Reflexos Do Novo CPC No Processo Previdenciário

Juris Plenum Previdenciria
Ano IV - nmero 13 - fevereiro de 2016
Coordenadora da Revista
Cirlene Luiza Zimmermann - Procuradora Federal
Conselho Editorial
Fbio Zambitte Ibrahim - Doutor em Direito Pblico pela Universidade do Estado do Rio de
Janeiro. Mestre em Direito pela PUC/SP
Jos Ricardo Caetano Costa - Advogado Previdenciarista. Coordenador e Pesquisador do

Centro de Estudos e Pesquisas em Seguridade Social - CEPESS
Miguel Horvath Jr. - Doutor em Direito Previdencirio. Procurador Federal
Roberto Luis Luchi Demo - Juiz Federal no TRF da 1 Regio. Ps-Graduado em Direito
Processual Civil pelo IBEJ/PR
Wladimir Novaez Martinez - Advogado Especialista em Direito Previdencirio
Editora Plenum Ltda.
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JURIS PLENUM PREVIDENCIRIA

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J95
Juris Plenum Previdenciria: doutrina / Editora Plenum.

Ano IV, n. 13 (fev./abr. 2016). - Caxias do Sul, RS:
Editora Plenum , 2016.
192p. ; 23cm.
Trimestral
ISSN 2317-210X
1. Direito previdencirio. 2. Direito Civil.
I. Editora Plenum.
CDU: 349.2
ndice para o catlogo sistemtico:

1. Direito previdencirio
349.3
2. Direito Civil 347
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Tiragem: 3.100 exemplares
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SUMRIO
Apresentao....................................................................................................................7
ASSUNTO ESPECIAL: O NOVO CPC E O PROCESSO PREVIDENCIRIO
Doutrina
As normas fundamentais do novo processo civil e seus reflexos no processo
previdencirio
CIRLENE LUIZA ZIMMERMANN..............................................................................9
A coisa julgada em matria previdenciria: o direito pode ser enterrado vivo?
DIEGO HENRIQUE SCHUSTER..............................................................................61
Questes polmicas no direito previdencirio com reflexo no direito empresarial
MANOEL HERMES DE LIMA...................................................................................77
Enunciados
Enunciados do frum permanente de processualistas civis.....................................97
Jurisprudncia
Benefcio por incapacidade. Extino do processo. Coisa julgada. Renovao do
requerimento administrativo. (Acrdo do TNU)......................................................115
DESTAQUE: FATOR 85/95
Comentrio
Fator 85/95: trampolim para se aposentar com idade mnima?
ROMULO SARAIVA..................................................................................................119
Doutrina
As frmulas mgicas no mundo de Lilipute: do fator previdencirio frmula 85/95
JOS RICARDO CAETANO COSTA, MARCO AURLIO SERAU JUNIOR............123
Frmula 95 na Lei n 13.183/15
WLADIMIR NOVAES MARTINEZ.............................................................................135
ASSUNTOS DIVERSOS
Doutrina
O adicional de 25% a benefcios previdencirios diversos da aposentadoria por
invalidez - Crtica aberta ao ativismo judicial
DANIELA GONALVES DE CARVALHO.................................................................143
O benefcio assistencial de prestao continuada ao idoso: evoluo legislativa,
caractersticas e requisitos
LUIZ ROGRIO DA SILVA DAMASCENO................................................................155
A penso por morte e as alteraes legislativas no Brasil - O que j foi feito e o que
est por vir - Um cotejo com as possibilidades da Conveno 102 da OIT
MIGUEL HORVATH JNIOR....................................................................................169
Transexualidade e aposentadoria no regime geral de previdncia
VINCIUS PACHECO FLUMINHAN..........................................................................177
Legislao
Recomendao Conjunta n 1, de 15.12.2015 - DJ 08.01.2016..............................189
Normas para envio de artigos doutrinrios...............................................................191
ASSUNTO ESPECIAL: O NOVO CPC E O PROCESSO PREVIDENCIRIO - DOUTRINA
AS NORMAS FUNDAMENTAIS DO NOVO PROCESSO CIVIL

E SEUS REFLEXOS NO PROCESSO PREVIDENCIRIO*
THE FUNDAMENTAL RULES OF THE NEW CIVIL
PROCEDURE AND THEIR REFLECTIONS
IN THE PENSION PROCESS
CIRLENE LUIZA ZIMMERMANN
Mestre em Direito pela Universidade de Caxias do Sul - UCS.

Procuradora Federal - AGU. Professora Universitria. Coordenadora da
Revista Juris Plenum Previdenciria. E-mail: cirleneluiza@brturbo.com.br.
SUMRIO: Introduo - 1. Normas fundamentais processuais e normas processuais

fundamentais: o art. 1 do novo CPC - 2. O princpio-fundamento do devido processo
legal, o contraditrio, a ampla defesa e a publicidade: 2.1. A garantia constitucional
da fundamentao das decises judiciais; 2.2. A vedao da deciso surpresa 3. As clusulas gerais processuais, a isonomia, a boa-f e a cooperao: 3.1. A
boa-f objetiva; 3.2. O princpio da cooperao: 3.2.1. O negcio jurdico processual;
3.2.2. A distribuio dinmica do nus da prova; 3.2.3. Os honorrios advocatcios de
sucumbncia - 3.3. O princpio da igualdade; 3.4. Clusulas gerais e o princpio da
proporcionalidade - 4. A soluo consensual dos conflitos e o Poder Judicirio como
meio alternativo de resoluo das controvrsias - 5. O princpio da economicidade ou
da razovel durao do processo: 5.1. Prazos processuais; 5.2. Tutelas provisrias;
5.3. Reconveno e exceo de incompetncia relativa; 5.4. Ordem cronolgica de
julgamento; 5.5. Julgamento antecipado parcial do mrito; 5.6. Sistema recursal:
causa madura, recursos extintos e a questo do juzo de admissibilidade na origem;
5.7. Sistema de precedentes: uniformizao da jurisprudncia; 5.8. Cumprimento de
sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de pagar quantia certa pela
Fazenda Pblica - Consideraes finais - Referncias.
SUMMARY: Introduction - 1. Fundamental procedural rules and procedural fundamental
rules: the art. 1 of the new Civil Procedure Code - 2. The foundation of due process of
law, the adversarial, the ample defense and advertising - 3. General procedural clauses,
equality, good faith and cooperation - 4. The consensual solution of conflicts and the
Judiciary as a means of alternative resolution of disputes - 5. The principle of economy
or the right to a speed trial - Final considerations - References.
* Data de recebimento do artigo: 08.01.2016.
Datas de pareceres de aprovao: 14.01.2016 e 22.01.2016.
Data de aprovao pelo Conselho Editorial: 27.01.2016.
10
JURIS PLENUM PREVIDENCIRIA - Ano IV - nmero 13 - fevereiro de 2016
RESUMO: Objetiva-se com o presente artigo, analisar as inovaes trazidas pelo

novo Cdigo de Processo Civil que devero ter impacto no processo previdencirio. O
estudo partir das normas fundamentais processuais, inseridas nos primeiros doze artigos
do novo diploma processual, destacando sua vinculao com as garantias processuais
constitucionais e apresentando as regras prprias introduzidas pelo legislador para sua
concretizao.
PALAVRAS-CHAVE: novo Cdigo de Processo Civil; processo previdencirio;
normas fundamentais; devido processo legal; cooperao; soluo consensual; razovel
durao do processo.
ABSTRACT: This article examines the innovations brought by the new Civil Procedure
Code which should have an impact on the pension process. The study leave fundamental
procedural rules, inserted in the first twelve articles of the new law, highlighting its linking
with the constitutional procedural guarantees and showing the rules introduced by the
legislator for his achievement.
KEYWORDS: Civil Procedure Code; pension process; fundamental rules; due
process of law; cooperation; consensual solution; right to a speed trial.
INTRODUO
O novo Cdigo de Processo Civil (Lei n 13.105, de 16 de maro de 2015) estar
em plena vigncia a partir de 17 de maro de 2016, depois de transcorrido, nos termos do
art. 1.045, um ano de vacatio legis, que o perodo em que a lei orbita no ordenamento,
sem ainda, no entanto, projetar seus efeitos no mundo jurdico. Esse diploma legal revogar
completamente a Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, conforme preceituado pelo art.
1.046, aplicando-se, inclusive, aos processos em andamento.
O processo civil aplica-se direta, supletiva ou subsidiariamente a grande parte dos
processos judiciais. Alm das aes cveis em geral, o novo CPC aplicar-se- aos processos
eleitoral, trabalhista e administrativo, todavia, de maneira supletiva e subsidiria, conforme
dispe o artigo 15 do novo diploma processual.
Importante esclarecer que a aplicao subsidiria visa ao preenchimento de lacuna
legislativa, enquanto a aplicao supletiva objetiva complementao normativa. A omisso legal ocorre nas duas situaes. Na subsidiariedade, entretanto, a omisso total,
enquanto na supletividade, ela parcial, ou simplesmente carece de complementao
para seguro entendimento.1
Leone Pereira assim classifica as lacunas da legislao: a) lacunas normativas
so as que ocorrem em caso de ausncia de lei para o caso concreto; b) lacunas ontol1
MEIRELES, Edilton. O novo CPC e sua aplicao supletiva e subsidiria no processo do trabalho. In.
MIESSA, Elisson (Org.). O novo Cdigo de Processo Civil e seus reflexos no processo do trabalho. Salvador:
Juspodivm, 2015. p. 39-40.
As Normas Fundamentais Do Novo Processo Civil
11
gicas ocorrem quando a lei existe, mas no possui mais compatibilidade com a realidade
social e o desenvolvimento tcnico, ou seja, est desatualizada; e c) lacunas axiolgicas
so aquelas com que nos deparamos quando a lei existe, mas no uma norma justa
para soluo do caso concreto.2 Diante das lacunas ontolgicas e axiolgicas exige-se a
aplicao da funo bloqueadora dos princpios que, segundo a doutrina de Fredie Didier
Jr., justifica a no aplicao de textos expressamente previstos que sejam incompatveis
com o estado de coisas que se busca promover.3
O novo CPC deve ser lido e interpretado com base nas suas normas fundamentais.
As grandes inovaes planejadas com a elaborao do novo CPC4 somente se efetivaro
se essas normas fundamentais processuais, que j poderiam estar inspirando o aplicador
do processo civil desde a Constituio de 1988,5 forem efetivamente colocadas em prtica,
seja por meio das regras expressas pelo prprio legislador,6 seja por meio da interpretao
dos princpios e das clusulas abertas,7 voltada sempre ao princpio-fundamento de todos
os demais, que o do devido processo legal.
Assim como nos demais ramos, o processo previdencirio tambm sofrer as influncias das alteraes processuais promovidas pelo novo CPC, e o objetivo do presente
estudo o de elencar, sem o propsito da exaustividade, algumas dessas inovaes e
seus impactos nos processos judiciais que discutem os direitos sociais previdencirios.
PEREIRA, Leone. Manual de processo do trabalho. So Paulo: Saraiva: 2011. p. 63.
DIDIER JR., Fredie. Curso de direito processual civil: introduo ao direito processual civil, parte geral e
processo de conhecimento. 17. ed. Salvador: JusPodivm, v. 1, 2015. p. 50.
4
Nas palavras do presidente do Senado, Renan Calheiros, com o novo CPC teremos procedimentos descomplicados e justia mais clere. O ministro do Supremo Tribunal Federal (STF), Luiz Fux, que presidiu
a comisso de juristas instituda, em 2009, para elaborar o anteprojeto do novo CPC, ressaltou, ao fim da
sesso do Senado que concluiu a votao do novo Cdigo, no dia 17 de dezembro de 2014, que as inovaes
podem reduzir a durao dos processos a cerca de metade do tempo atual. (In: SENADO Federal. Novo
Cdigo de Processo Civil abre portas para uma justia mais gil e descomplicada. Disponvel em: <http://
www12.senado.leg.br/noticias/materias/2015/03/20/novo-codigo-de-processo-civil-abre-portas-para-uma-justica-mais-agil-e-descomplicada>. Acesso em: 02 jan. 2016).
5
O direito, como norma reguladora, tem o dever de evoluir com o avano da sociedade, e isto no depende,
necessariamente, de alterao legislativa. Os conceitos e a interpretao mais ampla dos dispositivos de lei
tambm podem se aprimorar para ler novas normas no mesmo texto de lei j gasto pelo tempo. (In: BUENO,
Samara Schuch. Da flexibilizao do formalismo processual frente interpretao da sistemtica processual
civil constitucional. Jus Navigandi, Teresina, ano 19, n. 4146, 07 nov. 2014. Disponvel em: <http://jus.com.
br/artigos/29848>. Acesso em: 09 nov. 2014).
6
As regras jurdicas jamais so um dado, antes constituindo um construdo por realizarem-se sempre na
histria, consubstanciando, assim, uma das privilegiadas dimenses da cultura. (In. MARTINS-COSTA,
Judith; BRANCO, Gerson Luiz Carlos. Diretrizes tericas do Novo Cdigo Civil brasileiro. So Paulo: Saraiva,
2002. p. 131).
7
Miguel Reale adverte que a afirmao corrente de que uma lei no deve ser interpretada segundo a sua letra,
mas consoante o seu esprito, leva a considerar o conjunto de diretrizes que norteou a obra codificadora
constituindo o seu travamento lgico e tcnico, bem como a base de sua fundamentao terica, cujas
diretrizes so a sistematicidade, a operabilidade, a eticidade e a socialidade. (In: Apud MARTINS-COSTA;
BRANCO, op. cit., p. 131).
2
3
12
1. NORMAS FUNDAMENTAIS PROCESSUAIS E NORMAS PROCESSUAIS

