Obligaciones positivas y negativas de los Estados

Posicin de Abramovich

Esquema de Van Hoof

La reforma Constitucional del ao 1994 le otorga jerarqua constitucional

a distintos Tratados Internacionales (Art. 75 Inc. 22). Alguno autores le
niegan valor jurdico a los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
dicen que son meras declaraciones de buenas intenciones, de
compromiso poltico, etc. Aunque se acepte la privilegiada jerarqua
normativa de los Tratados Internacionales, los instrumentos que
establecen Derechos Econmicos, Sociales y Culturales son
considerados documentos de carcter poltico antes que catlogos de
obligaciones jurdicas para el Estado. De acuerdo a esta visin los
Derechos Civiles y Polticos son los nicos derechos que generan
prerrogativas para los particulares y obligaciones para los Estados,
siendo exigibles judicialmente.
Los argumentos esgrimidos por quienes creen ver en la naturaleza de los
Derechos Econmicos Sociales y Culturales el origen de la imposibilidad
de alcanzar su exigibilidad, parte de la diferenciar la naturaleza de
estos derechos, con la de los Derechos Civles y Polticos, una de ella
radica en el supuesto carcter de obligaciones negativas para los
Derechos Civles y Polticos, las obligaciones negativas se agotaran en
un no hacer por parte del Estado: no detener arbitrariamente a las
personas, no aplicar penas sin juicio previo, no violar la correspondencia
ni los papeles privados, etc. En este caso, bastara con limitar la
actividad del Estado, prohibindole su actuacin en algnas reas.
Mientras que los Derechos Econmicos Sociales y Culturales implicaran
el nacimiento de obligaciones positivas, se caracteriza por obligar al
Estado a hacer, es decir, brindar prestaciones positivas: proveer
servicios de salud, asegurar la educacin, etc. El Estado debera
necesariamente erogar recursos para realizar las prestaciones positivas
que se le exgen.
Abramovich dice que stas distinciones estn basadas sobre una visin
totalmente sesgada y "natularista" del papel y funcionamiento del
aparato estatal, que coincde con la posicin antigua del Estado minmo,

garante exclusvamente de la justicia, seguridad y defensa.

Dice que hay una interrelacin entre las supuestas "obligaciones
negativas" y las "obligaciones positivas".
An aquellos derechos que parecen ajustarse ms faclmente a la
caracterizacin de "obligacin negativa", es decir los que requieren una
limitacin en la actividad del Estado a fn de no interferir la libertad de
los particulares -por ejemplo, la prohibicin de detencin arbitraria-,
conlleva una intensa actividad estatal destinada a que otros particulares
no interfieran esa libertad, de modo tal que la contracara del ejercicio
de stos derechos est dada por el cumplimiento de funciones de
polcia, seguridad, defensa y justicia por parte del Estado.
Evidentemente el cumplimiento de stas funciones reclama obligaciones
positivas, caracterizadas por la erogacin de recursos, y no la mera
abstencin del Estado.
En sntesis, la estructura de los Derechos Civles y Polticos puede ser
caracterizada como un complejo de obligaciones negativas y positivas
de parte del Estado; obligacin de abstenerse de actuar en ciertos
mbitos y de realizar una serie de funciones, a efectos de garantizar el
goce de la autonoma individual.
Abramovich dice que existe una diferencia entre los DESYC y los DCYP,
pero que esa diferencia es de grado, ms que una diferencia sustancial.
No existen obligaciones negativas ni obligaciones positivas puras.
Puede reconocerse que la faceta ms visible de los DESYC son las
obligaciones de hacer, y es por ello que se los denomina "derechosprestacin". Sin embargo no resulta dificil descubrir cuando se observa
la estructura de stos derechos la existencia concomitante de
obligaciones de no hacer: el derecho a la salud conlleva la obligacin
estatal de no daar la salud; el derecho a la educacin supone la
obligacin de no empeorar la educacin; el derecho a la preservacin del
patrimonio cultural implica la obligacin de no destruir el patrimonio
cultural.
Muchas de las acciones legales tendientes a la aplicacin judicial de los
DESYC se dirigen a corregir la actividad estatal cuando sta incumple
con obligaciones de no hacer. En suma, los DESYC tambin pueden ser
caracterizados como un complejo de obligaciones positivas y negativas
por parte del Estado, aunque en ste caso las obligaciones positivas
revistan una importancia simblica mayor para identificarlos.

