TEMA 2.

- LAS FUENTES DEL ORDENAMIENTO

LABORAL
1.- Concepto y enumeracin de las Fuentes del derecho
Fuentes del derecho y fuentes de las obligaciones.El sistema de fuentes es general a todo el ordenamiento jurdico espaol. No
obstante, junto a la enumeracin general de las fuentes del derecho que
contiene el art. 1.1 cdigo civil la ley, la costumbre y los principios generales
del derecho-, el art. 3.1 del Estatuto de los trabajadores presenta un cuadro de
fuentes propias:
Las disposiciones legales y reglamentarias del Estado.
Los convenios colectivos
Por voluntades las partes manifestada en el contrato de trabajo
Por usos y costumbres locales y profesionales

Pero es que adems,

ordenamiento laboral
principios aplicativos,
determinar el rgimen
los que destacan;
o

o
o
o

a la hora de aplicar esta multiciplicidad de fuentes del

hay que tener en cuenta la existencia de una serie de
los cuales combinadamente van a incidir a la hora de
jurdico aplicable a una determinada relacin laboral entre

Principio de Irrenunciabilidad de derechos. Los trabajadores no

pueden disponer vlidamente de los derechos que tengan reconocidos por
disposiciones legales de Derecho imperativo o necesario, ni de los
derechos reconocidos como indisponibles por convenio colectivo.
Igualmente se prohbe la transaccin o renuncia de los derechos
reconocidos por sentencias favorables al trabajador.
Principio In dubio pro operario. La norma debe interpretarse, en
caso de duda, en el sentido ms beneficioso para el trabajador.
Principio de norma ms favorable. Si hay conflicto entre dos o ms
normas, se resuelve aplicando la ms favorable para el trabajador.
Principio de condicin ms beneficios para el trabajador. Supone
que el trabajador puede mantener los derechos adquiridos, aunque se
apruebe posteriormente una norma que establezca con carcter general,
condiciones menos favorables que las que aquel venga disfrutando a titulo
individual.

Por lo tanto, antes de detenerse en el anlisis del cuadro de fuentes y de sus

principios aplicativos es preciso hacer referencia a una distincin clsica del
derecho comn y que tiene especial incidencia en el ordenamiento laboral;
fuentes del derecho y fuentes de las obligaciones.
Ambas clases estn previstas, respectivamente, en sendos preceptos del Cdigo
Civil: en los artculos 1.1 y 1.089.
a) Fuente del Derecho y fuentes de las obligaciones

Por derecho se entiende un conjunto de normas preestablecidas y de

carcter abstracto.
Por obligacin se entiende el concreto deber que pesa sobre una personal
y que le obliga a dar, hacer, o no hacer alguna cosa.

Por lo tanto fuente del derecho se puede definir como el instrumento jurdico
que da origen o nacimiento a las normas jurdicas y fuentes de las obligaciones
constituye el instrumento del que nacen deberes jurdicos para las personas.
a.1) Fuentes del derecho,
Respecto a las fuentes del derecho en el mbito laboral se habla en dos sentidos.
-

Fuentes materiales o fuentes en sentido propio, seran aquellas

dictadas a instancia del poder con facultades para dictar normas jurdicas,
es decir, con poder normativo; Cortes Generales, el gobierno.
Fuentes formales o fuentes en sentido traslativo, seran los
instrumentos o formas por medio de los cuales se establecen o manifiestan
esas normas jurdicas Ej. Constitucin, leyes, decretos-leyes, decretos
legislativos, reglamentos, etc.

As fuentes en el mbito material vendran a constituir el poder de trabajadores y

empresarios para crear normas laborales a travs de la negociacin colectiva.
En el mbito formal, los convenios colectivos como fruto de aquella negociacin
Visto lo anterior se puede concluir que el derecho del trabajo comparte tanto las
fuentes materiales y formales propias del resto del ordenamiento jurdico, pero a
su vez posee una fuente material caracterstica y exclusiva como es la
autonoma colectiva como poder normativo atribuido a los representantes de los
trabajadores y de los empresarios y, a su vez, una fuente formal propia, producto
de ese poder normativo, que el convenio colectivo.
a.2) Fuentes de las obligaciones.
De conformidad con el art. 1089 c. civil, por regla general las obligaciones nacen
de la ley, los contratos y los cuasicontratos, los actos u omisiones ilcitos o en
que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.
Pues bien, el origen de los derechos y obligaciones de las partes en la relacin
laboral no escapa a esta regla; los derechos y obligaciones de las partes pueden
proceder tanto de una fuente del derecho procedente de una norma jurdica
como tambin de una fuente de las obligaciones, concretamente de la voluntad
de las partes manifestada en el contrato de trabajo.
En derecho laboral, es indiferente que un determinado derecho o obligacin de
las partes proceda de una norma jurdica o del contrato, y ello porque la eficacia
personal como el rgimen de modificacin y extincin de una determinada
condicin de trabajo va a depender de si ha sido establecida por una norma
(fuente del derecho) o por un contrato (fuente de la obligacin).
As por poner un empleo sencillo, no es lo mismo que el derecho a una tercera
paga extra se reconozca en el convenio colectivo del sector que se haga en el

contrato individual de trabajo. El rgimen de ingreso, modificacin y exclusin de

esa tercera paga va a ser diferente en un caso y en otro.
- 3 paga reconocida en convenio.
1. Obligar a todos los empresarios del sector
2. solo podr ser modificada o suprimida por un convenio posterior del
mismo mbito
3. el trabajador no podr renunciar a ella
-

3 paga reconocida en contrato.

1. Solo obligar al empresario respecto al trabajador con el que ha pactado
2. podr ser modificada o extinguida por acuerdo de las partes
3. el trabajador podr renunciar a ella.

Enumeracin de las fuentes materiales del derecho en sentido propio

en el mbito del derecho del trabajo.
El cuadro de fuentes del ordenamiento laboral viene establecido en el art. 3.1 del
E.T. que menciona;
-

Las disposiciones legales y reglamentarias del Estado.

Los convenios colectivos
La voluntad las partes manifestada en el contrato de trabajo
Los usos y costumbres locales y profesionales

Con independencia de que cada uno de estos instrumentos de regulacin de los

derechos y obligaciones de las partes a ser objeto de tratamiento en este punto
de la leccin, lo cierto es que hay dos aspectos que llaman la atencin en el art.
3.1 E.T.

La enumeracin de fuentes ese incompleta. No se citan ciertas normas que

constituyen fuentes del ordenamiento laboral como la Constitucin espaola
o las normas internacionales y comunitarias, particularmente los convenios
de la OIT y el llamado derecho social comunitario.

Se aprecia en el art. 3.1 del ET. cierto defecto de sistemtica a la hora de

enumerar las fuentes, pues junto a las fuentes del derecho objetivo
(disposiciones legales y reglamentarias, convenios, usos y costumbres)
menciona la principal fuente de las obligaciones; el contrato de trabajo

Lo cierto es que el sistema de fuentes del Derecho del Trabajo es complejo y

reviste ciertas particularidades que impiden remitir su estudio a la teora general
de las fuentes del derecho y exige un tratamiento especfico en le programa de
la asignatura. Son diversas las razones que explican la complejidad del sistema
de fuentes;
1
2
3

La propia abundancia de las normas laborales y su notable dispersin

La gran movilidad e las mismas, pues se suceden en el tiempo con gran
rapidez,
La coexistencia en el ordenamiento laboral de normas de distinta naturaleza
y origen.

a. As junto a las normas comunes a todo el ordenamiento jurdico

coexisten otras especficas del ordenamiento laboral; los convenios
colectivos.
b. Por otro lado, existen otras normas comunes al ordenamiento que se
sujetan a requisitos especficos para tener virtualidad jurdica; por ej.
Los usos y costumbres han de ser locales y profesionales.
La existencia de principios aplicativos especficos en el mbito del derecho
del trabajo como los el principio de norma mnima, el principio de norma ms
favorable y el principio e irrenunciabilidad de derechos.