FUNDAMENTAIS: O ART. 1 DO NOVO CPC
O art. 1 do novo CPC dispe que o processo civil ser ordenado, disciplinado e
interpretado conforme os valores e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, observando-se as disposies deste Cdigo.
Esse dispositivo, ainda que dispensvel, tem grande importncia.
Dispensvel porque, diante do sistema de controle de constitucionalidade institudo
pela nossa Carta Magna, evidentemente, os textos legislativos devem respeito aos valores
e normas fundamentais estabelecidos na Constituio, sob pena de serem extirpados do
ordenamento em razo da desconformidade com a lei fundamental do Estado. Assim, ainda
que o CPC de 1973 tivesse sido elaborado antes da Constituio de 1988, impunha-se sua
leitura com fundamento no novo paradigma principiolgico constitucional, que consagrou
diversos princpios processuais em seu art. 5, os quais, nos termos do 1, tm aplicao
imediata, ou seja, proteo garantida independentemente de interveno legislativa,8 eis
que considerados indispensveis para a concretizao da dignidade da pessoa humana,
elencada como fundamento da Repblica Federativa do Brasil no inciso III do art. 1.
O princpio da aplicabilidade imediata, entretanto, no significa que os direitos
fundamentais no demandem regulamentao infraconstitucional, pois qualquer desses
direitos, independentemente da sua natureza, pode reclamar uma concretizao para a
produo dos seus efeitos.9 Essa regulamentao concretizadora, em regra, deve partir
dos Poderes Legislativo ou Executivo, ainda que de forma mais restrita, pois, conforme
explica Gomes Canotilho, os domnios em que mais reduzido o mbito da conformao
do legislador so aqueles em que os interesses pblicos se acham previamente determinados pela constituio, ficando o legislador simplesmente autorizado a concretizar
esses interesses.10 Contudo, diante da eventual inrcia desses poderes, ser com
fundamento no art. 5, 1, da CF/1988 que o Poder Judicirio estar autorizado a suprir
essas omisses para aplicar imediatamente as normas de direito fundamental, segundo
doutrina Srgio Fernando Moro,11 dando origem ao denominado ativismo judicial, ideia que,
segundo o Ministro do STF, Lus Roberto Barroso, est associada a uma participao
mais ampla e intensa do Judicirio na concretizao dos valores e fins constitucionais,
Isso no significa que todas as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm eficcia plena,
havendo tambm, normas de eficcia contida e de eficcia limitada. Entretanto, independente da classificao
da norma quanto eficcia, todas elas se aplicam de imediato, ou seja, sua proteo pelo Estado pode ser
exigida pelo cidado, inclusive por meio do Poder Judicirio.
9
HACHEM, Daniel Wunder. A aplicabilidade imediata dos direitos fundamentais na Constituio Federal de
1988: 20 anos de obscuridade nas brumas do senso comum terico. Revista Jurdica da Faculdade de Direito
Dom Bosco, v. I, n. 4, ano III, p. 124, 2009.
10
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Constituio dirigente e vinculao do legislador: contributo para a
compreenso das normas constitucionais programticas. 2. ed. Coimbra: Coimbra, 2001. p. 253.
11
MORO, Srgio Fernando. Desenvolvimento e efetivao judicial das normas constitucionais. So Paulo: Max
Limonad, 2001. p. 72-73.
8
13
com maior interferncia no espao de atuao dos outros dois Poderes.12 Esse ativismo
judicial, todavia, dever ter base constitucional, ou seja, o Judicirio dever estabelecer
as mediaes concretizadoras necessrias a viabilizar o exerccio do direito fundamental,
definindo e especificando o modo como ser exercitado, com base nos demais mandamentos constitucionais.13
O ativismo judicial tambm se justifica em razo do disposto no art. 140 do novo
CPC, pois o juiz no poder se eximir de decidir sob a alegao de lacuna ou obscuridade do ordenamento jurdico (princpio da indelegabilidade da jurisdio). Entretanto,
diferentemente do disposto no art. 4 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro
e na parte final do revogado art. 126 do CPC/1973, o julgador no dever recorrer aos
princpios gerais de direito apenas quando, no julgamento da lide, houver omisso da lei.
Isso porque, no pensamento jurdico contemporneo, como bem salientado por Fredie
Didier Jr., os princpios deixam de servir apenas como tcnica de integrao do Direito e
passam a ser espcie de norma jurdica14 ou, como explica Humberto vila, os princpios
instituem o dever de adotar comportamentos necessrios realizao de um estado de
coisas ou, inversamente, instituem o dever de efetivao de um estado de coisas15 pela
adoo de comportamentos a ele necessrios.16
Assim, ser com base na aplicao direta dos princpios da dignidade da pessoa
humana, da proteo da vida e da sade, da vedao da proteo insuficiente, da isonomia,
da universalidade, da seletividade e da distributividade, que o Judicirio dever decidir
lides envolvendo pedidos como o de auxlio-doena parental, denominao criada por
BARROSO, Lus Roberto. Judicializao, ativismo judicial e legitimidade democrtica. Disponvel em: <http://
www.oab.org.br/editora/revista/users/revista/1235066670174218181901.pdf>. Acesso em: 26 maio 2015.
13
HACHEM, op. cit., p. 124.
14
DIDIER JR., op. cit., v. 1, p. 41.
15
Quando configurado o chamado estado de coisas inconstitucional, o Supremo Tribunal Federal j decidiu,
ao julgar em Plenrio a medida cautelar em arguio de descumprimento de preceito fundamental que
discutia o sistema penitencirio brasileiro (ADPF 347 MC/DF, rel. Min. Marco Aurlio, 09.09.2015), que a
violao de direitos fundamentais alcanaria a transgresso dignidade da pessoa humana e ao prprio
mnimo existencial, e justificaria a atuao mais assertiva do STF. Assim, caberia Corte o papel de retirar os
demais poderes da inrcia, catalisar os debates e novas polticas pblicas, coordenar as aes e monitorar
os resultados. A interveno judicial seria reclamada ante a incapacidade demonstrada pelas instituies
legislativas e administrativas. Todavia, no se autorizaria o STF a substituir-se ao Legislativo e ao Executivo na consecuo de tarefas prprias. O Tribunal deveria superar bloqueios polticos e institucionais sem
afastar esses poderes dos processos de formulao e implementao das solues necessrias. Deveria
agir em dilogo com os outros poderes e com a sociedade. No lhe incumbira, no entanto, definir o contedo
prprio dessas polticas, os detalhes dos meios a serem empregados. Em vez de desprezar as capacidades
institucionais dos outros poderes, deveria coorden-las, a fim de afastar o estado de inrcia e deficincia
estatal permanente. No se trataria de substituio aos demais poderes, e sim de oferecimento de incentivos,
parmetros e objetivos indispensveis atuao de cada qual, deixando-lhes o estabelecimento das mincias
para se alcanar o equilbrio entre respostas efetivas s violaes de direitos e as limitaes institucionais
reveladas. (Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/arquivo/informativo/documento/informativo798.htm>. Acesso
em: 02 jan. 2016).
16
VILA, Humberto. Teoria dos princpios. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 80.
12
14
Carlos Alberto Vieira de Gouveia,17 para designar a espcie de benefcio a ser concedido
no Regime Geral de Previdncia Social (RGPS) em razo de incapacidade temporria
de dependente do segurado, em decorrncia de molstia grave que gere a necessidade
de auxlio exclusivo do segurado e que o impossibilite de exercer, temporariamente, suas
atividades laborativas; de prorrogao do benefcio de salrio-maternidade em caso de
nascimento prematuro;18 e de extenso do adicional de 25% (vinte e cinco por cento)
para o segurado que necessita de auxlio permanente de terceiros nas demais espcies
de aposentadorias, eis que o adicional somente est previsto legalmente para a aposentadoria por invalidez.19
Contudo, em havendo previses normativas infraconstitucionais e infralegais, essas
no podero ser desconsideradas pelo magistrado, exceto quando declarada expressa
e fundamentadamente sua inconstitucionalidade, cabendo ao Judicirio a concretizao
do ordenamento jurdico como um todo. Diante de demandas individuais, o juiz dever
ter ainda mais parcimnia em sua atividade concretizadora de direitos fundamentais, sob
pena de violar princpios como o da impessoalidade, que rege os Poderes Executivo e
Legislativo na edio de seus atos e no estabelecimento das polticas pblicas.
A Constituio, conforme doutrina positivista de Kelsen o fundamento comum de
validade do prprio Estado e de todas as demais espcies normativas.20 Assim, todos
Foi com base nisso que surgiu a tese do Auxlio-Doena Parental, a qual desenvolvi pensando na situao
que aloca o segurado em gozo do aludido benefcio, no por este encontrar-se incapaz fisicamente para
o labor, mas porque sua presena mais necessria em outro lugar, ao lado do ente adoecido [...]. (In:
GOUVEIA, Carlos Alberto Vieira de. Benefcio por incapacidade e percia mdica - Manual prtico. 2. ed.
So Paulo: Juru, 2014. p. 110-111).
18
Vide caso julgado pela 1 Vara Federal da Subseo Judiciria da Justia Federal em Caxias do Sul/RS, no
processo n 5023945-10.2014.404.7107, em outubro de 2014, pelo Juiz Federal Jos Caetano Zanella, no
qual o pedido de prorrogao do benefcio de salrio-maternidade em caso de nascimento prematuro (cento
e vinte dias a contar da alta hospitalar) foi julgado procedente, levando em considerao os princpios da
proteo infncia e da isonomia. Contudo, em maio de 2015, a Turma Recursal dos Juizados Especiais
do Rio Grande do Sul deu provimento ao recurso do INSS, com a justificativa de que o pedido da autora
no encontra amparo legal.
19
Em outubro de 2015, a Turma Nacional de Uniformizao dos Juizados Especiais Federais (TNU) confirmou a
nova tese de que o adicional de 25% para beneficirios que se aposentaram por invalidez extensvel a quem
se aposenta por diferentes fatores, desde que necessite de assistncia permanente de outra pessoa para o
exerccio de suas atividades cotidianas. (In: CONSELHO da Justia Federal. TNU confirma direito a acrscimo
de 25% no benefcio de aposentados que dependem de assistncia permanente de terceiros. Disponvel
em: <http://www.cjf.jus.br/noticias-do-cjf/2015/outubro/tnu-confirma-direito-a-acrescimo-de-25-no-beneficio-de-aposentados-que-dependem-de-assistencia-permanente-de-terceiro>. Acesso em: 06 jan. 2016).
No mesmo ms, foi aprovado, em Plenrio, o Projeto de Lei n 493/2011, de autoria do senador Paulo
Paim, que prev a concesso do adicional de 25% aos benefcios dos aposentados (por idade, por tempo
de contribuio e especial) que necessitam de ajuda permanente de outra pessoa. Assim, a proposta foi
encaminhada para anlise da Cmara dos Deputados. (In: SENADO Federal. Paulo Paim celebra aprovao
de projeto que garante adicional para aposentados. Disponvel em: <http://www12.senado.leg.br/noticias/
materias/2015/10/28/paulo-paim-celebra-aprovacao-de-proejto-que-garante-adicional-para-aposentados>.
Acesso em: 05 jan. 2016).
20
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. Traduo Joo Baptista Machado. 6. ed. So Paulo: Martins Fontes, 1999.
17
15
os atos normativos devem estar em conformidade com a Constituio, ou seja, os atos

