letar

Assim, foi necessrio esperar que a Comisso (a nica legitimada em termos

do dispens-lo.76

assim o procedimento perante a Comisso era obrigatrio, no podendo o Esta

que a Costa Rica havia atropelado o procedimento bifsico da Conveno e

Costa Rica (Caso Viviana Gallardo). Obviamente, a Corte no conheceu o plei


to, mas fez interessante contribuio para o sistema interamericano ao decidir

sespero: a Costa Rica (sede da Corte) ingressou com uma demanda contra...a

vocados pelo seu presidente ou por solicitao da maioria dos juizes. O quorum

tribunal permanente. Os perodos extraordinrios de sesses devero ser con

uma vez que, diferentemente da atual Corte Europia, a Corte IDH no um

O funcionamento da Corte ocorre em sesses ordinrias e extraordinrias,

pode participar das deliberaes da Comisso.

possilidade do juiz que porventura possuir a mesma nacionalidade do Estado-ru


atuar no caso. Somente o far nas demandas interestatais (inexistentes, at o
momento). Nas demandas iniciadas pela Comisso a pedido das vtimas, o juiz
da nacionalidade do Estado-ru deve se abster de participar do julgamento, tal
como ocorre com o Comissrio da nacionalidade do Estado em exame, que no

Tambm em 2009, na mesma Opinio Consultiva n. 20, a Corte restringiu a

ginadas de comunicaes interestatais.

(ou seja, todas at o momento) e mantendo-o somente para as demandas ori

20 - a interpretao do artigo 55 da Conveno, que trata do juiz ad hoc, eli


minando tal figura nas demandas iniciadas pela Comisso a pedido de vtimas

Corte IDH felizmente restringiu em 2009 - por meio de Opinio Consultiva n.

tado tambm interessa a proteo de direitos humanos. Como veremos, a

internacional. No h "direito do Estado" a ser preservado, ento, pois ao Es

Estados assumem deveres em prol de interesses superiores da comunidade

direitos humanos. As obrigaes objetivas so justamente aquelas nas quais os

caso de obrigaes objetivas como so as obrigaes de promoo e defesa de

a defesa dos interesses do Estado pelo "ad hoc", o que no deveria existir no

Ocorre que a indicao de "juiz ad hoc" insinua um conflito de interesses e

cimento da jurisdio de um Tribunal estatal.

Esse instituto tradicional no Direito Internacional Geral, nas demandas cls


sicas entre Estados, e serve para diminuir os receios estatais sobre o reconhe

Estado-ru no possua um juiz de sua nacionalidade em exerccio na Corte.

Alm dos sete juizes, determinado caso pode ter um "juiz ad hoc", caso o

para um mandato de seis anos e s podero ser reeleitos uma vez.

nacional de um Estado diferente do proponente. Os juizes da Corte sero eleitos

Caso o Estado proponha trs nomes, pelo menos um dos candidatos deve ser

do Estado que os prope ou mesmo de qualquer outro Estado-membro da OEA.

3 candidatos (pode propor apenas um nome), desde que sejam eles nacionais

candidatos propostos pelos mesmos Estados. Cada Estado-parte pode propor at

-partes da Conveno, em sesso da Assemblia Geral da OEA, de uma lista de

A Corte IDH composta por sete juizes, cuja escolha feita pelos Estados-

atividades judicantes. Em novembro de 1993, o governo da Costa Rica repassou

J quanto ao trabalho efetivo, a Corte IDH demorou para ser acionada. V


rios pases viviam ainda sob regimes ditatoriais em plena decadncia, com as
crises do petrleo e da dvida externa esmagando a economia da regio. A Co
misso Interamericana de Direitos Humanos no parecia apta a desencadear
aes contra Estados perante a Corte IDH. Preferiu movimentar a Corte por in
termdio de pedidos de Opinies Consultivas (no vinculantes), tendo solicitado
sete at 1986 (data da primeira ao da Comisso na jurisdio contenciosa).75

presidente ter o voto de qualidade. Os idiomas oficiais da Corte so os da OEA,


ou seja, o espanhol, o ingls, o portugus e o francs. Os idiomas de trabalho
so escolhidos anualmente pela Corte. No trmite de casos contenciosos, pode

da Corte, seus juizes e pessoal necessrio para o desenvolvimento das suas

Sede com a Corte, que estabelece o seu regime de imunidades e prerrogativas

A reforma de 2OO9 e o novo papel das vtimas

A jurisdio contenciosa em ao

Os outros Estados contratantes, que tenham tambm reconhecido a juris

Como j visto, o Estado da Costa Rica optou por uma soluo alternativa, solicitando um

Conferir em CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. O Direito Internacional em um

224

225

-partes, cada um destes poder designar um juiz ad hoc. 4. O juiz ad hoc deve reunir os requi-

r designar uma pessoa de sua escolha para integrar a Corte, na qualidade de juiz ad hoc. 3.
Se, dentre os juizes chamados a conhecer do caso, nenhum for da nacionalidade dos Estados-

nicana, Suriname, Uruguai e Venezuela.

81 Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Neira Alegria c outros - Hxcees Preliminares,
sentena de 1 1 de dezembro de 1991. Srie C, n. 13, pargrafo 32. Ver meus comentrios ao

cer do caso for de nacionalidade de um dos Estados-partes, outro Estado-parte no caso pode

Guatemala, Haiti, Honduras, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai, Peru, Repblica Domi

Artigo 55 - 1. O juiz, que for nacional de algum dos Estados-partes em caso submetido

Corte, conservar o seu direito de conhecer mesmo. 2. Se um dos juizes chamados a conhe

84

mundo em transformao. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, em especial p. 686.

83

5/85 de 1 3 de novembro de 1985, Srie A, n. 5.

Comisso. Ver in Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre a filiao
obrigatria de jornalistas (artigos 13 e 29 da Conveno Americana de Direitos Humanos). Parecer n.

Parecer Consultivo da Corte sobre um caso, no qual j havia obtido deliberao favorvel na

82

ciosos e consultivos da Corte Interamericana de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 2001.

caso em CARVALHO RAMOS, Andr de. Direitos Humanos em Juzo. Comentrios aos casos conten

Corte reinterpretou o artigo 5 584 da Conveno (que trata dos juizes ad hoc) e

do entre os direitos das vtimas e dos Estados: na Opinio Consultiva n. 20, a

Em 2009, a Corte deu mais um passo rumo a um processo mais equilibra

Direitos Humanos e o Estado-ru, tal qual um assistente litisconsorcial do Autor.

manifestar em igualdade de condies com a Comisso Interamericana de

de seus representantes em todas as fases do processo judicial, com direito a se

Em 2001, o regulamento da Corte IDH permitiu a participao da vtima e

concretiza, a prpria Corte Interamericana de Direitos Humanos adiantou-se.

Enquanto a reforma da Conveno Americana de Direitos Humanos no se

lado. Assim, inexplicvel, para o citado autor, que a atual situao perdure.81

verdadeira parte material aquela que titular do direito pretensamente vio

professor, que a Comisso parte apenas processual no feito perante a Corte. A

Argentina, Barbados, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, Equador, El Salvador,

80

e de modo razovel."'

prorrogado, desde que com fundamento nas circunstncias do caso concreto

Humanos, caso o Estado tenha reconhecido a jurisdio da Corte. Como j aborda


do, o artigo 51 da Conveno estabelece o prazo de at trs meses contados
da remessa do Primeiro Informe ou Relatrio ao Estado interessado sobre o
caso para que a Comisso acione a Corte. Tal prazo no fatal, podendo ser

A Comisso, aps o no acatamento das concluses do seu Primeiro In


forme pelo Estado, pode acion-lo perante a Corte Interamericana de Direitos

Agora, cabe analisar o processo internacional perante a Corte IDH.

nal que julga pessoas, o que ser debatido mais abaixo.

J a legitimidade passiva sempre do Estado: a Corte IDH no um Tribu

nos estabelece que somente Estados-partes e a Comisso podem processar Estados


perante a Corte Interamericana. Assim, os indivduos dependem da Comisso ou
de outro Estado (actio popularis) para que seus reclamos cheguem Corte IDH.

Por outro lado, o artigo 61 (1) da Conveno Americana de Direitos Huma

exerce jurisdio sobre 550 milhes de pessoas.

entre os 24 contratantes do Pacto. Do Mxico at a Argentina, a Corte IDH

expressamente a jurisdio obrigatria da Corte, atravs de declaraes espec


ficas. A jurisdio da Corte para julgar pretensas violaes em face do Pacto de
San Jos foi admitida, at o momento por 21 Estados (inclusive o Brasil),80

CANADO TRINDADE um dos maiores defensores da reforma da Conveno


Americana, no sentido de dotar a vtima do direito de ao. Entende o citado

O artigo 62 da Conveno Americana de Direitos Humanos estabelece que


um Estado-parte da Conveno Americana de Direitos Humanos deve aceitar

perante a Corte EDH, como vimos) criticada pela doutrina especializada.

Essa restrio ao direito de ao internacional da vtima (j conquistado

violao de direitos humanos.

relaes diplomticas (e interesses econmicos) caso processem um Estado por

Comisso. Os Estados temem, obviamente, o efeito bumerangue e abalos em suas

Todos os casos contenciosos at o momento (2011) foram propostos pela

uma sentena que o isente das violaes apontadas.82

propor a ao para substituir eventual relatrio desfavorvel da Comisso por

Americana de Direitos Humanos. Ou mesmo o prprio Estado interessado pode

nos uma obrigao objetiva, de interesse de todos contratantes da Conveno

dio da Corte, podem acionar um Estado, j que a garantia de direitos huma

jurisdio.

A Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH) um rgo


judicial internacional, que, de acordo com o artigo 33 da Conveno Ameri
cana, competente para conhecer casos contenciosos quando o Estado de
mandado tenha formulado declarao unilateral de reconhecimento de sua

6.2.1

6.2

tos humanos.

At o momento, foram aproximadamente 200 casos sentenciados no m


rito pela Corte, bem distante dos nmeros atuais do sistema europeu de direi

A fase postulatria nas demandas iniciadas a partir das


peties individuais e a sentena de excees preliminares

226

Em caso de dvida, a Corte decidir.

teresse no caso, sero considerados como uma s parte, para os fins das disposies anteriores.

sitos indicados no artigo 52. 5. Sc vrios Estados-partes na Conveno tiverem o mesmo in

to da Corte (que aplicado para as demandas a partir de 01 de janeiro de

Atualmente, todas as demandas j so regradas pelo novo Regulamen

6.2.2

humanos perante a Corte de San Jos.

posio das aes de responsabilidade internacional por violao de direitos

o Americana, com a eliminao do monoplio de jacto da Comisso na pro

mas no dispensam a necessidade de profunda reforma do sistema da Conven

Esses passos so importantes rumo igualdade entre a vtima e o Estado,

pela Comisso).

no" para representar legalmente s vtimas sem recursos (o que antes era feito

Simultaneamente, o regulamento faz meno ao "Defensor Interamerica

legis" (fiscal da lei).

"Autora", mas sim como rgo do sistema interamericano, verdadeiro "custos

Simbolicamente, a Corte tenta caracterizar a Comisso no como uma

mesmo deseje.

focadas nas vtimas, no Estado-ru e, secundariamente, na Comisso caso ela

cional. Ademais, todas as etapas processuais incluindo a petio inicial so

presentantes so intimados a apresentar a petio inicial do processo interna

mandas apresentadas a partir de 1- de janeiro de 2010, as vtimas ou seus re

Agora, a partir da entrada em vigor do novo Regulamento e para as de

Autor (a Comisso).

2001) as vtimas eram agregadas ao processo internacional como assistentes do

Antes dessa Reforma de 2009, a Comisso elaborava a petio inicial e (aps

ou "Relatrio 50"), que no mais faz uma petio inicial prpria.

ra: a ao iniciada pelo envio de Informe da Comisso ("Primeiro Informe"

deu mais um passo rumo ao futuro afastamento da Comisso como Parte Auto

Ainda em 2009, o novo Regulamento da Corte absorveu tais mudanas e

fortalecer a imagem de imparcialidade.

atue no processo iniciado pela Comisso a partir de peties individuais, para

tiva a Corte decidiu no mais permitir que o juiz da nacionalidade do Estado-ru

mandas interestatais (alis, at hoje inexistentes). Na mesma Opinio Consul

nova interpretao do artigo 55, o juiz ad hoc somente ser chamado nas de

casos iniciados na Comisso por petio de vtimas de violao de direitos; na

no possua nenhum juiz de sua nacionalidade na composio da Corte) nos

decidiu nao mais aceitara indicao de}u\z adhocpor parte do Estado-ru (que

se refere o artigo 50 da Conveno".

227

e as concluses pertinentes. Alm disso, a Comisso dever indicar, se possvel, o nome e o


endereo das supostas vtimas ou de seus representantes devidamente credenciados. (...)
Junto com a demanda, caso seja apresentada pela Comisso, acompanhar o relatrio a que

lizao das testemunhas e peritos e o objeto de suas declaraes; os fundamentos do direito

85 In verhis: Artigo 34. Escrito da demanda. O escrito da demanda indicar: 1. os pedidos


(includos os referentes a reparaes e custas); as partes no caso; a exposio dos fatos; as
resolues de abertura do procedimento e de admissibilidade da denncia pela Comisso; as
provas oferecidas, com a indicao dos fatos sobre os quais as mesmas versaro; a individua-

tantes ou o Defensor Interamericano, se no possuir assistncia jurdica.

Imediatamente, o Secretrio da Corte notificar a apresentao do caso


Presidncia e os Juizes, ao Estado demandado, a suposta vtima, seus represen

fixar o objeto do processo, mas sim Comisso.

sio, pois no cabe aos novos "Autores" (as vtimas ou seus representantes)

agregados novos fatos ou novas vtimas. Assim, estamos em uma fase de tran

vtimas em "Autores" e a Comisso em "custos legis", a iniciativa da Comisso


at que a Conveno seja alterada. Assim, os fatos expostos pela Comisso
determinam o limite objetivo e subjetivo do objeto do processo. No podem ser

Cabe aqui um alerta: por mais que a Corte tenha desejado transformar as

tremamente completo, inclusive com eventual designao de perito.

IDH*5). Agora, deve enviar o Primeiro Informe, que, como visto, deve ser ex

va, em anexo, o Primeiro Informe (artigo 34 do antigo Regulamento da Corte

Antes da reforma de 2009, a Comisso elaborava a petio inicial e junta

mente, as pretenses, includas as que concernem a reparaes.

indicando o objeto de suas declaraes e acompanhando seu currculo e final

ordem pblica interamericana dos direitos humanos, designao dos peritos,

(devem ser destacadas as provas que se receberam em um procedimento con


traditrio); ainda quanto s provas, quando se afetar de maneira relevante a

a transcrio, com indicao dos fatos e argumentos sobre os quais versam

Nesse sentido, o Informe dever conter os nomes dos Delegados da Comis


so; os nomes, endereo, telefone, correio eletrnico e fac-smile dos represen
tantes das supostas vtimas devidamente credenciados, se for o caso; os motivos
que levaram a Comisso a apresentar o caso ante a Corte e suas observaes
resposta do Estado demandado s recomendaes do Informe; cpia da totali
dade do expediente ante a Comisso, incluindo toda comunicao posterior ao
Primeiro Informe e, finalmente, as provas que recebeu, incluindo o udio ou

contedo do Informe, para que o caso possa ser examinado.

O incio do caso feito mediante apresentao do Primeiro Informe ("Re


latrio 50") pela Comisso. O Regulamento, entretanto, exige determinado

viduais.

2010). Analisaremos, aqui, as demandas iniciadas a partir de peties indi

A fase probatria e as alegaes finais

esta ocasione. H a possibilidade de impugnaes das testemunhas e recusas

dos peritos, por parcialidade. Cabe lembrar que quem ofereceu um declarante
est encarregado de assegurar seu comparecimento ante a Corte IDH ou da

pender o procedimento em relao ao mrito, nem aos prazos e aos termos

respectivos. A Comisso, as supostas vtimas ou seus representantes podero

Corte Interanicricana de Direitos Humanos, Caso Cayara - Excees Preliminares, sentena

Corte Interanicricana de Direitos Humanos, Caso Gomes Lund e outros contra Brasil, julga

228

mento de 24 de novembro de 2010.

87

perda do prazo para a propositura da ao internacional.

de 3 de fevereiro de 1993, Srie C, n. 14. A Corte deu razo ao Peru e extinguiu o caso por

86

depois da qual, decidir.

a Corte poder convocar uma audincia especial para as excees preliminares,

contado a partir do recebimento das mesmas. Quando considerar indispensvel,

apresentar suas observaes s excees preliminares no prazo de 30 dias,

o oferecimento de provas. A apresentao de excees preliminares no sus

229

bm prestar juramento ou far uma declarao na qual afirmar que exerce-

Antes de prestar qualquer declarao, a testemunha prestar juramento


ou far uma declarao na qual afirmar que "dir a verdade, toda a verdade
e nada mais que a verdade" (artigo 51.3 do novo Regulamento). O perito tam

tos (aps as impugnaes e recusas) pela Corte.

declarantes (vtimas, testemunhas e peritos) anterioremente indicados e acei

Dado incio audincia, a Comisso recebe a palavra e expe os funda


mentos da apresentao do caso Corte. Aps, comea o interrogatrio dos

remessa da sua declarao prestada (affidavit).

Inicialmente, as partes e a Comisso devem confirmar os declarantes e


esclarecer quais prestaes suas declaraes na audincia ou ainda por affidavit.
Quem requerer a produo de determinada prova arcar com os gastos que

Ao opor excees preliminares, devero ser expostos os fatos, os funda

mentos de direito, as concluses e os documentos que as embasem, bem como

leva a Corte a continuar com a anlise do caso (Caso Gomes Lund contra BrasiP7).

exemplo, a suficincia das reparaes acordadas pelo Direito Interno, o que

que os Estados alegam como exceo preliminar matria de mrito, como, por

cados a prestar declarao pela via do affidavit. Tambm a Corte poder receber
declaraes testemunhais, periciais ou de vtimas fazendo uso de meios eletr
nicos audiovisuais ("teleconferncia", artigo 51.11 do novo Regulamento).

ou seus representantes e o Estado demandado podero formular perguntas por

escrito aos declarantes oferecidos pela parte adversa, que tenham sido convo

meses para propor a demanda (Caso Cayara, por exemplo86). H casos, contudo,

se pronuncie sobre o mrito da causa. Os Estados alegam, em geral, a ausncia

prvio esgotamento de recursos internos ou ainda caducidade do prazo de trs

testemunhas e peritos.

com determinao de audincias para a coleta dos depoimentos das vtimas,

(vtimas ou representantes e Estados). O procedimento essencialmente oral,

O Regulamento da Corte de 2009 possui sensveis diferenas com o anterior,


no tocante produo probatria. O novo Regulamento nitidamente infor
mado pelo princpio acusatrio, dando relevo atividade das partes materiais

6.2.3

cees preliminares.

Essa opo digna de encmios, pois acelera o processo internacional, em


especial pelo habitual uso, pelos Estados, de argumentos j superados nas ex

conjunto com o mrito.

normalmente com a produo probatria, para serem decididas ao final em

custas. Assim, as excees preliminares ficam acostadas ao feito, que segue

es preliminares, o mrito e, inclusive, as determinaes de reparaes e as

casos nos quais a Corte prefere adotar uma nica sentena, contendo as exce

Ao fim desse contraditrio, a Corte decidir sobre as excees preliminares


podendo arquivar o caso ou ordenar o seu prosseguimento. Porm, h vrios

H a possibilidade da prestao de declaraes ante um agente dotado de


f pblica (affidavit-por exemplo, um notrio no Brasil). Nesse caso, as vtimas

de um requisito de admissibilidade j ventilado perante a Comisso, como o

preliminares. So excees preliminares toda a matria que impea que a Corte

Na prpria contestao, o Estado deve, caso queira, apresentar suas excees

solicitadas, bem como as concluses pertinentes.

bem como os fundamentos de direito, as observaes s reparaes e s custas

court. Caso queira contestar, deve j indicar as provas (inclusive as periciais),

responsabilidade internacional. Nesse caso, a Corte estar apta a sentenciar tout

Estado demandado pode no impugnar os fatos e as pretenses, acatando sua

meiro Informe) e petio das vtimas no prazo idntico de dois meses. O

Aps, o Estado-ru notificado para oferecer sua contestao ao caso (Pri

a reparaes e custas.

seu currculo e seus dados de contato; as pretenses, includas as que concernem

tes e o objeto de sua declarao. No caso dos peritos, devero ademais remeter

e fundamentos jurdicos sobre os quais versam; a individualizao dos declaran-

acima); as provas oferecidas devidamente ordenadas, com indicao dos fatos

dentro do marco ftico estabelecido na apresentao do caso pela Comisso (ver

por petio inicial). A petio das vtimas dever conter: a descrio dos fatos

mamente Corte seu "escrito de peties, argumentos e provas" (que sintetizo

partir do recebimento desse escrito e de seus anexos, para apresentar autono-

tantes, estes disporo de um prazo improrrogvel de dois meses, contado a

Notificada a apresentao do caso suposta vtima ou aos seus represen

mento nos atributos da pessoa humana' (Declarao Americana dos Direitos e Deveres

ou perito em audincia ante a Corte.

se faz a favor dos indivduos e em prol da defesa de direitos humanos, objetivo


que em teoria o Estado comunga.

clarante e, em seguida, qualquer um dos juizes pode formular as perguntas

pertinentes. A Presidncia da Corte IDH modera o interrogatrio e pode decidir

sobre a pertinncia das perguntas formuladas e dispensar de respond-las a

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez - Mrito, sentena de

co-legitimado na propositura da Ao Civil Pblica.

