10/04/2012

Prof. Emerson Malheiro

DIREITOS HUMANOS

1. Conceito:
Direitos - Expresses que devem ser destacadas so:
- direitos do homem. Conexos ao direito natural
- direitos humanos. Quando os direitos naturais so
incorporados ao ordenamento.
- direitos fundamentais: Quando os tratados e convenes
so incorporados ao ordenamento jurdico.

2. Posicionamento hierrquico:
No direito internacional todos os tratados so juridicamente
iguais.
No direito interno diferente, as normas obedecem a uma
hierarquia, porque existe obedincia pirmide normativa
de Hans Kelsen, Teoria Pura. Hierarquia entre as normas,
art. 59 CF.
CF
LEIS ORDINRIAS
RESOLUES/PORTARIAS
Lei ordinria pode revogar dispositivo de resoluo, mas o
contrrio no.
Um tratado internacional uma vez incorporado no direito
brasileiro ingressa como lei ordinria. Esse mandamento se
encontra em um julgamento do STF, RE 80.004, em 1977. O
STF decidiu que as leis ordinrias so equivalentes aos

tratados internacionais, independentemente da matria

tratada.
Se um tratado contrrio lei ordinria ela ser revogada,
se uma lei ordinria criada posteriormente a um tratado
internacional contrria, o tratado ser revogado.
Desse modo existe a necessidade de denncia do tratado
internacional.
O texto originrio de 1988 tentou trazer uma soluo, criou
um dispositivo na CF que cuida dos tratados de direitos. Art.
5, p. 2 CF.
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.

Os direitos fundamentais esto na CF, em normas

infraconstitucionais e nos tratados em que o Brasil seja
parte. Os direitos humanos so direitos fundamentais e so
clusulas ptreas.
A regra que inerente aos tratados em geral no pode ser
aplicada aos tratados de direitos humanos por fora do art.
5, p. 2, porque esses tratados so materialmente
constitucionais, pois cuidam de matria da CF. no podem
perder a eficcia por lei ordinria, nem mesmo por emenda
constitucional.
como se os tratados de direitos humanos estivessem no
prprio corpo da CF.
Em 1992, o Pacto de San Jose da Costa Rica, Conveno de
Direitos Humanos, decreto 672/92, art. 7, p. 7, estabelece
a possibilidade de priso apenas do devedor inescusvel de
alimentos, sendo vedada toda e qualquer outra hiptese de
priso civil, inclusive priso do depositrio infiel.
A CF prev duas hipteses de priso civil: devedor de
alimentos e depositrio infiel.

O legislador constitucional reformador, em 2004, criou um

novo dispositivo no art. 5, p. 3, CF.
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que
forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.

Exigiu um novo quorum para aprovao, os tratados

internacionais de direitos humanos que forem aprovados
por 3/5, em 2 turnos, sero equivalentes emendas
constitucionais. Tanto o quorum ser de emenda
constitucional, quanto o valor jurdico ser de norma
constitucional. Pode-se dizer que so formalmente e
materialmente constitucionais.
O pargrafo 2 no foi revogado. Ento, podemos dizer que
temos duas formas de aprovao dos tratados, o do art. 5,
p. 2 e 3, da Carta Magna. Emenda constitucional ou lei
ordinria.
Os que so apenas materialmente constitucionais podero
ser objeto de denncia.(art. 5, p. 2) passam a no ter
mais validade para aquele que o denunciou.
J os tratados do p. 3 do art. 5, no podem ser objeto de
denncia, pois so material e formalmente constitucionais.
Em dezembro de 2008, o STF julgou o RE 466343, em face
da atuao de um Ministro Celso de Mello que em
julho/2008, julgou o HC 87585/TO, que afirmou que os
tratados do art. 5, p 2 CF tem valor constitucional.
Por 5 a 4 votos, os Ministros decidiram que os tratados do
art. 5, p 2 CF tem valor jurdico de norma supralegal.
Levando em considerao o Pacto de San Jose da Costa
Rica. Colocou os tratados de direitos humanos acima das
regras do ordenamento jurdico brasileiro e abaixo da CF.
Smula Vinculante 25: ilcita a priso civil do depositrio
infiel, qualquer que seja a modalidade de depsito.

1 - CF (art. 5, p 3 CF)
2 - TRATADOS DE DIREITOS HUMANOS (art. 5, p 2 CF)
3 - ORDENAMENTO JURIDICO
Sempre que houver controvrsia entre normas que cuidam
de direitos humanos, devemos desprezar a hierarquia
normativa e sempre prevalecer a regra que for mais
benfica ao ser humano. Princpio pro homine.
Hoje s temos um tratado aprovado pela forma do art. 5,
p. 3 CF, que a Conveno Internacional sobre os direitos
das pessoas com deficincia e seu protocolo facultativo de
2007. Decreto 6949/2009.
Tratados internacionais = Lei Ordinria
Tratados internacionais sobre direitos humanos, art. 5, p 2
CF: NORMAS SUPRALEGAIS.
Tratados internacionais sobre direitos humanos, art. 5, p 3
CF: EMENDAS CONSTITUCIONAIS.