A continuacin vamos a detenernos en cada una de las principales fuentes

formales del ordenamiento laboral, con el fin de dar cuenta de su papel como
fuente del derecho del trabajo en gene3ral, y como instrumento regulador de
derechos y obligaciones de las partes en particular.
FUENTES FORMALES DEL DERECHO
A) Las disposiciones legales y reglamentarias del Estado
* La constitucin espaola de 1978.
Las constituciones pueden ser de dos tipos; programticas y normativas. Son
constituciones programticas aquellas cuyos preceptos no son directamente
aplicables porque constituyen declaraciones de intenciones o medios
programticos que deben ser desarrollados por los poderes pblicos. En cambio,
son constituciones normativas, aquellas cuyos preceptos constituyen verdaderas
normas jurdicas dotadas de eficacia jurdica directa e inmediata.
Como conclusin se puede decir que la constitucin espaola de 1978 pertenece
al grupo de constituciones normativas, tal y como se desprende del art. 9.1 de la
C.E. cuando establece que los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a
la constitucin y al resto del ordenamiento jurdico, lo que significa que la
constitucin es una norma integrante del ordenamiento jurdico. As la
Constitucin es una norma jurdica, pero sin embargo no se trata de una norma
jurdica ms, sino que ocupa una posicin especial en el ordenamiento jurdico
por las sgtes razones;
-

Desde un punto de vista formal, la constitucin es una normas de normas

ya que establece los requisitos de produccin del resto del ordenamiento
jurdico
Desde un punto de vista material es una ley suprema o ley superior, ya que
ostenta un rango jerrquico superior al resto de las normas del
ordenamiento jurdico.

En cuanto a la cuestin de si los mandatos de la Constitucin van dirigidos

exclusivamente al poder legislativo, o s, por el contrario, tienen una eficacia
directa, independientemente de su eventual complementacin por las leyes
ordinarias, el art. 9.1 de la C.E. establece que los ciudadanos y los poderse
pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento jurdico,
deducindose que los siguientes extremos;

1. Que la Constitucin forma parte del ordenamiento jurdico.

2. Que vincula a los poderes pblicos, y entre ellos, a los Tribunales y
no solamente al poder legislativo.
3. Los mandatos que contiene la Constitucin son directamente
alegables y aplicables por le Juez, aunque no existiera una ley
ordinaria. Solamente quedan excluidos, los principios rectores de la poltica
social y econmica recogidos en los arts. 39 a 52 de la C.E., cuyo
reconocimiento, respeto y proteccin.Informar a los poderse pblicos
pero solo podrn ser alegados antes la jurisdiccin ordinaria de acuerdo con
lo que dispongan las leyes que los desarrollen.
La declaracin que hace el artculo 9.1 de la vigente Constitucin de que los
ciudadanos y dems poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto
del ordenamiento jurdico, supone la constitucionalizacin del Principio de
Legalidad.
Por lo que respecta al derecho del trabajo, el art. 1 de la C.E. declara que Espaa
se constituye en un Estado Social de Derecho, lo que constituye un dato lo
suficiente indicativo de que los derechos laborales van a ocupar una

posicin relevante en el texto constitucional.

-

El trmino Estado social, ha de entenderse como una orientacin hacia

la justicia social, que exige un derecho de amplia proteccin del trabajo, y
un satisfactorio sistema de seguridad social, a la vez que se buscan
soluciones ms justa a los conflictos de intereses. Ya el prembulo de la
Constitucin ya nos indica su intencionalidad de lograr un orden econmico
y social justo, para asegurar a todos una digna calidad de vida, pero es a
travs del Captulo Tercero del Ttulo I (De los principios rectores de la
poltica social y econmica) y en otros preceptos de su articulado, donde se
ponen las bases para que el Estado cree unas condiciones de vida ms
justas, y, en definitiva, ms humanas.

Por otro lado, aun siendo la constitucin la norma suprema del ordenamiento
jurdico, no todas las normas del ordenamiento se ven afectadas con la misma
intensidad por el ordenamiento constitucional y ello en funcin del nivel de
proteccin jurisdiccional. As, mientras las libertades y derechos reconocidos en
el capitulo II del Titulo Primero arts. 14 a 38 - tienen eficacia jurdica directa e
inmediata con fundamento en el art. 53.1 de la C.E., y ello medie o no una ley de
desarrollo constitucional, sin embargo,
-

Solamente los derechos incluidos en la Seccin primera

del capitulo II Arts. 15 a 29 - entre los que se encuentran el art. 28
(libertad sindical y derecho de huelga), adems del art. 14 y 30.2 permiten
a cualquier ciudadano recabar su tutela ante los Tribunales Ordinarios por
un procedimiento basado en los principios de preferencia y sumariedad ante
los Tribunales Ordinarios.
Por otro lado, solamente los derechos incluidos en la
Seccin primera del capitulo II arts. 15 a 29 -, adems del art. 14 y 30.2
gozarn de una proteccin especial a travs del recurso de amparo frente a
cualquier violacin originada por disposiciones, actos jurdicos o simple va
de hechos de los poderes pblicos o particulares.

Respecto a los derechos contenidos en el Captulo III:

del Titulo Primero denominado De los principios rectores de la poltica
social y econmica (arts. 39-52)..

1. La principal caracterstica de estos derechos consiste en que no son

jurdicamente exigibles y, por tanto no pueden ser reivindicados
directamente ante los Tribunales de Justicia.
2. Vienen a ser aspiraciones slo exigibles segn se desarrollen las leyes.
3. De cualquier manera aunque se denominan derechos, son realmente
principios, en cuanto su eficacia se limita a informar la legislacin
positiva, la prctica judicial y la actuacin de los poderes pblicos y
solamente podrn ser alegados ante la jurisdiccin ordinaria de acuerdo
con lo que dispongan las leyes que los desarrollen.
4. Entre los derechos que se contienen en este capitulo III, el art. 40 (la
consecucin del pleno empleo, la formacin profesional, la limitacin de
la jornada laboral y el derecho al descanso), el art.41 (la proteccin de la
salud), el art.50 (el derecho a recibir una pensin adecuada en la tercera
edad art.50), etc.
As mismo, la Constitucin ha venido a reconocer a sujetos colectivos en las
relaciones laborales a los Sindicatos de trabajadores Art. 7 y 28.1 C.E. y a las
Asociaciones empresariales arts 7 y 22 C.E. -.
Por ltimo, una novedad de la constitucin espaola supone el reconocimiento
de la Autonoma colectiva para los sujetos colectivos y, lo que es ms
importante, del carcter normativo de los convenios colectivos recogido en el
art. 37.1 de la C.E.

* Las normas internacionales y supranacionales.

Las normas internacionales constituyen tambin fuentes del ordenamiento
laboral, aunque el art. 3.1 del E.T. no haga referencia a ellas. Su confirmacin
como fuente hay que buscarla en;

El Art. 96.1 de la CE cuando dice que Los tratados internacionales

validamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa,
formarn parte del ordenamiento interno
En el Art. 1.5 del Cdigo Civil que dice que las normas jurdicas en los
Tratados internacionales no sern de aplicacin directa a Espaa en tanto no
hayan pasado a formar parte del Ordenamiento interno mediante su
publicacin ntegra en el BOE

Por lo tanto, de lo expuesto se deriva lo siguiente:

-

Las normas contenidas en los Tratados obligan a Espaa desde su entrada

en vigor en el orden internacional en la fecha pactada por las partes.

Los tratados son fuente directa y plenamente eficaces en el Derecho

interno una vez publicados oficialmente,
Son susceptibles de crear derechos y obligaciones directamente exigibles
por los particulares
Los tratados son exigibles por los particulares e invocables ante los
rganos judiciales y administrativos

El Art. 96 de la CE mantiene as la posicin monista en las relaciones entre el Derecho internacional

y el Derecho interno, aunque si bien se trata de un monismo moderado pues exige la publicacin
oficial del tratado. Indicar a modo de soslayo que mientras que el Art. 96 CE habla solamente de
publicacin oficial sin concretar una determinada publicacin oficial el Art. 1.5 C. civil concreta la
publicacin en el BOE.

En el mbito de derecho del trabajo, es importante poner de relieve que las

normas internacionales, adems de cumplir una funcin normativa, pues son
fuentes de regulacin de derechos y obligaciones laborales.
Por otro lado, se ha producido una internacionalizacin del derecho del trabajo
derivada de la existencia de tres tipos de normas internacionales.
-

Tratados o pactos multilaterales de contenido econmico y oscila, no

especficamente laboral, pero con incidencia en las relaciones laborales. Este
es el caso de la Declaracin Universal de derechos humanos, el Pacto
Internacional de derechos civiles y Polticos y el Pacto Internacional de
derechos sociales, econmicos y culturales.
Tratados bilaterales suscritos por Espaa en material laboral como son los
celebrados con algunos estados iberoamericanos en materia de inmigracin y
en materia de seguridad social.
Las normas de la Organizacin Internacional del Trabajo. La OIT se cre en
1919 con el tratado de Versalles, como organizacin internacional con el
objetivo de que los Estados pudieran compartir sus experiencias en materia
laboral. Se trata de una organizacin internacional de estructura tripartita,
pues en ella tienen representacin los gobiernos, las asociaciones
empresariales y los sindicatos 1. La OIT desempea importantes funciones
informativas, formativas y, especialmente normativas. El rgano legislativo
de la OIT es la conferencia internacional del trabajo que dicta dos tipos de
normas jurdicas; los convenios y las recomendaciones. La principal diferencia
entre ambas normas.