"processo judicial".

230

voltados para o convencimento do parquet como titular exclusivo da Ao Penal Pblica e

Com isso, observo que, na inexistncia de aceitao do Estado ou soluo amistosa, o

231

tncia de uma violao, tal qual o Inqurito Policial e o Inqurito Civil Pblico no Brasil,

procedimento perante a Comisso quase exclusivamente voltado para convenc-la da exis

90

de. Direitos Humanos em Juzo, So Paulo: Max Limonad, 2001.

29 de julho de 1988, Srie C n. 4, pargrafo 144. Conferir em CARVALHO RAMOS, Andr

89

do. Deve contribuir para ilidir a imputao apresentada. No caso Velsquez

que o Estado no pode ficar inerte, esperando que o Autor prove todo o alega

Assim, em um processo perante a Corte IDH pacfico na jurisprudncia

bens em seu territrio.

88 No caso brasileiro, estipula o arl. 342 do Cdigo Penal a seguinte tipificao do crime de
falso testemunho: "Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha,
perito, contador, tradutor ou intrprete em proeesso judicial, ou administrativo, inqurito
policial, ou em juzo arbitrai". O processo perante a Corte IDH seria subsumido na expresso

Corte IDH "(...) No admissvel que se insinue que as pessoas que, por qualquer t-

Nenhum fundamento sustenta o argumento. Nas essenciais palavras da

deria constituir em deslealdade contra seu pas.

ru (Honduras) insinuou que testemunhar em processos contra o Estado po

desaparecimento forado de Manfredo Velsquez. Vergonhosamente, o Estado-

guez, as testemunhas foram importantes para informar as circunstncias do

situao, com presses estatais sobre as testemunhas. No caso Velsquez Rodr-

quilibra as posies, pois o Estado demandado possui muito mais recursos que

as vtimas (e, outrora, a Comisso), sem contar seu controle sobre pessoas e

declaraes ou laudos apresentados Corte. J houve no passado esse tipo de

brocardo "quem alega prova". Ora, no processo internacional essa regra dese

longo dos anos defenderam a tese tradicional do nus da prova resumida no

Sobre a apreciao das provas, cabe uma observao. Vrios Estados ao

fruto do contraditrio.90

ritos, nem submet-los a represlias ou a seus familiares, por motivo de suas

Por outro lado, os Estados no podero processar as testemunhas e os pe

fins previstos na legislao nacional correspondente.88

do a prpria Corte, tenham violado o juramento ou declarao solene, para os

no comparecerem ou se recusem a depor sem motivo legtimo ou que, segun

duzidas pela Comisso em seu procedimento prprio s sero incorporadas ao


processo perante a Corte IDH se foram produzidas em procedimento que foi

testemunha os casos em que as pessoas convocadas a comparecer ou declarar

audincias, seja na sede da Corte ou fora desta. Por outro lado, as provas pro

de seus membros da realizao de qualquer medida de instruo, incluindo

va que entender til e necessria, podendo inclusive encarregar um ou vrios

dendo a Corte levar ao conhecimento do Estado que exerce jurisdio sobre a

Cabe lembrar que as testemunhas esto sujeitas ao dever de lealdade, po

finais.

uma trplica. Concludas essas alegaes, a Comisso apresenta suas observaes

Cabe tambm Corte determinar exoffkio a produo de todo tipo de pro

mitir uma prova que se refira a um fato ocorrido posterior.

representantes e ao Estado, respectivamente, a possibilidade de uma rplica e

processuais estabelecidos anteriormente. Alm disso, a Corte IDH poder ad

orais. A Presidncia outorgar posteriormesite s supostas vtimas ou a seus

impedimento grave, no apresentou ou ofereceu essa prova nos momentos

se aquele que a apresenta justificar adequadamente que, por fora maior ou

representantes e ao Estado demandado para que exponham suas alegaes

Depois, a Presidncia conceder a palavra s supostas vtimas ou aos seus

induzam as respostas.

Quanto a outros elementos de prova, a Corte poder admitir uma prova

Mesmo que um Estado seja condenado perante a Corte IDH, essa condenao

posto. Aps, a outra parte tem a oportunidade de fazer suas perguntas ao de

pessoa a quem se dirijam, no sendo admitidas, obviamente, as perguntas que

Esse ponto importante, porque ainda h mistificao indevida sobre o


papel de uma Corte Internacional e sua relao com a soberania de um Estado.

parte (vtima ou seu representante ou o Estado demandado) que o tenha pro

Iniciar o interrogatrio do declarante (testemunha, perito ou vtima) a

que 'no nascem do fato de ser nacional de determinado Estado, mas sim tem funda

sentes enquanto se realiza a declarao de outra suposta vtima, testemunha

do Homem, Considerando e Conveno Americana, Prembulo) "89.

rendo em deslealdade contra seu pas, nem que possa extrair-se desse fato qualquer
sano ou conseqncia negativa. Os direitos humanos representam valores superiores

tulo, audem ao sistema interamericano de proteo aos direitos humanos estejam incor

mas e as testemunhas que ainda no tenham deposto no podero estar pre

apenas a verificao da identidade, sem qualquer juramento. As supostas vti

r suas funes com toda honra e com toda conscincia. Quanto s vtimas, h

Rodrguez, a Corte esclareceu que "Os Estados no comparecem perante a Corte como

tutelar

As medidas provisrias e seu duplo carter: cautelar e

Os amici curiae

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez-Mrito, sentena de

Definio adaptada do Caso guas Argentinas S.A. and Others v. Petitionfor Transparency and

Em relao ao Brasil, houve recentemente a edio de trs medidas pro

Assunto da Penitenciria Urso Branco, resoluo de 25 de novembro de 2009.

232

93

Law, n. 5, 2005, p. 209-286, em especial p. 211.

233

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Medidas Provisrias a respeito do Brasil -

divduo, ou seja, tm um carter tutelar, alm de cautelar.93

do processo internacional, salvaguardam os prprios direitos essenciais do in

para alm da salvaguarda da eficcia da funo jurisdicional e o resultado til

CANADO TRINDADE assinalou a alterao de objeto das medidas provisrias:

grave situao existente na penitenciria. No seu voto concordante, o Juiz

A Corte IDH determinou ao Estado a tomada de medidas para controle da

existente poca e para melhorar as precrias condies de vida dos detentos.

reito vida. Solicitou medidas urgentes do Estado para controlar a situao

evitar que continuassem ocorrendo violaes ou ameaas de violaes do di

("Penitenciria Urso Branco"), localizada em Porto Velho, Rondnia, para

visrias Corte, em favor dos internos da Casa de Deteno Jos Mario Alves

so Interamericana de Direitos Humanos submeteu o pedido de medidas pro

No Caso Urso Branco, houve medida provisria de carter tutelar. A Comis

quara, So Paulo.

privadas de liberdade na Penitenciria "Br. Sebastio Martins Silveira" em Arara-

tes privados de liberdade no "Complexo do Tatuap" da FEBEM e Caso das pessoas

Corte, a saber, Caso da Penitenciria de Urso Branco; Caso das crianas e adolescen

visrias a pedido da Comisso em casos ainda no submetidos jurisdio da

amicus curiae beiore International Courts and Tribunais", in Non-State Actors and International

S1D Case n. ARB/03/19, de 19 de maio de 2005, extrado de BARTHOLOMEUSZ Lance, "The

Participation as amicus curiae. International Centre of Settlement of Investment Disputes - IC-

92

manos em Juzo, So Paulo: Max Limonad, 2001.

29 de julho de 1988, Srie C, n. 4. Ver mais em CARVALHO RAMOS, Andr de. Direitos Hu

91

ser posto imediatamente em conhecimento das partes para sua informao.

Aps consulta Presidncia, o escrito de amicus curiae, junto com seus anexos,

luo correspondente na qual se outorga prazo para o envio de alegaes finais.

audincia pblica, dever ser remetido dentro dos 15 dias posteriores reso

teriores celebrao da audincia pblica. Nos casos em que no se realize

apresentada a qualquer momento do processo at a data limite de 15 dias pos

A petio escrita do amicus curiae na jurisdio contenciosa poder ser

amicus curiae (amigos da Corte).

qual sua congnere europia (ver acima), a Corte IDH admite a interveno de

minado saber especializado, que podero ser teis na tomada de deciso.'12 Tal

terminada Corte Internacional uma perspectiva prpria, argumentos ou deter

Tribunal) consiste em um ente que no parte na disputa e que oferece a de

No Direito Internacional, o amicus curiae (na traduo literal, amigo do

6.2.4

relatrio e, quando tais medidas no tenham sido devidamente executadas,

provas e de exercitar todas as faculdades processuais do due process oflaw.

formular as recomendaes que considere pertinentes.

relao das medidas provisrias que tenha ordenado durante o perodo do

Com isso, observo que, perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos,

as vtimas ou seus representantes e o Estado-ru tm a possibilidade de produzir

O Estado deve cumprir as medidas provisrias e informar periodicamente

poder atuar por solicitao da Comisso.

Tratando-se de casos ainda no submetidos sua considerao, a Corte s

cao das vtimas ou representantes.

A Corte, nos casos sob sua anlise, pode agir ex officio ou ainda por provo

pudesse proteger, in limine, as pessoas de danos irreparveis.

evidente pois em nada serviria o processo internacional se a Corte IDH no

melhor terminologia seria, naturalmente, medidas cautelares, cuja necessidade

casos de extrema gravidade e urgncia, evitar danos irreparveis s pessoas. A

o, poder tomar as medidas provisrias que considerar pertinentes para, em

Dispe o artigo 63.2 da Conveno que a Corte, nos casos sob sua aprecia

6.2.5

a Corte IDH. A Corte incluir em seu relatrio anual Assemblia Geral uma

bm a Comisso poder, se entender conveniente, apresentar observaes finais.

finais escritas pelas vtimas ou seus representantes, o Estado demandado. Tam

Finalmente, a fase probatria encerra-se com a apreentao de alegaes

e dos meios que lhe proporcione o Estado"'".

na prtica depende, para poder efetu-las dentro da jurisdio do Estado, da cooperao

do seu territrio. A Comisso, ainda que disponha de poderes para realizar investigaes,

Estado. o Estado quem tem o controle dos meios para clarificar fatos ocorridos dentro

te de alegar provas que, em muitos casos, no podem ser obtidas sem a cooperao do

humanos, a defesa do Estado no pode descansar sobre a impossibilidade do demandan

aes. Diferentemente do Direito Penal interno, nos processos sobre violaes de direitos

reparao dos danos que lhes tenham sido causados pelos Estados responsveis por tais

impor penas s pessoas culpadas pelas violaes, seno amparar as vtimas e dispor a

sujeitos de ao penal. O Direito internacional dos direitos humanos no tem por objeto

Desistncia, reconhecimento e soluo amistosa

Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Maqueda, resoluo de 17 de janei

234

ro de 1995, Srie C, n. 18, pargrafo 27, p. 12.

94

fazer e os casos brasileiros

A sentena da Corte: as obrigaes de dar, fazer e no

A Corte IDH pode decidir pela procedncia ou improcedncia, parcial ou

6.2.7

a Corte IDH poder decidir pelo prosseguimento do exame do caso.

de vontade das partes (desistindo, reconhecendo ou mesmo entrando em acordo),

mo na existncia de um acordo. Por isso, mesmo em presena desse tipo especial

em jogo exige que a Corte zele pela indisponibilidade dos direitos humanos, mes

no h automatismo na eventual extino do processo. A natureza das obrigaes

Assim, nessas trs situaes (desistncia, reconhecimento e soluo amistosa)

misso, decidir sobre a procedncia e seus efeitos jurdicos.

inicial das vtimas ou seus representantes, a Corte, ouvidas as vtimas e a Co

fatos ou seu acatamento total ou parcial das pretenses que constam da petio

Por sua vez, se o Estado demandado comunicar Corte sua aceitao dos

sua procedncia e seus efeitos jurdicos.

esta decidir, ouvida a opinio de todos os intervenientes no processo, sobre

quando quem fez a apresentao do caso notificar a Corte de sua desistncia,

de fiscalizao da Corte. Estabelece o artigo 61 do novo Regulamento que,

O novo Regulamento modificou esse panorama, aumentando os poderes

aceitava ou no a extino do processo.

dos representantes das vtimas ou de seus familiares, cabendo-lhe decidir se

95

Conferir o art. 63 da Conveno Americana de Direitos Humanos.

prir a deciso da Corte em todo caso em que forem partes".

235

seguinte maneira: "Os Estados-partes na Conveno comprometem-se a cum

tegralmente a sentena da Corte, conforme dispe expressamente o artigo 68.1 da

J no sistema judicial interamericano h o dever do Estado de cumprir in

apenas a outorga de uma indenizao pecuniria vtima.

gridade pelo Estado e isso no acarretar nova responsabilizao internacional, mas

da Corte Europia de Direitos Humanos, no possa ser cumprida em sua inte

de maneira integral. Assim, admite-se que uma deciso internacional, no caso

Corte europia, quando o Direito interno no possibilita o retorno ao status quo ante

Estado, sendo possvel a fixao de uma satisfao equitativa pecuniria pela

veno Europia de Direitos Humanos, cabe a reparao da violao constatada ao

humanos no sistema europeu e no sistema interamericano. No sistema da Con

uma ao de responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos

H uma grande diferena entre efeito de uma sentena de procedncia em

parte lesada.

rado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa

sejam reparadas as conseqncias da medida ou situao que haja configu

cado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Deve determinar tambm que

ponsabilidade internacional do Estado, determinar que se assegure ao prejudi

Alm disso, de acordo com o artigo 63, a Corte, quando decidir pela res

violado, inclusive a mensurao pecuniria da indenizao.

a Corte americana pode determinar toda conduta de reparao e garantia do direito

De acordo com o artigo 52 da Conveno Americana de Direitos Humanos,

da medida ou situao que haja configurado violao desses direitos.'"

a Corte IDH decidiria, ouvida a opinio das demais partes do caso, bem como

o gozo do direito ou liberdade violados e ainda so reparadas as conseqncias

Comisso via de regra) desistisse sem outra manifestao caso o Estado deman

uma ao de responsabilidade internacional do Estado: assegurado vtima

dado ainda no tivesse sido cientificado da demanda. Entretanto, aps a citao,

Quanto desistncia, o antigo Regulamento possibilitava que o Autor (a

O objeto de uma sentena da Corte o mais amplo possvel no mbito de

ou esclarecer posio pessoal, elaboram o voto concordante em separado.

acordo sero as vtimas ou seus representantes e o Estado.

dncia. Tambm os que acataram viso majoritria, mas querem acrescentar

o novo regulamento de 2009 da Corte (em vigor desde 2010), as partes do

que queiram - declarar o voto dissidente, para expor seus motivos de discor

a adoo da sentena que retrata a viso da maioria, cabe aos minoritrios -

bunais brasileiros: busca-se, por meio do dilogo, o consenso majoritrio. Aps

todos tenham sido notificados. No h a figura do "relator", comum nos Tri

tantes, do Estado demandado, mantendo-se a sentena confidencial at que

sentena, inicia-se o rito da notificao da Comisso, das vtimas ou represen

Cabe lembrar que a Corte delibera em carter privado e, aprovando a

direitos humanos.

total, da ao de responsabilizao internacional do Estado por violao de

derou que este no violara a letra e o esprito da Conveno Americana.94 Aps

Iermo Maqueda. A Corte analisou o dito acordo, homologando-o, pois consi

no qual a Comisso e o Governo argentino acordaram pela libertao de Guil-

perante Corte Interamericana de Direitos Humanos, cite-se o caso Maqueda,

reitos protegidos na Conveno. Como exemplo de conciliao bem-sucedida

logao da Corte, que agora desempenha o papel de fiscal do respeito aos di

A soluo conciliatria consiste no acordo das partes submetido homo

desistncia e 3) reconhecimento do pedido.

O processo pode ser abreviado em trs situaes; 1) soluo amistosa; 2)

6.2.6

tuados na busca do paradeiro da vtima e gastos com o processo.99

Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo n. 5/85, 1 3 de novem

236

bro de 1985. San Jos: Secretaria de Ia Corte, 1985, pargrafo 22.

96

imputado (por exemplo, se judicial ou no) e de seu status normativo.

tarefa interna fixar o meio de execuo, que em geral depende do tipo de rgo

interno ao qual foi imputada o fato internacionalmente ilcito. Com isso,

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Gangaram Panday, sentena de 21 de

237

Ver in Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez - Reparaes,

sentena de 27 de julho de 1988, Srie C, n. 7, pargrafos 40 a 59.

99

janeiro de 1994, Srie C, n. 16, item 4 do dispositivo da sentena, p. 33.

98

Humanos, Caso El Amparo, sentena de 19 de janeiro de 1995, Srie C, n. 19.

sentena de 19 de janeiro de 1995, Srie C, n. 20, e tambm Corte Interamericana de Direitos

indenizao. Ver in Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Neira Alegria y otros,

casos Neira Alegria c El Amparo, a Corte facultou s partes um prazo para acordo no tocante

Godinez Cruz, sentena de 20 de janeiro de 1989, Srie C, n. 5, pargrafo 201, p. 82. J nos

sariamente determinar (o que despiciendo) autoridade nacional ou ao rgo

No caso Godinez Cruz, a Corte Interamericana de Direitos Humanos decidiu fixar a inde
nizao aps manifestao das partes. Ver in Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso

97

sentena de mrito (at o final de 2010) em alguns casos: o caso Damio Xime-

nacional e decide sobre a responsabilidade internacional do Estado, sem neces

Assim, a Corte Interamericana de Direitos Humanos aplica o Direito Inter

par em evitar sua responsabilizao internacional.

rgos que representam o Estado e que, por isso mesmo, deveriam se preocu

somente em um litgio perante a Corte atitude, no mnimo, irrealista dos

Em relao aos casos contenciosos julgados envolvendo o Brasil, j houve

dano moral e de forma indireta a possibilidade de ressarcimento de gastos efe

pena de concretizar a responsabilidade internacional do Estado que represen

tam. Ignorar o efeito de coisa interpretada e enfatizar a vinculao das partes

a remunerao da vtima at a sua provvel morte natural, o pagamento do

orientar pela interpretao da Corte Interamericana de Direitos Humanos, sob

vel no caso de morte acidental, o pagamento do lucro cessante de acordo com

Entre esses parmetros, citem-se o uso da legislao hondurenha mais favor

decidiu detalhadamente sobre os parmetros para a fixao dos valores devidos.

No caso Velsquez Rodrguez, a Corte Interamericana de Direitos Humanos

danos causados.''8

landeses aos herdeiros da vtima, como forma de indenizao pecuniria aos

riname a pagar a soma de dez mil dlares ou seu equivalente em florins ho

lao de direito protegido. No caso Gangaram Panday, a Corte condenou o Su

sentena que reconheceu a responsabilidade internacional do Estado por vio

Em outros casos, a Corte tem fixado o valor da indenizao na prpria

fixa ela mesma a indenizao, no caso em que o acordo no tenha sido obtido.

decidir, em ultima ratio, tanto quando homologa o acordo obtido ou quando

ciliao, agora no tocante indenizao a ser fixada. Entretanto, cabe Corte

O sistema adotado pela Corte nestes casos abre oportunidade para a con

acordo aps o fim do prazo, a Corte estabeleceria a indenizao.97

misso e o Estado hondurenho em um prazo de seis meses. No caso da falta de

ser concedida seriam fixadas de comum acordo entre as partes, a saber, a Co

meira sentena condenatria, decidiu que a forma e o valor da indenizao a

A Corte Interamericana de Direitos Humanos, por seu turno, em sua pri

executada de acordo com o processo interno de execuo de sentena contra o Estado.

no tocante a parte da sentena relativa indenizao compensatria, esta seria

Conveno Americana de Direitos Humanos, no artigo 68.2, o qual dispe que,

coisa interpretada de um julgado da Corte, pelo qual os rgos internos devem se

partes, vinculando as partes em litgio. Entretanto, cabe considerar o efeito de

A sentenas da Corte Interamericana possuem o efeito de coisa julgada inter

nal derivada de cumprir de boa-f tais decises.96

americanas devem ser totalmente cumpridas, existindo a obrigao internacio

medida interna necessria para o cumprimento da Conveno. Assim, as sentenas

tos Humanos, que firma o dever genrico dos Estados de introduzir toda e qualquer

Colabora para isso tambm o artigo 2- da Conveno Americana de Direi

seus pares europeus.

tanto, no pode alegar impedimento de Direito interno, como podem alegar

fazer e no fazer exigidas para que a vtima possa fazer valer o seu direito violado. Para

equitativa" gerou exigncia de cabal cumprimento das necessrias obrigaes de

mento neste sculo XXI. Assim, a ausncia de um dispositivo de "satisfao

S que, felizmente, as ditaduras caram e a Corte est em pleno funciona

da democracia na era dos generais e dos anos de chumbo.

acrdos de Supremas Cortes locais era algo to distante quanto a restaurao

na ao, determinando sentenas vinculantes e que pudessem se chocar com

da OEA do final dos anos 60 do sculo passado, pensar em uma Corte em ple

o dever dos Estados em cumprir as sentenas da Corte IDH. Para o ambiente

Corte IDH. Por isso, nenhuma importncia foi dada ao artigo 68.1 que pregava

vicejavam na OEA no levavam em considerao o efetivo funcionamento da

satisfao equitativa foi mais um exemplo de que os planos das ditaduras que

Importante ressaltar tambm que essa aparente liberdade dos Estados em


definir os meios internos de execuo de sentena internacional foi reduzida pela

Essa diferena no significa que o sistema interamericano foi concebido

para ser diferente e superior ao modelo europeu. Na realidade, a ausncia da

vembro de 2010, o caso Gomes Lund e outros (procedncia)104.