legislativos e os demais atos normativos devem estar subordinados, formal, procedimental
e substancialmente, ao parmetro constitucional.21
A disposio do art. 1 do novo CPC importante, por outro lado, pois refora o
firme propsito do legislador de promover um novo Cdigo de Processo Civil em estrita
observncia com os direitos fundamentais processuais, em franca expanso no nosso
ordenamento, reconhecendo, expressamente, a fora normativa e a supremacia da
Constituio, com a qual as normas inferiores devem observar compatibilidade vertical.
Os direitos fundamentais processuais passam a ser direitos processuais fundamentais e devero ser ponderados em caso de conflito, nos termos do art. 489, 2,
do novo CPC, que dispe que no caso de coliso entre normas, o juiz deve justificar o
objeto e os critrios gerais da ponderao efetuada, enunciando as razes que autorizam
a interferncia na norma afastada e as premissas fticas que fundamentam a concluso.
O princpio da boa-f, tambm classificado de clusula geral, foi salientado pelo legislador,
ao mencion-lo, expressamente, no 3 do mesmo art. 489, em que previu que a deciso
judicial deve ser interpretada a partir da conjugao de todos os seus elementos e em
conformidade com o princpio da boa-f, merecendo esclarecimento que na expresso
todos os seus elementos, devem estar includos os valores e as normas fundamentais
constitucionais, j que esses devem servir de parmetro para interpretar toda a aplicao
do novo direito processual.
Esse prestgio dos direitos fundamentais processuais por parte do legislador infraconstitucional decorre da propagao do denominado neoconstitucionalismo ou novo
direito constitucional, assim explicado pelo Ministro Lus Roberto Barroso:
O neoconstitucionalismo ou novo direito constitucional, na acepo
aqui desenvolvida, identifica um conjunto amplo de transformaes
ocorridas no Estado e no direito constitucional, em meio s quais
podem ser assinalados, (I) como marco histrico, a formao
do Estado constitucional de direito, cuja consolidao se deu ao
longo das dcadas finais do sculo XX; (II) como marco filosfico,
o ps-positivismo, com a centralidade dos direitos fundamentais e
a reaproximao entre Direito e tica; e (III) como marco terico, o
conjunto de mudanas que incluem a fora normativa da Constituio, a expanso da jurisdio constitucional e o desenvolvimento
de uma nova dogmtica da interpretao constitucional. Desse
conjunto de fenmenos resultou um processo extenso e profundo
de constitucionalizao do Direito.
Fruto desse processo, a constitucionalizao do Direito importa na
irradiao dos valores abrigados nos princpios e regras da Constituio por todo o ordenamento jurdico, notadamente por via da
jurisdio constitucional, em seus diferentes nveis. Dela resulta a
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina,
1999. p. 811.
21
16
aplicabilidade direta da Constituio a diversas situaes, a inconstitucionalidade das normas incompatveis com a Carta Constitucional
e, sobretudo, a interpretao das normas infraconstitucionais conforme a Constituio, circunstncia que ir conformar-lhes o sentido
e o alcance. A constitucionalizao, o aumento da demanda por
justia por parte da sociedade brasileira e a ascenso institucional
do Poder Judicirio provocaram, no Brasil, uma intensa judicializao
das relaes polticas e sociais.22 (Grifos nossos).
A repetio dos direitos fundamentais processuais no novo CPC ressalta o interesse

do legislador e de toda a comunidade jurdica que se envolveu na construo desse projeto, de tornar a Constituio vigente real e efetiva, expressando, fielmente, os fatores de
poder que vigoram na sociedade, e no apenas uma Constituio escrita, isto , a folha de
papel, j que essa, segundo Lassalle, somente boa e duradoura quando corresponde
Constituio real e efetiva, a qual tem suas razes no somatrio dos fatores de poder que
realmente regem no pas. Onde a Constituio real e a escrita se contradizem, o conflito
estoura, sucumbindo a folha de papel perante as verdadeiras foras vigentes no pas.23
Ainda que desnecessrio, conforme explanamos inicialmente, a insero das normas
fundamentais no novo CPC demonstrou que os fatores reais de poder esto alinhados com
os valores e as normas fundamentais da Constituio escrita, que refletem o real estado
das coisas, ainda que no completamente implementado, mas efetivamente almejado
pelo interesse pblico.
As normas fundamentais no novo CPC (que no esto apenas no Captulo I do
Livro I24) integram o bloco de constitucionalidade ou a ordem constitucional global, que
paradigma para o controle de constitucionalidade e engloba a Constituio formal (Carta de
1988) e tambm a material, ou seja, o conjunto de normas materialmente constitucionais, ou
seja, que tem alma constitucional, ainda que se encontrem fora do corpo da Constituio.
O conceito de bloco de constitucionalidade foi abordado pelo Supremo Tribunal
Federal em duas oportunidades, ambas pelo Ministro Celso de Mello: a primeira vez na ADI
595, em 2002, e a segunda na ADI 514, em 2014. No voto proferido na ADI 595, o Ministro
traz a doutrina de Jorge Xifras Heras e Jos Joaquim Gomes Canotilho, para explicar o
significado que emerge da noo de bloco de constitucionalidade:
BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito: o triunfo tardio do direito
constitucional no Brasil. Disponvel em: <http://www.luisrobertobarroso.com.br/wp-content/themes/LRB/pdf/
neoconstitucionalismo_e_constitucionalizacao_do_direito_pt.pdf>. Acesso em: 24 out. 2015.
23
LASSALLE, Ferdinand. O que uma constituio? Traduo Hiltomar Martins Oliveira. Belo Horizonte:
Lder, 2002.
24
Ningum discute que o direito citao, por exemplo, previsto no art. 238 do novo CPC (Citao o ato
pelo qual so convocados o ru, o executado ou o interessado para integrar a relao processual) um
direito processual fundamental, indispensvel concretizao da norma fundamental do devido processo
legal e, mesmo que no houvesse disposio expressa no novo CPC acerca da citao, esse ato seria
indispensvel, sob pena de violao do princpio que a essncia de todo o sistema processual.
22
17
por tal motivo que os tratadistas - consoante observa Jorge

Xifra Heras (Curso de derecho constitucional, p. 43) -, em vez de
formularem um conceito nico de Constituio, costumam referir-se
a uma pluralidade de acepes, dando ensejo elaborao terica do conceito de bloco de constitucionalidade (ou de parmetro
constitucional), cujo significado - revestido de maior ou de menor
abrangncia material - projeta-se, tal seja o sentido que se lhe d,
para alm da totalidade das regras constitucionais meramente
escritas e dos princpios contemplados, explicita ou implicitamente,
no corpo normativo da prpria Constituio formal, chegando, at
mesmo, a compreender normas de carter infraconstitucional, desde
que vocacionadas a desenvolver, em toda a sua plenitude, a eficcia
dos postulados e dos preceitos inscritos na Lei Fundamental, viabilizando, desse modo, e em funo de perspectivas conceituais mais
amplas, a concretizao da ideia de ordem constitucional global.
[...]
Torna-se relevante destacar, neste ponto, por tal razo, o magistrio
de J. J. Gomes Canotilho (Direito constitucional e teoria da Constituio. Almedina, 1998. p. 811-812, item n 1), que bem exps a
necessidade de proceder-se determinao do parmetro de controle da constitucionalidade, consideradas as posies doutrinrias
que se digladiam em torno do tema:
[...] Mas qual o estalo normativo de acordo com o qual se deve
controlar a conformidade dos atos normativos? As respostas a
este problema oscilam fundamentalmente entre duas posies:
(1) o parmetro constitucional equivale constituio escrita ou
leis com valor constitucional formal, e da que a conformidade dos
atos normativos s possa ser aferida, sob o ponto de vista da sua
constitucionalidade ou inconstitucionalidade, segundo as normas
e princpios escritos da constituio (ou de outras leis formalmente
constitucionais); (2) o parmetro constitucional a ordem constitucional global, e, por isso, o juzo de legitimidade constitucional dos
atos normativos deve fazer-se no apenas segundo as normas e
princpios escritos das leis constitucionais, mas tambm tendo em
conta princpios no escritos integrantes da ordem constitucional
global.
Na perspectiva (1), o parmetro da constitucionalidade (=normas
de referncia, bloco de constitucionalidade) reduz-se s normas e
princpios da constituio e das leis com valor constitucional; para
a posio (2), o parmetro constitucional mais vasto do que as
normas e princpios constantes das leis constitucionais escritas,
devendo alargar-se, pelo menos, aos princpios reclamados pelo
esprito ou pelos valores que informam a ordem constitucional
global. (Grifos nossos).
18
A prpria Constituio de 1988 admite o elastecimento do parmetro de controle

de constitucionalidade (normas materialmente constitucionais), ao dispor em seu art. 5,
2, que os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em
que a Repblica Federativa do Brasil seja parte, bem como no 3, que os tratados e
convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros,
sero equivalentes s emendas constitucionais.
O novo CPC, portanto, veio consolidar a supremacia e a fora normativa da Constituio, elencando, expressamente, os direitos fundamentais processuais e reforando que
sero os valores e as normas fundamentais estabelecidos na Constituio que ordenaro,
disciplinaro e fundamentaro a interpretao do processo civil brasileiro.
2. O PRINCPIO-FUNDAMENTO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL, O CONTRADITRIO,
A AMPLA DEFESA E A PUBLICIDADE
A Constituio de 1988 garantiu o direito fundamental processualizao, como
afirma Miguel Calmon Dantas,25 por meio de diversos direitos fundamentais processuais,
em especial, o do devido processo legal, disposto no art. 5, LIV (ningum ser privado
da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal). Esse direito fundamental
estende-se aos direitos de um modo geral e abrange todas as espcies de processo:
legislativo, judicial, administrativo e negocial, ou seja, est presente inclusive no mbito
das relaes privadas, ao que chamamos de eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
Como direito fundamental que , imperioso que seja compreendido pelo magistrado
de modo a receber o mximo de eficcia, inclusive afastando-se, aplicando a mxima da
proporcionalidade, eventuais regras que se coloquem como obstculo irrazovel ou desproporcional sua efetivao, mas tambm levando em considerao eventuais restries
impostas ao direito em razo da necessidade de respeito a outros direitos fundamentais.26
O devido processo legal em sentido formal est relacionado ao direito de ser
processado e processar de acordo com normas previamente estabelecidas por meio de
processo de produo que tambm respeitou o princpio. Trata-se, assim, de fundamento
para outros princpios, como acesso justia, juiz natural, isonomia, contraditrio e ampla
defesa, publicidade, motivao e durao razovel do processo.
J o devido processo legal em sentido material refere-se necessidade da deciso
judicial ser substancialmente razovel e correta, e no apenas ter regularidade formal.
dessa garantia que surgem os princpios da proporcionalidade (ou da ponderao de
interesses) e da razoabilidade, que sero abordados adiante.
DANTAS, Miguel Calmon. Direito fundamental processualizao. In. DIDIER JR., Fredie; WAMBIER,
Luiz Rodrigues; GOMES JR., Luiz Manoel (Coord.). Constituio e processo. Salvador: Juspodivm, 2007.
p. 367-435.
26
25
19
No h devido processo legal sem observncia do princpio do juiz natural, motivo