Los convenios obligan al Estado una vez notificados por ste, creando
obligaciones internacionales

Las recomendaciones no crean obligaciones internacionales para el

Estado, slo marcan polticas orientativas a seguir por el Estado en
Determinada materia, siendo libre el Estado para aplicar la
recomendacin o no.

Concretamente cada estado cuenta con cuatro delegados; dos delegados del gobierno, un delegado de las empresas y
otro de los sindicatos. En el caso espaol, como existe pluralidad sindical, se establece un turno rotatorio entre los
sindicatos ms representativos

Eficacia interna de las normas internacionales. La constitucin atribuye a

los tratados internacionales una doble funcin, de una parte como normas
jurdicas y de otra parte como criterio de interpretacin de los derechos
fundamentales.
Funcin norma jurdica.

El tratado internacional, en cuanto norma jurdica internacional, prima sobre

el derecho interno. Dicha primaca se reconoce de forma indirecta en el Art.
96.1 CE cuando dice las disposiciones de los Tratados solo se podrn ser
derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios
Tratados o de acuerdo con las normas generales del DI.
A) Luego un Tratado no puede ser modificado, derogado o suspendido de
forma unilateral por una ley de las Cortes o por una ley autonmica o por
un Decreto ley.
B) En consecuencia, las leyes internas quedaran inaplicadas en caso de
contradiccin con un Tratado en vigor para Espaa

Cul sera la solucin en caso de conflicto entre un tratados en relacin con la

Constitucin?.

Si no se puede hacer uso de las reservas, la CE ha previsto en el Art.

95.2 la posibilidad de un control previo de constitucionalidad de los
tratados internacionales, tal y como sucedi en relacin con el Tratado
de la Unin Europea Dicho control corresponde en exclusiva al
Tribunal Constitucional2.
Por ltimo, en una situacin de lmite de conflicto entre CE y Tratado, el
ordenamiento constitucional cede ante el inters tutelado por la norma
de Derecho Internacional. (Arts. 166 a 169 de la CE) por lo que
procedera una reforma de la Constitucin para poder ser parte de un
Tratado.

Cul es la prctica judicial espaola en la aplicacin del tratado?

o
o

El TS mantiene que los Tratados internacionales forman parte del Orden

Interno espaol. Vid. Sentencia 22 de mayo de 1989.El TC. ha reconocido la superior jerrquica del tratado sobre el ordenamiento
interno y la obligacin de su cumplimiento de un tratado en sus trminos
exactos, dejando inaplicada la ley interna en caso de contradiccin. - Vid.
Sentencia 155/1977 de 29 de septiembre.

El TC viene mantenido que la soberana estatal est limitado por las

obligaciones que el DI publico impone a los Estados - STC 28/1991 de 14 de
febrero. STC de 11/4985 de 30 de enero, sentencia de 140/1995 de 28 de septiembre -

Funcin interpretativa.

Indicar que el TC no puede declarar la nulidad del Tratado como lo hace de una ley. Solamente puede declarar la

inaplicabilidad interna del tratado y nada ms, pues la nulidad de los tratados solo puede fundarse en las causas presitas en el
Derecho Internacional (Art. 42 Tratado Viena) y nunca por una de las partes unilateralmente.

El Art. 10 CE dice que las normas relativas a los Derechos fundamentales y a

las libertades que la CE reconoce, se interpretarn de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y los tratados y acuerdos
internaciones sobre las mismas materias ratificadas por Espaa Esto significa.
1. Que los Tratados internacionales sobre derechos humanos celebrados por
Espaa suministran criterios de interpretacin para la propia Constitucin.
2. Que adems debern ser tenidos en cuenta por todas las Instituciones del
Estado y en especial, por los rganos administrativos y judiciales
3. Constituyen una fuente de inspiracin del conjunto del derecho positivo
espaol ya que los derecho fundamentales responden a un sistema de
valores y principios de alcance universal que subyacen a la Declaracin
Universal y a los diversos convenios internacionales sobre derechos
humanos, ratificados por Espaa, y que, asumidos como decisin
constitucional bsica, han de informar todo nuestro ordenamiento jurdico
vid. Sentencias 15/6/1981 y 24/5/1983

Las normas comunitarias.

Como es sabido el derecho comunitario viene integrado por el derecho originario
y por el derecho derivado.
El derecho originario viene constituido por los tratados fundacionales de la
Comunidad Europea con sus modificaciones y en cambio el derecho derivado
viene constituido por las normas comunitarias dictadas en desarrollo del derecho
originario; reglamentos, directivas, decisiones y recomendaciones.
o

Reglamentos, son verdaderas leyes comunitarias. Se tratan de disposiciones

de carcter general, emanadas del Consejo, aunque tambin pueden serlo de
la Comisin, obligatorias en todas sus partes y directamente aplicables en
todos los Estados miembros, sin necesidad de una norma nacional de
desarrollo.
Su utilizacin en el mbito laboral se ha limitado a la regulacin de
la libre circulacin de los trabajadores asalariados y a la regulacin
de los derechos de seguridad social de los trabajadores por cuenta
propia y ajena

Directivas son disposiciones de alcance general, emanadas del Consejo, que

vinculan a todos los Estados miembros respecto del resultado a alcanzar, si
bien dejan en libertad a stos respecto de la forma y medio para obtenerlos.
As, en principio, no son directamente aplicables, necesitando de una norma
nacional de desarrollo cuyos destinatarios son los Estados.
Decisiones, son actos de carcter particular, dirigidos a uno o varios estados
miembros, emanados del Consejo o la Comisin, obligatorios en todas sus
partes y vinculantes solo para sus destinatarios.

Destacar el papel importante en la elaboracin del derecho laboral comunitario

de la jurisprudencia del Tribunal Superior de Justicia de las C. Europeas, sobre
todo en cuanto al Principio de libre circulacin de trabajadores asalariados,

seguridad social trabajadores emigrantes y principio de igualdad de trato por

razn de sexo.
En cuanto a la incorporacin al ordenamiento interno del derecho comunitario,
ya sea derecho originario como derivado, la regla general establecida en el Art.
96.1 CE conforme a la cual los Tratados internacionales vlidamente celebrados
necesitan la publicacin oficial para pasar a formar parte del ordenamiento
interno, slo rige para el Tratado de Adhesin, pero no para el Derecho Derivado,
bastando solamente su publicacin del DOCE. En este sentido el Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas han proclamado en repetidas ocasiones la
primaca del derecho comunitario sobre el Derecho interno en base al art. 184
TCEE
* Leyes y disposiciones con rango de ley.
La ley puede definirse como la norma jurdica aprobada por aquellos rganos del
Estado a los que la Constitucin atribuye la potestad legislativa, esto es, el
Parlamento o Cortes Generales y Asambleas Legislativas de las Comunidades
Autnomas (Art. 66.2 Const).
De la Constitucin se desprende una clara reserva de ley en materia laboral. As,
de conformidad con el art. 53.1 y 149.1.7 de la C.E somete a reserva de ley la
regulacin solamente a los derechos comprendidos en el captulo II del Ttulo I
arts 14 a 38 -. Por lo tanto todos los derechos y libertades de ndole laboral
incluidos en los art. 14 a 38 debern ser regulados por ley.
o

Es ms, algunas materias laborales necesitan de una ley orgnica 3 para su

regulacin normativa, tales como el derecho de libertad sindical art. 81.1 en
relacin con los arts. 7 y 28.2 de la C.E. - y el derecho de huelga art. 81.1
en relacin con el art. 28.2 de la C.E. - pendiente aun de regulacin
postconstitucional.

Por lo dems, el art. 35.2 de la Constitucin establece que una ley regular un
Estatuto de los Trabajadores 4. Lo que vendra a significar como argumenta la
doctrina una clusula de cierra, de tal manera que toda materia laboral se
somete a reserva de ley.

En cuanto a los principios rectores de la poltica social y econmica, el art. 53.3

de la C.E. establece que los mismos solamente podrn ser alegados ante la

Las leyes orgnicas son aquellas destinadas a la regulacin de materias de especial relevancia
para el ordenamiento jurdico, como son los derechos fundamentales y libertades pblicas, Estatutos
de Autonoma y rgimen electoral general. Su aprobacin, modificacin o derogacin debe ser
aprobada por ambas Cortes (Congreso y Senado) y obtener mayora absoluta en el Congreso en una
votacin final sobre el texto de la norma. En cambio, las leyes ordinarias regulan materias no
reservadas a LO. Son aprobadas por mayora simple (ms votos a favor que en contra) en las
Cmaras legislativas. Tienen carcter de ley ordinaria tanto las que emanan de las Cortes Generales
como aquellas procedentes de las Asambleas Legislativas de las Comunidades autnomas.
4
ley 8/80 de 10 de marzo del Estatuto de los Trabajadores, hoy Texto refundido aprobado por Real
Decreto Legislativo 1/95.