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso amio Ximenes Lopez vs. Brasil, sen

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Nogueira de Carvalho e Outro versus

CARVALHO RAMOS, A. de. "Anlise Crtica dos casos brasileiros Damio Ximenes

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Escher e outros vs. Brasil, sentena de 6

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Gomes Lund e outros versus Brasil, sen

Ver RESCIA, Victor Manuel Rodrigues. La ejecucin de sentencias de Ia Corte interamericana

SALVIOLI retrata a inao da Assemblia Geral, enquanto rgo principal da OEA, em

107

239

1992, p. 60.

238

proteccin internacional de los Derechos Humanos, Montevido: Fundacin de Cultura Universitria,

Constituciones Latinoamericanas y eu Ia Corte Interamericana de Derechos Humanos", 25

Boletn Mexicano de Derecho Comparado (1992), p. 749-784, em especial p. 779.

Segundo BRAGA, "no est na tradio da Assemblia Geral adotar algum tipo de reso

108

luo expressa contra algum Estado". Ver in BRAGA, Fernando Urioste. Natureza jurdica de Ia

Ver in FIX-ZAMUD1O, Hector. "El derecho internacional de los derechos humanos en Ias

nos - V, So Jos: IIDH, 1996, p. 260.

interamericano de proteccin de los derechos humanos", in Estdios Bsicos de Derechos Huma

face violaes de direitos humanos. Ver in SALVIOLI, Fabin Ornar. "Los desafios dei sistema

Deciso de 10 de setembro de 1996.

106

da Corte por parte de todos os Estados que j aderiram Conveno Amrica-

misso e da Corte. No caso das decises da Comisso, urge o reconhecimento

So necessrias reformas para aumentar a efetividade das decises da Co

ria aos interesses de determinado Estado.108

URIOSTE BRAGA, no comum a adoo de algum tipo de resoluo contr

para recomendar aes de garantia de direitos humanos, mas como recorda

impede, por outro lado, a elaborao de uma Resoluo da Assemblia Geral

participao do Estado na ocorrncia de ruptura do regime democrtico. Nada

o Protocolo de Washington, s possui a previso de suspenso dos direitos de

sano por violao destes direitos protegidos. De fato, a Carta de Bogot, aps

na Carta da OEA, mas no h nenhum procedimento expresso de edio de

No mbito da OEA, a obrigao de garantia de direitos humanos inserida

dos rgos americanos de proteo de direitos humanos.107

dades da Assemblia Geral como sendo de "cerceamento e entorpecimento" da ao

atuao no vista. Pelo contrrio, recentemente, SALVIOLI retratou as ativi

condenao aos Estados violadores de direitos protegidos. Entretanto, esta ltima

Comisso, deve retomar suas funes de promoo de direitos humanos e de

A Assemblia Geral, por ser destinatria final dos informes da Corte e da

de normas legais internas.

pagamento de uma indenizao pecuniria ou mesmo na exigncia de reforma

Estado violador cumpra com as decises da Comisso, o que pode consistir no

Interamericana de Direitos Humanos sem adotar medidas especficas para que o

efeito, a Assemblia Geral tem se restringido a aprovar os informes da Comisso

cipao mais ativa da Assemblia Geral e do Conselho Permanente da OEA. Com

A implementao das decises da Corte e da Comisso exigem uma parti

internacional do Estado.

ria no a nica nem a melhor forma de reparao no mbito da responsabilidade

no estipule tais obrigaes de fazer, j que, como se sabe, a reparao pecuni

nos Assemblia Geral da OEA "un mdio de presin moral para lograr ei cumplimiento dei fallo".

faltoso. Segundo o ltimo autor, o informe anual da Corte Interamericana de Direitos Huma

Zamudio, a Assemblia Geral, no mximo, um mecanismo de presso moral ao Estado

de derechos humanos. San Jos: Editorial Investigaciones Jurdicas, 1997, p. 53. J para Fix-

105

sentenas da Corte IDH no Brasil.

tena de 24 de novembro de 2010. Analisaremos em captulo prprio o cumprimento das

104

de julho de 2009 e Caso Garibaldi vs. Brasil, sentena de 23 de setembro de 2009.

103

10-31.

BRAND, Leonardo Nemer Caldeia (org.). II Anurio Brasileiro de Direito Internacional, 2007, p.

Lopes e Gilson Nogueira de Carvalho na Corte Interamericana de Direitos Humanos", in

102

Brasil, sentena de 28 de Novembro de 2006.

101

tena de 4 de julho de 2006.

100

mento do dever de investigao e punio dos responsveis pelas desaparies

Nesses dois casos, a dificuldade encontrada foi a de averiguar o cumpri

o foro para informar sobre o descumprimento das sentenas da Corte... ".1<>5

faltosos. Para RESCIA, por exemplo, ficou "manifesto que no a Assemblia Geral

tureza intergovernamental, seja um rgo eficaz para sancionar os Estados

Esse fato levou a doutrina a duvidar que a Assemblia Geral, por sua na

sobre o inadimplemento de Honduras.

em sua resoluo de aprovao do informe do ano de 1990, nada mencionou

anual da Assemblia Geral tal inadimplemento. Entretanto, a Assemblia Geral,

Cruz, a Corte Interamericana de Direitos Humanos incluiu no seu informe

mento parcial por parte de Honduras dos casos Velsquez Rodrguez e Godinez

tena da Corte tem se mostrado insuficiente. De fato, no caso do inadimple-

O mecanismo poltico de coero dos Estados para o cumprimento de sen

as no seu relatrio anual Assemblia Geral da OEA.

cluso dos casos em que o Estado no tenha dado cumprimento a suas senten

reitos Humanos possibilita Corte Interamericana de Direitos Humanos a in

mericana de Direitos Humanos, o artigo 65 da Conveno Americana de Di

hondurenho.'06 Tal dificuldade no pode servir como escusa para que a Corte

tambm fixada, a Corte Interamericana de Direitos Humanos preferiu arquivar o caso,


sem que fosse comprovada a execuo destas obrigaes de fazer por parte do Estado

os casos Garibaldi e Escher e outros'1" (procedncia em ambos) e, em 24 de no

No caso de no cumprimento sponte prpria das decises da Corte Intera-

constatadas. Entretanto, aps o pagamento da indenizao compensatria

nes Lopes'"" (procedncia), o caso Gilson Nogueira de Carvalho10' (improcedncia102),

O recurso cabvel

Alm disso, a Corte poder, por iniciativa prpria ou a pedido de uma das

As opinies consultivas da Corte

A jurisdio consultiva

Entre outras resolues da Corte IDH citem-se: 1) Caso Escher e outros vs. Brasil. Super

Esta ausncia de fora vinculante j foi reconhecida pela Corte. Nos seus termos: "[os]

240

241

de 24 de setembro de 1982, Srie A, n. 2, pargrafo 16.

reitos Humanos de 2 de maio de 2008.

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre o efeito das reservas

112

sobre a entrada em vigor da Conveno Americana de Direitos Humanos (Artigos 74 e 15), Parecer 2/82,

Brasil. Superviso de cumprimento da Sentena. Resoluo da Corte Interamericana de Di

nos), Parecer Consultivo n. 1/82, de 24 de setembro de 1982, Srie A, n. 1, pargrafo 51, p. 25.

tratados objeto da competncia consultiva da Corte (Art. 64 da Conveno Americana de Direitos Huma

tria contenciosa". Ver Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer relativo aos outros

pareceres no tm o mesmo efeito vinculante que se reconhece para suas sentenas em ma

111

de. Direitos Humanos em Juzo, So Paulo: Max Limonad, 2001, p. 351 e s.

Interamericana de Direitos Humanos de 21 de setembro de 2009. 4) Caso Ximenes Lopes vs.

Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Superviso de cumprimento da Sentena. Resoluo da Corte

tena. Resoluo da Corte Interamericana de Direitos Humanos de 17 de maio de 2010; 3)

de 17 de maio de 2010; 2) Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Superviso de cumprimento da Sen

viso de cumprimento da Sentena. Resoluo da Corte Interamericana de Direitos Humanos

109

a qual emitiu a sentena de que se trate, salvo fora maior (falecimento, reEsse tema foi desenvolvido em obra anterior do Autor. Ver CARVALHO RAMOS, Andr

na defesa dos direitos humanos no continente americano."2

cance da sentena cuja interpretao solicitada.

110

da OEA, ao requerer pareceres consultivos, em virtude de sua atribuio plena

cabendo nela indicar com preciso as questes relativas ao sentido ou ao al

Aps a interposio, a Corte deve se reunir com a mesma composio com

de Direitos Humanos possui pertinncia universal, ao contrrio de outros rgos

citar parecer consultivo da Corte. A Corte decidiu que a Corte Interamericana

disso, os rgos da OEA podero, dentro de suas esferas de competncia, soli

os tratados de proteo de direitos humanos nos Estados americanos. Alm

sultar a Corte sobre a interpretao no somente da Conveno, mas de todos

ricana de Direitos Humanos dispe que Estados da Organizao podero con

Corte Interamericana de Direitos Humanos. O artigo 64 da Conveno Ame

O Brasil, atualmente, sofre influncia direta da jurisdio consultiva da

certeza jurdica aos sujeitos de Direito Internacional.

que os mesmos declaram o Direito Internacional e com isso, possibilitam maior

Embora no se possa supor a fora vinculante de tais opinies,1" certo

fixao do contedo e alcance do Direito Internacional atual."0

Cortes Internacionais pelos Estados, servindo as opinies consultivas para a

o consultiva supre o incipiente reconhecimento da jurisdio obrigatria de

contedo, mesmo na ausncia de casos contenciosos. inegvel que a jurisdi

podem interpretar normas jurdicas internacionais, fixando o seu alcance e

ternacionais, ao lado da jurisdio contenciosa. com base nela que as Cortes

A jurisdio consultiva considerada misso fundamental das Cortes In

6.3.1

6.3

Comisso, s vtimas ou a seus representantes e ao Estado.

edio ou de clculo. Se for efetuada alguma retificao, a Corte notificar

partes, apresentado no ms seguinte notificao, retificar erros notrios, de

nares, mrito ou reparaes e custas e se apresentar na Secretaria da Corte,

Pode ser proposto tal recurso em relao s sentenas de excees prelimi

partir da data da notificao da sentena.

ou pedido de interpretao, cujo prazo para apresentao de noventa dias a

tena, cabe parte (vtima ou Estado) ou ainda Comisso interpor recurso

nitiva e inapelvel. Em caso de divergncia sobre o sentido ou alcance da sen

De acordo com o artigo 67 da Conveno, a sentena da Corte IDH defi

6.2.8

postas nas sentenas.109

a continuamente informar sobre o cumprimento das diversas obrigaes im

Nessa linha, no caso das sentenas contra o Brasil, a Corte obriga o Estado

primento de suas decises, ouvindo-se a Comisso.

Estado e os representantes das vtimas a uma audincia para supervisar o cum

sidere oportunos. Quando considere pertinente, a Corte poder convocar o

fontes, ou at mesmo determinar a realizao de percias e relatrios que con

de seus representantes. A Corte pode inclusive obter informaes de outras

apresentar observaes ao relatrio do Estado e s observaes das vtimas ou

rios por parte das vtimas ou de seus representantes. A Comisso tambm pode

estatais, com a Corte abrindo oportunidade para as observaes a esses relat

Essa superviso cerrada: o Estado-ru obrigado a apresentar relatrios

superviso do cumprimento de suas deliberaes (follow-up).

Enquanto essas reformas no ocorrem, a Corte IDH adotou mecanismo de

da Comisso quanto da Corte Interamericana de Direitos Humanos.

Geral de estipular sanes aos Estados que descumprissem deliberao tanto

nncia, impedimento, escusa ou inabilitao), que permitir a substituio do


Juiz faltante.

na de Direitos Humanos, para que no seja mais necessrio o Segundo Informe.

Finalmente, deveria haver meno expressa ao poder-dever da Assemblia

da Corte de San Jos. Os outros Estados da OEA no tm utilizado a faculdade

de solicitar parecer consultivo, a eles conferida pelo artigo 64 da Conveno

A nica atividade observada de alguns desses Estados diante da competn

A Corte Internacional de Justia, neste ponto, diverge da anterior Corte Permanente

cional, Parecer Consultivo sobre a Carelia Oriental, PCIJ, Srie B, n. 5, 1923, p. 27. Corte Inter

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer sobre os relatrios da Comisso Interamerica

resse da vtima, possa utilizar-se a instncia consultiva com o deliberado propsito de trans

242

Artigo 62 do Regulamento da Corte.

1/82, de 24 de setembro de 1982, Srie A, n. 1, pargrafo 24.

243

te Interamericana de Direitos Humanos, Parecer relativo aos outros tratados objeto da competncia
consultiva da Corte (Art. 64 da Conveno Americana de Direitos Humanos), Parecer Consultivo n.

Srie A, n. 3, pargrafo 24.

114

da Corte e assumir a obrigao correspondente, que o cumprimento da deciso'". Ver Cor

Ver Corte Inleramericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo relativo s restries

tornar o trmite de um caso pendente perante a Comisso, 'sem aceitar a jurisdio litigiosa

sobre a pena de morte (art. 4(2) e 4(4)), Parecer Consultivo n. 03/83 de 8 de setembro de 1983,

113

116

mento do cabal funcionamento dos mecanismos dispostos pelo Pacto de San Jos e do inte

Firmou a Corte que "Nesse sentido, foi posta a preocupao no caso de que, em detri

voto concorrente do Juiz ANTNIO AUGUSTO CANADO TRINDADE.

gaes de Estados de utilizao indevida do sistema - como forma indireta de

na de Direitos Humanos (art. 5/j, Parecer n. 15/97, de 14 de novembro de 1997, Srie A, n. 1 5,

que tambm no exerccio de sua jurisdio consultiva, depara-se com as ale

Essa soluo coaduna-se com a postura da Corte Internacional de Justia,

consultivo.114

1 5/97 da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no qual o ilustre professor brasileiro faz
uma apaixonada defesa da interpretao ampla da competncia consultiva daquela Corte. Ver

p. 71-72. Alm disso, conferir o voto concorrente do Juiz CANADO TRINDADE no Parecer

os Estados da OEA tm oportunidade de se manifestar sobre todo processo

nacional de Justia, Parecer Consultivo sobre a interpreta dos tratados de paz, IC.l Reports (1950),

remdio adequado encontra-se na previso do Regulamento da Corte de que

aplicao futura da interpretao escolhida pela Corte a casos concretos,1" o

atravs de Parecer Consultivo. Conferir sobre o tema, Corte Permanente de Justia Interna

tratados de paz, desconsiderou os protestos da Romnia, Bulgria e Hungria e pronunciou-se

dio consultiva no h partes, no seu sentido material, pois no h Estados

requeridos e nem uma sano judicial prevista. Todavia, diante de possvel

Parecer Consultivo por considerar que o mesmo significaria uma deciso sobre uma disputa
entre Rssia e Finlndia. J a Corte Internacional de Justia, no caso da interpretao dos

A Corte repeliu o pleito da Guatemala. De fato, a Corte distinguiu a juris

de Justia Internacional, que, na famosa questo da Carelia Oriental, absteve-se de emitir

115

o risco de privao da participao destas pretensas vtimas no procedimento

sendo processados na Comisso Interamericana de Direitos Humanos, haveria

alegando que, como casos baseados na interpretao solicitada estavam j

Parecer Consultivo n. 12/91, decidiu recusar a emisso de Parecer Consultivo,

Para evitar tal distoro, a Corte Interamericana de Direitos Humanos, no

contrrio, no vinculante."6

impacto nos casos em processamento perante a Comisso, quer com o parecer

o Estado ganharia, quer atravs de um parecer benfico, com o conseqente

vista da ausncia de fora vinculante do parecer consultivo. De qualquer modo

seu detrimento, o Estado em questo no estaria obrigado a cumpri-la em

proteo aos direitos humanos, j que, mesmo que a consulta fosse dada em

dio consultiva e suas caractersticas da competncia contenciosa. Na juris

reconhecido a jurisdio obrigatria da Corte.

aquele momento, a Guatemala havia apenas adendo Conveno e no havia

inicial da Comisso, os casos de aplicao da pena de morte em seu pas. At

a crer nessa sobreposio pelo fato de terem sido mencionados, na petio

querida Corte Interamericana de Direitos Humanos. A Guatemala foi levada

Esta sobreposio de jurisdies foi arguida pela Guatemala em consulta re

jurisdio contenciosa da Corte Interamericana de Direitos Humanos.

jurdicas essenciais para a resoluo de casos concretos ainda no submetidos

abstrata da Corte estaria sendo solicitada e seria aplicada em face de normas

constituir em objeto de futuros processos contenciosos. Nesse caso, a opinio jurdica

cia consultiva para apreciar situaes jurdicas j existentes e que poderiam elas se

Por outro lado, cumpre analisar a possibilidade de utilizao da competn

tao da norma jurdica em debate.

cia consultiva da Corte tem sido de enviar observaes em relao interpre

j pendentes na Comisso, o Estado desvirtuaria o sistema interamericano de

Assim, por meio de um pedido de "consulta" contendo questes de casos

rgo (como a Comisso Interamericana de Direitos Humanos), levando a


questio jris do caso pendente Corte.

por Estados-partes da Conveno que j reconheceram a jurisdio obrigatria

Americana de Direitos Humanos.

humanos. Esses prejuzos podem existir caso o processo consultivo tenha o


propsito deliberado de alterar o trmite de caso j pendente perante outro

houver possibilidade de prejuzo para pretensas vtimas de violaes de direitos

Por outro lado, inadmissvel o uso do mecanismo consultivo quando

no obstante tais alegaes, tm emitido seus pareceres consultivos."5

jurisdio contenciosa sem consentimento do Estado interessado - mas que

tivos, todos requeridos pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos ou

At o janeiro de 2011, a Corte americana expediu vinte pareceres consul

ricana.

tado em relao a compatibilidade de suas leis internas e Conveno ame

Finalmente, pode a Corte emitir parecer consultivo a pedido de um Es

As opinies consultivas e o Brasil

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre o efeito das reservas

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre a exigibilidade do di

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo relativo s restries sobre a pena

244

de morte (art. 4(2) e 4(4)), Parecer Consultivo n. 03/83 de 8 de setembro de 1983, Srie A, n. 3.

119

Editorial Investigaciones Jurdicas, 1997. p. 65.

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer sobre os relatrios da Comisso Interame

Ver, neste sentido, artigo de POSSE, Hortensia D. T. Gutierrez. "Influencia de Ia actividad

245

de Ia Comisin Interamericana y de Ia Corte Interamericana de derechos humanos en Ia

127

ricana de Direitos Humanos (art. 51), Parecer n. 15/97 de 14 de novembro de 1997, Srie A, n. 1 5.

126

(arts. l'e2), Parecer n. 14/94 de 9 de dezembro de 1994, Srie C, n. 14.

desenvolver o Direito Internacional dos Direitos Humanos nas Amricas". Ver RESCIA, Victor Manuel

Rodrigues. La ejecucin de sentencias de Ia Corte interamericana de derechos humanos, San Jos:

internacional pela edio e aplicao de leis violadoras da Conveno Americana de Direitos Humanos

em uma espcie de jurisprudncia emergente, ao estabelecer princpios jurdicos que tm contribudo para

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre a responsabilidade

16 de julho de 1994, Srie A, n. 13.


125

De tato, como coloca RESCIA, "a funo consultiva da Corte tem o mrito de ter-se convertido

118

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre certas atribuies da

Srie A, n. 12, pargrafo 28.

124

A, n. 7, 1986.

reito de retificao ou resposta (arts. 14.1, LI e2), Parecer n. 7/86 de 29 de agosto de 1986, Srie

123

Srie A, n. 6.