Van Hoof propone un esquema interpretativo consistente en el

sealamiento de "niveles" de obligaciones estatales, que caracterizaran
el complejo que identifica a cada derecho, independientemente de su
adscripcin al conjunto de Derechos Civles y Polticos o al de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales. Para ste autor, podran darse tres
"niveles" de obligaciones: una obligacin de respetar, una obligacin de
proteger, una obligacion de garantizar y una obligacin de promover el
derecho en cuestin. Este marco segn el autor, refuerza la unidad
entre los DCYP y los DESYC pes estos tipos de obligaciones estatales
pueden ser hallados en ambos pares de derechos. Bajo el impacto de un
proceso de marcada interdependencia entre ambas categoras de
derechos, ellos requieren de los Estados en determinadas ocasiones
obligaciones de garantizar y en otras, obligaciones de promover.
El autor ilustra el modelo de las cuatro obligaciones en relacion al
derercho a la alimentacin adecuada (Arts. 11.1 y 11.2, Pacto
Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, PIDESC).
As, sostiene que la obligacin de respetar el derecho a una alimentacin
adecuada, implca que el Estado no debe expropiar tierras a aqulla
poblacin para la cal el acceso a ese recurso constituye la nica o
principal forma de asegurar su alimentacin, salvo que se adopten
medidas alternativas apropiadas.
La obligacin estatal de proteger el derecho incluye el deber de prevenir
que las personas resulten de una u otra manera privadas de sus
recursos bsicos para satisfacer sus necesidades de alimentacin, por
otras personas, por ej. grupos econmicos dominantes, en aspectos
diversos como acceso a la tierra, al agua, al mercado, al trabajo.
La obligacin de garantizar el derecho a la alimentacin requiere que el
Estado adopte medidas en el caso de que algunos miembros de su
poblacin acrediten que son incapaces de proveerse a s mismos
alimentos en suficiente cantidad y calidad, por ej. en casos de
emergencia en los cales el Estado debe agotar hasta el mximo de sus
recursos para satisfacer las necesidades alimentarias. La obligacin de
garantizar el derecho puede cumplirse por ej. recurriendo a la ayuda
internacional para adquirir mayores recursos implementando una
reforma agraria en orden a mejorar la produccin y distribucin de los
alimentos.
Dice Van Hoof que es difcil anticipar en abstracto qu medidas debe
adoptar en cada situacin el Estado para satisfacer adecuadamente su

obligacin de garantizar el derecho, pero lo cierto es que el Estado habr

violado claramente el precepto cuando en una situacion de escasez de
alimentos se limte a no hacer nada.
La cuestin de los medios a adoptar por el Estado es trasladable a la
obligacin de promover el derecho a la alimentacin, pues se trata de
medidas de largo alcance que en algunos casos podran consistir, en la
implementacin de programas de adiestramiento de los campesinos con
el objeto de mejorar los mtodos de produccin y la productividad del
sector agrcola. Esto se amolda a cualquier derecho, sean Civles y
Polticos o Econmicos, Sociales y Culturales.
Tanto los derechos Civles y Polticos como los Econmicos, Sociales y
Culturales constituyen un complejo de obligaciones positivas y
negativas. En canto a las obligaciones positivas se definiran a trves
de la obligacin de abstenerse de realizar cierta actividad por parte del
Estado. As, no impedir la expresin o difusin de ideas, no violar la
correspondencia, no detener arbitrariamente, no impedir a una persona
afiliarse a un sindicato, no intervenir en caso de huelga, no impedir a
una persona el acceso a la educacin, etc.
En canto a las obligaciones positivas, conviene establecer algunas
distinciones, que nos darn la pauta del tipo de medidas que pueden
exigirse al Estado. Suelen vincularse directamente las obligaciones
positivas del Estado con la obligacin de disponer fondos, (se trata de
una de las formas mas caractersticas de cumplir con la obligacin de
hacer o de dar, en campos tles como la salud, la educacin o el acceso
a la vivienda), pero las obligaciones positivas no se agotan en
obligaciones que consistan nicamente en disponer de reservas
presupuestarias a efectos de ofrecer una prestacin. Las obligaciones de
proveer servicios pueden caracterizarse por el establecimiento de una
relacion directa entre el Estado y el beneficiario de la prestacin. El
Estado puede, sin embargo, asegurar la satisfaccin de un derecho a
travs de otros medios, en los que pueden tomar parte activa otros
sujetos obligados:
a) Por un lado, algunos derechos se caracterizan por la obligacin del
Estado de establecer algn tipo de regulacin, sin la cal el ejercicio de
un derecho no tiene sentido. La obligacin del Estado est vinculada con
el establecimiento de normas que concedan relevancia a una situacin
determinada, o bien con la organizacin de una estructura que se
encargue de poner en prctica una actividad determinada (por ej. el

derecho a formar un sindicato implica el derecho

consecuencias jurdicas relevantes a su actuacin).

otorgar

b) En otro caso la obligacin exige que la regulacin establecida por el

Estado limite o restrinja las facultades de las personas privadas, o les
imponga obligaciones de algn tipo.
c) El Estado puede cumplir con su obligacin proveyndo de servicios a
la poblacin, sea en forma exclusva, sea a travs de formas de
cobertura mixta que inclyan, adems de un aporte estatal,
regulaciones en las que ciertas personas privadas se vean afectadas a
travs de restricciones, limitaciones u obligaciones.