10

jurisdiccin ordinaria de acuerdo con lo que dispongan las leyes que los
desarrollen.
Entre los derechos que se contienen en este capitulo III, el art. 40 (la
consecucin del pleno empleo, la formacin profesional, la limitacin de la
jornada laboral y el derecho al descanso), el art.41 (la proteccin de la salud),
el art.50 (el derecho a recibir una pensin adecuada en la tercera edad
art.50), etc. Como consecuencia de ello, los principios rectores de la poltica
social y econmica

No pueden ser reivindicados directamente ante los Tribunales de

Justicia.
Vienen a ser aspiraciones slo exigibles segn se desarrollen las leyes.
Su eficacia se limita a informar la legislacin positiva, la prctica
judicial y la actuacin de los poderes pblicos y solamente podrn ser
alegados ante la jurisdiccin ordinaria de acuerdo con lo que dispongan
las leyes que los desarrollen

Por ultimo, indicar que junto a la ley proveniente del Parlamento, la Constitucin
Espaola sita, con idntico rango jerrquico, los decretos legislativos y los
decretos leyes
* Decretos legislativos son normas emanadas del gobierno, previa expresa
delegacin de las Cortes, con eficacia jurdica de ley, por lo que pueden derogar
leyes formales votadas en el parlamento. Art. 82.1 CE. No cabe delegacin
legislativa respecto de las materias para las que existe reserva de ley orgnica
Ej. Libertad sindical y Huelga. Los decretos legislativos tienen dos
manifestaciones:

Textos articulados: las Cortes aprueban leyes de bases, que fijan una
directrices que, posteriormente, son desarrolladas por el Gobierno, que
aprueba el Texto Articulado de la ley, pero sin salirse de los principios y
criterios contenidos en las leyes de bases.

Texto refundido: las Cortes pueden autorizar al Gobierno a reunir en un

solo texto una serie de leyes dispersas que regulan una sola materia, con la
finalidad de organizar las leyes existentes y obtener una nica redaccin.

En el mbito laboral es muy frecuente la delegacin legislativa en el Gobierno. Entre otros, ejemplos de texto
refundido son: el Texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobado por Real Decreto
Legislativo 1/1994; o el Texto refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, aprobado por Real Decreto
Legislativo 1/ 95.

* Decretos-leyes, con normas de rango de ley emanadas por el gobierno, sin

necesidad de previa delegacin, en caso de extraordinario y urgente necesidad.

Deben ser sometidos a debate y votacin de la totalidad del texto en el

Congreso en los 30 das siguientes a su promulgacin para convalidarlo o
derogarlo

11

No podrn afectar a los derechos ,deberes y libertades de los ciudadanos

regulados en el titulo I de la C.E. arts 10 al 55 C.E.

Por lo tanto al estar incluidas la materia laboral incardinadas en el Titulo I,

su utilizacin en el mbito laboral es muy reducido. No obstante existe
algunos ejemplos como RD ley 4/1979 sobre creacin del SMAC

Indicar que esta tcnica normativa se ha utilizado para convalidar

regulaciones reglamentarias consideradas ilegales por los Tribunales.

* Los reglamentos
El art. 9.3 de la C.E. garantiza el principio de legalidad, lo que significa el
sometimiento de la Administracin en su actuacin al ordenamiento jurdico
No obstante, y aunque la actividad normativa no es la tpica de la
Administracin, sta puede dictar reglamentos si cuenta con una y habilitacin
suficiente al efecto, siempre y cuando venga establecido en la Constitucin o, en
su caso, en una ley ordinaria, y siempre que el contenido de sta se adecue a las
previsiones constitucionales sobre el tema. Esto significa dos cosas
-

Sometimiento del reglamento dictado por la administracin a la ley

Solo cabe regulacin reglamentaria cuando as lo autorice una ley

El reglamento contrario a la ley es nulo.

De conformidad con el art. 97 de la C.E., reglamento es la norma de alcance

general dictada por el gobierno en virtud de la potestad reglamentaria que le
atribuye la constitucin. Precisar no obstante lo sgte.
-

El significado de gobierno no solo se refiere al consejo de ministros sino

tambin a los miembros del gobierno individualmente considerados.

Tipos de reglamentos;
-

Reglamentos de ejecucin o desarrollo dictados para desarrollar una

ley. Debe autorizarlo expresamente la ley.
Reglamentos autnomos o independientes, son aquellos dictados en
materia sobre las que no existe regulacin legal previa. Indicar que en
derecho del trabajo no caben reglamentos autnomos o independientes por
dos razones;
1. La estricta reserva de ley que impone la constitucin en materia de ley
2. Porque el art. 3.2 del E.T., cuando dispone que las disposiciones legales y
reglamentarias se aplicaran con sujecin estricta al principio de jerarqua
normativa. As, si las disposiciones reglamentarias solo pueden
desarrollar los preceptos de las normas de rango superior lo que a su vez
implica que non podrn establecer condiciones distintas a las de las
leyes a desarrollar.

12

Sin embargo, existen en nuestro ordenamiento muestras de regulacin

reglamentaria autnoma o independiente en materia laboral.

Es el caso de los diversos reales decretos que regulan las relaciones

laborales especiales que cita el art. 2 Estatuto Trabajadores. No
obstante, en realidad son producto de una deslegalizacin llevada a
cabo en virtud de la disposicin 2 del Estatuto de los Trabajadores
que autorizaba al gobierno a regular las relaciones laborales
especiales
Tambin es el caso de las ordenanzas laborales. As la disposicin
adicional 7 del Estatuto de los Trabajadores permite al gobierno
dictar normas reglamentarias con carcter excepcional para regular
las condiciones de trabajo mnimas en determinados sectores de la
actividad. Se trata de reglamentos autnomos pero de carcter
excepcional, por lo que solo pueden ser dictados en dos condiciones.
A) Inexistencia de un convenio colectivo en el sector del que se trate
B) No sea posible la adhesin ni extensin a un convenio
preexistente.

La funcionalidad de las ordenanzas de necesidad es evitar vacos de

regulacin. Vienen a hacer las veces de convenio colectivo. El Real Decreto
Ley 17/1977 de 4 de marzo, sobre relaciones de trabajo, vino a significar el
inicio de un proceso de desaparicin paulatina de las reglamentaciones, al
establecer que las mismas slo podran dictarse en el futuro para
aquellas sectores de produccin y demarcaciones territoriales en los que
no existe convenio colectivo de trabajo y en cuanto a las ya existentes
continuaran rigiendo en aquellas de sus disposiciones que no sean
sustituidas por lo pactado en convenio colectivo. Hasta el momento el
gobierno no ha dictado ninguna ordenanza laboral de necesidad en
aplicacin de la disposicin adicional 7 del ET.
B) Los Convenios colectivos. (Remisin al Tema 3).
C) La costumbre laboral.
La costumbre es una norma creada e impuesta por el uso social mediante la
reiteracin a lo largo del tiempo de conductas o comportamientos uniformes que
son aceptados como obligatorios por la sociedad. Para que la costumbre puede
operar como fuente del Derecho del Trabajo es preciso que cumpla tanto con los
requisitos genricos establecidos por el Cdigo Civil (probada y lcita), como con
los requisitos especficos que le impone el ET (local y profesional). De este modo,
la costumbre laboral ha de ser:

a)
b)
c)

Probada: no basta con invocar la costumbre. Es necesaria que se

pruebe por quien la alegue.
Lcita: no puede ser contraria a la ley, la moral o al orden pblico.
Local y Profesional: son requisitos cumulativos, que tambin han de
ser probados por quien los invoque.

13

a. Local: ha de ser una costumbre propia de una localidad en

cuestin, aunque no de modo exclusivo, ya que puede serlo
tambin de otras.
b. Profesional: tiene que ser una costumbre propia del oficio,
profesin, sector de la actividad o rama de produccin de que se
trate.
La costumbre slo se aplicar en defecto de ley, convenio colectivo o contrato de
trabajo. As pues, aunque la costumbre sea ms favorable, no se aplica si existe
regulacin contraria, aunque sea en el mismo contrato de trabajo.
Cuestin distinta es que, en ocasiones, una norma escrita (habitualmente, la ley
o un convenio) integra la costumbre en su contenido. Es lo que se conoce como
costumbre llamada, es decir, la ley o el convenio llaman a la costumbre para
regular una determinada materia. En estos casos, la costumbre ocupa la posicin
jerrquica de la norma que la menciona y deja de ser fuente supletoria para
pasar a convertirse en fuente directa del Derecho. Ejemplo: Segn el art. 49.1.d) ET, el
trabajador debe preavisar su dimisin con el plazo que sealen los convenios o la costumbre;
luego, en defecto de CCo, se aplicar el plazo acostumbrado sin que pueda ser contrariado por lo
dispuesto en el CT.