Comisso Interamericana de Direitos Humanos (arts. 41, 42, 44, 46, 47, 50 e 51), Parecer n. 1 3/94 de

Ver Cone Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre a compatibilidade

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre a expresso "leis" do


artigo 30 da Conveno Americana de Direitos Humanos, Parecer n. 06/86 de 9 de maio de 1986,

122

de novembro de 1985, Srie A, n. 5.

de um projeto de lei com o artigo 8.2 da Conveno, Parecer n. 12/91 de 6 de dezembro de 1991,

117

sobre a pena de morte (artigos 4(2) e 4(4) da Conveno),"9 o Parecer Con-

Cite-se, a ttulo exemplificativo, o Parecer Consultivo relativo s restries

Direitos Humanos."8

a caracterizao do contedo de diversos artigos da Conveno Americana de

Corte Interamericana de Direitos Humanos, Parecer Consultivo sobre a filiao obrigatria

121

de jornalistas (artigos 13 e 29 da Conveno Americana de Direitos Humanos), Parecer n. 5/85 de 1 3

paulatinamente, a Corte de San Jos tem fornecido preciosos elementos para

de 24 de setembro de 1982, Srie A, n. 2.

sobre a entrada em vigor da Conveno Americana de Direitos Humanos (Artigos 74 e 75), Parecer 2/82

120

manos pela Corte mesmo em Pareceres Consultivos.127

Assim, aceita-se a interpretao dada Conveno Americana de Direitos Hu

Humanos, a fim de evitar a responsabilidade internacional do Estado argentino.

judicial interno, da posio adotada pela Corte Interamericana de Direitos

argentina j decidiu favoravelmente utilizao, como razo de decidir em caso

e decises da Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Corte Suprema

Nesse ponto, cabe assinalar que, em relao fora vinculante de opinies

Estados.

interamericana de proteo aos direitos humanos sem os vises unilaterais dos

Essas interpretaes tm o condo de firmar o que o Direito na esfera

ricana de Direitos Humanos (artigo 51).'26

jo e 2o)'25 e 0 parecer Consultivo sobre os relatrios da Comisso Interame

internacional pela edio e aplicao de leis violadoras da Conveno (artigo

mado "direito convencional dos direitos humanos" no sistema americano. Assim,

Entretanto, inegvel a influncia dos pareceres na interpretao do cha

mas, em contrapartida, os pareceres so considerados como no vinculantes.

pelo Pacto de San Jos. Ambos os controles prescindem de litgio ou de vtimas,

com a Conveno formam o controle de convencionalidade em abstrato estipulado

J os pareceres sobre a compatibilidade de leis ou projetos de leis internos

o em abstrato da Corte para os operadores internos do Direito.

compem o controle de interpretao das citadas normas, demonstrando a orienta

Os pareceres interpretativos de normas americanas de direitos humanos

Parecer Consultivo n. 12/91) e a Conveno Americana de Direitos Humanos.

patibilidade entre leis ou projetos de lei internos (segundo a deciso da Corte no

dos de direitos humanos do sistema interamericano e os pareceres sobre a com

(ou opinies consultivas) de duas espcies: os pareceres interpretativos de trata

A Corte Interamericana de Direitos Humanos emite pareceres consultivos

6.3.2

vtimas de violaes de direitos humanos.

virtuamento da jurisdio contenciosa, de maneira a diminuir os direitos das

Portanto, inadmissvel toda solicitao de consulta que conduza ao des

tivo sobre atribuies da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (arts.


41, 42, 44, 46, 47, 50 e 5I)124, o Parecer Consultivo sobre a responsabilidade

direito de retificao ou resposta (artigos 14.1, 1.1 e 2)12\ o Parecer Consul

o desvirtuamento do processo consultivo, sempre tendo em vista evitar a dila

do artigo 30 da Conveno,122 o Parecer Consultivo sobre a exigibilidade do

de jornalistas (artigos 13 e 29)121, o Parecer Consultivo sobre a expresso "leis"

veno (artigos 74 e 75)l2l), o Parecer Consultivo sobre a filiao obrigatria

sultivo em relao ao efeito das reservas sobre a entrada em vigor da Con

pidao da posio da vtima.

Fica claro que a Corte Interamericana de Direitos Humanos deseja impedir

consultivo"}"

rante a Corte pela Comisso, cujos interesses podem ser de outra ordem no processo

perante a Corte, j que "os indivduos sao representados no processo contencioso pe

"Protocolo n. li" interamericano?

O futuro do mecanismo interamericano: necessrio um

Ver abaixo mais detalhes sobre o Caso Gomes lund, no captulo da execuo das delibe

246

131 Ver CERNA, Christina M., "The inter-american system for the protection of human rights",
in 95 Amerkan Society of Internationai Law Proceedings (2001), p. 75-79, em especial p. 77.

raes internacionais de direitos humanos.

130

129 Ver CERNA, Christina M., "The inter-american system for the proteclion of human rights",
in 95 Amerkan Soctety of International Law Proceedings (2001), p. 75-79, em especial p. 77.

mericana de derechos humanos, San Jos: Editorial Investigaciones Jurdicas, 1997, p. 60.

128 Esta utilizao de pareceres da Corte j comum na Suprema Corte da Costa Rica. Ver
Sala Constitucional de Ia Corte Suprema de Justicia, Accin de inconstitucionalidad n. 421S-90, 1995. Cf. RESCIA, Victor Manuel Rodrigues. La ejecucin de sentencias de Ia Corte intera

Liber, Bruxelles: Bruylant, 1997, p. 483-515.

evolucin de Ia jurisprudncia y dei derecho positivo argentino", in Hector firas Espiell Amkorum

Os custos de tal processamento tambm so altos. CERNA relata que a


Comisso gasta dezenas de milhares de dlares para cada julgamento.1" Por

inacreditveis 13 anos (1995-2008).""

inicial at o Primeiro Informe (o chamado "Relatrio 50"), a Comisso gastou

Humanos, que, por seu turno, tambm gasta anos para sentenciar o caso.129 O
Caso Gomes Lund contra o Brasil retrato acabado dessa lentido: da petio

contra o Estado pretensamente infrator na Corte Interamericana de Direitos

A lentido do processamento dos casos desde a data da petio da vtima


de violao de direitos humanos na Comisso at uma sentena definitiva da
Corte Interamericana tambm chama a ateno. H casos nos quais a Comisso
gasta anos para se convencer sobre a existncia ou no de violao de direitos
humanos e, ento, decidir propor uma ao de responsabilidade internacional

rante a Corte IDH.

to da Corte em 1978 at os dias de hoje, os casos contenciosos so aproxima


damente 200. Em 2009, apenas 12 casos foram propostos pela Comisso pe

no Relatrio Anual. As aes propostas pela Comisso perante a Corte Intera


mericana de Direitos Humanos so raras e, desde a entrada em funcionamen

A Comisso Interamericana de Direitos Humanos conta com 15 advogados,


equipe reduzida para anlise de aproximadamente mil peties por ano. A
partir dessas peties so produzidos cerca de 100 informes, que so publicados

futura responsabilidade internacional do Estado brasileiro por violao da


Conveno Americana de Direitos Humanos.128 Isso pois o Estado brasileiro,
signatrio da Conveno, teria srias dificuldades em justificar a manuteno
de determinada interpretao de direito protegido ou mesmo de determinada
lei, quando a Corte j tenha se manifestado em contrrio no mbito consultivo.

Assim, o Brasil deve cumprir tais opinies consultivas, de modo a evitar a

Conferir em CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. O Direito Internacional em um

century", in 30 Columbia Human Rights Law Review (1998), n. 1, p. 1-27.

247

dmie de Droit International de La Haye, 1996, p. 47-95; CANADO TRINDADE, Antnio


Augusto. "The consolidation of the procedural capacity of individuais in the evolution of the
internacional protection of human rights: present state and perspectives at the turn of the

Humanos/Droit Internacional et Droits de 1'Homme, La Haye/ San Jos de Costa Rica: IIDH/Aca-

derechos humanos (1948-1995): evolucin, estado actual y perspectivas", in BARDONNET,


Daniel e CANADO TRINDADE, Antnio Augusto (orgs.). Derecho Internacional y Derechos

CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. "El sistema interamericano de proteccin de los

mundo em transformao, Rio de Janeiro: Renovar, 2002, em especial p. 686. Ver tambm

132

em cada Estado da regio.

cumprir sua finalidade: ser uma alternativa contramajoritria aos vulnerveis

trutura suporte o aumento de casos. Porm, s assim o sistema interamericano

investimentos na nova Corte IDH devero aumentar, permitindo que sua es

Claro que o risco do congestionamento e caos na tramitao imenso. Os

perante a Corte Europia de Direitos Humanos.132

indivduo Corte, como ocorreu no seu congnere europeu, aps a celebrao


do Protocolo n. 09 e, em especial, do Protocolo n. 11, que extinguiu a Comis
so Europia de Direitos Humanos e dotou o indivduo do pleno jus standi

Conveno Americana de Direitos Humanos para possibilitar o acesso direto do

CANADO TRINDADE um dos ilustres defensores de radical reforma da

seria a sada?

cenrio marcado pela negao de vigncia de direitos fundamentais em todos


os pases contratantes da Conveno Americana de Direitos Humanos. Qual

mento para analisar cada petio de violao de direitos humanos, em um

Poucos casos, alto custo e pequena estrutura com dificuldade de financia

depende de auxlio externo para sustentar suas atividades.

outro lado, o financiamento oramentrio da OEA no cresce e a Comisso

7
mecanismo africano de apurao de
povos

A defesa dos direitos humanos tema recorrente na histria da frica no

Origem histrica

j violao de direitos humanos e dos

KILLANDER, Magnus. "African Human Righls Law in Theory and Practice", in JOSEPH,

No original do prembulo da Carta da OUA: "Persuaded that the Chartcr of llie Uniled

249

our adherence, provide a solid foundation for peaceful and positive cooperation among States".

Nations and the Universal Declaration of Human Rights, to the Principies of which we reaffirm

ham, UK: Edward Elgar, 2010, p. 388-413, em especial p. 391.

Sarah e Mcbeth, Adam (eds.). Research Handbook On International Human Rights Law, Chelten-

Em 1981 foi elaborada a Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, conhe-

luta contra os regimes racistas da Rodsia (atual Zimbbwe) e frica do Sul.

discusses sobre direitos econmicos (e uma nova ordem internacional) e na

to aos direitos humanos internacionais foi atenuado, mantendo-se aceso nas

Contudo, a partir da consolidao da independncia, o discurso de respei

o dos direitos humanos.

Assim, os pases africanos, ao menos inicialmente, anuram com a universaliza

observando-se a Carta da ONU e a Declarao Universal de Direitos Humanos".

dos objetivos da nova organizao era "promover a cooperao internacional,

o Universal dos Direitos Humanos.2 No seu artigo II, "e", constou que um

bulo, a meno ao respeito e aderncia Carta das Naes Unidas e Declara

ba (Etipia) por 32 Estados africanos independentes possua, j em seu prem

e substituda pela Unio Africana em 2002), assinada em 1963 em Addis Abe-

Nesse sentido, a Carta da Organizao da Unidade Africana (OUA, extinta

governos e os colonialistas do passado.1

ao respeito a direitos humanos, at para demonstrar a diferena entre os novos

de toda a frica em Gana, foi adotada resoluo que vinculou a independncia

todos os povos africanos (Ali African People's Conference), que reuniu lderes

pela emancipao do jugo colonial. Finalmente, em 1958, na Conferncia de

defesa dos direitos civis e polticos pelo movimento panafricano, alm da luta

idioma e cultura local. Nos congressos seguintes, houve a incorporao da

a abolio do trabalho forado, castigos corporais e direito manuteno do

rncia de Paz de Versailles, reunindo lderes de diversas partes da frica, exigiu

O primeiro Congresso Panafricano realizado em 1919 no bojo da Confe

todeterminao dos povos africanos e no combate ao colonialismo europeu.

ps 1- Guerra Mundial, tendo sido usado na fundamentao da busca da au

ttulo v

janeiro de 1981, entrando em vigor em 21 de outubro de 1986.3

composto de tratados e declaraes de direitos humanos anteriores, como a

OUGUERGOUZ, Fatsah. The African Charter on Human and Peoples' Rights: A Comprehensive

"Artigo 27-1. Todo indivduo possui deveres com sua famlia e sociedade, com o Estado

250

segurana coletiva, moral e ao interesse comum."

direitos e as liberdades de cada indivduo exercem-se com respeito aos direitos de outros,

e outras comunidades legalmente reconhecidas, e com a comunidade internacional. 2. Os

Humanos e dos Povos.

Elgar, 2010, p. 388-413. Atualmente, o citado autor juiz da Corte Africana dos Direitos

ER, Magnus. "African Human Rights Law in Theory and Practice," in JOSEPH Sarah e Mcbeth,
Adam (eds.). Research Handbook On International Human Rights Law, Cheltenham, UK: Edward

Agenda for Human Rights. Martinus Nijhoff: The Hague, 2003, em especial p. 19-48; KILLAND

PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional, So Paulo: Saraiva, 2011.

sity of Deusto, 2006, p. 509-543. KILLANDER, Magnus. "African Human Rights Law in
Theory and Practice", in JOSEPH Sarah e Mcbelh, Adam (eds.). Research Handbook On lnternational Human Rights Law, Cheltenham, UK: Edward Elgar, 2010, p. 388-413. No Brasil, ver

de (eds). International Protection of Human Rights: Achievements And Challenges, Bilbao: Univer-

Magnus. "The African Regional Human Rights Syslem", in GOMEZ ISA, Felipe e FEYER, Koen

3 OUGUERGOUZ, Fatsah. The African Charter on Human and Peoples' Rights: A Comprehensive
Agenda for Human Rights, Martinus Nijhoff: The Hague, 2003. HEYNS, Christof e KILLANDER,

Parte I elenca os direitos protegidos; a Parte II estabelece o regramento da Co-

A organizao da Carta contempla trs partes, com 68 artigos ao todo: a

famlia e comunidade, inclusive a comunidade internacional.5

autodeterminao) e ainda a previso de deveres dos indivduos para com a

tos dos povos (desenvolvimento, livre disposio sobre seus recursos naturais,

mental (artigo 24). Outro ponto de destaque da Carta foi a afirmao de direi

ao mencionar expressamente o direito ao meio ambiente como direito funda

cos e culturais, vencendo a tradicional dicotomia da guerra fria. Inovou, ainda,

de uma s vez, os direitos civis e polticos unidos aos direitos sociais, econmi

Alm disso, a Carta foi o primeiro tratado de direitos humanos a elencar,

concepo dos direitos humanos e dos povos".

da civilizao africana" devem "inspirar e caracterizar as suas reflexes sobre a

em seu prembulo, que "as virtudes das suas tradies histricas e os valores

prprio, mesclando os valores universais aos valores regionais, estabelecendo,

Contudo, apesar de tais inspiraes, a Carta de Banjul buscou um caminho

Econmicos e Culturais).4

cional de Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional de Direitos Sociais,

tos e Deveres do Homem e os dois Pactos onusianos de 1966 (Pacto Interna

Declarao Universal de Direitos Humanos, a Declarao Americana de Direi

Ver lista dos pases que ratificaram e suas respectivas datas em: <htlp://www.achpr-rg/

KILLANDER, Magnus. "African Human Rights Law in Theory and Practice", in JOSEPH

Advisory opinion of the African Commission on Human and Peoples' Rights on the

Acesso em: 11 mar. 2011.

251

achpr-rg/english/Speciar'/o20Mechanisins/Indegenous/Advisory%20opin ion_eng.pdf >.

United Nations Dcclaration on the Rights of Indigenous Peoples, disponvel em: <http://www.

ham, UK: Edward Elgar, 2010, p. 388-413.

Sarah e Mcbeth, Adam (eds.). Research Handbook on International Human Rights Law, Chellen-

english/ratifications/ratification_african%20charter.pdf>. Acesso em: 1 1 mar. 201 1.

Unidas sobre Povos Indgenas".8

a Comisso emitiu uma opino consultiva sobre a "Declarao das Naes

instituies africanas ou internacionais especializadas na temtica. Em 2007,

governos sobre a promoo de direitos humanos e cooperar com as outras

povos. Cabe ainda Comisso dar pareceres ou fazer recomendaes aos

africanos, princpios e regras referentes ao gozo dos direitos humanos e dos

buscar elaborar, para subsidiar a adoo de textos normativos pelos Estados

tando os rgos nacionais de direitos humanos. Tambm incumbe Comisso

meio de estudos e pesquisas sobre problemas africanos na temtica, capaci

A promoo dos direitos humanos e dos povos feita em especial por

humanos e dos povos.

Comisso possui competncias promocionais e protetivas na rea dos direitos

primeiros anos de indicao de polticos e embaixadores para seus quadros.7 A

apontam incremento da independncia da Comisso, superando a tradio dos

exercem funes a ttulo pessoal, com independncia ao menos formal. Crticos

Apesar dessa indicao e escolha pelos Estados, os membros da Comisso

sua sede em Banjul, Gmbia.

um membro nacional por Estado e o mandato de seis anos, renovvel, tendo

(cada Estado por apresentar at dois nomes). A Comisso no pode ter mais de

na Carta), a partir de uma lista de pessoas apresentadas pelos Estados-partes

votao secreta pela Conferncia dos Chefes de Estado e de Governo (partes

matria dos direitos humanos e dos povos. A escolha feita pelos governos em

considerao, integridade e imparcialidade, e que possuam conhecimento em

lidades africanas (nacionais dos Estados contratantes) que gozem da mais alta

tos Humanos e dos Povos, composta por onze membros escolhidos entre persona

O nico rgo criado pela Carta da Banjul foi a Comisso Africana dos Direi

A Comisso Africana de Direitos Humanos e dos Povos

emendas. Todos os 53 Estados africanos ratificaram a Carta de Banjul.6

da Organizao da Unidade Africana (OUA) realizada em Banjul, Gmbia, em

A inspirao, de acordo com OUGUERGOUZ e KILLANDER, teria sido um

misso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos; finalmente, a Parte III
estabelece as disposies gerais, referentes entrada em vigor, ratificao e

cida como Carta de Banjul, por ter sido aprovada pela Conferncia Ministerial

Alm disso, a Comisso pode elaborar opinies interpretativas sobre dis

Por fim, cabe Comisso analisar relatrios estatais bianuais (artigo 62), sobre

direitos sociais em sentido amplo, pena de morte e tortura. Os estudos desses

Para assegurar a proteo dos direitos humanos e dos povos, a Comisso

velho personagem?

A criao da Corte e a nova Unio Africana: nova roupa,

Ver mais no stio oficial da Comisso em: <http://www.achprarg/english/_info/news_

Ver a lista das deliberaes da Comisso nas demandas individuais em: <http://www.

252

achpr2rg/english/_info/Decision_Communications.html>.

10

en.htmlx Acesso cm: 11 mar. 2011.

para que interfira.

vendo a Comisso provocar a Conferncia dos Chefes de Estado e de Governo

quadro de violaes graves ou macias dos direitos humanos e dos povos, de

possvel ainda que as peties individuais retratem a existncia de um

volvido e Conferncia dos Chefes de Estado e de Governo.10

contedo atinge a reparao do direito envolvido, e encaminha ao Estado en

o e tentativa de soluo amistosa, a Comisso elabora recomendao, cujo

cional (coisa julgada internacional, artigo 56.7 da Carta). Ao final, aps instru

KILLANDER, Magnus. "African Human Rights Law in Theory and Practice", in JOSEPH

At incio de 201 1, ratificaram o Protocolo os seguintes Estados (25): frica do Sul, Ar

da, Senegal, Tanznia, Togo, Tunsia e Uganda.

253

Lbia, Lesoto, Mali, Malawi, Moambique, Mauritnia, Ilhas Maurcio, Nigria, Niger, Ruan

glia, Burkina Fasso, Burundi, Costa do Marfim, Comores, Gabo, Gmbia, Gana, Qunia,

13

ham, UK: Edward Elgar, 2010, p. 388-413.

Sarah e Mcbelh, Adam (eds.). Research Handbook on International Human Rights Law, Chelten

12

bookon International Human Rights Law, Cheltenham, UK: Edward Elgar, 2010, p. 388-413.

Rights Law in Theory and Practice", m JOSEPH Sarah e Mcbeth, Adam (eds.). Research Hand-

de violao em 56 dos casos. Dados disponveis em KTLLANDER, Magnus. "African Human

e em 4 houve soluo amistosa. Em 63 peties admitidas, a Comisso conclui pela existncia

comunicaes individuais, sendo que 63 foram consideradas inadmissveis, 11 foram retiradas

com dados consolidados at dezembro de 2008, a Comisso publicou 141 deliberaes em

So poucas as comunicaes analisadas desde a entrada em vigor da Carta. De acordo

e experincia reconhecida na rea jurdica e, em especial, no tema dos direitos

ciona que a petio deve ser interposta em prazo razovel, a partir do esgota

11

tao secreta pela Assemblia da UA entre juristas de notria reputao moral

governamentais, bem como indicar os fatos e os meios de prova. A Carta men

mento dos recursos internos e no ter sido resolvido por outro rgo interna

A Corte composta por 11 juizes, nacionais dos Estados da Unio Africana


(UA, substituta da Organizao da Unidade Africana), que so eleitos por vo

As demandas individuais devem conter a identidade do seu autor (pode

Corte."