pelo qual o constituinte tambm garantiu o direito fundamental de ningum ser processado
nem sentenciado seno pela autoridade competente (art. 5, LIII), bem como afastou a
possibilidade de existir juzo ou tribunal de exceo (art. 5, XXXVII). Em consonncia com
tais garantias, o art. 2 do novo CPC reiterou o princpio da inrcia da jurisdio, ao prever
que o processo comea por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo
as excees previstas em lei.
Da mesma forma, assegurou o direito ao contraditrio e ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes,27 aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral (art. 5, LV). Garantiu-se, portanto, o direito s partes de participar
do processo (audincias, comunicaes, etc.), mas tambm (e principalmente) de influenciar/interferir ativamente na deciso a ser prolatada. O poder de influncia se concretiza
quando o juiz efetivamente l ou ouve o que as partes tm a dizer, no bastando conferir
participao se a manifestao no considerada. Se bem garantidos, como se espera,
esses direitos visam concretizar o princpio da democracia no processo, indispensvel em
um Estado Democrtico de Direito como o Brasil projetou ser.
Para concretizar o direito fundamental processualizao, no basta ao cidado
poder levar o seu conflito ao Estado-juiz para que seja solucionado, sendo tambm indispensvel que o Poder Judicirio oua e examine com ateno e respeito os argumentos
e provas trazidos pelas partes.
Para evidenciar essa anlise realizada pelo Poder Judicirio, a Constituio
estabeleceu a exigncia da motivao das decises judiciais e da publicidade dos atos
processuais, dispondo em seu art. 93, IX,28 que todos os julgamentos dos rgos do
Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus
advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade
do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao e no art. 5, LX,
que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem. O segredo de justia, portanto, restringe o
O princpio do duplo grau de jurisdio ou princpio da recorribilidade pode ser extrado desse dispositivo,
sendo tambm corolrio da ampla defesa. A Conveno Americana de Direitos Humanos, tambm chamada
de Pacto de So Jos da Costa Rica, de 1979, consagra esse princpio:
Artigo 8. Garantias judiciais [...]
2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia enquanto no se comprove
legalmente sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes
garantias mnimas: [...]
h. direito de recorrer da sentena para juiz ou tribunal superior.
28
O novo CPC repetiu o dispositivo:
Art. 11. Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as
decises, sob pena de nulidade.
Pargrafo nico. Nos casos de segredo de justia, pode ser autorizada a presena somente das partes, de
seus advogados, de defensores pblicos ou do Ministrio Pblico.
27
20
direito fundamental publicidade, devendo as hipteses limitativas estar expressamente

previstas, como ocorre no art. 189 do novo CPC,29 e devidamente fundamentadas quando
aplicadas em razo da clusula geral da exigncia do interesse pblico ou social, prevista
no inciso I do mencionado dispositivo.
2.1. A garantia constitucional da fundamentao das decises judiciais
Considerando a exigncia constitucional da motivao, que muito alm de impor um
dever ao Poder Judicirio, um verdadeiro direito fundamental do cidado litigante, causa
estranheza a celeuma30 provocada pelo 1 do art. 489 do novo CPC, que estabeleceu as
situaes em que no se considerar fundamentadas as decises judiciais:
Art. 489. 1 No se considera fundamentada qualquer deciso
judicial, seja ela interlocutria, sentena ou acrdo, que:
I - se limitar indicao, reproduo ou parfrase de ato normativo, sem explicar sua relao com a causa ou a questo decidida;
II - empregar conceitos jurdicos indeterminados, sem explicar o
motivo concreto de sua incidncia no caso;
III - invocar motivos que se prestariam a justificar qualquer outra
deciso;
IV - no enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo
capazes de, em tese, infirmar a concluso adotada pelo julgador;
V - se limitar a invocar precedente ou enunciado de smula, sem
identificar seus fundamentos determinantes nem demonstrar que o
caso sob julgamento se ajusta queles fundamentos;
VI - deixar de seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou
precedente invocado pela parte, sem demonstrar a existncia de
distino no caso em julgamento ou a superao do entendimento.
A deciso proferida pelo Poder Judicirio nessas condies desleal para com o
jurisdicionado, pois a exigncia constitucional da motivao no existiu.
Art. 189. Os atos processuais so pblicos, todavia tramitam em segredo de justia os processos:
I - em que o exija o interesse pblico ou social;
II - que versem sobre casamento, separao de corpos, divrcio, separao, unio estvel, filiao, alimentos
e guarda de crianas e adolescentes;
III - em que constem dados protegidos pelo direito constitucional intimidade;
IV - que versem sobre arbitragem, inclusive sobre cumprimento de carta arbitral, desde que a confidencialidade
estipulada na arbitragem seja comprovada perante o juzo.
1 O direito de consultar os autos de processo que tramite em segredo de justia e de pedir certides de
seus atos restrito s partes e aos seus procuradores.
2 O terceiro que demonstrar interesse jurdico pode requerer ao juiz certido do dispositivo da sentena,
bem como de inventrio e de partilha resultantes de divrcio ou separao.
30
VASCONCELLOS, Marcos de; ROVER, Tadeu. Advogados e juzes disputam vetos de Dilma em novo CPC.
Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-mar-11/advogados-juizes-disputam-vetos-dilma-cpc>. Acesso
em: 12 mar. 2015.
29
21
Assim, decises do tipo tendo em vista a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora, defiro a antecipao da tutela; tendo em vista a presena dos requisitos e o
disposto na Smula Vinculante n X do STF, julgo procedente o pedido; tendo em vista o
princpio da razoabilidade, condeno o ru a pagar o valor de R$ X.000,00 a ttulo de danos
morais so nulas, pois no explicam a relao dos conceitos jurdicos indeterminados
ou dos fundamentos dos precedentes com a causa ou a questo decidida. A utilizao
de decises-padro tambm no ser mais aceita, pois, como leciona Alexandre Freitas
Cmara, deciso que serve para qualquer caso, na verdade, no serve para caso algum.31
A deciso tambm deve enfrentar todos os argumentos deduzidos no processo
capazes de, em tese, levar o julgador concluso diversa, em especial os precedentes ou
smulas. Assim, para julgar procedente um pedido, o julgador pode faz-lo com base em
apenas um dos argumentos da parte que vier a se beneficiar com a deciso, entretanto,
dever analisar e afastar, especificamente, cada um dos argumentos da parte contrria.
A parte prejudicada, que ter que arcar com as consequncias da deciso judicial, tem o
direito de saber o motivo pelo qual os argumentos pelos quais entendia que tal responsabilidade no lhe cabia, no foram aceitos pelo Estado-juiz, eis que eram motivaes
que, se acatadas, poderiam ter modificado a concluso judicial. Quando o juiz deixar de
seguir enunciado de smula, jurisprudncia ou precedente invocado pela parte h uma
exigncia ainda maior de fundamentao, com a demonstrao clara e inequvoca dos
fatos que fazem o caso concreto ser distinto do analisado no precedente (distinguishing)
ou dos motivos jurdicos, sociais, polticos ou econmicos que fazem o precedente estar
ultrapassado (overruling).
A Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados Ministro Slvio
de Figueiredo Teixeira - Enfam realizou no perodo de 26 a 28 de agosto de 2015, o Seminrio O Poder Judicirio e o Novo Cdigo de Processo Civil, no qual participaram cerca
de 500 (quinhentos) magistrados, que acabaram por aprovar 62 enunciados.32 Diversos
desses enunciados interpretaram os incisos do 1 do art. 489, buscando, em regra, tornar
mais flexvel o dever de fundamentao das decises judiciais reforado pelo novo CPC
ou, no mnimo, compartilh-lo com as partes:
9) nus da parte, para os fins do disposto no art. 489, 1, V
e VI, do CPC/2015, identificar os fundamentos determinantes ou
demonstrar a existncia de distino no caso em julgamento ou a
superao do entendimento, sempre que invocar jurisprudncia,
precedente ou enunciado de smula.
[...]
11) Os precedentes a que se referem os incisos V e VI do 1 do
art. 489 do CPC/2015 so apenas os mencionados no art. 927 e
no inciso IV do art. 332.
CMARA, Alexandre Freitas. O novo processo civil brasileiro. So Paulo: Atlas, 2015. p. 15.
ENFAM. Seminrio: o Poder Judicirio e o novo Cdigo de Processo Civil: enunciados aprovados. Disponvel
em: <http://www.enfam.jus.br/wp-content/uploads/2015/09/ENUNCIADOS-VERS%C3%83O-DEFINITIVA-.
pdf>. Acesso em: 02 jan. 2016.
31
32
22
12) No ofende a norma extravel do inciso IV do 1 do art. 489 do

CPC/2015 a deciso que deixar de apreciar questes cujo exame
tenha ficado prejudicado em razo da anlise anterior de questo
subordinante.
13) O art. 489, 1, IV, do CPC/2015 no obriga o juiz a enfrentar
os fundamentos jurdicos invocados pela parte, quando j tenham
sido enfrentados na formao dos precedentes obrigatrios.
[...]
19) A deciso que aplica a tese jurdica firmada em julgamento de
casos repetitivos no precisa enfrentar os fundamentos j analisados
na deciso paradigma, sendo suficiente, para fins de atendimento
das exigncias constantes no art. 489, 1, do CPC/2015, a correlao ftica e jurdica entre o caso concreto e aquele apreciado no
incidente de soluo concentrada.
[...]
40) Incumbe ao recorrente demonstrar que o argumento reputado
omitido capaz de infirmar a concluso adotada pelo rgo julgador.
[...]
42) No ser declarada a nulidade sem que tenha sido demonstrado
o efetivo prejuzo por ausncia de anlise de argumento deduzido
pela parte.
Ao juiz so conferidos diversos poderes, em especial o da interpretao da norma