2 la jurisprudencia.
La jurisprudencia se define como la doctrina legal creada por los jueces y
tribunales en su constante aplicacin del derecho. El Cdigo Civil establece que
la jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de
modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho. Por ello, para hablar de
jurisprudencia, entendida como doctrina legal reiterada del Tribunal Supremo se
necesitan dos sentencias del Tribunal Supremo con el mismo pronunciamiento
sobre una materia (por ello, una sola sentencia del TS no constituye
jurisprudencia5)
Dada cuenta lo expresado en el cdigo civil podemos concluir que la
jurisprudencia no es considerada una fuente del Derecho, ya que no est
enumerada dentro del artculo mencionado anteriormente. El artculo 1.6 del
Cdigo Civil establece que la jurisprudencia complementar el ordenamiento
jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo
al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del
derecho..
Pese a ello la jurisprudencia reviste un gran inters prctico, integrando el
derecho vivo del trabajo (Borrajo Dacruz)
3.- Principios de Derecho del Trabajo.
Junto a los principios comunes del ordenamiento jurdico (jerarqua, legalidad,
competencia o jerarqua), coexisten otros especficos del Derecho del Trabajo.
Son reglas o pautas inmutables propias de esta materia que orientan la labor del
legislador, del juez o del jurista en defensa de la parte ms dbil de la relacin
laboral para protegerla de los eventuales abusos del empresario. Estos principios
son:
5

Sentencias TS 11/10/2001, Rec. 344/2001 Sentencia 26.10.2004. REc. 6107/203

14

El principio pro operario: es un criterio que induce al legislador a

inclinarse y decidir a favor del trabajador cuando introduce soluciones de
Derecho social en la creacin del ordenamiento jurdico.
El principio in dubio pro operario: indica que, ante una norma con
varias posibles interpretaciones, todas ellas razonables y justas, el juez
debe elegir la que sea ms favorable para el trabajador una vez agotados
el resto de criterios interpretativos.
El principio de norma mnima: supone que las normas inferiores y los
contratos deben respetar los mnimos establecidos por las normas
imperativas de superior rango.
El principio de irrenunciabilidad de derechos: impide que el
trabajador renuncie a los derechos que las normas legales o
convencionales imperativas le han reconocido.
El principio de condicin ms beneficiosa: garantiza que los derechos
adquiridos por el trabajador se mantengan, pese a que una norma general
promulgada con posterioridad, establezca condiciones inferiores a
aqullas que disfrutaba a ttulo individual.
El principio de norma ms favorable: supone que, ante varias normas
vigentes en conflicto, idneas cada una de ellas para la regulacin de una
misma relacin jurdica, se debe elegir aqulla que en su conjunto resulte
ms favorable para el trabajador, con independencia de su rango y
siempre que se garantice el respeto a los mnimos de Derecho necesario.

4.- La aplicacin de las fuentes normativas.

Debido a la pluralidad y heterogeneidad de normas presentes en el
ordenamiento jurdico es frecuente que el operador jurdico se enfrente al
problema de la determinacin de la norma aplicable ante un mismo supuesto de
hecho cuando concurren dos o ms en su aplicacin.
Para la determinacin de la norma aplicable, el ordenamiento jurdico aplicable
establece unos criterios a seguir denominados principios de aplicacin de las
normas jurdicas
a.- Normas no escritas. Rige el principio de supletoriedad (costumbre y
principios generales del derecho);
- La costumbre solo se aplicar en defecto de ley
- Los principios generales del derecho slo se aplicarn en defecto de ley o
de costumbre.
b.- Entre la norma escrita rige el principio de jerarqua normativa.
-

Dicho principio que viene reconocido en el art. 9.3 de la C.E, art. 3 del ET y
en los arts. 1 y 6 del cdigo civil.
Dicho principio implica que las normas de rango inferior han de someterse
a lo regulado en las de rango superior, incurriendo en ilegalidad la norma
que vulnere dicho principio. A su vez, del principio de jerarqua normativa
se deriva otros dos principios;

15

El principio de legalidad normativa, el cual se encuentra

enunciado en el Art. 1.2 del cdigo civil, cuando dice que
carecern de validez las normas que contradigan otras de rango
superior.
El principio de modernidad, el cual se encuentra enunciado en el
art. 2.2 del cdigo civil, cuando establece que las leyes solo se
derogarn por otras posteriores.

El principio de Jerarqua normativa viene a indicar que la norma posterior deroga

a la anterior de igual o inferior rango. De acuerdo con el principio de jerarqua
normativa la eficacia de la ley posterior es inmediata y directa, sin que requiera
previa declaracin de lesividad por parte de la Administracin, ni impugnacin
del Convenio, que es perfectamente vlido, y vigente en lo no afectado por una
norma de rango superior.
De la vigencia de los anteriores principios se desprende que
-

La validez de una norma depende, con carcter general, de su compatibilidad

con la norma anterior o posterior.
Siendo incompatibles, habr que atender a su rango jerrquico porque la
norma de rango inferior si es anterior a la de rango superior quedar
derogada por sta y si es posterior ser nula.
A igual rango y siendo el contenido de las normas incompatibles, habr que
dar prevalencia al posterior sobre la anterior.

5 .- Las relaciones entre las normas vigentes: el supuesto de principio

de norma ms favorable.
En el ordenamiento laboral existe un principio especfico dirigido a resolver los
problemas de concurrencia entre normas laborales. Se trata del principio de
norma ms favorableenunciado en el art. 3.3 del E.T., cuando establece que
los conflictos originados entre los preceptos de dos o ms normas laborales,
tanto estatales como pactadas, que en todo caso debern respetar los mnimos
de derecho necesario, se resolvern mediante la aplicacin de la ms favorable
para el trabajador en su conjunto y cmputo anual respecto de los conceptos
cuantificables.
Ello viene a significar que el conflicto entre dos o ms normas laborales
(estatales o pactadas) en la regulacin de un mismo supuesto de hecho, se
resuelve aplicando la ms favorable para el trabajador. Por otra parte, se trata de
un principio cuya virtualidad, si bien ha sido discutida por la doctrina, tiene dos
efectos singulares;
1. Efecto; Una matizacin del principio de jerarqua normativa y ello porque
permite la aplicacin de la norma de rango inferior sobre la de rango superior
siempre que sea globalmente ms favorable.
a. Ntese que se trata de una matizacin y no una quiebra del principio
de jerarqua normativa. Es decir, el principio de norma ms favorable
sigue rigiendo ya que no se admite que la norma de rango inferior
contenga una regulacin absolutamente contraria a la superior. Solo se
admite que la norma inferior introduzca una regulacin ms favorable a la
norma superior.

16

b. Como dice la Sentencia de la Sala de lo Social del TS de fecha 9-7-1991, el

alcance del principio de norma ms favorable enunciado en el art. 3.3 del
ET no puede invalidar el principio de mayor jerarqua o primaca de la ley,
cuando sta establece preceptos de derecho necesario o imperativo.
2. Efecto; Otro efectos que se le atribuye al art. 3.3 del ET es el reconocimiento
implcito de otro principio de aplicacin de las normas laborales; el
principio de norma mnima. De acuerdo con este principio, determinadas
normas laborales no vinculan en sus propios trminos, sino que revisten
carcter mnimo respecto a la regulacin contenida en las normas de rango
inferior que puedan mejorar lo dispuesto en aquellas. La doctrina viene
afirmando que el principio de norma mnima es la otra cara de la moneda
del principio de norma ms favorable. Se pude aplicar la norma de rango
inferior ms favorable porque la norma de rango superior tiene carcter
mnimo.
-

A modo de soslayo, se viene a llamar la atencin sobre el hecho de que el

principio de norma ms favorable resuelve exclusivamente conflictos entre
normas pero no alcanza la relacin norma-contrato de trabajo, que se rige por
el art. 3.1 c) ET.

6 . Los conflictos entre normas sucesivas; la reversibilidad de las

normas.
Del tenor literal del art. 3.3 del ET se puede desprender el principio de norma
ms favorable es el que ha de resolver cualesquiera conflicto que se pudieran
producir entre; normas estatales entre s, normas pactadas entres s, y normas
estatales y pactadas, lo cierto es que si analizamos caso por caso, la solucin no
es siempre la de aplicar lo ms favorable. As
-

Conflicto entre normas internacionales y normas internas. Como

quiera que las normas internacionales laborales son normalmente mnimos,
se aplicar las normas internas si son ms favorables.

No obstante, se debe indicar que es discutible que la relacin entre la

norma internacional y la interna se pueda explicar por el principio de
norma ms favorable ya que el art. 3.3 ET no menciona a las normas
internacionales y por otro lado una norma de derecho interno no puede
condicionar la aplicacin de una norma internacional.