Chefes de Estado e de Governo.

solicitar Comisso sigilo), sendo aceitas comunicaes de organizaes no

te quatro reconheceram o direito de ao de indivduos (ver abaixo) perante a

Atualmente, 25 dos 53 Estados africanos ratificaram o Protocolo e somen

em vigor em 2004, aps a 15- ratificao.

Africana dos Direitos do Homem e dos Povos. O referido protocolo s entrou

ta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos previu a criao de uma Corte

O Protocolo de 1998, elaborado em Ouagadougou (Burkina Fasso), Car

3.1

relatrio enviado aos Estados envolvidos e comunicado Conferncia dos

tensa violao de direitos humanos, contendo as recomendaes cabveis. Esse

e depois de fracassada uma soluo amistosa elabora seu relatrio sobre a pre

a referida questo Comisso. A Comisso realiza, ento, a instruo do caso

fim do litgio, autoriza que qualquer desses Estados tem o direito de submeter

ciao bilateral ou por qualquer outro processo pacfico que, se no resultar no

que alega que outro Estado-parte violou disposies da Carta. H uma nego

As demandas interstatais so iniciadas por provocao de um Estado-parte

humanos, bem como demandas interestatais.

tem o poder de analisar peties individuais de vtimas de violao de direitos

A Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos

defensores de direitos humanos, refugiados, migrantes, pessoas da terceira idade,

mais robusta do cumprimento de suas concluses.12 Assim, o mecanismo quase


judicial da Carta da Banjul ressente-se da falta de fora vinculante.

plo, sistema prisional, direitos das mulheres, liberdade de expresso, situao dos

relatores e grupos podem ensejar a elaborao de recomendaes pela Comisso.9

de suas recomendaes pelos Estados infratores. Parte da doutrina chega a

mencionar a "futilidade" de se recorrer Comisso, caso no haja superviso

e grupos de trabalho para avaliar situaes temticas especficas, como, por exem

da fica debilitada pela ausncia de mecanismos que assegurem o cumprimento

Alm da falta de estrutura e atuao limitada a poucos casos," a Comisso ain

por ano em sesses de 15 dias, com a participao da sociedade civil organizada.

A Comisso possui problemas de financiamento, reunindo-se duas vezes

a situao de direitos protegidos.

Humanos da ONU (ver acima), a Comisso Africana instituiu relatores especiais

Ao estilo dos procedimentos extraconvencionais do Conselho de Direitos

africana reconhecida.

ganizao da Unidade Africana (hoje Unio Africana) ou de uma organizao

posio da Carta, quando provocada por um Estado-parte, instituio da Or

Disponvel no site oficial da Unio Africana: <http://www.au.iiit/cn/>. Acesso cm: Ia mar.

254

2011.

14

novo ciclo de paz e prosperidade. Na temtica dos direitos humanos, a Unio

entre os Estados africanos, tal como ocorreu na Unio Europia, preparando um

A escolha do nome possui simbolismo: trata-se de aprofundar os vnculos

Institutivo)."

trumentos relevantes de direitos humanos (artigo 3", "g" e "h", do seu Ato

povos de acordo com a Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos e outros ins

cpios democrticos, participao popular e proteo dos direitos humanos e dos

Abeba (Etipia). Entre seus objetivos principais constam a promoo dos prin

Conferncia de Durban, tendo a nova organizao mantido a sede em Adis

Protocolo de criao da Corte Africana. Sua criao efetiva deu-se em 2002, na

cia dos Chefes de Estado e de Governo da OUA, um ano aps a elaborao do

A criao da Unio Africana foi anunciada j em 1999, na Sexta Confern

Organizao da Unidade Africana.

j sob os auspcios da Unio Africana, criada em 2002 para substituir a vetusta

A ratificao do Protocolo foi lenta e somente em 2004 entrou em vigor,

nacionalmente, seria abandonado em definitivo.

Estados adotam tratados internacionais de direitos humanos mas os interpretam

universalismo, uma vez que o "ilusionismo dos direitos humanos", pelo qual os

Tambm demonstraria um compromisso institucional dos Estados com o

ria a proteo de direitos humanos no continente para um patamar superior.

A criao de uma Corte com o poder de ditar sentenas vinculantes lana

gure o cumprimento de suas concluses.

mera recomendao de suas deliberaes, sem nenhum mecanismo que asse

canismo quase judicial da Comisso Africana fragilizado pela natureza de

direitos humanos com a adoo da via judicial. Como j observei acima, o me

Em 1998, ano da adoo do Protocolo, pretendia-se reforar a proteo de

estruturas ditadoriais e excludentes que marcam a vida no continente.

entre o desejo de um novo patamar de desenvolvimento social e as velhas

zao da Unidade Africana (transformada em Unio Africana), que oscilava

A adoo do Protocolo foi marcada pelas ambigidades da antiga Organi

ano (4 ordinrias), podendo ser convocada extraordinariamente.

A Corte, como a sua congnere americana, trabalha em sesses peridicas por

tambm o Tribunal Penal Internacional para o Crime de Genocdio em Ruanda.

vez. A sede da Corte, instalada em 2007, em Arusha (Tanznia), que sedia

condicionado do indivduo

A jurisdio contenciosa e o direito de ao

Em que pese a manuteno at hoje (2011) dos irmos Castro no poder em Cuba desde 1959.

Ver a lista dos ditadores quase eternos em: <http://www.csmonitor.com/CSM-Photo2011.

255

Galleries/Lists/Top-10-Iongest-serving-leaders/%28photo%29/258091>. Acesso em: l^mar.

18

17 Marrocos no membro, em represlia aceitao, como membro, da Repblica rabe


do Saara (territrio que o Marrocos ocupa).

16

15 Sobre os direitos humanos na Unio Europia, ver CARVALHO RAMOS, Andr de. Di
reitos Humanos na Integrao Econmica, Rio de Janeiro: Renovar, 2008.

Podem propor aes perante a Corte os seguintes entes: a Comisso Afri


cana de Direitos Humanos e dos Povos, o Estado-parte que acionou a Comisso
ou foi demandado perante a Comisso, o Estado da nacionalidade da vtima de
violao de direitos humanos, uma Organizao internacional intergovernamental africana e, a depender do critrio da Corte e da adeso facultativa dos
Estados-partes, o indivduo ou organizao no governamental.

A Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos (Corte ADHP), instala


da em 2006, tem jurisdio sobre os casos contenciosos envolvendo a interpre
tao e aplicao da Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos, bem
como os demais instrumentos de direitos humanos ratificados pelo Estado-ru.

3.2

Espera-se que, com a Corte Africana, mais um passo seja dado na irrever
svel implementao dos direitos humanos universais.

humanos difcil.

(este com ordem de priso pendente sobre sua cabea, oriunda do Tribunal
Penal Internacional),18 entre outros. Essas ditaduras s agora desmoronam,
como a de Mubarak no Egito (no poder de 1981 a 2011) e a Lbia em plena
convulso, mostrando que o caminho rumo promoo e proteo de direitos

Kadafi na Lbia desde 1969, Mugabe no Zimbbwe desde 1987, Mbasogo


na Guin Equatorial desde 1979, Biya no Camares desde 1982, Saleh no Imen
desde 1978, Musevini em Uganda desde 1986, Al-Bashir no Sudo desde 1989

deres no poder h dcadas. No so poucos.

H, entre os 53 Estados africanos membros,17 ditaduras longevas, com l

vrios de seus membros.

tos humanos, porm convive contraditoriamente com regimes autocrticos em

Apesar de jovem, a UA lembra menos a Unio Europia e mais a Organi


zao dos Estados Americanos (OEA) do passado:"1 busca a promoo de direi

zelar pelo respeito aos direitos humanos internacionais.

nomes de sua nacionalidade. O mandato de seis anos, renovvel apenas uma

Africana, ento, tal qual sua congnere Unio Europia," comprometeu-se a

humanos e dos povos. Cada Estado pode indicar at trs nomes, sendo que, no

caso de preferir indicar a lista trplice, esta ser composta por no mximo dois

A jurisdio consultiva

de lamento, que aps 4 anos desde a posse dos primeiros 11 juizes, a Corte

rncias materiais da Corte, financiada precariamente pela Unio Africana e


dependente de ajuda externa para custear seus programas.22

vtimas de violao dos direitos protegidos.

Ver captulo prprio sobre os mecanismos de apurao de violao dos direitos sociais

Corte Africana de Direitos Humanos e dos Povos, In the Matter of Michelot Yogogombaye v

256

JUDGMENT._MICHELOT_YOGOGOMBAYE_VS._REPUBLIC_OF_SENEGAL_l_.pdf>.

em: <hltp://www.african-court"rg/fileadmin/documents/Court/Latest_Judgments/English/

The Republk of Senegal, Caso n. 001 /2008, julgamento de 1 5 de dezembro de 2009, disponvel

21

em sentido amplo.

20

19 Conferir uma viso crtica sobre o Protocolo em MUTUA Makau wa. "Thc African Huraan
Rights Court: A Two Legged Stool?", m 21 Human Rights Quarterly (1999), p. 342-363.

na de Justia e Direitos Humanos. O Protocolo de criao da Corte Africana de

veu uma demanda individual. O Sr. Michelot Yogogombaye, nacional do Chade com
residncia na Sua, entrou com ao contra o Senegal, alegando violao de
direitos humanos pelo julgamento naquele pas do ex-ditador do Chade Hissein
Habr em ofensa ao princpio da irretroatividade da lei penal. A Corte iniciou
os procedimentos, notificando o Senegal a apresentar defesa em 60 dias. O
Estado defendeu-se pugnando, preliminarmente, pela inadmissibilidade da ao
por no ter feito a declarao prevista no artigo 34.6, no que foi acatado pela
Corte, que decidiu pela sua prpria falta de jurisdio para apreciar o mrito.21

In verbis: "Thc Court hasjust celebrated its fourth anniversary but it must be admitted

President_of_the_Court.pd>. Acesso em: 1 1 mar. 2011.

257

23 Protocolo de fuso disponvel em: <http://www.au.int/en/sites/default/files/PROTOCOL_


STATUTE_AFRICAN_COURT_JUSTlCE_AND_HUMAN_RIGHTS.pdf>. Acesso em: 11 mar. 2011.

sinzi

em: <http://www.african-court2rg/iileadmin/media/Opening_speech_byJudge_Jean_Mut-

Mutsinzi, em 20 de setembro de 2010, na sede da Corte em Arusha (Tanznia). Disponvel

grammes are funded by contributions from externai partners". Discurso do Presidente Jean

the ordinary budget of the Court is used basically for administrative activities while Pro-

which provides the budget of the Court is to reduce it from year to year, to the extent that

that it remains largely unknown in thc African continent (...)The trend of the African Union

22

pender de uma declarao especfica do Estado (artigo 8- do Protocolo2').

mantendo sua sede em Arusha. O direito de ao do indivduo continua a de

para assuntos em geral, com a nova Corte contando com 16 juizes ao todo e

Esto previstas duas Sees, uma para matria de direitos humanos e outra

Sharm El-Sheikh (Egito).

Justia e Direitos Humanos foi elaborado em 2008, na Assemblia da UA em

pelo Protocolo de Maputo de 2003) e a Corte ADHP, formando a Corte Africa

Somente em 2009 foi realizado o primeiro julgamento, que justamente envol

Unio Africana (mencionado no ato constitutivo da Unio Africana e prevista

Unio Africana decidiu, em 2006, pela fuso entre o Tribunal de Justia da

At o momento (2011), h ainda certa delonga no acionamento da Corte.

lizao dos direitos sociais em sentido amplo.20

Ao invs de reforar os mecanismos de efetivo funcionamento da Corte,


com a ampliao da legitimidade ativa e dotao oramentria adequada, a

Como a Carta Africana ampla e conta com direitos sociais, econmicos e


culturais, h a expectativa de grande contribuio da Corte no tema da judicia-

ainda era uma desconhecida no continente africano. Tambm apontou as ca

Estados por violao de direitos humanos. As decises da Corte so vinculantes


e a Corte pode determinar as medidas adequadas para a pronta reparao s

No segundo semestre de 2010, no seu discurso de abertura da 18^ sesso

zaes intergovernamentais (compostas por Estados) de processarem outros

Perspectivas: uma Corte desconhecida ej em transformao

de trabalhos da Corte ADHP, seu Presidente, Jean Mutsinzi, apontou, em tom

rante o mecanismo contencioso).

apreciao da Comisso (que, obviamente, pode redundar em uma ao pe

ressalva que o pedido de opinio consultiva no pode recair em matria sob

instrumento de direitos humanos aplicvel aos Estados-membros. A nica

Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos ou ainda outro relevante

objeto da opinio pode ser referente a qualquer matria jurdica relativa

de qualquer organizao intergovernamental africana reconhecida pela UA. O

Estado-Membro da Unio Africana (UA), ou de seus rgos ou ainda a pedido

A Corte ADHP possui o poder de emitir opinies consultivas a pedido de um

3.3

no governamental tenham acesso Corte: alm da declarao especfica do


Estado, h a discricionariedade da prpria Corte em aceitar ou no a demanda
individual. Possivelmente, a Comisso Africana ser a parte autora mais signi
ficativa nos prximos anos, dada a pouca disposio de Estados ou de organi

Chamam a ateno as dificuldades para que o indivduo ou organizao

razovel aps o esgotamento, inexistncia de coisa julgada internacional.

prvio esgotamento dos recursos internos, interposio da demanda em prazo

escrito e que aponte os fatos e provas em linguagem no ofensiva, alm do

H ainda requisitos de admissibilidade, com exigncia de demanda por

lawi e Tanznia).

tio. ''' At o momento (2011), somente 4 Estados reconheceram a possibi


lidade da Corte conhecer demandas individuais (Burkina Fasso, Mali, Ma-

Protocolo), cabe Corte, ao seu talante (artigo 5.3), conhecer ou no a pe

Esse ltimo caso criou uma legitimidade ativa condicionada do indivduo:


alm de exigir uma declarao especfica do Estado-parte (artigo 34.6 do

O mecanismo africano de reviso pelos pares

Ver o status de ratificaes em: <http://www.africancourtcoalition.rg/index.

25

Dados disponves em: <http://www.aprm-intemational2rg/>. Acesso em: l2 mar. 2011.

ng=en>. Acesso em: Ia mar. 2011.

tute-of-the-african-court-of-justice-and-human-rights&catid=17%3Ageneral&Itemid=18&la

php-'option=com_content&view=article&id=87%3Aratification-status-protocol-on-the-sta-

24

previso de sanes ou outra medida impositiva.

na adoo voluntria de medidas para proteger os direitos humanos. No h

misso de especialistas apresenta suas concluses e observaes, enviando para


a Conferncia dos Chefes de Estado e de Governo do Mecanismo, que, ento,
construiro em comum acordo com o Estado avaliado, os passos para a melho
ria da situao. Tal como seu congnere onusiano (RPU, j analisado), h, como
pressuposto de um mecanismo de reviso pelos pares, uma grande confiana

O Estado e a sociedade civil contribuem com informes e relatos. Uma co

empresarial e desenvolvimento socioeconmico.

e que, at 2010, j havia obtido a adeso de 30 Estados." Em apertada sntese,


o mecanismo prev a anlise da atuao do Estado em quatro grandes reas:
democracia e governana poltica, governana econmica e gesto, gesto

O MARP um mecanismo voluntrio, aberto a qualquer membro da UA

Na Conferncia de Durban que consolidou o nascimento da Unio Africa


na, foram tambm estabelecidas as linhas do "Mecanismo Africano de Reviso
pelos Pares" (MARP - African Peer ReviewMechanism), que, em 2003, foi conso
lidado na adoo de um memorando de entendimento no seio da UA.

para sua entrada em vigor.24

Em outubro de 2010, apenas 3 pases ratificaram o Protocolo de Fuso


(Burkina Fasso, Mali e Lbia), bem longe do nmero mnimo de 15 ratificaes

A APURAO DA RESPONSABILIDADE

Somente Estados podem ser rus perante os rgos judiciais ou quase judi

e a responsabilidade internacional do Estado

A relao entre a responsabilidade internacional do indivduo

1 DIREITOS HUMANOS

; INDIVIDUAL PELAS VIOLAES DE

Ver o Relatrio da visita ao Brasil, realizada em agosto e setembro de 2000, em E/

259

Ver o caso Gomes Lund conxra o Brasil, que ser estudado em captulo sobre a execuo
interna das deliberaes internacionais.

acesso em 12 jun. 2006.

2 Ver o Relatrio da visita ao Brasil, realizada cm setembro c outubro de 2003, em E/


CN.4/2004/7/Add.3, documento de 28-1-2004, que se encontra no site www2hchr2rg/english/,

glish/, acesso em 12 jun. 2006.

CN.4/2001/66/Add.2, documento de 30-3-2001, que se encontra no site www-hchr-rg/en-

sivas aos direitos neles mencionados. Alm disso, no de hoje que as instn-

sitivos que exigem dos Estados a criminalizao de determinadas condutas ofen

Assim, vrios tratados internacionais de direitos humanos possuem dispo

mulher.

estabeleceu o dever dos Estados de criminalizar a violncia domstica contra a

toda forma de discriminao contra a mulher (Conveno de Belm do Par)

lao de direitos humanos.1 A Conveno Interamericana pela Eliminao de

de Direitos Humanos condenou a edio de leis de anistia aos autores de vio

plano do direito internacional dos direitos humanos, a Corte Interamericana

rias, Asma Jahangir, reforou tal recomendao no seu relatrio.2 Ainda no

relatora especial da ONU contra execues extrajudiciais, sumrias ou arbitr

aperfeioamentos no sistema de investigao e persecuo penal brasileiro.' A

combatesse a impunidade dos torturadores agentes policiais e sugeriu diversos

relator especial da ONU contra a Tortura Nigel Rodley recomendou ao Brasil que

De fato, h vrios exemplos que afetaram o Brasil em passado recente. O

nacionalmente por sua omisso em responsabilizar penalmente o indivduo.

tores de violaes de direitos humanos. Assim, o Estado pode responder inter

punitiva, que ordena aos Estados que tipifiquem e punam criminalmente os au

Contudo, o Direito Internacional dos Direitos Humanos possui uma faceta

nado a violao de direitos protegidos.

Julga-se o Estado, por sua conduta comissiva ou omissiva, que teria proporcio

criminais que julgariam indivduos autores das violaes de direitos humanos.

ciais de apurao de violao de direitos humanos. No so, ento, tribunais

TTULO VI

conscincia pblica".5 A pena seria determinada pelo prprio Tribunal. At

ento o julgamento dos indivduos era de atribuio exclusiva dos Estados. A

da relao entre o direito penal e a proteo dos direitos humanos, de nfase

na proteo da vtima e na punio dos algozes.

No perodo entre guerras, houve mais uma tentativa de investigar, perseguir

No Direito Internacional clssico, a consolidao do Estado como epicentro

Responsabilidade individual derivada do Direito Internacional

260

p. 9-55.

vtimas de violaes de Direitos Humanos". Revista Brasileira de Cincias Criminais, v. 62, 2006,

4 As idias contidas neste ttulo do presente livro foram parcialmente expostas em artigo do
Autor, agora revistas c atualizadas. Ver CARVALHO RAMOS, Andr de. "Mandados de crimi
nalizaro no Direito Internacional dos Direitos Humanos: novos paradigmas da proteo das

e inviolabilidade dos tratados. Ficou clara a influncia da "Clusula Martens"

Unido, Frana, Itlia e Japo), que julgariam ofensas moralidade internacional

defesa. Seria composto por cinco juizes (indicados pelos Estados Unidos, Reino

um "tribunal especial", no qual existiriam todas as garantias essenciais para a

no artigo 227 do Tratado de Versailles de 1919. Esse artigo previa a criao de

extraditou o Kaiser, que l obtivera asilo aps a Guerra, frustando o disposto

Guilherme II por crimes cometidos enquanto Chefe de Estado. A Holanda jamais

cassada tentativa dos vencedores da 1- Guerra Mundial de julgar o Kaiser

Esse panorama comeou a mudar, aps a 1- Guerra Mundial, com a fra

geravam apenas a responsabilidade do Estado.

tado. Assim, as condutas dos indivduos (mesmo que fossem agentes pblicos)

qncia, a restrio da responsabilidade internacional figura do prprio Es

das relaes internacionais aps a Paz de Vestflia (1648) teve, como conse

da represso durante o regime militar.

Analisaremos a seguir, em captulo prprio, o processo de criao do Tribunal Internacio

nal de TUniversit Paris X: ditions Pdone, 2000, p. 635 e s.

261

Emmanuel e PELLET, Alain (orgs.). Droit international penal, Paris: Centre de Droit Internatio

nal Militar de Nuremberg. Ver sobre o Direito de Nuremberg em ASCENSIO, Herv; DECAUX,

n. 125, 1997, p. 125-134.