3. Classificao dos Direitos Humanos:

Dois critrios so empregados, o 1 critrio observa as
geraes dos direitos humanos, o 2 critrio observa os
direitos e garantias fundamentais.
1 critrio: Geraes de Direitos Humanos:
Essa expresso geraes empregada pela doutrina
tradicional, no entanto, a doutrina mais moderna prega que
a expresso geraes de direitos humanos equivocada.
Porque quando falamos em geraes faz com que a
gerao anterior deixe de existir. O correto seria falar em
dimenses de direitos humanos. Os direitos humanos so
interdependentes, so indivisveis e o surgimento de uma
dimenso posterior no far com que a dimenso anterior
desaparea.

1 Dimenso dos Direitos Humanos:

Existncia das liberdades pblicas. So os direitos polticos
bsicos que surgiram com a Magna Carta em 1215, mas em
face da dinmica envolvendo os direitos surgiu a 2
dimenso.

2 Dimenso dos Direitos Humanos:

Cuida dos direitos econmicos sociais. Alguns autores
afirmam que surgiu com a Revoluo Industrial, pelo
excesso da jornada de trabalho.
A positivao s foi acontecer no Sec.XX, Constituio
Mexicana 1917 e Alem, 1919, elevaram os direitos
econmicos e sociais a direitos fundamentais. (direitos
trabalhistas e previdencirios elevaram ao mesmo nvel dos
direitos fundamentais).

3 Dimenso dos Direitos Humanos:

Cuida dos direitos de solidariedade, tambm so chamados
de direitos de fraternidade. Presena de direitos difusos e
coletivos orientados para o progresso da humanidade,
assim, por exemplo, direito ao meio ambiente, direito a paz,
direito ao desenvolvimento, direito a comunicao, direito
do consumidor.
Surgiram ps 2 Guerra Mundial.
Internacionalizao dos direitos humanos.

Movimento

de

A doutrina tradicional encerra o exame das dimenses na

3, a moderna prossegue nas dimenses.

4 Dimenso dos Direitos Humanos:

Cuida
dos
direitos
dos
povos,
surgiram
h
aproximadamente 20 anos. So aqueles interesses que tem
por objetivo a preservao do ser humano. Assim,
exemplificadamente, biodireito, biosseguranca, direito de
incluso digital e proteo contra uma globalizao
desenfreada.

2 critrio: Direitos e garantias fundamentais

a) Individuais e Coletivos: direito vida, liberdade,

igualdade, propriedade e segurana.
b) Direitos Sociais: so aqueles cuja finalidade
garantir circunstancias materiais indispensveis para a
fruio dos direitos humanos. Ex: direito educao,
sade, trabalho.
c) Direitos de Nacionalidade: nacionalidade o
intrnseco vnculo polticojurdico que conecta uma
pessoa ao territrio do Estado capacitando-a a exigir a
sua proteo e a cumprir os deveres inerentes ao
nacional.
relevante saber que o elemento humano de um
Estado o povo. No a populao ou a nao, mas
sim o povo.
Povo - conjunto de pessoas ligadas ao territrio pelo
vnculo da nacionalidade.
Nao pessoas ligadas entre si por suas tradies e
costumes.
Populao conjunto de pessoas que se encontram
em um determinado territrio.

d) Direitos Polticos: cuja finalidade precpua

promover a participao popular na vida pblica do
Estado.
e) Direitos dos Partidos Polticos: direito de
associao, os direitos de um grupo com determinadas
finalidades ideolgicas de se reunir e se organizar para
promover a participao popular na vida pblica do
Estado.
4. Caractersticas dos Direitos Humanos:
a) Proibio do Regresso: tambm chamada de
vedao do retrocesso. Uma vez concedido um
direito fundamental, o Estado no poder
retroceder, diminuindo sua proteo aos direitos
humanos em relao ao estgio em que essa tutela
se encontra. Ex: existe a pena de morte por
exceo, na CF. os humanistas so categricos nem
mesmo uma nova constituio poder instituir a
pena de morte como regra no ordenamento
brasileiro, porque viola a proibio do regresso. O
Brasil poderia sofrer sanes internacionais.
Ex: diminuio da menoridade penal. No possvel
por emenda constitucional porque clusula ptrea.
De acordo com os humanistas nem em uma nova
Constituio no poder diminuir, pela vedao do
retrocesso.
b) Imprescritibilidade: os direitos humanos so
imprescritveis, no podem ser atingidos pelo lapso
temporal. A prescrio a regra no ordenamento, a
imprescritibilidade uma exceo. A CF apresenta
um rol de imprescritibilidades.
Ex: Imprescritibilidade do racismo.
Ex: decreto 4388/2002, Estatuto de Roma
incorporado no Brasil, delitos contra a humanidade,