Conflictos entre dispociones estatales. En este supuesto, y de

conformidad con el art. 3.3 del ET se desprende que el principio de norma
ms favorable resolver los conflictos de concurrencia de normas estatales.
Sin embargo, eso no es as;
o

Conflictos entre disposiciones legales entre s. La solucin al

conflicto se resolver aplicando otros principios como son el Principio
de competencia, el principio de especialidad y el principio de orden
normativo.

Conflictos entre ley y reglamentos. Como ya se indic, el

reglamento solo puede desarrollar la ley y no puede establecer

17

condiciones de trabajo distintas, ni peores ni mejores. En este supuesto

se aplicar directamente la ley en virtud del principio de jerarqua
normativa. Por lo tanto si una norma reglamentaria contradijese a una
disposicin legal, an siendo ms favorable a la disposicin legal,
adolecera de nulidad.
Conflictos entre normas pactadas. Si bien del art. 3.3 del ET se
desprende que el principio de normas ms favorable resuelve conflictos
entre normas pactadas, no obstante se debe puntualizar;

Concurrencia de convenios colectivos estatutarios. Dicha

concurrencia est prohibida de conformidad con lo dispuesto en el
art. 84 ET. Por ello, en caso de concurrencia entre convenios de
este tipo, la regla no debe ser la de aplicar el convenio ms
favorable, sino aplicar el convenio preexistente ms antiguo o el
de mbito ms especfico.
Concurrencia
de
convenios
estatutarios
con
extraextatutarios y de stos entre s. En este supuesto, para
aplicar lo dispuesto en el art. 3.3 del ET depender de la eficacia
jurdica que se le atribuya al convenio colectivo extraestatutario.
o
o

Si se le atribuye eficacia normativa, se podra hablar de un

conflicto entre normas pactadas y aplicar el art. 3.3 del ET.
Si se le atribuye mera eficacia contractual, no se podra hablar
de un conflicto de normas sino de la relacin entre una norma
y un contrato (convenio estatutario y extraestatutario) o la
sucesin de dos contratos (convenios extraestatutarios entre
s).

Concurrencia
colectivos.

entre

normas

estatales

convenios

A) De conformidad con el art. 85 ET, los convenios colectivos

deben respetar lo dispuesto en las leyes. Por lo tanto, el
convenio no puede modificar en ningn sentido lo dispuesto en
las normas legales imperativas ni superar los mximos legales
Ej. hora semanal mxima 40 horas - pudiendo solamente
mejorar los mininos legales. Ahora bien, cuando una
disposicin legal es una norma de derecho necesario relativo,
es decir de contenido mejorable, o una norma mnima, y el
convenio colectivo introduce una mejora que eleva el
contenido de derechos por la norma estatal Ej. cuando el
convenio eleva el numero de das de vacaciones reconocido en
el ET art. 38 o bien reduce la jornada mxima prevista en el
art. 34 ET -, en este supuesto cedera el principio de jerarqua y
se aplicara el principio de norma ms favorable para el
trabajador. Insistir en que el Principio de norma ms favorable
solamente jugar cuando la norma estatal sea de derecho
necesario relativo, es decir de contenido mejorable, y nunca
cuando la norma estatal sea imperativa o dispositiva y ello
debido a las sgtes razones;

18

Las normas imperativas impiden cualquier modificacin de

su contenido por convenio colectivo.
las normas dispositivas son susceptibles modificarlas a
travs de convenio colectivo e introducir una regulacin
distinta y no necesariamente ms favorable. Ej. art. 14 ET
periodo de prueba.

B) No obstante, existe otra posicin doctrinal que ha rechazado

esta lectura del art. 3.3 ET y mantiene que el principio de
norma ms favorable no sirve para explicar la relacin entre
ley y convenio colectivo cuando ste introduce mejoras sobre
el contenido mnimo de la primera, ya que segn este sector
de la doctrina entiende que el que el art. 3.3 del ET est
diseado solamente para resolver conflictos entre normas y
cuando el convenio mejora lo contenido en la ley no se da una
relacin de conflicto entre normas, sino una relacin armnica
o de articulacin que responde a la tradicional mejora por los
convenios colectivos de las mnimos contenidos en las
disposiciones estatales y que se tratara de una relacin de
suplementariedad entre la ley y el convenio colectivo. Para
este sector el principio de norma ms favorable tendra una
operatividad muy escasa que se podra circunscribir a algunos
supuestos de concurrencia de convenios colectivos,
La sucesin de normas laborales en el tiempo. Ya hemos visto que el
principio que ordena la sucesin de normas en el tiempo es el principio de
modernidad que implica que la norma posterior deroga a la anterior de igual o
inferior rango. Este principio viene reconocido en el Art. 2.2 del cdigo civil
segn el cual, las leyes slo se derogan por otras posteriores. Por lo tanto, por
lo que respecta al ordenamiento laboral, en un primer momento se suscit el
debate en torno a si el principio de modernidad rige a ultranza en la sucesin de
normas laborales o existe un principio de obligado respeto a las condiciones ms
beneficiosas de origen normativo. Dicho en otros trminos, lo que se plante es
si las normas laborales pueden ser regresivas o la norma posterior debe respetar
necesariamente las condiciones ms ventajosas contenidas en la norma anterior
que derog.
En su momento, un sector de la doctrina defendi el llamado principio de
irreversibilidad in peius de las normas laborales. Segn este principio es
requisito de validez de las normas laborales que stas no sean regresivas en
relacin con la regulacin que pretendan sustituir.
Dicho principio fue defendido inicialmente con fundamentos en distintas
declaraciones del Fuero del trabajo para exaltar el trabajo y la proteccin del
trabajador. Con posterioridad a la constitucin, ya nadie en la doctrina defendi
el principio de irreversibilidad in peius. Como mucho se ha dicho que la
produccin de una norma jurdica regresiva no es deseable porque no es el mejor
ejemplo de progresin hacia los objetivos de libertad, igualdad y participacin de
los ciudadanos que establece el art. 9.2 de la CE.
Al respecto se debe indicar que en el ordenamiento laboral, la sucesin de
normas laborales, se rige plenamente por le principio de modernidad reconocido
con carcter general en el cdigo civil y, con carcter especfico, para los
convenios colectivos en los arts. 82.4 y 86.4 ET.

19

El art. 82.4 ET dispone que el convenio colectivo que sucede a uno anterior
podr disponer de los derechos reconocidos en aquel. En dicho supuesto se
aplicar ntegramente lo dispuesto en el nuevo convenio colectivo
El art. 86.4 ET, en parecidos trminos, dispone que el convenio colectivo
que sucede a uno anterior derogar en su integridad a ste ultimo, salvo
aquellos aspectos que expresamente se mantengan.

Lo importante, en todo caso, es subrayar que nada obliga a que la norma

posterior sea igual o mejor que la anterior. Puede ser peyorativa respecto de la
anterior. No existe ninguna exigencia de respeto o mantenimiento de las
condiciones ms beneficiosas de la norma anterior.
Sin embargo dicha reversibilidad de las normas se halla limitada en tres
supuestos.

En el art. 9.3 de la CE sobre la irretroactividad de las normas restrictivas de

derechos individuales. En este caso la nueva norma no puede restringir
derechos o situaciones ya perfeccionadas por la norma anterior, por lo que
ante la evidente contradiccin con el art. 82.4 ET conforme el cual se dispone
que el convenio colectivo que sucede a uno anterior podr disponer de los
derechos reconocidos en aquel se llega a la conclusin de que dicha norma
habr de interpretarse de conformidad con lo dispuesto en la constitucin.

Clusulas de garanta ad personam. A ellas se refiere el art. 86.4 ET

cuando dice salvo los aspectos que expresamente se mantengan. Se trata
de una clusula de salvaguarda que puede contener el convenio posterior y
en cuya virtud los trabajadores a que vinieran disfrutando de condiciones ms
ventajosas durante la vigencia del convenio anterior, los mantendran
durante la vigencia del nuevo. Indicar que esta clusula tiene eficacia
constitutiva, es decir, si no aparece expresamente en el nuevo convenio, no
podr regir y se aplicar ntegramente lo dispuesto en el mismo.
Ruptura de las negociaciones. En la prctica puede conseguirse cierta
irreversibilidad a travs de la ruptura de las negociaciones por los
representantes de los trabajadores, cuando consideran que, de continuar las
negociaciones, se perjudicarla el status quo de los trabajadores. De esta
forma, impiden la aprobacin del nuevo convenio colectivo y fuerzan la ultra
actividad del convenio colectivo anterior que se pretenda modificar.