jurdica para aplicao ao caso concreto, ou seja, o da criao da norma jurdica individualizada (deciso judicial). Esses poderes no so conferidos pela sociedade aos juzes
para livr-los do dever de motivar sua deciso, mas para fundament-las com argumentos
consistentes, inclusive sob pena de serem responsabilizados se no o fizerem.
Ainda que determinados argumentos ou provas possam parecer, a priori, impertinentes, desnecessrios ou inteis, no podem ser afastados pelo Poder Judicirio sem
uma fundamentao adequada, a qual no precisa ser extensa, mas deve ser suficiente.
E o poder-dever da motivao das decises judiciais, enquanto corolrio do direito
fundamental ao contraditrio, conforme demonstrado, tambm imposto s decises
proferidas nos Juizados Especiais. Ainda que esses processos sejam orientados pelos
critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao (art. 2 da Lei n 9.099/1995),
no se pode admitir que sejam carentes de fundamentao. A lei que regulamentou o rito
especial dos Juizados dispensou apenas o relatrio da sentena, apesar de exigir um
breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia (art. 38). A fundamentao,
contudo, por indispensvel para concretizao da exigncia constitucional, jamais poderia
ser dispensada. A fundamentao poder at ser sucinta (art. 46), mas jamais insuficiente,33
Nesse aspecto, andaram bem os cerca de 500 magistrados que aprovaram o Enunciado Enfam n 10, que
prev que a fundamentao sucinta no se confunde com a ausncia de fundamentao e no acarreta a
nulidade da deciso se forem enfrentadas todas as questes cuja resoluo, em tese, influencie a deciso
da causa.
33
23
como ocorre com o julgamento CPF, ou seja, aquele que confirma a sentena pelos
prprios fundamentos, muito comum nas Turmas Recursais, em razo da inconstitucional
autorizao da parte final do art. 46 da Lei n 9.099/1995. O princpio da celeridade que
rege o sistema dos Juizados pode ser aceito para fundamentar a impossibilidade de aplicao de outras novidades do novo CPC, como a admisso do amicus curiae (art. 138),
at mesmo em razo do previsto no art. 10 da Lei dos Juizados,34 mas jamais da exigncia
da fundamentao das decises,35 eis que se trata de mandamento constitucional.
A interpretao que vem sendo dada por parcela da Magistratura lei dos Juizados
ou mesmo aos dispositivos do novo CPC evidencia uma lacuna ontolgica (est desatualizada) e/ou axiolgica ( injusta) e exige a aplicao da funo bloqueadora dos princpios
(no caso, o do contraditrio e da motivao) que, segundo a doutrina de Fredie Didier Jr.,
justifica a no aplicao de textos expressamente previstos que sejam incompatveis com
o estado de coisas que se busca promover.36
2.2. A vedao da deciso surpresa
Os direitos fundamentais ao contraditrio e a motivao das decises judiciais
tambm fez com que o legislador inserisse no novo CPC os arts. 9 e 10, que dispem
que no se proferir deciso contra uma das partes sem que ela seja previamente ouvida
e que o juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a
respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se
trate de matria sobre a qual deva decidir de ofcio. Vedou-se, portanto, a deciso surpresa, ou seja, aquela que se baseia em prova sobre a qual a parte prejudicada no teve a
possibilidade de se manifestar ou fundamento no discutido pelas partes por ausncia de
oportunidade. O processo no feito para o juiz, mas para as partes. Para o juiz, o processo
termina depois do julgamento, enquanto para as partes se prolonga, podendo ter efeitos
por toda a vida. Portanto, se o juiz se deparar com essa situao, ser imprescindvel que
oua as partes, que efetivamente tm interesse na deciso, antes de proferi-la, sob pena
de nulidade. A deciso que surpreende as partes foi construda sem a sua participao,
o que viola, evidentemente, a garantia ao contraditrio e ampla defesa. E para saber
se uma deciso surpreendeu ou no as partes, imperativo que ela seja fundamentada.
Em razo desse dispositivo, a aplicao da multa pelo cometimento de ato atentatrio dignidade da justia no dever ocorrer sem que a parte tenha sido previamente
advertida de que a sua conduta poder ser punida como tal, com a concesso de prvia
oportunidade de defesa.37
Art. 10. No se admitir, no processo, qualquer forma de interveno de terceiro nem de assistncia. Admitir-se- o litisconsrcio.
35
Portanto, arbitrrio e inconstitucional, o Enunciado 47 da Enfam, que prev que o art. 489 do CPC/2015
no se aplica ao sistema de juizados especiais.
36
37
Art. 77. Alm de outros previstos neste Cdigo, so deveres das partes, de seus procuradores e de todos
aqueles que de qualquer forma participem do processo: [...]
34
24
Dizer que desnecessrio ouvir as partes quando a manifestao no puder

influenciar na soluo da causa, como constou do Enunciado Enfam n 3, uma afronta
garantia fundamental do contraditrio, que deve ser rechaada por toda a sociedade,
pois no cabe ao juiz decidir antecipadamente se a manifestao da parte pode ou no
influenciar na soluo da causa.
Da mesma forma, um subterfgio a previso do Enunciado Enfam n 6, pois
concluiu que no constitui julgamento surpresa o lastreado em fundamentos jurdicos,
ainda que diversos dos apresentados pelas partes, desde que embasados em provas
submetidas ao contraditrio. O art. 9 do novo CPC no fez essa diferenciao entre
provas e fundamentos, no cabendo ao magistrado faz-la. Tanto os argumentos fticos
(provas) quanto jurdicos (fundamentos) devem ser submetidos ao contraditrio, at porque
o art. 10 foi expresso quanto necessidade de contraditrio no tocante aos fundamentos,
inclusive os de ordem pblica.
Outrossim, as hipteses em que a regra geral da vedao da deciso surpresa pode
ser afastada foram previstas expressamente pelo legislador,38 no cabendo ao intrprete
ampli-las.39
A prescrio ou a decadncia do direito, portanto, no poder mais ser decretada
sem a oitiva da parte autora. O indeferimento da petio inicial por esse motivo no encontra mais previso no novo CPC. A matria continua podendo ser conhecida de ofcio,
mas deve ser oportunizada parte autora a prvia manifestao a respeito. Ainda que
esse ato possa representar uma antecipao da deciso do juiz, imprescindvel que
ele ocorra, sob pena de afronta no apenas ao princpio do contraditrio, como tambm
ao da cooperao e da durao razovel do processo, sobre os quais se tratar adiante.
No tocante vedao da deciso surpresa, tambm importante que se mencione
o excesso de criatividade na interpretao do pedido, reprovado por Marcelo Pacheco
Machado. O autor refere que, ao argumento de se buscar maior efetividade do processo,
IV - cumprir com exatido as decises jurisdicionais, de natureza provisria ou final, e no criar embaraos
sua efetivao;
V - declinar, no primeiro momento que lhes couber falar nos autos, o endereo residencial ou profissional
onde recebero intimaes, atualizando essa informao sempre que ocorrer qualquer modificao temporria ou definitiva;
VI - no praticar inovao ilegal no estado de fato de bem ou direito litigioso.
1 Nas hipteses dos incisos IV e VI, o juiz advertir qualquer das pessoas mencionadas no caput de que
sua conduta poder ser punida como ato atentatrio dignidade da justia.
2 A violao ao disposto nos incisos IV e VI constitui ato atentatrio dignidade da justia, devendo o
juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa de at
vinte por cento do valor da causa, de acordo com a gravidade da conduta. [...]
38
Art. 9 Pargrafo nico. O disposto no caput no se aplica:
I - tutela provisria de urgncia;
II - s hipteses de tutela da evidncia previstas no art. 311, incisos II e III;
III - deciso prevista no art. 701 [ao monitria].
39
A princpio, portanto, tambm arbitrrio o Enunciado Enfam n 55: s hipteses de rejeio liminar a que
se referem os arts. 525, 5, 535, 2, e 917 do CPC/2015 (excesso de execuo) no se aplicam os arts.
9 e 10 desse cdigo.
25
alguns tribunais tm ampliado para alm da vontade das partes (e do contraditrio) a

extenso do pedido, ao argumento de que existiriam bens da vida que implicitamente
poderiam ser extrados a partir do pedido de outros.40
No processo previdencirio, comum nas demandas envolvendo benefcios por
incapacidade, a condenao do INSS concesso de benefcio diverso do postulado na
petio inicial (ex.: aposentadoria por invalidez quando o pedido era de auxlio-doena).
Ora, se parte autora no postulou o benefcio de aposentadoria por invalidez e se a prpria
autarquia previdenciria sequer havia reconhecido a incapacidade do segurado para o trabalho administrativamente, evidente que o reconhecimento judicial ao referido benefcio
extrapola os limites do pedido (julgamento extra petita, vedado pelo art. 492 do novo CPC,41
que praticamente repetiu os termos do art. 460 do CPC de 1973), violando o contraditrio
(que no suficiente quanto aos fatos, conforme j esclarecido, sendo tambm necessrio
que se estabelea quanto aos fundamentos jurdicos) e levando nulidade do ato decisrio.
O fato da parte autora no ter postulado o benefcio da aposentadoria por invalidez
em dada situao pode ter sido deliberado (e no decorrente de desdia do advogado,
como acaba parecendo), j que a sua concesso poderia gerar, por exemplo, a cessao
do dever do empregador de recolher o FGTS, obrigao imposta apenas enquanto o
segurado est em gozo de auxlio-doena acidentrio, nos termos do 5 do art. 15 da
Lei n 8.036/1990.
Marcelo Pacheco Machado refere que se a lei estipulasse expressamente que o
juiz estaria autorizado a romper a inrcia e ampliar o objeto litigioso do processo em tais
casos, poderamos supor que as partes possivelmente afetadas por esta questo teriam
o nus de reagir a respeito da possibilidade, i.e. exercitarem o contraditrio plenamente.
Ocorre que inexiste previso nesse sentido em nosso ordenamento, de modo que realizar
essa ampliao judicial dos limites da lide inviabiliza o contraditrio e ofende as garantias
constitucionais do processo.42
Registre-se que o art. 322 do novo CPC reiterou a necessidade do pedido formulado
pela parte ser certo, compreendendo-se no principal os juros legais, a correo monetria
e as verbas de sucumbncia, inclusive os honorrios advocatcios (pedidos implcitos).
Ainda que o novo Cdigo tenha estabelecido que a interpretao do pedido considerar
o conjunto da postulao e observar o princpio da boa-f ( 2 do mesmo dispositivo),
no se trata de uma autorizao de ampliao irrestrita do objeto da lide, mas orientao
no sentido de no se acatar pedidos contraditrios.
Entretanto, acaso se admita a possibilidade do Judicirio interpretar de forma ampla
o pedido, imprescindvel que oua as partes de forma expressa a respeito da questo, a
fim de evitar a deciso surpresa, vedada pelos arts. 9 e 10 do novo CPC.
MACHADO, Marcelo Pacheco. A correlao no processo civil: relao entre demanda e tutela jurisdicional.
Salvador: Juspodivm, 2015. p. 146.
41
Art. 492. vedado ao juiz proferir deciso de natureza diversa da pedida, bem como condenar a parte em
quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.
42
MACHADO, op. cit., p. 148.
40
26
3. AS CLUSULAS GERAIS PROCESSUAIS, A ISONOMIA, A BOA-F E A COOPERAO
Clusulas gerais, segundo Fredie Didier Jr., so espcies de texto normativo, cujo
antecedente (hiptese ftica) composto por termos vagos e o consequente (efeito jurdico)
indeterminado, ou seja, h uma indeterminao legislativa em ambos os extremos da
estrutura lgica normativa.43
Rodrigo Mazzei conceitua clusulas gerais como:
[...] dispositivos com amplitude dirigida ao julgador, em forma de
diretrizes, pois ao mesmo tempo em que contemplam critrios objetivos, estes no so fechados, cabendo ao Estado-juiz, em valorao
vinculada ao caso concreto, preencher o espao, voluntariamente
deixado pelo legislador, de abstrao da norma.44
A incluso de clusulas gerais em uma codificao permite que ela seja flexvel,
permitindo sua adequao s mudanas sociais, sem perder em segurana jurdica, motivo
pelo qual o sistema no composto apenas de clusulas gerais, o que traria insegurana.
Para Rodrigo Mazzei, o dispositivo vago tende a alcanar maior longevidade, no
instante em que poder ser preenchido com valorao atual, diferente da que era corrente
no momento de edio da norma, desde que respeite o desenho legislativo que o limita.45
A incluso de tais clusulas gerais na codificao gerar um labor diferenciado para o
Judicirio que, ao longo dos tempos, acostumou-se a trabalhar com um sistema bem mais
fechado. [...] os representantes do Estado-juiz no s tero mais poder, mas tambm sero
muito mais exigidos.46
As clusulas gerais impem um nus argumentativo extra aos magistrados, vez que
no basta subsumir o fato norma, havendo necessidade de uma atividade investigativa
aprofundada a fim de preencher concreta, adequada e criativamente o vazio legislativo.
Segundo Judith Martins-Costa, clusula geral cabe o importantssimo papel de
atuar como ponto de referncia entre os diversos casos levados apreciao judicial,
permitindo a formao de catlogo de precedentes.47 A existncia das clusulas gerais,
portanto, tambm acaba justificando a necessidade do sistema de precedentes normatizado
pelo novo CPC, conforme abordaremos mais adiante.
O devido processo legal uma clusula geral, assim como a boa-f processual,
a cooperao, a negociao jurdica processual, a isonomia, os fins sociais do processo,
o bem comum, a dignidade da pessoa humana, a proporcionalidade, a razoabilidade e a
eficincia, entre outras.
MAZZEI, Rodrigo. Cdigo Civil de 2002 e o Judicirio: apontamentos na aplicao das clusulas gerais. In.
DIDIER JR., Fredie; MAZZEI, Rodrigo (Coord.). Reflexos do Novo Cdigo Civil no direito processual. 2. ed.
rev. e ampl. Salvador: Juspodivm, 2007. p. 52-53.
45
MAZZEI, op. cit., p. 53.
46
MAZZEI, op. cit., p. 74.
47
MARTINS-COSTA, Judith. O direito privado como um sistema em construo: as clusulas gerais no projeto
do Cdigo Civil brasileiro. Revista de Informao Legislativa, Braslia: Senado, n. 139, p. 11, 1998.
43
44
27
3.1. A boa-f objetiva