crimes de guerra, genocdio, crime de agresso

internacional. Esses delitos no esto na CF.
O rol excepcional de imprescritibilidades da CF
taxativo?
No. O rol exemplificativo. Pois podem ser
includos outros crimes imprescritveis desde que o
objetivo seja a proteo do ser humano. Isso
acontece porque o dispositivo que cuida do tema se
caracteriza como direito fundamental e proporciona
m proteo mnima aos direitos humanos que
sempre pode ser ampliada, porque um direito
fundamental. Que proporciona uma proteo
mnima que pode ser ampliada.
c) Irrenunciabilidade dos Direitos Humanos: so
irrenunciveis, ou seja, no podem ser abdicados,
qualquer manifestao de vontade nesse sentido
nula de pleno direito.
d) Inalienabilidade dos Direitos Humanos: os
direitos humanos no podem ser transferidos ainda
que com a anuncia do seu titular, qualquer
manifestao de vontade nesse sentido nula de
pleno direito.
Na irrenunciabilidade se fosse possvel dispor, perderia
o direito, deixa de existir.
Na inalienabilidade, o direito se colocado disposio
seria apenas e to somente restringido.
e) Efetividade: os direitos humanos so efetivos, no
basta o singelo reconhecimento do Estado dos
direitos humanos, deve empregar medidas efetivas
para a sua aplicao.
f) Complementaridade: os direitos humanos jamais
devem ser interpretados isoladamente, mas sempre
em conjunto aos demais direitos, complementando
o ordenamento jurdico de um Estado.

g) Indivisibilidade dos Direitos Humanos: so

indivisveis, por sua natureza no podem ser
decompostos, sob pena de desconfigurao dos
direitos.
h) Interdependncia:
os direitos humanos so
conexos entre si por recproca dependncia,
alcanando seus objetivos apenas pelo auxlio
mtuo.
i) Inexauribilidade: os direitos humanos so
inesgotveis. No se esgotam porque so ligados a
valores, dando origem a novos direitos. Ex: as
dimenses so conectadas.
j) Universalidade:
os
direitos
humanos
so
universais, ou seja, atingem a todas as pessoas.
Independente de tempo e lugar.
k) Congenialidade:
os
direitos
humanos
so
congnitos, ou seja, pertencem ao indivduo antes
mesmo do seu nascimento e se manifestam
espontaneamente.
l) Historicidade: os direitos humanos evoluem em
um processo histrico.
m) Essencialidade: os direitos humanos so
essenciais, na medida em que constituem preceitos
excepcionais do ser humano pois protegem direitos
fundamentais.
5. Evoluo Histrica dos Direitos Humanos:
Diviso histrica clssica:
ANTIGUIDADE: perodo entre 4000 ac at 476 dc. Os
direitos humanos surgiram quando aa pessoa defendia os
seus interesses do modo melhor. Ex: cdigo de Hamurabi,
lei das XII Tbuas.

O cdigo de Hamurabi foi criado no sculo XVII a.c, e dividia

em trs classes. A 1 classe era privilegiada, porque
geralmente dispunha de seu patrimnio a 2 classe tinha
penas de carter corporal. A ultima classe era do escravo
marcado, ex: furar os olhos.
A lei da XII Tbuas foi elaborada entre 450 451 ac. Imprio
Romano, para regular a sociedade romana. A denominao
XII tabuas se deu porque foram esculpidas em 12 tbuas de
madeira, colocadas na frente do frum. Surgiu a publicao
das normas, tambm surgiu o princpio da igualdade, todas
as pessoas , independentemente de sua condio
econmica, eram iguais.
Foi compilada pelo Rei Justiniano, e chegou aos dias atuais
influenciando normas.
IDADE MDIA: de 476 a 1453. Houve uma maior proteo
aos direitos humanos, surgiu a Magna Carta, em 1215, onde
fica a Inglaterra. Surgiu para resolver o caso entre Joo Sem
Terra x Papa Inocncio III. Monarquia e a Igreja.
A Magna Carta colocou limites aos poderes do rei, restrio
aos Poderes do Estado. O rei deveria se submeter a lei. Pela
primeira vez houve a previso do habeas corpus, devido
processo legal, garantia de propriedade.
IDADE MODERNA: de 1453 a 1789.
Tratados de Westphalen (Alemanha): tratado de Mnster e
de Osnarbruck. Os tratados de Westphalen Colocaram fim a
guerra dos 30 anos entre catlicos e protestantes.
Conhecer a concepo de Estado muito importante,
porque como pessoa de direito internacional pblico pode
celebrar tratados internacionais de direitos humanos.
Presena de elementos objetivos:
1 - Territrio bem definido aquele em que no existe
controvrsia sobre a integralidade de sua existncia.

2 - Povo pessoas ligadas ao territrio pelo vnculo da

nacionalidade.
3 - Governo soberano aquele capaz de estabelecer e
manter a ordem interna e se fazer representar no cenrio
das relaes exteriores.
Esses trs elementos so essenciais para caracterizar um
Estado.
Elemento subjetivo:
1 Recognio: o reconhecimento de um Estado pelos
seus pares. Possibilita uma relao jurdica entre os
integrantes do direito internacional.
Os tratados de Westphalen tambm apresentaram um
conceito de soberania, qualidade que caracteriza o poder
poltico supremo de um estado com afirmao de sua
personalidade independente autoridade plena e governo
prprio, dentro do territrio nacional e em suas relaes
exeteriores.