Rupert. "The Martens Clause and the laws ofArmed Conflict". international Review of the Red Cross,

the laws of humanity and the requirements of the public conscience". Conferir em ICEHURST,

populations and belligerents remain under the protection and empire of the principies of
international law, as they result from the usages established between civilized nations, from

5 In verhis: "Until a more complete code of the laws of war is issued, the High Contracting
Parties think il right to declare that in cases not included in the Regulations adopted by them,

odiosos cometidos.

de dos agentes pblicos para puni-los com severidade pelos crimes brbaros e

reconheceram expressamente a possibilidade de afastar a tradicional imunida

cional aqueles afirmados durante o processo de Nuremberg. Os Estados, ento,

da ONU de 1946, nas quais se reconheceu como princpios de direito interna

tais resolues devem ser citadas as Resolues n. 03 e 95 da Assemblia Geral

voltados para a punio dos autores de crimes contra a humanidade.6 Entre

junto de resolues da Assemblia Geral da ONU e de tratados internacionais

odiosas e gerou o chamado "Direito de Nuremberg", que consiste em um con

que reforou o desejo de combater a impunidade dos autores de tais condutas

motivaram tambm a criao do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg,

Unidas, em torno dos ideais de proteo dos direitos humanos. Tais episdios

houve mobilizao dos membros da recm-criada Organizao das Naes

Com os episdios brbaros dos regimes totalitrios na 2- Guerra Mundial

duramente no final de 2010, perante a Corte IDH, por ter pemitido que a sua lei

da anistia fosse interpretada para abranger os crimes praticados pelos agentes

Exteriores da Frana, Louis Barthou, e do Rei da Iugoslvia, Alexandre I, em


Marseille, por terroristas croatas em 1934.

mente. Por isso, como veremos em captulo prprio, o Brasil foi condenado

feito em reao ao terrorismo aps os assassinatos do Ministro das Relaes

rismo, que contemplava a criao de um Tribunal Penal Internacional, porm


com apenas uma ratificao o tratado nunca entrou em vigor. Esse projeto foi

ser visto a seguir.

O Estado que no cumprir com esse seu dever, responder internacional

patrocinou um projeto de conveno sobre a preveno e represso do terro

Nasce uma responsabilidade internacional do indivduo derivada do Direito In

em juzo e punir indivduos em tribunais internacionais. A Sociedade das Naes

ternacional, cujas origens remontam ao final da Primeira Guerra Mundial, o que

o que serviria de garantia de no repetio de tais condutas.4

demandados a plena e vigorosa punio criminal dos indivduos autores dos delitos,

responsabilidade internacional do indivduo despontava.

usos e costumes das naes civilizadas, leis da humanidade e as exigncias da

que possa investigar e punir (decorrncia lgica). Nasce um novo paradigma

Com isso, o Direito Internacional dos Direitos Humanos exige dos Estados

guerra terrestre, que estabelecia a proibio geral - mesmo que no expressa

- de condutas na guerra que ofendessem os "princpios do direito internacional,

exige tambm que o Estado tipifique penalmente a conduta impugnada para

hermenutica, dos textos internacionais um dever de investigar e punir criminal-

mente aqueles que violaram os direitos humanos. Obviamente, este dever

(homenagem ao diplomata russo Fiodor Martens), que era a previso no Pre

mbulo da II Conveno de Haia de 1899 sobre as leis e os costumes referentes

cias judiciais e quase judiciais de defesa de direitos humanos extraem, pela via

Alm disso, a Resoluo n. 3.074 (XXVIII) de 3 de dezembro de 1973, da

Fundamentos da punio penal para proteger os direito


humanos: efeito dissuasrio e trato igualitrio

O princpio do aut dedere aut judicare ("extraditar ou julgar") remonta a Grotius e tem como

Ver o 7a da Resoluo 3.074 (XXVIII) e lambem o an. V1, 2'2 da Declarao sobre

Ver, por exemplo, o art. VII da Conveno sobre Genocdio e art. XI da Conveno sobre

Item 60. Ver o texto completo da Declarao e Programa de Ao de Viena em V1LHENA,

11

262

Oscar V. Direitos humanos- normativa internacional, So Paulo: Max Limonad, 2001, p. 177-215.

Art. 29: Imprescritibilidade. Os crimes da competncia do Tribunal no prescrevem.

10

o Apartheid.

(XXII)).

Asilo Territorial da Assemblia Geral da ONU, adotada em 14-12-1967 (Resoluo 2.312

Revista dos Tribunais, v. 25, 1999, p. 106-1 14.

futuro da persecuo criminal internacional. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So Paulo:

mais em CARVALHO RAMOS, Andr de Carvalho. O Caso Pinochet: passado, presente e

que eles se encontrem. No estariam seguros, na expresso inglesa, anywhere in the world. Ver

objetivo assegurar punio aos infratores destas normas internacionais de conduta, onde quer

penal aos violadores de direitos humanos.

gorado desejo do direito internacional dos direitos humanos pela represso

teo dos direitos humanos e o direito penal, com foco, em especial, no revi

Assim, ficou consagrada uma nova forma de relacionamento entre a pro

porcionando, assim, uma base slida para o Estado de Direito"."

direitos humanos, como a tortura, e punir criminalmente essas violaes, pro

conducentes impunidade de pessoas responsveis por graves violaes de

Estado de Direito, tendo sido estabelecido que os "Estados devem ab-rogar leis

tores de graves violaes de direitos humanos para que seja consolidado o

implantou, em definitivo, o dever dos Estados de punir criminalmente os au

Sobre a dimenso objetiva, ver CARVALHO RAMOS, Andr de. Teoria Geral dos Direitos

SARMENTO, Daniel. "A dimenso objetiva dos direitos fundamentais: fragmentos de

Para Willis Santiago Guerra Filho, "A dimenso objetiva aquela onde os direitos fun

Scientifica, 1996, p. 115 e 116.

263

tali nellostato costituzionale. Trad. Alessandra Fusillo e Romolo W. Rossi, Roma: La Nuova Itlia

Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 1 3. Ver tambm HBERLE, Peter. La liberta fondamen-

processo e princpio da proporcionalidade, Dos direitos humanos aos direitos fundamentais, Porto

sagra deve organizar-se e atuar". Ver GUERRA FILHO, Willis Santiago. Direitos fundamentais,

damentais se mostram como princpios conformadores do modo como o Estado que os con

14

vos de direitos humanos n. 4, Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 63-102.

uma teoria", in MELLO, Celso D. de Albuquerque e TORRES, Ricardo Lobo (coords.). Arqui

13

2000, em especial p. 152 e s.

Gustavo Gonet. Hermenutica constitucional e direitos fundamentais, Braslia: Braslia Jurdica,

Ver tambm MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires e BRANCO, Paulo

Carlos. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976, Coimbra: Almedina, 1983.

Humanos na Ordem Internacional, 2. ed., So Paulo: Saraiva, 2011. VIEIRA DE ANDRADE, Jos

12

procedimental, desvinculada das pretenses individuais.14

tiva, que recebeu tal denominao pela sua caracterstica organizacional e

dimenso subjetiva dos direitos humanos, adicionou-se essa dimenso obje

de entes ou organizaes capazes de assegurar, na prtica, os direitos humanos.

direitos individuais. Esses deveres geram a criao de procedimentos e tambm

sio de deveres, em geral ao Estado, de implementao e desenvolvimento dos

A dimenso objetiva faz com que direitos humanos sejam regras de impo

fao daqueles direitos subjetivos conferidos aos indivduos.

conjunto de regras impositivas de comportamentos voltadas proteo e satis

junto de posies jurdicas conferidas a seus titulares, mas tambm como um

de que os direitos humanos no devem ser entendidos apenas como um con

lares." Assim, a dimenso objetiva dos direitos humanos acarreta a constatao

contra leses perpetradas quer por agentes do Poder Pblico, quer por particu

de Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional.1"

A Declarao e Programa de Ao da Conferncia Mundial de Viena (1993)

objetiva aquela que impe deveres de proteo ao Estado.12 Esse dever de


proteo dos direitos humanos exige que o Estado os protejam de forma ativa

ta a imprescritibilidade destes crimes, no que foi acompanhada pelo Estatuto

na dotao de direitos subjetivos aos beneficirios da proteo; j a dimenso

dimenso subjetiva e uma dimenso objetiva. A dimenso subjetiva consiste

so dos direitos humanos, que afirma que os direitos protegidos possuem uma

O principal marco terico para esse paradigma a teoria da dupla dimen

protegidos pelo direito penal.

quais so os deveres de proteo do Estado e quais bens jurdicos devem

Estado de Direito. Esse novo paradigma envolve uma profunda discusso

A vontade de punir do direito internacional dos direitos humanos '


xo de um novo paradigma dos objetivos e dos limites do direito penal

de extino de punibilidade", as chamadas "statutory limitations", o que acarre

contra a humanidade (1973) estipulou a inaplicabilidade das "regras tcnicas

Cabe ainda lembrar que a Conveno sobre a imprescritibilidade dos crimes

lticos para fins de concesso da extradio.1'

bem como a impossibilidade de caracterizao desses crimes como crimes po

concesso de asilo a acusados de cometimentos de crimes contra a humanidade,8

dedere aut judiciare1). O direito internacional previu tambm a proibio da

do acusado ou sua extradio para pases cujas leis permitam a punio (aut

contra a humanidade e determinou a persecuo criminal no pas da deteno

deteno, extradio e punio dos acusados de crimes de guerra e crimes

Assemblia Geral da ONU, estabeleceu regras internacionais de cooperao na

Todavia, cabe a indagao, essencial para o tema em estudo: quais so os

humanos com a violncia inerente s sanes penais totalmente equivocada

punio?

De fato, inegvel o uso em vrias situaes do direito penal como forma

HIRSCH, Andrew von. Pastor future crimes, New Brunswick/New Jersey: Rulgers Univer-

ROTH-ARRIAZA, Naomi (ed.). Impunity and human riijhts in international law andpractke,

Grilos meus. Ver em CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. Tratado de direito interna

264

cional de direitos humanos, Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1999, p. 407.

17

oi Colorado, 2000, p. 409 e s.

punity lor International Crimes, in 71 University of Colorado Law Review, Boulder: University

Oxford: Oxford University Press, 1995. Ver tambm BASSIOUNl, M. Cheril. Combating Im

16

sity Press, 1987, p. 6.

15

das penas criminais. Esse dever de preveno consiste, para a Corte Interame-

Ou seja, reproduzida a crena no efeito de preveno (geral e especfica)

para evitar a repetio dos atos violatrios dos direitos humanos".17

violaes. ademais, dotado de carter preventivo, combatendo a impunidade

-se relacionado com o dever de prover reparaes devidas s vtimas de tais

tigao e punio dos responsveis por violaes de direitos humanos encontra-

dos direitos humanos, CANADO TRINDADE, "o dever dos Estados de inves

ciai p. 112.

Reforma do judicirio: analisada e comentada, So Paulo: Mtodo, 2005, p. 107-119- e

265

19 DIMOULIS, Dimitri. O art. 5", 42, da CF/88: dois retrocessos polticos e um fracasso
normativo, in TAVARES, Andr Ramos; LENZA, Pedro; ALARCN, Piftro de Jesus Lora <^s^

RAMOS, Andr de. Direitos humanos em juzo, So Paulo: Max Limonad, 2001, p.

18 Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Velsquez Rodrguez. Sentena **^


to de 29.07.1988, Srie C, n. 4, pargrafo 175. Mais comentrios sobre esse caso em CAR

refa elementar do Estado, a proibio de insuficincia tambm no permite

da por outra. O Tribunal Constitucional Federal (TCF) da Alemanha adotou


tal entendimento no chamado segundo caso sobre o aborto, de 1993. O TCF
reiterou sua aderncia ao dever estatal de proteo dos direitos fundamen
tais por meio da tutela penal e seu apego tese da proibio da insuficin
cia. Para o TCF, "por ser a proteo da vida humana de sua morte uma ta

Vide os casos de abuso de autoridade, tortura, execuo sumria, desa


parecimentos forados, violncia de gnero, discriminao e violncia racial,
entre outros, que, pela gravidade no poderiam ter a tutela penal substitu

vulnerveis a inmeros abusos e violaes.

como forte estmulo para a repetio das condutas."'

Para o grande especialista brasileiro no campo da proteo internacional

penal dos direitos humanos aplica-se diretamente no cotidiano de pessoas

ternacional dos direitos humanos, como ROTH-ARRIAZA, vem a impunidade

No vingana ou retribuio, mas sim o desejo de implementao dos

para que no repitam a conduta em futuras ocasies.

res das violaes sejam punidos para que seus exemplos no se propaguem ou

direitos humanos sejam emancipatrios e universais necessrio que os auto

o jurdico-penal dos direitos humanos justamente o contrrio: para que os

direito penal, de cunho meramente simblico. Mas o que se discute na prote

de controle social e combate ao "inimigo", em especial na era da expanso do

direitos humanos como vetor de tolerncia e respeito, uma vez que a tutela

ple in most situations".15 Assim, diversos autores especializados no direito in

of unpleasant consequences is a very strong motivational factor for most peo-

da coletividade (preveno geral). HIRSCH sustenta, nessa linha, que "the risk

o especfica) e ainda se evite sua multiplicao por parte dos demais membros

penal faz com que se evite a repetio por parte do autor da conduta (preven

Essa a viso dos militaristas, que acreditam que o medo de uma punio

preventivo contra a conduta atacada.

pificao penal tida como essencial para que se realize o efeito dissuasrio ou

maioria da populao".1''

dominao que no pode nem deseja tutelar efetivamente os bens jurdicos da

e incentivam o Ministrio Pblico contra o investigado ou acusado, exigindo

Quanto ao primeiro momento (o da criminalizao), observa-se que a ti

(...). A sano penal, alm de prejudicar as camadas sociais desfavorecidas


alimenta o crculo vicioso da violncia social, tornando-se um instrumento de

da lei penal j existente: por que os movimentos de direitos humanos apoiam

aquele no qual se pugna pela criminalizaro de determinada conduta viola-

tria de direitos humanos. O segundo momento justamente o da aplicao

'

gar em nome dos direitos humanos". Para o citado autor, "consideramos que
a opo de responder violncia sistematicamente exercida contra os direitos

Em sentido contrrio, h aqueles, como DIMOULIS, que criticam o "casti

de indenizar as vtimas.18

citos, os quais, como tais, acarretam punio dos responsveis e na obrie

ricana de Direitos Humanos, no conjunto de todos os meios de naturez

poltica, administrativa e cultural que promova a proteo de direitos hu


e assegura que todas as violaes sejam consideradas e tratadas como at

penal pelo direito internacional dos direitos humanos. O primeiro momento

Esta pergunta deve ser feita em dois momentos de invocao do direito

outra qualquer?

dico-penal dos direitos fundamentais essencial e no pode ser substituda por

punio dos violadores de direitos humanos, ou seja, por que a proteo jur-

motivos pelos quais a proteo de direitos humanos no pode abrir mo da

Na mesma linha, defende KAI AMBOS que "a contemplao passiva por

Inicialmente, cabe salientar que a responsabilidade individual no campo

os crimes de jus cogens

O Direito Penal Internacional e o Direito Internacional Penal:

nenhum impacto transfronteirio (genocdio em uma regio interna ao Estado,


por exemplo). Por isso, possvel denominar tais crimes de crimes internacionais
em sentido estrito ou ainda crimes de "jus cogens", uma vez que regulam crimes que

com que a vida em sociedade se aproxime da lei da selva, uma vez que o exem

plo da impunidade contamina e inspira novos comportamentos deletrios.22

AMBOS, Kai. Direito penal. Fins da pena, concurso de pessoas, antijuridkidade e outros aspectos.

266

cit., p. 77-100, em especial p. 85).

Alegre, Ed. Associao dos Juizes do Rio Grande do Sul, p. 105-149, em especial p. 147.

267

"Constituio e proporcionalidade: o Direito Penal e os Direitos Fundamentais entre proibio


de excesso e de insuficincia", in Revista da Ajuris, ano XXXII, v. 98, junho de 2005, Porto

"Direitos humanos e tratamento igualitrio: questes de impunidade, dignidade e liberdade",

seria proporcional, ao desconsiderar a necessidade social?". Conferir em SARLET, Ingo Wolfgang.

ofertar? Um minimalismo extremado (e progressivamente autista) a nica alternativa? E

de cidados livres tampouco, pois seu resultado perverso" (LOPES, Jos Reinaldo de Lima.

impunidade no se sustenta nem se justifica; do ponto de vista das condies da vida poltica

importante da reduo dos nveis de impunidade. Do ponto de vista da filosofia do direito, a

de interesse recordar que Sarlet indaga: "Quais alternativas eficazes o direito penal pode

Editor, 2006, p. 23.

24

Cabe citar o libelo de Lima Lopes: "a defesa dos direitos humanos depende em medida

22

Trad. e comentrios de Pablo Rodrigo Alflen da Silva. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris

quisa em Cincias Sociais, v. 15, n. 42, tev. 2000, p. 77-100, em especial p. 80).

Revista Brasileira de Cincias Sociais, So Paulo: Associao Nacional de Ps-Graduao e Pes

Direitos humanos e tratamento igualitrio: questes de impunidade, dignidade e liberdade.

quer um que se encontrasse sob aquele sistema jurdico" (LOPES, Jos Reinaldo de Lima.

sua universalidade e sua objetividade, significando que se estenderia de maneira geral a qual

21

23

humanidade e o crime de agresso (ver o captulo sobre os crimes sujeitos ao


Tribunal Penal Internacional).

2005, p. 282.

Para Jos Reinaldo de Lima Lopes: "os traos da punio na sociedade democrtica seriam

cionais em sentido estrito o genocdio, os crimes de guerra, os crimes contra a

jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo, Montevidu: Konrad Adenauer Stiftung,

20

BVerfge 88, 203, deciso de 28.05.1993, /MARTINS, Leonardo (org.). Cinqenta anos de

grupo de Estados, mas a toda a coletividade internacional. So crimes interna

afetam os valores essenciais (Jus cogens) e que interessam no a um Estado ou

que afetam valores essenciais para a comunidade internacional, mesmo sem

O citado autor ainda faz meno a uma espcie de "efeito carona" perver

cionais (consuetudinrias e convencionais) que regula penalmente condutas

J o Direito Internacional Penal consiste no conjunto de normas interna

penal.

transfronteirio, apelando para a cooperao jurdica internacional em matria

nais (em geral, tratados) que regula penalmente condutas nocivas de impacto

Por Direito Penal Internacional entendo o conjunto de normas internacio

Internacional e as referentes ao Direito Internacional Penal.

internacional gerou duas espcies de normas: as referentes ao Direito Penal

do pas.24

res so agentes pblicos graduados ou membros da elite econmico-social

os autores so dos grupos marginalizados, ora impedida, quando os auto

isso, cria-se um Estado dbio, no qual a tutela penal ora ativada, quando

ocorre para os privilegiados, com acesso a algum filtro da impunidade. Com

res de direitos humanos nefasta, pois o afastamento da tutela penal s

Do ponto de vista do tratamento isonmico, a impunidade dos violado

do direito e incentivo justia pelas prprias mos.2'

parte do Estado" das graves violaes de direitos humanos representa a fratura

so da impunidade: ela aumenta o chamado "fardo da convivncia", ou seja, faz

no privilgios, pois a rigor a lei beneficia a todos".

Estado em fazer valer universalmente a lei. Isto quer dizer garantir direitos e

de direitos fundamentais da pessoa humana esto reafirmando o poder do

vimentos de defesa dos direitos humanos insistem na punio dos violadores

direitos humanos. Nesse sentido, sustenta LIMA LOPES que "quando os mo

tutela penal, fraturada pela impunidade seletiva dos autores de violaes de

Nessa linha, fica patente a existncia de uma caracterstica democrtica da

peito ao estado de direito.

da conduta violadora e vincula-se exigncia de tratamento isonmico e res

Febem de So Paulo (entre outros), transcende o desejo de se impedir repeties

humanos, como nos casos emblemticos do Carandiru, Eldorado dos Carajs,

Por isso a defesa do fim da impunidade dos autores de violaes de direitos

nio.21

que o Estado aplique a lei para todos, impedindo que alguns escapem da pu

cao da lei. A universalidade e a objetividade do ordenamento jurdico exigem

relaciona-se com a eficincia do Estado e o respeito universalidade da apli

que afirmam que o combate impunidade dos violadores de direitos humanos

Em relao ao segundo momento (o da aplicao da lei penal) h aqueles

penal para proteger os direitos fundamentais.

invocado para proteger os bens jurdicos essenciais, justifica-se o uso da sano

Assim, na esteira de ser o direito penal um instrumento de ultima ratio

proteo que dele parte".20

que simplesmente se desista do uso do meio direito penal e do efeito de

Por sua vez, o Direito Penal Internacional atesta a internacionalizao da

268

especial no que tange a leis penais. GRCIO, em sua obra Do Direito da Guerra e

extraterritorial da jurisdio normativa longeva no Direito Internacional, em

pune, prejudicando os esforos de outro Estado. Essa hiptese de aplicao

conduta realizada fora de seu territrio, pois, de outro modo, esta restaria im

Direito Internacional permite que um Estado possa regular e sancionar uma

O primeiro tipo a jurisdio universal comum (ou grociana), pela qual o

base na regra da jurisdio universal.

sendo, h dois tipos distintos de aplicao extraterritorial da lei nacional com

proteger valores essenciais da comunidade internacional como um todo. Assim

dever de cooperao internacional e combate impunidade ou ainda para

Ver o artigo 36.2, "a".