En resumen, de conformidad con el art. 2.2 Cod. Civil y el art. 86.4 ET en los
convenios colectivos.
-

La ley anterior se sigue aplicando si no queda expresamente derogada o no

es incompatible con lo dispuesto en la nueva.
El convenio anterior solamente se sigue aplicando si el nuevo lo mantiene en
algn aspecto (clusulas de garanta personal)
Mientas no se pacte un nuevo convenio, el anterior convenio, aunque ya est
denunciado, se sigue aplicaron en su parte normativa, salvo que el propio
convenio anterior disponga otra cosa.

7. Relaciones entre normas y autonoma individual: las condiciones ms

beneficiosas de origen contractual y la indisponibilidad de derechos.
Prescripcin y caducidad de derechos.

20

La autonoma de la voluntad de las partes y sus lmites.

Hasta ahora nos hemos referido a las relaciones entre las normas jurdicas en
Derecho del Trabajo, ya sea en supuestos de concurrencia de normas en el
tiempo ya en los de concurrencia de normas en el tiempo ya en las de sucesin
de normas en el tiempo.
Ahora las explicaciones se van a centrar entre normas jurdicas y los contratos
de trabajo.
Como es sabido, la autonoma individual representa la facultad de los sujetos
privados de autorregular sus relaciones jurdicas. En derecho del trabajo, por
tanto, supone la facultad e empresario y trabajador de regular el contenido de la
relacin laboral estableciendo condiciones de trabajo.
El fundamento comn de la autonoma individual se encuentra con carcter
general regulado en el Art. 1255 del cdigo civil y con carcter especfico en el
art. 3.1 c) del ET cuando se indica que los derechos y obligaciones laborales se
regulan tambin por la voluntad de las partes, manifestada en el contrato de
trabajo, siendo su objeto lcito y sin que en ningn caso puedan establecerse en
perjuicio del trabajador condiciones menos favorables o contaras a las
disposiciones legales y convenios colectivos.
La relacin entre las normas laborales y la autonoma individual viene regida por
dos principios;
-

Principio de condicin ms beneficiosa - art. 3.1 c) del ET

Principio de indisponibilidad de derechos art. 3.5 ET

Ambos principios suponen quiebras o excepciones a dos reglas caractersticas

del derecho civil art. 6.2 cc
-

La admisibilidad de la exclusin voluntaria de la ley aplicable

La admisibilidad de la renuncia de derechos

7.1 Las condiciones ms beneficiosas de origen contractual.

La funcin del contrato de trabajo es clara; puede modificar el derecho
dispositivo o puede mejorar los mnimos legales, pero no puede empeorarlos ni
contener clusulas contrarias al derecho necesario absoluto o relativo mximo.
En resumen, lo dispuesto en la norma es inderogable por el contrato de trabajo,
el cual solamente puede establecer condiciones ms beneficiosas frente a lo
dispuesto en una norma.
El principio de condicin ms beneficiosa supone el mantenimiento por el
trabajador de sus derechos adquiridos en el contrato de trabajo, a pesar de que
la posterior aprobacin de una norma que, con carcter general, establezca
condiciones menos favorables que las que aqul vena disfrutando a titulo
individual.

21

Como ha sealado repetidamente la doctrina jurisprudencial - Sentencia TCT de

24 noviembre 1981 -, el principio de condicin ms beneficiosa de origen
contractual se aplica exclusivamente a los estrictos beneficios pactados o
concedidos, individualmente, sin que pueda extenderse a otros ms o menos
similares.
Son rasgos caractersticos del rgimen jurdico de las condiciones ms
beneficiosas;
- Deben ser respetados en sus propios trminos hasta su supresin o
modificacin por los cauces oportunos.
- Subsisten incluso en el supuesto de alteracin del cuadro normativo o
convencional bajo el que nacieron.
La aparicin de condiciones ms beneficiosas puede producirse en cualquier
materia susceptible de regulacin contractual, y no solamente en la salarial.
En cuanto a su nacimiento, como todo el contrato de trabajo en s mismo,
pueden pactarse expresamente o tcitamente.
Fundamento;
El fundamento de la posibilidad de pactar mejoras contractuales se encuentran
recogido en el art. 3.1 c) del ET. Ya que si este precepto establece que no se
pueden pactar en perjuicio del trabajador condiciones menos favorables o
contrarias a las disposiciones legales y convenios colectivos, ello significa que se
pueden pactar condiciones ms favorables a los establecidos por las
disposiciones legales y convenios colectivos.

Rgimen jurdico;
1.- Para su validez, la condicin ms beneficiosa se debe introducir de forma
lcita lo que significa;
-

Que deben respetar las normas de derecho necesario absoluto. Lo cierto es

que la condicin mas beneficiosa de origen contractual se ha de introducir en
relacin con contenidos normativos que consistan una mejora, es decir,
normas de derecho necesario relativo ya sea elevando el nivel de derechos
reconocidos por disposiciones legales o convencionales o minorando el nivel
de obligaciones. Ej. introduccin de un horario flexible.
Debe respetar el principio de no discriminacin. Art. 17 ET.
Debe ser respetuosa con el derecho a la negociacin colectiva. As debe y
tenerse en cuenta que en ciertas circunstancias y respecto a determinadas
materias, la contratacin individual puede ser utilizada como va para eludir
la necesidad de negociar colectivamente ciertas cuestiones, lesionando el
derecho a la negociacin colectiva y la libertad sindical cuando se efecta a
travs de la autonoma individual en masa. La autonoma individual en

22

masa se trata de un mecanismo, en principio licito de regulacin de

condiciones de trabajo, a travs del cual el empresario establece unas
condiciones determinadas de trabajo a travs de una oferta colectiva a la que
los trabajadores se pueden adherir con mltiples pactos individuales. Pues
bien el TC y el TS han razonado que la autonoma individual en masa puede
atentar contra el derecho a las negociaciones colectivas en funcin del
nmero de trabajadores afectados y la relevancia de las condiciones
contractuales. Ej. el TC ha estimado lesin a la negociacin colectiva cuando
el empresario se aparta de las negociaciones y a travs de pactos en masa
establece un sistema de retribucin global para los mandos intermedios que
afecta a un colectivo importe y porque se trata de una conciones (el salario)
que viene siendo regulado por la negociacin colectiva, y ello sin entrar a
valorar si ese sistema de retribucin global es o no ms favorable que el del
convenio colectivo.
2) En cuanto a la forma, la condicin se puede introducir en el contrato de
manera expresa o de forma tcita cuando el empresario la reconoce
contractualmente y la aplica con aquiescencia del trabajador. El problema que
plantean las condiciones mas beneficiosas introducidas de manera tcita es la de
su prueba, es decir, de la voluntad empresarial de introducir una mejora
vinculante en las condiciones de trabajo, porque no toda actuacin beneficiosa
de la empresa se incorpora necesariamente y de modo obligatorio al contenido
del contrato. Sera un indicio de la voluntad del empresario de obligarse la
existencia de una actuacin repetida y continuada de la empresa reconociendo
la condicin. Sin embargo, para la jurisprudencia no podr existir condicin mas
beneficiosa cuando la situacin de mayor favor del trabajador obedece a otros
motivos distintos de la voluntad empresarial de mejora. Ej.
-

Razones organizativas o productoras; Ej. No variacin de funciones o de

lugar de trabajo por tal motivo.
Error; siempre que sea excusable. Ej. Error de calculo
Mera tolerancia o condescendencia. Sin embargo, es difcil distinguirla de
una declaracin tcita de voluntad

3.- Mantenimiento, modificacin y extincin de la condicin.

Como regla general la condicin ms beneficiosa se mantendr inalterable
durante la vida del contrato no pudindole afectar los cambios normativos que
se produzcan ni pudiendo ser suprimida unilateralmente por la empresa. Ello no
obstante existe unas vas aptas para modificar o extinguir la condicin ms
beneficiosa;
1. Mutuo acuerdo de las partes; si la condicin naci de mutuo acuerdo, de
mutuo acuerdo se puede modificar o extinguir con el nico limite de la
presencia de vicios en el consentimiento.
2. Unilateralmente por el empresario por la va de la modificacin sustancial
de las condiciones de trabajo (art. 41 ET). Para ello, como ms adelante se
ver en los temas 6, el ET exige causas econmicas, tcnicas,
organizativas o de produccin y determinado procedimiento de
modificacin segn se trate de una modificacin individual o colectiva.