O art. 5 do novo CPC estabelece que aquele que de qualquer forma participa do
processo deve comportar-se de acordo com a boa-f. A boa-f de que trata o dispositivo
a objetiva, ou seja, aquela relativa aos comportamentos capazes de gerar expectativas (a
subjetiva refere-se s intenes no exteriorizadas). Veda-se, portanto, comportamentos
contraditrios (venire contra factum proprium).
Assim, quando a parte autora de um processo previdencirio pleiteia a antecipao
da tutela para que seja concedido um benefcio por suposta incapacidade, o que deferido, e, posteriormente, se verifica que tal incapacidade no existia, evidentemente houve
violao da boa-f objetiva, impondo a restituio dos valores recebidos indevidamente.48
A ausncia da boa-f objetiva tambm capaz de relativizar as nulidades absolutas.
o que ocorre quando se alega a nulidade de algibeira ou nulidade de bolso, expresso que vem sendo utilizada pela jurisprudncia da Terceira Turma do Superior Tribunal
de Justia para designar a estratgia de alegao de nulidade processual em momento
posterior e conveniente a quem alega:
Ao vedar a alegao de nulidade processual apenas quando for conveniente a quem quiser aleg-la, o STJ parece aplicar a ideia de que no
se pode legitimar comportamento contraditrio de quem alegou o vcio
(venire contra factum proprium). Se a nulidade poderia ter sido alegada
antes, por que deixar para depois? Afinal, o vcio processual no pode
ser usado como uma carta escondida na manga, para ser apresentada
como um trunfo no momento mais conveniente.49
Quando o juiz nega a produo de determinada prova sob o fundamento de que

desnecessria soluo da lide e julga o pedido em desfavor daquele que teve a prova
indeferida sob a alegao da parte no ter se desincumbido do nus da prova, comporta-se
de maneira contraditria, sendo passvel de obter a anulao da sentena por violao
da boa-f objetiva.
Viola igualmente a boa-f objetiva o perito designado pelo juzo para a realizao
de uma percia mdica no segurado e que integra a mesma clnica do mdico assistente
ou que atendeu o segurado recentemente na qualidade de mdico assistente.
3.2. O princpio da cooperao
O princpio da cooperao est inserido no art. 6 do novo CPC, dispondo que
todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em tempo
razovel, deciso de mrito justa e efetiva.
A respeito, ver artigo: ZIMMERMANN, Cirlene Luiza. Revogao da tutela antecipada nas demandas
previdencirias e a necessidade de restituio das partes ao estado anterior. Revista Juris Plenum Previdenciria, v. 2, n. 5, fev. 2014. DVD.
49
SILVA, Ticiano Alves e; FONSCA, Vitor. Nulidade de algibeira e boa-f processual. Disponvel em: <http://
portalprocessual.com/nulidade-de-algibeira-e-boa-fe-processual/>. Acesso em: 30 dez. 2015.
48
28
J se disse anteriormente, que o processo no feito para o juiz, mas para as partes,
pois para o juiz, o processo termina depois do julgamento, enquanto para as partes se
prolonga. O magistrado, portanto, no pode mais conduzir o processo como sendo apenas
mais um, de forma egosta. O juiz deve sentir-se um colaborador na rdua tarefa de construir
a soluo do conflito de interesses, da qual tambm devem participar, ativamente, as partes.
Esse novo modelo justifica inovaes trazidas pelo novo CPC que valorizam o
princpio da instrumentalidade, reiterado no art. 188,50 e priorizam a soluo do mrito da
demanda, combatendo a odivel jurisprudncia defensiva que se fundava em questes
formais para deixar de analisar o mrito.
Assim, ao verificar, por exemplo, a ausncia de pressupostos de constituio e de
desenvolvimento vlido e regular do processo, o juiz no pode extinguir o processo sem
resoluo do mrito de imediato, como preceitua o inciso IV do art. 485. Ainda que a matria
seja cognoscvel de ofcio, o magistrado deve oportunizar s partes o direito de se manifestar
a respeito, ou seja, de trazer argumentos que demonstrem que a suposta ausncia de pressupostos sanvel ou sequer existe.51 A confirmao da insanabilidade da irregularidade,
entretanto, nem sempre levar ao pronunciamento de extino sem resoluo do mrito,
pois o art. 488 do novo CPC autorizou o juiz, em sendo possvel, a resolver o mrito sempre
que a deciso for favorvel parte a quem aproveitaria eventual deciso no meritria.
O art. 319 do novo CPC indica os elementos essenciais da petio inicial, entre os
quais, os nomes, os prenomes, o estado civil, a existncia de unio estvel, a profisso, o
nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa
Jurdica, o endereo eletrnico, o domiclio e a residncia do autor e do ru. Entretanto,
conforme esclarece o 1, caso no disponha dessas informaes, poder o autor, na
petio inicial, requerer ao juiz diligncias necessrias sua obteno, evidenciando a necessidade de cooperao por parte do Poder Judicirio para a efetiva soluo da demanda.
A previso de complementao do preparo ou o seu pagamento em dobro foi outra
disposio do novo CPC com claro intuito cooperativo. A pena de desero do recurso
somente poder ser aplicada se, aps ser intimado, o recorrente no suprir a insuficincia
do preparo ou realizar o seu recolhimento em dobro, em caso de no comprovao do
recolhimento no ato de interposio (art. 1.007, 2 e 4). Alm disso, o novo Cdigo
determinou que fosse relevada a pena de desero quando o recorrente provar justo
impedimento ( 6) ou na ocorrncia de equvoco no preenchimento da guia de custas,
hiptese em que o recorrente dever ser intimado para sanar o vcio ( 7).
Outrossim, o pargrafo nico do art. 932 tambm determinou que antes de considerar inadmissvel o recurso, o relator conceder o prazo de 5 (cinco) dias ao recorrente
para que seja sanado vcio ou complementada a documentao exigvel. A determinao
foi reforada no art. 1.017, 3, que estabeleceu que na falta da cpia de qualquer pea ou
no caso de algum outro vcio que comprometa a admissibilidade do agravo de instrumento,
deve o relator aplicar o disposto no art. 932, pargrafo nico.
Art. 188. Os atos e os termos processuais independem de forma determinada, salvo quando a lei expressamente a exigir, considerando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial.
51
Incumbe ao juiz, nos termos do art. 139, inciso do IX, do novo CPC, determinar o suprimento de pressupostos
processuais e o saneamento de outros vcios processuais.
50
29
Outra questo solucionada com o novo CPC e que est claramente relacionada ao
princpio da cooperao/lealdade processual a do prequestionamento ficto. Disps o art.
1.025 que consideram-se includos no acrdo os elementos que o embargante suscitou,
para fins de pr-questionamento, ainda que os embargos de declarao sejam inadmitidos
ou rejeitados, caso o tribunal superior considere existentes erro, omisso, contradio ou
obscuridade. Portanto, a mera oposio de embargos de declarao pelo recorrente ser
suficiente para considerar prequestionada a matria. A previso legal ps fim ao impasse
entre as Smulas ns 356 do STF,52 297 do TST53 e 211 do STJ,54 prevalecendo o entendimento firmado pela Suprema Corte e acompanhado pela Corte Trabalhista.
Lnio Streck critica o princpio da cooperao, taxando-o de inconstitucional:
um modelo que no deve ser pensado distncia da realidade,
sem considerar que no processo h verdadeiro embate (luta, confronto, enfrentamento), razo pela qual as partes e seus advogados
valem-se - e assim deve ser - de todos os meios legais a seu alcance
para atingirem um fim parcial. No crvel (nem constitucional),
enfim, atribuir aos contraditores o dever de colaborarem entre si a
fim de perseguirem uma verdade superior, mesmo que contrria
quilo que acreditam e postulam em juzo, sob pena de priv-los
da sua necessria liberdade para litigar, transformando-os, eles
mesmos e seus advogados, em meros instrumentos a servio do juiz
na busca da to almejada justia. Inexiste tal esprito filantrpico
que enlace as partes no mbito processual, pois o que cada uma
delas ambiciona resolver a questo da melhor forma possvel,
desde que isso signifique favorecimento em prejuzo do adversrio.
Alis, quando contrato um advogado, para que ele lute por mim,
por minha causa. No quero que ele abra mo de nada. Os direitos
so meus e meu advogado deles no dispe. Se meu advogado for
obrigado a cooperar com a outra parte ou com o juiz, meu direito
constitucional de acesso justia estar sendo violado. Alm de meu
direito propriedade e todo o elenco de direitos personalssimos
de que disponho.55
Smula n 356 do STF: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios,
no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento.
53
Smula n 297 do TST: Prequestionamento. Oportunidade. Configurao (nova redao) - Res. 121/2003,
DJ 19, 20 e 21.11.2003. I - Diz-se prequestionada a matria ou questo quando na deciso impugnada haja
sido adotada, explicitamente, tese a respeito. II - Incumbe parte interessada, desde que a matria haja
sido invocada no recurso principal, opor embargos declaratrios objetivando o pronunciamento sobre o tema,
sob pena de precluso. III - Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no recurso principal
sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante opostos embargos de declarao.
54
Smula n 211 do STJ: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de
embargos declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo.
55
STRECK, Lnio Luiz et al. A cooperao processual do novo CPC incompatvel com a Constituio. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2014-dez-23/cooperacao-processual-cpc-incompativel-constituicao?utm_
source=dlvr.it&utm_medium=facebook>. Acesso em: 23 dez. 2014.
52
30
Entretanto, como j foi possvel perceber pelos dispositivos analisados, o dever de