269

Brasil, Supremo Tribunal Federal, HC 83.113-DF, Relator Min. Celso de Mello, julgamen

29

to de 26-6-2003, DJU de 29-8-2003.

A internalizao do referido tratado deu-se pelo Decreto n. 4.975 de 30 de janeiro de 2004.

Vide o artigo 22. 2, "a".

28

27

26

25 GROTIUS, Hugo. O Direito da Guerra e da Paz (traduo de Ciro Mioranza), edio brasi
leira, Florianpolis: Ed. Uniju, 2004, em especial Livro II, captulo XXI, III.

a atos de criminalidade comum".29

do STF, "o compromisso tico-jurdico que o Brasil deve assumir na represso

para cumprir o ideal grociano de "aut dedere aut judicare", revelando, aos olhos

diversos precedentes que pugnam pela aplicao da lei brasileira a condutas


ilcitas ocorridas no exterior - cujos autores no esto sujeitos extradio -

Pela regra internacional da jurisdio universal, o Estado autorizado a re

se obrigou a reprimir". Na mesma linha, o Supremo Tribunal Federal possui

princpio da jurisdio universal

no estrangeiro: (...) II - os crimes: a) que, por tratado ou conveno, o Brasil

Cdigo Penal que dispe que "Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos

Complementando esses tratados internacionais, h a previso do art. 1- do

cesso, devendo ainda remeter, finalizado o juzo, cpia da sentena".

do indivduo, mantendo o outro Estado-parte informado do andamento do pro

que "o Estado-parte que denegar a extradio dever promover o julgamento

Artigo pelo nico motivo de se tratar de um seu cidado, dever, a pedido do


Estado-parte requerente da extradio, submeter o caso, sem demora excessiva,
s suas autoridades competentes para efeitos de procedimento judicial." Essa
clusula tambm muito comum em tratados de extradio, como se v no
Tratado de Extradio do Mercosul (1998)28, que estabelece, em seu artigo 11,

"Um Estado-parte em cujo territrio se encontre o presumvel autor da infrao,


se no extraditar esta pessoa a ttulo de uma infrao qual se aplica o presente

no caso da impossibilidade de extradio (por exemplo, pela proibio de ex


tradio do nacional) ou, ainda, a Conveno das Naes Unidas contra o Crime
Organizado Transnacional (2000), que disps, em seu artigo 16, item 10, que

(1971)27, no qual o Estado da captura do indivduo se compromete a puni-lo,

ficado como economia de recursos. Essa forma de jurisdio universal ainda


hoje muito comum em tratados multilaterais penais como a Conveno nica
sobre Entorpecentes (1961)26, a Conveno sobre Substncias Psicotrpicas

Esse primeiro passo da aplicao extraterritorial com base na jurisdio


universal no gerou polmica ou atrito entre os Estados uma vez que era justi

dos onde fossem aprisionados.

da Paz, sustentou que os piratas eram "inimigos do gnero humano", implican


do que todo Estado possua o dever de entregar ou punir (autdedere autpunire").
Consolidou-se, ento, um costume internacional de combate pirataria mar
tima por qualquer Estado, no importando a nacionalidade do pirata, a nacio
nalidade da vtima ou eventualmente sua rea de atuao. Deveriam ser puni

A implementao indireta do Direito Internacional Penal: o

gular e sancionar condutas realizadas fora de seu territrio, para cumprir seu

realizado, pode gerar o julgamento perante um tribunal internacional.

exigem do Estado o cumprimento do dever de julgar ou extraditar e, caso no

nos. Por isso, abordaremos os crimes internacionais em sentido estrito, que

valor essencial da comunidade internacional, que a promoo de direitos huma

duo justamente aquela tratada pelo Direito Internacional Penal na defesa do

Para este livro, a importncia da responsabilidade internacional do indiv

e tribunais para julgar esses criminosos, na inao dos Estados.

da comunidade internacional, podendo no futuro existir tipos penais prprios

teirios, como trfico de armas e lavagem de ativos, abalam valores essenciais

No futuro, h evidente indiferenciao. Cada vez mais os crimes transfron

Estado.

nacionais, na ausncia de vontade ou impossibilidade de julgamento pelo

prprios tratados com a previso expressa de julgamento em tribunais inter

J o Direito Internacional Penal optou pela tipificao das condutas nos

ficao e estabelecem mecanismo de cooperao jurdica internacional.

exercer jurisdio ou extraditar, e finalmente aqueles que pressupem a tipi

outros que estabelecem o dever dos Estados em tipificar; ou ainda o dever de

Penal Internacional: h tratados que tipificam o crime, com as elementares; h

pirataria, entre outros. O tratamento normativo no uniforme no Direito

apoderamento ilcito de aeronaves em 1970 e outros ao longo das dcadas),

final do sculo XX), produo de moedas falsas, terrorismo (combatendo o

drogas (diversos tratados, desde 1912 at Trfico de drogas mais recentes, no

nos (diversos tratados desde o final do sculo XIX at o sculo XX), trfico de

ou transfronteirios, como a comercializao de escravos e trfico de seres huma

produo de normas penais, com a regulao de diversos crimes transnacionais

daquela organizao (mais de uma centena). Assim, um Estado pode pedir a

priso de um agente pblico de alto escalo de outro, por condutas pretensa-

de jus cogens).

comum (ou grociana) evidente. Na jurisdio universal comum os Estados

de internacional.

esses crimes graves so, muitas vezes, cometidos por agentes pblicos, com o

como, por exemplo, o dever de julgar ou extraditar, a imprescritibilidade dos

crimes e ausncia de qualquer imunidade desses violadores -, mas no legitima


a jurisdio universal in absentia.

versal qualificada, revelando a inteno da lei nacional de impedir que seus

juizes e promotores sejam "xerifes mundiais" e iniciem procedimentos contra

Ver mais cm CARVALHO RAMOS, Andr de Carvalho. O Caso Pinochel: passado, pre

270

Paulo: Revista dos Tribunais, v. 25, 1999, p. 106-114.

sente e futuro da persecuao criminal internacional. Revista Brasileira de Cincias Criminais, So

30

(Interpol), o juiz ou promotor encarregado da investigao de casos de jurisdi

processante esteja vinculado Organizao Internacional de Polcia Criminal

jamais tenha tido algum contato com o Estado do processo. Caso o Estado

criminal com o conseqente pedido de priso do indivduo, mesmo que este

lei nacional de jurisdio universal absoluta possibilita o incio da persecuao

31

Corte Internacional de Justia, Caso Congo vs. Blgica, 2002.

nada ou imperfeita vista acima.

271

alcance da jurisdio universal para a espcie de jurisdio universal condicio

tanto a Blgica quanto a Espanha alteraram suas leis internas para reduzir o

o universal in absentia^'. Demonstrando a aceitao da posio da Corte

que no havia um costume internacional que amparasse a lei belga de jurisdi

Justia decidiu, por maioria (com voto inclusive do ento Juiz Francisco Rezek),

do Mandado de Priso de II de abril de 2000. Nesse caso, a Corte Internacional de

cessada pelo Congo perante a Corte Internacional de Justia, no chamado Caso

(por isso tambm denominada jurisdio universal in absentia). Assim, uma

universal in absentia foram duramente criticados e, inclusive, a Blgica foi pro

mesmo que o perpetrador da conduta brbara sequer esteja em seu territrio

Estados, como a Espanha e a Blgica, que adotaram leis locais de jurisdio

trata da hiptese de aplicao extraterritorial da lei local. Pelo contrrio, os

cogens (crimes contra a humanidade e assemelhados) do regime processual que

(ou perfeita), que permite a aplicao extraterritorial da lei nacional penal,

J o segundo tipo denominado de jurisdio universal qualificada absoluta

tenha ingressado no territrio do Estado em questo.

contra os valores essenciais da comunidade. Ao menos se exige que essa pessoa

necessrio separar, ento, o regime material especial dos crimes de jus

no ps-Nuremberg admite a tipificao especial - com regime jurdico prprio,

tado um vnculo indispensvel para o exerccio desse tipo de jurisdio uni

qualquer pessoa que, em qualquer lugar no mundo, tenha cometido crimes

tudo, a persecuao tema distinto. De fato, o costume internacional cristalizado

(judex deprehensionis). Assim, a presena fsica do acusado no territrio do Es

dos chamados "Princpios de Nuremberg", com forte apoio dos Estados. Con

do violador no territrio do Estado em questo) teria se desenvolvido a partir

nal de jurisdio universal absoluta (ou seja, mesmo na ausncia da presena

existncia de um costume internacional na matria. Esse costume internacio

tratados especficos, vrios Estados adotaram-na, tendo, como fundamento, a

exige que o acusado esteja em custdia do Estado para o incio da persecuao

Na jurisdio universal qualificada condicional (ou imperfeita) a lei nacional

lificada absoluta ou perfeita.

jurisdio universal qualificada condicional ou imperfeita e a jurisdio universal qua

uso do permissivo da jurisdio universal especial ou qualificada, a saber: a

A existncia desses novos crimes internacionais consolidou dois tipos de

Quanto a jurisdio universal qualificada absoluta, v-se que, na ausncia de

lei nacional para reger condutas que violaram valores essenciais da comunida

tanciam em muito da persecuao criminal internacional grociana. De fato,

apoio material das foras de um Estado e agindo de acordo com a lei local.

tratados internacionais, inclusive ratificados pelo Brasil, que permite o uso da

No caso da jurisdio universal condicionada ou imperfeita, h uma srie de

duas espcies de jurisdio internacional qualificada.

Resta saber quais so as normas internacionais que fundamentam essas

no seu dia a dia.

normas internacionais essenciais.'0 Esses novos crimes internacionais se dis

em geral agentes pblicos e agindo de acordo com a lei local, possam violar

Na nova etapa da jurisdio universal trata-se de impedir que indivduos,

criminalidade comum (safe heavens).

buscam cooperar para impedir a impunidade e a criao de parasos seguros da

para a difuso vermelha, da mesma maneira que faz com criminosos comuns

mente odiosas (de acordo com seu critrio), e enviar esse pedido Interpol

solicitao de priso para posterior extradio a todos os Estados membros

combate aos crimes contra a humanidade, crimes de guerra e genocdio (crimes

A diferena entre a jurisdio universal qualificada da jurisdio universal

tema de "difuso vermelha" {red notice) da Interpol, o que desencadeia uma

o universal absoluta pode enviar o nome do investigado ou acusado ao sis

contaminou novos campos do Direito Internacional, regendo em especial o

O segundo tipo de jurisdio universal denominado de jurisdio universal

especial ou qualificada. Lentamente, a regra da jurisdio universal irradiou-se e

de setembro e V1 de outubro de 1946, com vrias condenaes morte (en


forcamento).

como as quatro Convenes de Genebra de 1949 e seus Protocolos Adicionais

A implementao direta do Direito Internacional Penal feita pelos tribu

dos tribunais internacionais penais e o marco de Nuremberg

A implementao direta do Direito Internacional Penal: a era

presos a partir de 1952, por ordem do Presidente Truman (Estados Unidos). Em

sua sede em Berlim, realizando os julgamentos em Nuremberg (por isso,

passou para a histria como "Tribunal de Nuremberg).

de tribunal internacional que julgou pessoas jurdicas). O libelo acusatrio

272

crimes contra a paz (punio da guerra de agresso e conquista); crimes con-

enquadraria na figura da reunio de agentes voltada para a prtica de crime);

correspondncia exata no direito brasileiro, mas que, por aproximao, se


articles/7_l_1950.pdf>. Acesso em: l2 mar. 2011.

273

Ver os sete princpios em: <http://untreaty.un.rg/ilc/texts/instrunients/english/draft%20

(artigo VII), sem maior repercusso. No seio das Naes Unidas, o projeto pelo

estabelecimento de um cdigo de crimes internacionais e de um tribunal in-

Gestapo, Partido Nazista, Estado-Maior das Foras Armadas e S.A (nico caso

32

(1948) previu a instalao de um tribunal internacional para julgar esse crime

personalidades do regime nazista, bem como organizaes criminosas: S.S,

contou com quatro crimes: "conspiracy" (figura do direito anglo-saxo, sem

estabelecidos: a Conveno pela Preveno e Represso ao Crime de Genocdio

A mesma guerra fria impediu que novos tribunais internacionais fossem

denado a priso perptua em 1946, morreu na priso de Spandau em 1987.

gamento principal e que deu notoriedade ao Tribunal, os acusados foram 24

parte acusadora (cada Estado celebrante indicou um nome) e defesa. No jul

sibilidade para a defesa arguir impedimento ou suspeio), bem como uma

contrapartida, o ltimo preso do julgamento de Nuremberg, Rudolf Hess, con

perptuo. No bojo da guerra fria, houve concesso de liberdade condicional aos

anexo 2 continha o Estatuto do Tribunal Internacional Militar (TIM), que pos

Cada Estado celebrante indicou um nome para compor o juzo (sem pos

exigida conexo com os crimes contra a paz. Determinou sete penas de morte,
por enforcamento, realizadas em 1948, bem como diversas penas de carter

dos Unidos, Unio Sovitica e Frana, bem como 19 Estados aderentes. Seu

sua famlia. Julgou componentes do ncleo militar e civil do governo japons


por crimes contra a paz, crimes de guerra e crimes contra a humanidade, sendo

bunal Internacional Militar, tendo como partes originais o Reino Unido, Esta

ocupante determinar a lista de acusados e a imunidade ao Imperador Hiroto e

nacionais dos Aliados e os componentes da Promotoria. Coube ainda potncia

que editou sua Carta e regras de funcionamento. MacArthur nomeou 11 juizes,

tncia ocupante, por intermdio do Chefe da Ocupao, General MacArthur,

sede em Tquio, foi criado em 1946 por ato unilateral dos Estados Unidos, po

Por sua vez, o Tribunal Militar Internacional para o Extremo Oriente, com

cionais os julgados em Nuremberg; 7": conluio para cometer tais atos crime.32

todos os acusados tm direito ao devido processo legal; 6": so crimes interna

so irrelevantes; A3-: a obedincia s ordens superiores no so eximentes; 52:

lei nacional que no considera o ato crime irrelevante; 3": as imunidades locais

que comete ato que consiste em crime internacional passvel de punio; 2-:

princpios, tambm chamados de "princpios de Nuremberg": 1^: Todo aquele

Direito Internacional Penal. Em 1950, a Comisso aprovou os seguintes sete

codificar os princpios utilizados em Nuremberg, para consolidar o avano do

Em 1947, a Comisso de Direito Internacional da ONU foi incumbida de

postfacto do tribunal.

te, a falta de tipificao clara de determinadas condutas e ainda a natureza ex

crimes contra os valores da comunidade internacional. Discute-se, obviamen

no direito internacional consuetudinrio de punio queles que cometeram

Acordo celebrado em Londres em 8 de agosto de 1945 foi estabelecido o Tri

Em 1945, finalmente um tribunal internacional penal foi criado. Pelo

nunca entrou em vigor.

rismo que tambm previa a criao de um tribunal internacional, mas que

Sociedade das Naes patrocionou a elaborao de Conveno contra o Terro

cias vencedoras para julgar o Kaiser Guilherme da Alemanha vencida. Aps, a

Versailles, visto acima, que previa um "tribunal especial" com juizes das potn

nais internacionais penais, cuja origem remonta ao artigo 227 do Tratado de

absoluta.

Por fim, observamos que o Brasil no adotou leis de jurisdio universal

"tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir".

7- do Cdigo Penal, inciso II, "a", que fixa a jurisdio brasileira com base em

outras. Esses tratados devem ser interpretados em conjunto com o j citado art.

toda forma de Tortura e Tratamento Degradante e Desumano (1984), entre

deramento Ilcito de Aeronaves (1970), a Conveno das Naes Unidas contra

O fundamento da jurisdio do TIM, apesar das controvrsias, fundado

oitivas e amplo material documental, as sentenas foram prolatadas entre 30

no territrio brasileiro (jurisdio universal imperfeita ou condicionada), tais

de 1977 (todos ratificados pelo Brasil), a Conveno para a Represso ao Apo-

desde conexos com os demais (warnexum). Aps trs meses, com dezenas de

tra as leis e os costumes da guerra e, finalmente, crimes contra a humanidade,

sempre condicionando seu exerccio entrada do violador dos valores comuns

No caso brasileiro, as normas internacionais de jurisdio universal quali

ficada esto, inicialmente, baseadas em tratados internacionais especficos,

abster da prtica de atos que frustrariam o objeto e a finalidade do tratado, se


gundo o artigo 18 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, de 1969.

taram o princpio da primazia da jurisdio internacional em detrimento da ju

Estatuto do TPI

A Conferncia de Roma de 1998 e a entrada em vigor do

Aps anos de negociao no seio das Naes Unidas, em 1998, durante

7.1

O Tribunal Internacional Penal

Artigo 9- do Estatuto do TPI da ex-Iugoslvia.

Artigo 8- do Estatuto do TPI de Ruanda.

34

35

274

Ver captulo especfico sobre o Conselho de Segurana e os tribunais "ad hoc"

33

Conferncia Intergovernamental em Roma (Itlia), foi adotado o texto do Es-

veremos abaixo.

ticas aos "tribunais de exceo"), sob o palio do devido processo legal, como

de instalao do tribunal (evitando-se o estigma do tribunal "ad hoc" e as cr

gar os indivduos acusados de cometer crimes de jus cogens posteriores data

para a constituio de um Tribunal Internacional Penal permanente, para jul

Com os dois tribunais ad hoc, aceleraram-se os esforos das Naes Unidas

abdicassem de exercer jurisdio em favor da Corte internacional.

qualquer fase do processo, exigir oficialmente s jurisdies nacionais que

desses tribunais teria primazia sobre as jurisdies nacionais, podendo, em

(da ex-Iugoslvia54 e de Ruanda"). Assim, ficou determinado que cada um

As caractersticas gerais do TPI: composio e rgos

275

Disponvel em: <http://www.icc-cpi.int/menus/icc/about%20the%20court/icc%20at%20


a%20glance/icc%20at%20a%20glance?lan=en-GB>. Acesso em: I? mar. 2011.

36

pena, bem como ao financiamento das atividades.

referentes aos crimes, investigao e processo, cooperao e execuo da

E composto de um prembulo e treze captulos, que englobam as regras

la, Uganda).

agresso (cujo tipo penal s foi acordado em 2010, na Conferncia de Kampa-

o genocdio, os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra e o crime de

suais penais referentes aos crimes de jus cogens que lhe compete julgar, que so

O Estatuto de Roma contm 128 artigos, com normas materiais e proces

7.2

bilidade internacional penal do indivduo.

Veremos, abaixo, as principais caractersticas dessa nova fase da responsa

tamentos (colnias) em territrios ocupados palestinos.

VIII) pudesse ocasionar punio a lderes israelenses devido poltica de assen

te de parte da sua populao civil para o territrio que ocupa" (artigo 8-.2, "b",

guerra referente "transferncia, direta ou indireta, por uma potncia ocupan

houve a retirada de assinatura, surgindo receio de que a hiptese de crime de

Conferncia de Roma de 1998, acabou assinando o tratado em 2000. Em 2002,

Na mesma toada, Israel, que inicialmente foi contra a adoo do texto na

2002, a gesto Bush retirou essa assinatura, desobrigando-se do dever de se

ra) associados ao devido processo legal, com direitos da defesa. Tambm ado

risdio nacional, dado o momento de desconfiana contra as instituies locais

decidiram votar contra a adoo do texto, assinando-o somente em 2000. Em

Esses tribunais so importantes porque codificaram os elementos de crimes

apoio criao do TPI. J na Conferncia de Roma de 1998, os Estados Unidos

com o Tribunal. Em 1995, a gesto do ento Presidente Clinton deu mostras de

Israel, Ir e Rssia. Os Estados Unidos, alis, tm um relacionamento peculiar

At hoje, notam-se ausncias expressivas, como as da China, Estados Unidos,

te, 114 Estados so partes do Tribunal Penal Internacional (dados de 201 l(l).

para tanto (artigo 126). Em 2002, contudo, o nmero foi atingido e, atualmen

pois no cabia reservas (artigo 120, impedindo excluses ou modificaes de


dispositivos mais polmicos) e exigiu-se o nmero mnimo de 60 ratificaes

abstenes. Havia expectativa pessimista sobre a entrada em vigor do tratado

contrrios (Estados Unidos, China, ndia, Lbia, Imen, Israel e Catar) e 21

internacionais (como genocdio, crime contra a humanidade e crimes de guer

crime de genocdio em Ruanda (Tribunal Penal Internacional de Ruanda).33

lvia (Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia) e os responsveis pelo

divduos responsveis pelos crimes contra o Direito Humanitrio na ex-Iugos-

penais ad hoc pelo Conselho de Segurana, respectivamente para julgar os in

O marco dessa nova etapa foi o estabelecimento dos tribunais internacionais

de guerra e ao genocdio.

ainda com os diversos deveres convencionais dos Estados de combate aos crimes

dos princpios de Nuremberg de combate aos crimes contra a humanidade e

nacional, que havia avanado com a consolidao, no direito consuetudinrio,

o clere desenvolvimento da parte material desse novo ramo do Direito Inter

da parte processual do Direito Internacional Penal progredisse, acompanhando

O texto do Estatuto foi adotado em Roma por 120 votos a favor, 7 votos

cional dos Direitos Humanos ocorreu justamente no ano da comemorao do


50^ aniversrio da Declarao Universal de Direitos Humanos (1948-1998)

senso dos Estados.