23

3. Por renuncia unilateral del trabajador. El Art. 3.5 le impide renunciar a los
derechos reconocidos en disposiciones legales de derecho necesario y en
convenios colectivos pero no a condiciones nacidas del contrato.
4. Por extincin del contrato de trabajo. Ello es lgico, sin embargo, pueden
existir condiciones mas beneficiosas que precisamente se van a
materializar con la extincin del contrato. Ej. mejora indemnizacin
despido.
5. Por el mecanismo de la absorcin y la compensacin. Se trata de una va
apta para neutralizar la concisin ms beneficiosa. As se reconoce en el
art. 26.5 ET dispone que operar la absorcin y compensacin cuando
losa salarios realmente abonados en su conjunto y cmputo anual sean
ms favorables para los trabajadores que los fijados en el orden normativo
o convencional de referencia. Este mecanismo supone que las mejoras
que se introducen en las normas y en los convenios colectivos no se
tienen por que adicionar sucesivamente a las condiciones contractuales
cuando stas siguen siendo globalmente ms favorables que las
establecidas en el marco normativo o convencional de referencia. Dicho
de otra manera; no hay que acumular las mejoras disfrutadas por el
trabajador a ttulo individual con las mejoras que se introduzcan en la
norma posterior respecto de la norma anterior.
Ej. Si por ejemplo, el salario de convenio es de 900 y el salario individual pactado o
concedido es de 1.100, la posterior subida del salario convencional a 1.00 euros no
obligara a aumentar la retribucin individual del trabajador; el trabajador seguira
cobrando lo mismo, y nada ms, en estricta aplicacin del convenio y de la clusula
contractual de mejora, es decir, en estricta aplicacin del art. 3.1.c) del ET. Por eso las
sucesivas mejoras pueden terminar por extinguir una determinada condicin ms
beneficiosa.
Otro ejemplo diferente, y aunque no se regule expresamente la compensacin y
absorcin de condiciones mas beneficiosas en materia de digamos jornada laboral-, la
compensacin operara de igual modo; as pactada una menor jornada individual
(pongamos 35 horas), la posterior revisin de la jornada del convenio (rebajando de 40 a
37 horas, pro ejemplo) no debera alterar la concreta y siempre mejor situacin
individual.

Ahora bien, la absorcin y la compensacin no juega necesariamente ya que;

-

el empresario puede optar por no aplicarla

el convenio y el contrato pueden establecer el carcter no absorbible y no
compensable de determinada condicin

7.2 La indisponibilidad de derechos laborales.

Para entender el tema de la indisponibilidad de derechos en el ordenamiento
laboral es preciso partir de una importante premisa; y es que el derecho del
trabajo no le basta la garanta de la formulacin y adquisin de unos derechos
para los trabajadores sino que es preciso, adems, que se impida al trabajador
disponer de los mismos, normalmente a instancia del empresario, mediante
actos abdicativos. (Ej. De poco sirve al trabajador impedirle pactar unas

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vacaciones inferiores a 30 das naturales si posteriormente se permite que

renuncie a esa duracin mnima).
El principio de indisponibilidad viene reconocido en el art. 3.5 ET Los
trabajadores no podrn disponer antes o despus de su adquisicin de los
derechos que tengan reconocidos por disposiciones legales de derecho
necesario. Tampoco podrn disponer de los derechos reconocidos como
indisponibles en convenio colectivo.
As pues, este principio tiene como objeto asegurar al trabajador la efectiva
adquisicin de determinados derechos reconocidos en las leyes y en convenios
colectivos. Para analizar el rgimen jurdico de la provisin de disponer vamos a
detenernos en tres aspectos;
-

Alcance de la prohibicin.
mbito temporal de la prohibicin.
mbito material de la prohibicin.

Alcance de la prohibicin. El art. 3.5 del ET prohbe al trabajador disponer de

determinados derechos, Sin embargo, doctrina y jurisprudencia han
interpretado que lo que prohbe el precepto son actos de genuina renuncia
pero no de disposicin de derechos. Como es sabido, la disposicin de
derechos es un concepto jurdico ms amplio cuya manifestacin ms tpica
es la transaccin. Por transaccin se podra definir todo acuerdo bilateral
concertado para poner fin a una controversia y a travs del cual las partes
efectan concesiones y prerrogativas recprocas. Por lo tanto la diferencia
entre renuncia y transaccin es evidente;
-

La renuncia es unilateral, es gratuita, no exige el planteamiento de una

previa controversia y esta prohibida por el ET.
La transaccin es bilateral, es onerosa, se origina por el planteamiento de
una controversia y se encuentra admitida por el ordenamiento laboral

No obstante en nuestro ordenamiento existen determinados derechos que no

son transaccionales;
-

Las vacaciones no son compensables econmicamente

Los derechos de seguridad social. (Art. 24 LGSS).
Los derechos reconocidos en sentencia judicial. (Art. 245 Ley Procedimiento
Laboral).

mbito temporal de la prohibicin. Se prohbe la renuncia de determinados

derechos antes o despus de su adquisicin. Qu quiere decir esto?
Resulta extrao que se pueda renunciar a un derecho que no se posee. Por la
diccin legal antes o despus de su adquisin se ha interpretado lo
siguiente.
o

Que el trabajador no puede renunciar a los derechos ya adquiridos pero

tampoco a los que estn en curso de adquisicin. Pinsese, por
ejemplo, en los derechos econmicos como una paga extra o un

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determinado concepto mensual que exigen el transcurso de un cierto

tiempo para generar su percepcin. Ej. premio antigedad 15 aos.
Que el trabajador no puede renunciar ni durante la vigencia del
contrato ni con ocasin de la extincin de ste. La jurisprudencia niega
el carcter liberatorio del finiquito, por lo que ste no puede entraar
una renuncia de derechos prohibida.

mbito material de la prohibicin. No se puede disponer;

De los derechos reconocidos en disposiciones legales de

derecho necesario, es decir, normas de derecho necesario absoluto y
normas de derecho necesario relativo.
Los derechos reconocidos como indisponibles en convenio
colectivo. Este precepto tiene dos lecturas.
Todos los derechos reconocidos en C. Colec cuyo
fundamentos estara en la eficacia normativa del convenio
reconocida en el art. 82.3 ET.
Slo las que el convenio califica expresamente como
indisponibles. Fundamento. Interpretacin literal del art. 3.5
ET.
La prohibicin no alcanza a los derechos reconocidos en el centro de
trabajo respecto de los cuales cabe renuncia individual del trabajador.

8. La competencia normativa de las Comunidades Autnomas.

Con carcter general, las Comunidades Autnomas (CCAA) en virtud de la
Constitucin (CE), disponen de poder normativo en las materias que son de su
competencia. Pueden, pues, aprobar leyes y reglamentos. Leyes y reglamentos
que no se situarn en una relacin jerrquica con las leyes y reglamentos
estatales, sino de respectivas competencias, estatales o autonmicas.
Sin embargo, en materia laboral, precisamente, la competencia autonmica es
muy reducida, aunque no inexistente. Segn el art. 149.1.7 CE es competencia
exclusiva del Estado "la legislacin laboral, sin perjuicio de su ejecucin por los
rganos de los CCAA".
El Tribunal Constitucional interpreta esta previsin de la siguiente manera:
a.

El trmino legislacin debe ser interpretado sentido amplio,

alcanzando tanto a las leyes como a los reglamentos. Se quiere
conseguir con ello una regulacin unitaria y uniforme para todo el
territorio nacional y preservar la unidad de mercado y de
condiciones de trabajo.
b. El trmino laboral debe interpretarse sentido estricto, como
referido solo al trabajo por cuenta ajena. Por lo tanto, debe
entenderse como legislacin laboral aquella que regula
directamente la relacin que media entre los trabajadores que
prestan sus servicios retribuidos por cuenta ajena bajo la direccin
empresarial, abarcando sus dimensiones contractual, individual,
sindical, procesal y administrativa.

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Esto quiere decir que las competencias de aplicacin del sistema normativo
estatal de relaciones laborales s que pueden corresponder a las CCAA. Las
facultades, no normativas, de vigilancia de la legislacin aboral, de sancin
administrativa y de gestin laboral dentro del autogobierno, pueden pertenecer
al mbito autonmico. Por ejemplo, se admite que las CCAA fijen servicios
mnimos en huelgas de servicios esenciales de su territorio, que se inscriban los
convenios colectivos en registros autonmicos, que cada Comunidad regule la
estructura y funcionamiento interno de su propia organizacin administrativa
laboral (las actuaciones y procedimientos de las administraciones laborales
deben venir establecidas por la legislacin estatal, pero la organizacin
administrativa interna puede pertenecer al mbito autonmico) que cada una
de ellas fije los horarios comerciales. Tambin pueden asumir competencias
sobre la poltica de empleo, ayudando al fomento del desarrollo econmico en
sus territorios (establecer ayudas econmicas de fomento del empleo o para la
formacin en su territorio). Finalmente, tambin pueden crear estructuras de
participacin institucional de sindicatos y empresarios o instituciones
encaminadas a facilitar o propiciar la negociacin, la mediacin o el dilogo
social (ejemplo: Consejos Econmicos y Sociales autonmicos).

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