cooperao no representa um mero dever de auxlio, nem de uma parte com a outra e
nem do juiz para com as partes.
O princpio da cooperao torna devidos os comportamentos necessrios
obteno de um processo legal e cooperativo, informando e qualificando o princpio do
contraditrio, gerando deveres s partes (esclarecimento - redigir a petio inicial com clareza e coerncia, sob pena de inpcia; lealdade - no litigar de m-f; proteo - no gerar
danos parte contrria e nem justia, sob pena de responsabilizao) e ao magistrado
(lealdade - vedao do comportamento contraditrio; esclarecimento - sentena clara e
inteligvel; consulta e informao - vedao da deciso surpresa; preveno - advertncia
sobre o uso inadequado do processo).56
Com propsito cooperativo, o novo CPC tambm regulamentou a atuao do
amicus curiae, isto , o amigo da Corte, em causas relevantes, especficas ou de grande
repercusso social. Segundo o art. 138, o juiz ou o relator poder, por deciso irrecorrvel,
de ofcio ou a requerimento das partes ou de quem pretenda manifestar-se, solicitar ou
admitir a participao de pessoa natural ou jurdica, rgo ou entidade especializada, com
representatividade adequada, que ir cooperar na discusso da lide com sua experincia na
matria. Tal interveno, entretanto, no implica alterao de competncia nem autoriza a
interposio de recursos, ressalvadas a oposio de embargos de declarao e o recurso
da deciso que julgar o incidente de resoluo de demandas repetitivas.
3.2.1. O negcio jurdico processual
Outra inovao do novo CPC, diretamente relacionada ao princpio da cooperao,
o negcio jurdico processual, previsto no art. 190, que pode ocorrer antes do incio ou
durante a tramitao do processo. Assim, versando o processo sobre direitos que admitam
autocomposio, ser lcito s partes plenamente capazes estipular mudanas no procedimento para ajust-lo s especificidades da causa e convencionar sobre os seus nus,
poderes, faculdades e deveres processuais, cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento,
controlar a validade das convenes ajustadas, recusando-lhes aplicao somente nos
casos de nulidade ou de insero abusiva, em contrato de adeso ou em que alguma parte
se encontre em manifesta situao de vulnerabilidade. O modelo foi claramente copiado
do sistema arbitral, em que o procedimento a ser seguido pelo rbitro ou tribunal arbitral
dever constar do compromisso arbitral, nos termos dos arts. 10 e 11 da Lei n 9.307/1996.
A novidade plenamente aplicvel no processo previdencirio, pois os direitos
discutidos admitem autocomposio e as partes, em geral, so plenamente capazes. At
mesmo nos casos que envolvem interesses de incapazes, entende-se que a negociao
no mbito do processo seria admissvel, desde que ouvido o Ministrio Pblico, nos termos
do art. 178, II. Em todo caso, imprescindvel que a negociao seja escrita.
DIDIER JR., op. cit., v. 1, p. 127-130.
56
31
Todavia, considerando o grande volume de demandas previdencirias, acredita-se

que essa possibilidade de alterao do procedimento para a tramitao do processo ter
pouca utilidade prtica. possvel que seja utilizada em causas mais complexas, como
uma ao civil pblica contra o INSS ou at mesmo ajuizada pela Autarquia Federal, mas
dificilmente ser implementada nas demandas rotineiras propostas pelos segurados.
A previso do art. 191, por outro lado, ter possibilidade de maior alcance. O dispositivo autoriza que, de comum acordo, o juiz e as partes possam fixar calendrio para a
prtica dos atos processuais, quando for o caso; sendo que o calendrio vincula as partes
e o juiz, e os prazos nele previstos somente sero modificados em casos excepcionais,
devidamente justificados; dispensando-se a intimao das partes para a prtica de ato
processual ou a realizao de audincia cujas datas tiverem sido designadas no calendrio.
A negociao de um calendrio diferenciado no tende a ocorrer de forma individualizada, mas poder ser implementada em determinados tipos de processos, como j ocorria
com os que envolviam benefcios por incapacidade em algumas localidades, tendo sido
aprovado pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ), no dia 15 de dezembro de 2015, uma
recomendao para a uniformizao de procedimentos nas percias determinadas em aes
judiciais que envolvam a concesso de benefcios previdencirios de aposentadoria por
invalidez, auxlio-doena e auxlio-acidente. A recomendao contempla uma srie de orientaes aos juzes como a de considerarem, desde o despacho inicial, a realizao de prova
pericial mdica antes da citao do INSS, a uniformizao de quesitos e a incluso nas propostas de acordo e nas sentenas da Data da Cessao do Benefcio (DCB) e da indicao
de eventual tratamento mdico, sem prejuzo de possvel requerimento para prorrog-los.57
Trata-se de um modelo de negcio jurdico que poder ser aperfeioado e ampliado de forma coletiva em cada localidade, com a participao do Poder Judicirio, da
Advocacia-Geral da Unio e da Ordem dos Advogados do Brasil.
Os enunciados Enfam ns 36, 37 e 41 concluram, respectivamente, que a regra
do art. 190 do CPC/2015 no autoriza s partes a celebrao de negcios jurdicos
processuais atpicos que afetem poderes e deveres do juiz, tais como os que: a) limitem
seus poderes de instruo ou de sano litigncia mproba; b) subtraiam do Estado/
juiz o controle da legitimidade das partes ou do ingresso de amicus curiae; c) introduzam
novas hipteses de recorribilidade, de rescisria ou de sustentao oral no previstas em
lei; d) estipulem o julgamento do conflito com base em lei diversa da nacional vigente; e
e) estabeleam prioridade de julgamento no prevista em lei; bem como que so nulas,
por ilicitude do objeto, as convenes processuais que violem as garantias constitucionais
do processo, tais como as que: a) autorizem o uso de prova ilcita; b) limitem a publicidade
do processo para alm das hipteses expressamente previstas em lei; c) modifiquem o
CONSELHO Nacional de Justia. CNJ recomenda procedimentos em aes sobre benefcios previdencirios. Disponvel em: <http://cnj.jus.br/noticias/cnj/81207-cnj-recomenda-procedimentos-em-acoes-sobre-beneficios-previdenciarios>. Acesso em: 02 jan. 2016.
57
32
regime de competncia absoluta; e d) dispensem o dever de motivao e que por compor a estrutura do julgamento, a ampliao do prazo de sustentao oral no pode ser
objeto de negcio jurdico entre as partes. Em uma anlise sumria e abstrata, parecem
adequadas as concluses.
3.2.2. A distribuio dinmica do nus da prova
Um campo propcio para o negcio jurdico processual ou pr-processual o da
distribuio do nus da prova, o que somente no poder ocorrer por conveno das partes
quando recair sobre direito indisponvel ou tornar excessivamente difcil a uma parte o
exerccio do direito, nos termos do 3 do art. 373 do novo CPC.
O referido dispositivo, alis, forte no princpio da cooperao, positivou a distribuio
dinmica do nus da prova, autorizando no 1 que, nos casos previstos em lei ou diante
de peculiaridades da causa relacionadas impossibilidade ou excessiva dificuldade de
cumprir o nus da prova conforme a regra geral da distribuio esttica (fato constitutivo
de seu direito deve ser comprovado pelo autor, enquanto ao ru compete a prova quanto
existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor) ou maior
facilidade de obteno da prova do fato contrrio, poder o juiz atribuir o nus da prova
de modo diverso, desde que o faa por deciso fundamentada, caso em que dever dar
parte a oportunidade de se desincumbir do nus que lhe foi atribudo. Evidentemente,
a distribuio dinmica no poder gerar situao em que a desincumbncia do encargo
pela parte seja impossvel ou excessivamente difcil, sob pena de nulidade da deciso.
Nas demandas previdencirias, a distribuio dinmica do nus da prova j realidade em muitos locais, especialmente naqueles em que o Poder Judicirio realiza a notificao das Agncias da Previdncia Social de Atendimento das Demandas Judiciais - APSADJ
para juntada do processo administrativo e de todos os demais documentos teis ao deslinde
do feito (pesquisas nos sistemas Plenus e CNIS), antes da citao do INSS e sem impor o
nus ao autor, apesar de tais documentos serem prova de fato constitutivo de seu direito.
3.2.3. Os honorrios advocatcios de sucumbncia
Algumas das alteraes promovidas no diploma processual civil no tocante aos honorrios advocatcios de sucumbncia, alm de pretenderem agilizar o trmite processual,
tambm tm profunda relao com o princpio da cooperao. o caso dos honorrios
recursais, ou seja, o tribunal, ao julgar o recurso, majorar os honorrios fixados anteriormente levando em conta o trabalho adicional realizado em grau recursal, nos termos
do 11 do art. 85. Acredita-se que essa mudana ter efeitos importantes nos processos
previdencirios no tocante aos recursos interpostos pelo INSS, pois a AGU tende a expedir
mais rapidamente orientaes que dispensem a interposio de recursos em matrias
pacificadas. Por outro lado, no deve ter grande influncia nos recursos dos autores, que,
geralmente, so beneficirios da justia gratuita. Contudo, a concesso da justia gratuita
33
tende a ser mais bem controlada a partir da entrada em vigor do novo CPC, tendo em
vista a autorizao do 19 do art. 85 de percepo de honorrios de sucumbncia pelos
advogados pblicos.
Os honorrios advocatcios devidos pela Fazenda Pblica tambm devero
respeitar, em regra, o percentual mnimo de dez por cento, previsto no 2 do art. 85.
Entretanto, quando o valor da condenao ou do proveito econmico obtido for superior a
200 (duzentos) salrios mnimos, considerando o valor vigente quando prolatada sentena
lquida ou o que estiver em vigor na data da deciso de liquidao (que no o caso da
grande maioria das causas previdencirias), poder haver uma reduo desse percentual,
nos termos dos 3 e 5, podendo chegar a um por cento na parte da condenao que
superar 100.000 (cem mil) salrios mnimos.
O 7 do art. 85, por sua vez, positivou questo pacificada na jurisprudncia, no
sentido de no serem devidos honorrios no cumprimento de sentena contra a Fazenda
Pblica que enseje expedio de precatrio, desde que no tenha sido impugnada. Por
outro lado, mantm-se as previses das Smulas ns 39 e 57 da AGU, que dispem,
respectivamente, que so devidos honorrios advocatcios nas execues, no embargadas, contra a Fazenda Pblica, de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor
(art. 100, 3, da Constituio Federal) e que so devidos honorrios advocatcios pela
Fazenda Pblica nas execues individuais de sentena proferida em aes coletivas,
ainda que no embargadas.
J o 14 do art. 85 reconheceu a natureza autnoma e alimentar dos honorrios
advocatcios, concedendo-lhes os mesmos privilgios dos crditos oriundos da legislao
do trabalho e vedando a compensao em caso de sucumbncia parcial. A autonomia dos
honorrios de sucumbncia tambm foi reforada no 18, que estabeleceu que caso
a deciso transitada em julgado seja omissa quanto ao direito aos honorrios ou ao seu
valor, cabvel ao autnoma para sua definio e cobrana. Tal dispositivo vai ao sentido decidido pelo Plenrio do STF, em 2014, no julgamento do RE n 564.132/RS, com
repercusso geral, de que os honorrios advocatcios tm natureza autnoma e podem
ser executados e levantados separadamente, inclusive via Requisio de Pequeno Valor
(RPV), sem representar violao ao art. 100, 8, da CF/1988.
Os honorrios advocatcios contratuais continuam regulados pelo Estatuto da OAB
(Lei n 8.906/1994). De todo modo, considerando o dever de cooperao institudo pelo
novo CPC, bem como o princpio da proporcionalidade, entende-se que fica reforado o
poder do juiz de indeferir honorrios contratuais que excedam a 30% (trinta por cento) do
valor da condenao. Registre-se que esse limite foi o considerado tico e legtimo pela
OAB em diversos julgamentos dos seus Tribunais de tica e Disciplina.58
Todas essas condutas cooperativas visam a um processo legal devido e cooperativo,
com efetivo contraditrio e que solucione o mrito do conflito em prazo razovel.
CONJUR. Justia nega honorrios acima do teto. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2010-ago-04/
justica-indefere-honorarios-acima-permitido-denuncia-advogados-mp>. Acesso em: 03 jan. 2016.
58
34
3.3. O princpio da igualdade