Foi necessrio esperar o fim da Guerra Fria para que o desenvolvimento

tatuto do Tribunal Penal Internacional (TPI). Esse marco no Direito Interna

ternacional penal na Comisso de Direito Internacional no conseguia o con

respectiva jurisdio penal sobre os responsveis por crimes internacionais, pois

277

convocar em conformidade com o pargrafo 1- do artigo 123."

Cornell International Law Journal, Ithaca, New York: Cornell Law School, (2005), p. 649 e s.

276

seus ou no seu territrio. A declarao formulada ao abrigo deste artigo poder ser retirada a

qualquer momento. O disposto neste artigo ser reexaminado na Conferncia de Reviso a

Geoffrey. Ending impunity: how international criminal law can put tyrants on trial, in 38

dos no artigo 8'2, quando haja indcios de que um crime tenha sido praticado por nacionais

38 In verbis: "Artigo 124 - Disposio Transitria - No obstante o disposto nos pargrafos


\- e 2" do artigo 12, um Estado que se torne Parte no presente Estatuto, poder declarar que,
durante um perodo de sete anos a contar da data da entrada em vigor do Estatuto no seu
territrio, no aceitar a competncia do Tribunal relativamente categoria de crimes referi

esforam em ratificar esse tipo de acordo para proteger seu pessoal de acusaes

espalhadas pelo mundo (vrias delas estacionadas em pases partes do TPI) se

(artigo 98). Justamente por isso que os Estados Unidos, que possuem tropas

entrega de um estrangeiro ao TPI, caso tenha firmado acordos de imunidade

O Estatuto ainda permite aos Estados contratantes no colaborar para a

o Estatuto a vincula h mais de sete anos.

rou sua declarao em 2008. J a declarao colombiana perdeu o sentido, pois

to aos crimes de guerra foi aproveitada pela Frana e Colmbia. A Frana reti

aos crimes de guerra) por sete anos.'8 Essa exceo competncia do TPI quan

acordo com o artigo 124, possvel suspender a aplicao do artigo 8^ (punio

Por outro lado, o Estatuto no admite reservas, porm fez concesses. De

processos, sob determinadas condies, ex officio.

Com o estabelecimento do TPI no h mais o regime jurdico manco dos


crimes de jus cogens: eram crimes internacionais que dependiam da seletividade
e desejos de persecuo nacionais. No se depende mais exclusivamente dos
Estados, pois, como veremos, o Procurador do TPI foi dotado do poder de iniciar

em 2003.

O Ministrio Pblico do TPI capitaneado pelo Procurador, que atua com


independncia funcional, como rgo autnomo do Tribunal. Cabe ao Pro
curador receber comunicaes e qualquer outro tipo de informao, devida
mente fundamentada, sobre crimes da competncia do Tribunal, a fim de os
examinar e investigar e de exercer a ao penal junto ao Tribunal. eleito
pela Assemblia dos Estados-partes para mandato de 9 anos, no renovvel.
O primeiro Procurador eleito foi o argentino Luiz Moreno-Ocampo, escolhido

o Juzo de Apelao (Appeal Chamber).

Trial Chamber), o Juzo de Julgamento em 12 Instncia (Trial Chamber) e ainda

Ver mais sobre o combate impunidade no Direito Internacional em ROBERTSON,

37

assegurar que a composio do Tribunal inclua representao dos principais

Na seleo dos juizes, os Estados-partes devem ponderar a necessidade de

trio e os direitos humanos.

relevantes de Direito Internacional, tais como o direito internacional humani

da categoria ("lista B") composta por pessoas com competncia em matrias

posta por pessoas com experincia em Direito Penal e Processo Penal; a segun

cher, isonomicamente, duas categorias: a primeira categoria ("lista A") com

Alm disso, o Estatuto prev que os juizes devem ser eleitos de modo a preen

rio saber jurdico, reputao ilibada e com mais de 35 anos e menos de 65 anos.

a nomeao ao posto de Ministro do Supremo Tribunal Federal, ou seja: not

tivos pases. No caso do Brasil, sero exigidos dos candidatos os requisitos para

os requisitos para o exerccio das mais altas funes judiciais nos seus respec

pessoas de elevada idoneidade moral, imparcialidade e integridade, que renam

um mandato de 9 anos (no podem ser reeleitos). A escolha deve recair sobre

So 18 juizes que compem o tribunal, eleitos pelos Estados-partes para

dicial, Procuradoria (Ministrio Pblico) e Secretariado (Registry).

O Tribunal composto de quatro rgos, a saber: Presidncia, Diviso Ju

Segurana quanto ao incio de um caso e suspenso de trmite (vide abaixo).

blia Geral e ainda sendo obediente a determinadas ordens do Conselho de

relao de cooperao com esta organizao, enviando relatos anuais Assem

pelo Conselho de Segurana), mas que, em face de seus objetivos, possui uma

te da ONU (diferente dos tribunais "ad hoc" da ex-Iugoslvia e Ruanda, criados

das suas funes e cumprimento dos seus objetivos. um tribunal independen

(Holanda), possuindo igualmente capacidade jurdica necessria ao desempenho

O Tribunal tem personalidade jurdica internacional, com sede em Haia

para a preveno de tais crimes"."

imperioso "pr fim impunidade dos autores desses crimes e a contribuir assim

em nvel nacional e do reforo da cooperao internacional", uma vez que

sua represso deve ser efetivamente assegurada atravs da adoo de medidas

comunidade internacional no seu conjunto, no devem ficar impunes e que a

-estar da humanidade. Logo, tais "crimes de maior gravidade, que afetam a

Os juizes so divididos em trs grandes Sees: o Juzo de Instruo (Pre-

ral da 3 Regio), eleita para a primeira composio do TPI.

efeito, no prembulo, estabeleceu-se que dever de cada Estado exercer a

crimes de tal gravidade constituem uma ameaa paz, segurana e ao bem-

representao justa de juizes do sexo feminino e do sexo masculino. No caso

brasileiro, o Brasil indicou Sylvia Steiner, ex-Procuradora da Repblica (Minis


trio Pblico Federal) e ex-Desembargadora Federal (Tribunal Regional Fede

sistemas jurdicos do mundo, uma representao geogrfica equitativa e uma

quentemente, pela obteno do efeito de preveno de novas violaes. Com

O prembulo do Estatuto de Roma reala o vnculo entre o direito penal e

a proteo de direitos humanos por meio do combate impunidade e, conse

Os limites jurisdio do TPI

O princpio da complementaridade

278

40

Conselho de Segurana, Resoluo 1970 (2011), de 26 de fevereiro de 2011.

navio ou aeronave um dos Estados-partes.

39 Nos espaos globais comuns (exemplo: alto mar), se o crime tiver sido cometido a bordo
de um navio ou de uma aeronave, ser competente o TPI se for o Estado de matrcula do

revolta popular contra sua longeva tirania (1969-2011).40

aos crimes contra a humanidade realizados pelo Ditador Kadafi para abafar

Em 2011, houve mais uma resoluo vinculante do CS, agora em relao

sem a ratificao, pelo Sudo, do Estatuto do TPI.

qual o Conselho de Segurana determinou o incio das investigaes, mesmo

279

ro olhar, evita conflito com as jurisdies locais ao remeter a jurisdio do TPI

Assim, o princpio da complementaridade complexo, pois, a um primei

obteno da impunidade? O prprio TPI.

mesmo que chancelado pela Suprema Corte local, foi um simulacro para a

feito para obteno da impunidade. Quem decide se o julgamento nacional,

julgar de novo o criminoso, salvo se o processo criminal nacional tiver sido

O artigo 20, 32, do Estatuto chega ao ponto de esclarecer que o TPI no

no est em condies de realizar ou concluir o processo.

lapso total ou substancial da respectiva administrao da justia, que, assim,

parcial, ou seja, incompatvel com a inteno de fazer justia; d) eventual co

impunidade; b) delonga injustificada no processo; c) conduo tendenciosa e

te do Estado de usar o processo nacional para subtrair a pessoa em causa sua


responsabilidade criminal por crimes da competncia do Tribunal, gerando

Tribunal Penal Internacional. Foi o Caso de Darfur, visto acima, o primeiro no

a existncia de uma ou mais das seguintes circunstncias: a) inteno eviden

um processo equitativo reconhecidas pelo Direito Internacional, deve verificar

agir em determinado caso, o Tribunal, tendo em considerao as garantias de

A fim de determinar se h ou no vontade ou capacidade de um Estado em

mente grave para justificar a ulterior interveno do Tribunal.

simulacro para obter a impunidade e, finalmente, se o caso no for suficiente

julgada pela conduta a que se refere a denncia, salvo se o julgamento for um

Alm disso, o caso tambm inadmissvel se a pessoa em causa j tiver sido

tia e impedir a impunidade.

ser acionada se o Estado no possuir vontade ou capacidade para realizar jus

risdio internacional penal complementar jurisdio nacional e s poder

prprio TPI pode iniciar as investigaes e persecues criminais. Assim, a ju

ponto, o prprio Estado-parte pode solicitar a interveno do TPI ou ainda o

salvo se este no tiver "capacidade" ou "vontade" de realizar justia. Nesse

jurisdio j houver iniciado ou terminado investigao ou processo penal,

dade. Por esse princpio, o TPI no exercer sua jurisdio caso o Estado com

O princpio que espelha essa subsidiariedade o princpio da complementari

nacional, tal qual ocorre com os tribunais internacionais de direitos humanos.

Logo, estabeleceu-se mais um exemplo da subsidiariedade da jurisdio inter

cionais".

exercer a respectiva jurisdio penal sobre os responsveis por crimes interna

O prembulo do Estatuto de Roma dispe que " dever de cada Estado

7.4

plano internacional.

No mbito temporal, a jurisdio do TPI s pode ser invocada para os crimes


cometidos aps a entrada em vigor do Estatuto, ou seja, aps 1^ de julho de
2002, exorcizando os velhos fantasmas dos tribunais ad hoc e ex post facto no

o Conselho de Segurana adotar resoluo vinculante adjudicando o caso ao

Assim, a vontade do Estado foi respeitada. S h uma clara exceo: pode

declarao especfica do Estado no contratante.

um Estado-parte," ou por um nacional do Estado-parte, ou ainda por meio de

me de jus cogens sujeito jurisdio do Tribunal for cometido no territrio de

No mbito espacial, a jurisdio do TPI s pode ser exercida quando o cri

to do nmero de crimes internacionais em sentido estrito.

tro espcies vistas acima), permitindo que o TPI seja instrumento do incremen

emendarem o Estatuto e ampliarem o rol desses crimes (hoje restritos s qua

res de toda a comunidade internacional. Porm, h a possibilidade dos Estados

a matria) restringe-se aos crimes de jus cogens, cuja gravidade ofende os valo

Em primeiro lugar, observo que a jurisdio ratione materiae (de acordo com

limites ao exerccio de sua jurisdio.

cando ser o grande tribunal internacional penal da humanidade. Porm, h vrios

O Estatuto de Roma possui claramente a ambio de universalidade, bus

7.3

podem ser suspensos por 12 meses, renovados indefinidamente.

Segurana, as investigaes ou mesmo processos sobre crimes de jus cogens

a nas mesmas condies. Assim, caso haja vontade poltica do Conselho de

das Naes Unidas. O pedido poder ser renovado pelo Conselho de Seguran

tado em resoluo aprovada nos termos do disposto no Captulo VII da Carta

meses a contar da data em que o Conselho de Segurana assim o tiver solici

-crime poder ter incio ou prosseguir os seus termos por um perodo de doze

Finalmente, o Estatuto admitiu que nenhum inqurito ou procedimento-

dade dos violadores brbaros de direitos humanos.

os EUA, mostrando firmeza no respeito ao papel do TPI no combate impuni

de crimes de jus cogens. O Brasil recusou-se a celebrar esse tipo de acordo com

Genocdio

Crimes internacionais e o dever de perseguir e punir

mento cabe a Tribunal de Jri federal.46

genocdio tutela a diversidade humana, que um "ingrediente constitutivo da

LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah

280

Arendt, So Paulo: Companhia das Letras, 1988, p. 184.

42

especial p. 79-95 ("Captulo IX - Genocide").

41 LEMK1N. Raphael. Axis Rule in Occupied Europe: Laws ofOccupation - Analysis ofGovernment
- Proposalsfor Redress. Washington: Carnegie Endowment for International Peacc, 1944, em

tidade histrica e cultural. O terceiro vnculo o "racial", que aponta para

O segundo vnculo o tnico, que forma o grupo que compartilha uma iden

nao, mesmo que na luta pela independncia (caso dos palestinos e curdos).

o grupo composto por pessoas que se reconhecem como membros de uma

"quatro vnculos". Em primeiro lugar, o vnculo da nacionalidade, que forma

O objeto tutelado a prpria existncia do grupo, que constitudo pelos

44

Ver mais em DIAS, Jos Procpio da Silva de Souza. "Crime de Genocdio", in JUNQUEI

281

Supremo Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio n. 351.487-3, Relator Cezar Peluso,


julgamento em 3 de agosto de 2006.

46

2008, p. 453 e s.

RA, Gustavo Octaviano Diniz (org.). Legislao Penal Especial, v. 2. So Paulo: Premier Mxima,

45

especial p. 54-55.

HC 82.424-RS, Relator para o Acrdo Min. Maurcio Corra.

Ver LAFER, Celso. A internacionalizao dos direitos humanos. So Paulo: Manole, 2005, em

43

em 1998 pelo Tribunal Internacional Penal para o Genocdio de Ruanda.

genocdio e outros crimes de jus cogens de Jean-Paul Akayesu a priso perptua

No plano internacional, o marco contemporneo foi a condenao por

caso da prtica de crime doloso contra a vida para praticar genocdio, o julga

nacional, tnico, racial ou religioso (dolus specialis). Para LAFER, o combate ao

condio humana".42

Como o STF entende que h concurso formal entre o crime de genocdio e os

atos tambm tipificados de sua realizao (homicdio, leso corporal etc), no

O artigo 6- do Estatuto de Roma define o genocdio como sendo o ato ou

monocrtico, salvo se os atos de destruio forem crimes dolosos contra a vida.

ceu que a competncia para julgar o crime de genocdio federal, do juiz

ato da prtica do genocdio.45 Em 2006, o Supremo Tribunal Federal reconhe

transindividual - a existncia do grupo - e as penas variam de acordo com o

1948 e ainda pela edio da Lei n. 2.889 de 1956. O bem jurdico tutelado

No Brasil, o combate ao genocdio deu-se pela ratificao da Conveno de

meramente enumerativa.

transferncia forada das crianas do grupo para outro grupo. A lista dos atos

imposio de medidas destinadas a impedir nascimentos no seio do grupo e

condies de vida voltadas a provocar a sua destruio fsica, total ou parcial;

dade fsica ou mental dos membros do grupo; sujeio intencional do grupo a

Esses atos de destruio podem ser homicdios; atentados graves integri

a humanidade.

sua orientao sexual), que podem ser tipificados na categoria de crimes contra

grupo poltico e ainda de grupo social (por exemplo, grupo determinado por

pela mesma f espiritual. Fica evidente a falta de meno da destruio de

Finalmente, o quarto vnculo o religioso, que agrega os indivduos unidos

jurdico da represso prevista no artigo 5-, XLII, da Constituio de 1988".44

como fenmeno social. este fenmeno social, e no a 'raa', o destinatrio

mo no pode ser justificado por fundamentos biolgicos, no entanto, persiste

viu no HC 82.424-RS no Supremo Tribunal Federal.43 Para LAFER, "se o racis

zado com propsitos polticos e sociais de discriminao e destruio - como se

xistncia da distino biolgica entre humanos, mas que continua a ser utili

vnculo poderia ser tido como superado, em um primeiro momento, pela ine

grupo formado pela percepo social de traos fenotpicos distintivos Esse

atos cometidos com a inteno de destruir, no todo ou em parte, um grupo

nacional ("international law crime"), reforando seu pertencimento ao gnero.

de Genocdio (1948) faz meno a ser o genocdio um crime de Direito Inter

Por isso, o prembulo da Conveno pela Preveno e Represso ao Crime

tendo se inspirado nas partculas genos (raa, tribo) e cdio (assassinato).41

1944 ao se referir s tcnicas nazistas de ocupao de territrio na Europa,

grenta da humanidade, o uso do termo foi cunhado por LEMKIM em livro de

Se o extermnio de um povo ou grupo no era novidade na histria san

Otomano no ps-1- Guerra Mundial era laica e ocidentalizada.

armnio (1914-1915) contestado pela Turquia, que, aps o fim do Imprio

pelo costume internacional, o que poderia refletir indiretamente no genocdio

Nuremberg em virtude da indeciso dos Aliados em consider-lo j tipificado

O genocdio no foi julgado pelo Tribunal Internacional Militar reunido em

7.5.1

7.5

contra esses criminosos no TPI.

ter, sempre nas mos internacionais, o poder de instaurar ou no os processos

que, na sua viso, serviu para camuflar a impunidade, o que implica em man

nacional agiu a contento, podendo inclusive desconsiderar a coisa julgada local

Porm, em um olhar mais atento, cabe ao prprio TPI definir se a jurisdio

zia assumido pelos tribunais "ad hoc" penais para a ex-Iugoslavia e Ruanda.

a um papel secundrio, "complementar", bem distante do princpio da prima

Crimes contra a humanidade

remberg, a prtica dos Estados reconheceu a existncia de crimes contra a

ou mental.

consuetudinrio penal, aps 1946, retirou do conceito de crime contra a hu

In verbis: "Crimes Against Humanity: namely, murder, extermination, enslavement,

282

Disponvel em: <http://www.icty2rg/case/tadic/4>. Acesso em: l2 mar. 2011.

49 O Sr. Dusko Tadi foi sentenciado a 20 anos de priso em 26 de janeiro de 2000. In verbis:
"79. That no nexus is required in customary international law between crimes against human
ity and crimes against peace or war crimes is strongly evidenced by subsequent case law".

Arendt, So Paulo: Companhia das Letras, 1988, p. 168.

283

51 //; verbis: "Para os eeilos do presente Estatuto, entende-se por 'crime contra a humani
dade', qualquer um dos atos seguintes, quando cometido no quadro de um ataque, genera
lizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse ataque".

Anos da Constituio Federal de 1988, Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2009, p. 511-568.

SOUZA NETO, Cludio Pereira; SARMENTO, Daniel; BINENBOJM, Gustavo (coord.). Vinte

Ver mais em WEICHERT, Marlon Alberto e FVERO, Eugnia Augusta Gonzaga. "A

50

responsabilidade por crimes contra a humanidade cometidos durante a ditadura militar", in

LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah

48

esse regime.

of the domestic law of the country where perpetrated.

deportation, and other inhumane acts committed against any civilian population, before or
during the war; or persecutions on poltica!, racial or religious grounds in execution of or in
connection with any crime within the jurisdiction of the Tribunal, whether or not in violation

47

po racial sobre um ou outros grupos nacionais e com a inteno de manter

consiste na realizao de atos de opresso e domnio sistemtico de um gru

sive os regimes racistas e outras discriminaes, pois o crime de apartheid

Assim, fica evidente que os crimes contra a humanidade abarcam inclu

de sofrimento, ou afetem gravemente a integridade fsica ou a sade fsica

do Tribunal Penal para a ex-Iugoslvia reconheceu que o direito internacional

manidade a exigncia de vnculo com a situao de guerra.49 Assim, aps Nu-

la aberta que permite que seja um "crime contra a humanidade" quaisquer


atos desumanos de carter semelhante, que causem intencionalmente gran

guerra foi afastado, como se viu no Caso Tadic, no qual a Cmara de Apelao

parecimento forado de pessoas e crime de apartheid e, por fim, uma clusu

no direito internacional ( o caso da perseguio aos homossexuais); desa

funo de outros critrios universalmente reconhecidos como inaceitveis

polticos, raciais, nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero, ou em

vidade comparvel; perseguio de um grupo ou coletividade por motivos

o forada ou qualquer outra forma de violncia no campo sexual de gra

sexual, escravatura sexual, prostituio forada, gravidez forada