O art. 7 do novo CPC refora o consagrado princpio da igualdade expresso no
caput do art. 5 da CF/1988, dispondo que assegurada s partes paridade de tratamento
em relao ao exerccio de direitos e faculdades processuais, aos meios de defesa, aos
nus, aos deveres e aplicao de sanes processuais, competindo ao juiz zelar pelo
efetivo contraditrio. Segundo o princpio da isonomia, portanto, os sujeitos do processo
devem ter tratamento processual equilibrado, capaz de suprir as desigualdades naturais
existentes entre as partes, cabendo ao juiz assegurar essa igualdade de tratamento, nos
termos do inciso I do art. 139 do novo CPC.
Admite-se, contudo, discriminaes positivas, ou seja, tratamento formalmente
desigual em busca da isonomia real.59 Assim, so exemplos de discriminaes positivas
previstas expressamente no novo CPC:
a) tramitao prioritria para maiores de sessenta anos e portadores de doenas
graves (art. 1.04860);
b) benefcio do prazo em dobro da Fazenda Pblica61 (antes o prazo era em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer), do Ministrio Pblico62 e da Defensoria
Pblica63 ou por quem exera funo equivalente,64 exceto quando a lei estabelecer, de
forma expressa, prazo prprio, e dos litisconsortes em processos fsicos com procuradores
distintos;65 e
c) a no imposio de impugnao especfica aos termos da petio inicial pelo
advogado dativo, pelo curador especial e pelo defensor pblico.66
GONALVES, Marcos Vinicius Rios. Direito processual civil esquematizado. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 64.
Art. 1.048. Tero prioridade de tramitao, em qualquer juzo ou tribunal, os procedimentos judiciais:
I - em que figure como parte ou interessado pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos ou
portadora de doena grave, assim compreendida qualquer das enumeradas no art. 6, inciso XIV, da Lei n
7.713, de 22 de dezembro de 1988;
II - regulados pela Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente).
61
Art. 183. A Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes
de direito pblico gozaro de prazo em dobro para todas as suas manifestaes processuais, cuja contagem
ter incio a partir da intimao pessoal.
62
Art. 180. O Ministrio Pblico gozar de prazo em dobro para manifestar-se nos autos, que ter incio a partir
de sua intimao pessoal, nos termos do art. 183, 1.
63
Art. 186. A Defensoria Pblica gozar de prazo em dobro para todas as suas manifestaes processuais.
64
STJ, REsp 1106213/SP, DJe 07.11.2011, estendeu direito do prazo em dobro ao advogado integrante de
ncleo de prtica jurdica de entidade pblica de ensino superior, pois integra servio de assistncia judiciria
organizado e mantido pelo Estado.
65
Art. 229. Os litisconsortes que tiverem diferentes procuradores, de escritrios de advocacia distintos, tero
prazos contados em dobro para todas as suas manifestaes, em qualquer juzo ou tribunal, independentemente de requerimento. [...] 2 No se aplica o disposto no caput aos processos em autos eletrnicos.
66
Art. 341. [...] Pargrafo nico. O nus da impugnao especificada dos fatos no se aplica ao defensor
pblico, ao advogado dativo e ao curador especial.
59
60
35
3.4. Clusulas gerais e o princpio da proporcionalidade

O art. 8 do novo CPC, por sua vez, trouxe, certamente, o maior elenco de clusulas
gerais do novo diploma, ao dispor que ao aplicar o ordenamento jurdico, o juiz atender
aos fins sociais e s exigncias do bem comum, resguardando e promovendo a dignidade
da pessoa humana e observando a proporcionalidade, a razoabilidade, a legalidade, a
publicidade e a eficincia.
Realizar um processo que atenda aos fins sociais e s exigncias do bem comum,
e tambm resguarde e promova a dignidade da pessoa humana, garantir o direito fundamental processualizao.
J a legalidade e a eficincia, que eram princpios cuja obedincia j era imposta
Administrao Pblica pelo caput do art. 37 da CF/1988, tambm passaram a ser expressamente princpios da jurisdio, assim como a publicidade, que j havia sido estendida
desde a redao originria da Carta Magna de 1988. O dispositivo robusteceu a exigncia
de que os entes pblicos atuem sempre nos termos do ordenamento jurdico (leitura ampla
da legalidade) e de modo a gerar o menor custo possvel ao administrado/jurisdicionado,
requisito que ser mais bem detalhado ao analisar o princpio da durao razovel do
processo, intimamente relacionado.
Os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade so extremamente vagos,
mas j foram exaustivamente examinados por Dworkin e Alexy nos seus estudos sobre
coliso de princpios/direitos fundamentais, a qual deve ser solucionada pela ponderao,
cujo alcance de aplicao ao caso concreto controla-se pela tcnica relativa mxima da
proporcionalidade e pela precedncia condicionada (fixao de condies sob as quais
um princpio tem precedncia em face de outro, sendo que sob outras condies, possvel
que a precedncia seja resolvida de forma contrria), dando origem a um mandamento
definitivo para o caso concreto (regra).67
Quando o art. 489, 2, do novo CPC prev que no caso de coliso entre normas,
o juiz deve justificar o objeto e os critrios gerais da ponderao efetuada, enunciando
as razes que autorizam a interferncia na norma afastada e as premissas fticas que
fundamentam a concluso, est autorizando o uso das teorias da relao de precedncia
condicionada e da lei de coliso criadas por Alexy, as quais visam dotar de racionalidade o
processo decisrio baseado na pesagem de princpios colidentes, afastando o decisionismo, que seria a ausncia de quaisquer parmetros jurdicos para a eleio da soluo
do caso concreto. Portanto, no bastar ao juiz fundamentar a deciso na aplicao da
mxima da proporcionalidade, sendo necessrio que exponha sua investigao das
possibilidades fticas de otimizao pelo exame das mximas parciais da adequao
e da necessidade, bem como pelas possibilidades jurdicas de otimizao, pela mxima
Apud BELTRAMELLI NETO, Silvio. Aplicao dos direitos fundamentais sociais: apontamentos metodolgicos.
In. MIESSA, lisson; CORREIA, Henrique (Org.). Estudos aprofundados Ministrio Pblico do Trabalho. 3.
ed. Salvador: Juspodivm, 2015. p. 166 e 168.
67
36
parcial da ponderao ou proporcionalidade em sentido estrito, de modo sucessivo e nessa

ordem. A medida ser adequada se for apta a, na prtica, fomentar ou definitivamente
alcanar o objetivo a que se prope (exame absoluto); ser necessria se a realizao
do objetivo perseguido no possa ser promovida, com a mesma intensidade, por meio de
outro ato que limite, em menor medida, o direito fundamental atingido (exame comparativo);
e ser proporcional em sentido estrito, se ainda prevalecer aps a ponderao entre a
intensidade da restrio ao direito fundamental atingido e a importncia da realizao do
direito fundamental que com ele colide e que fundamenta a adoo da medida restritiva
(exerccio da ponderao).68
O uso do poder geral de cautela e de efetivao conferidos ao juiz, a concesso da
tutela provisria sem oitiva da parte adversa, a fixao do valor das multas processuais, a
decretao de invalidades processuais, a definio do valor das indenizaes por danos
morais, entre outras situaes, so tpicos exemplos em que o juiz dever se valer da
mxima da proporcionalidade.
4. A SOLUO CONSENSUAL DOS CONFLITOS E O PODER JUDICIRIO COMO
MEIO ALTERNATIVO DE RESOLUO DAS CONTROVRSIAS
O art. 5, XXXV, da CF/1988 decreta o princpio da inafastabilidade do controle
jurisdicional, dispondo que no se excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou
ameaa a direito. Essa previso foi reforada pelo art. 3 do novo CPC, cujos pargrafos,
entretanto, atestaram a legitimidade e privilegiaram, claramente, o uso dos tradicionais
meios alternativos de soluo dos conflitos, como o caso da arbitragem, regulada pela
Lei n 9.307/1996, a conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de
conflitos, que devero ser promovidos, sempre que possvel, pelo prprio Estado, e ser
estimulados por juzes, advogados, defensores pblicos e membros do Ministrio Pblico,
inclusive no curso do processo judicial. Para que os propsitos do novo CPC nessa seara
sejam alcanados, imprescindvel que a formao tradicionalmente litigante dos profissionais da rea jurdica seja direcionada para uma formao conciliadora.
Em razo desse princpio, o prvio exaurimento das vias administrativas no
necessrio para o exerccio do direito de ao. Entretanto, a necessidade de prvio requerimento administrativo para propor ao judicial de cunho previdencirio foi reconhecida
pelo STF no Recurso Extraordinrio n 631.240/MG, com repercusso geral reconhecida,
como condio para se caracterizar a resistncia do INSS pretenso do segurado e,
assim, demonstrar a necessidade de acionar o Judicirio.69
O Ministro do Superior Tribunal de Justia, Luis Felipe Salomo, em entrevista
concedida Revista Conjur, ressaltou que o Judicirio tem que ser acionado de maneira
BELTRAMELLI NETO, op. cit., p. 169-170.
A respeito, ver artigo: SILVA, Elisa Maria Corra. Prvio requerimento administrativo nas aes previdencirias:
o recurso extraordinrio 631.240. Revista Juris Plenum Previdenciria, v. 2, n. 8, p. 93-106, nov. 2014.
68
69
37
racional. Precisa ser realmente o ltimo recurso da cidadania, mas com solues extrajudiciais eficientes para o cidado. So outras portas que ele pode bater sem congestionar
aquele conduto, que um conduto muitssimo relevante.70
Com esse propsito, foi alterada a Lei n 9.307/1996 pela Lei n 13.129/2015,
passando a admitir o uso da arbitragem pela administrao pblica direta e indireta para
dirimir conflitos relativos a direitos patrimoniais disponveis (art. 1, 1),71 estabelecendo
que a autoridade ou o rgo competente da administrao pblica direta para a celebrao de conveno de arbitragem a mesma para a realizao de acordos ou transaes
(art. 1, 2), e que a arbitragem que envolva a administrao pblica ser sempre de
direito (afastando a possibilidade da arbitragem por equidade, prevista no caput do art.
2) e respeitar o princpio da publicidade (salvo situaes legais de sigilo, relativizando
a confidencialidade que costuma ser adotada nos procedimentos arbitrais) (art. 2, 3).
A arbitragem, nos termos do art. 1 da Lei n 9.307/1996, pode ser instituda facultativamente (do contrrio, violaria o direito constitucional do livre acesso justia previsto no
inciso XXXV do art. 5 da CF/1988) se as partes forem plenamente capazes de contratar
(incapazes no podem mesmo representados) e o direito em conflito for patrimonial (passvel de avaliao pecuniria) disponvel (isto , no seja indisponvel, como, por exemplo,
o direito honra, personalidade, intimidade etc.).
Os conflitos previdencirios envolvem direitos patrimoniais disponveis, sendo
interesse dos segurados que eventual arbitragem seja de direito, com fundamento no
princpio da legalidade, e pblica, salvo sigilo legal, como estabeleceu a lei, de modo que
no haver impedimento para o uso da arbitragem nessa seara, desde que envolvendo
segurados plenamente capazes, o que, entretanto, depende de regulamentao, no
podendo ser adotada individualmente, em razo do princpio da impessoalidade que deve
reger a Administrao Pblica. Entretanto, no se pode negar que, em prol do princpio
constitucional da eficincia, essa via alternativa dever ser cogitada, pois trar maior
celeridade para ambas as partes, com consequente reduo dos custos, compensando
a renncia via jurisdicional.
CONJUR. Judicirio precisa ser realmente o ltimo recurso da cidadania. Disponvel em: <http://www.conjur.
com.br/2015-jun-21/entrevista-luis-felipe-salomao-ministro-superior-tribunal-justica>. Acesso em: 02 jan. 2016.
71
Rafael Carvalho Rezende Oliveira explica que a arbitragem em contratos privados da Administrao Pblica,
como o caso dos contratos celebrados por empresas estatais e os contratos de locao em que a Administrao locatria, sempre contou com maior aceitao na doutrina e na jurisprudncia, especialmente em razo
da preponderncia da aplicao do regime jurdico de direito privado e pela ausncia, em regra, das clusulas
exorbitantes, na forma do art. 62, 3, I, da Lei n 8.666/1993. Nos contratos administrativos, entretanto, a
arbitragem representa uma soluo eficiente para soluo de controvrsias contratuais que digam respeito
s questes predominantemente patrimoniais ou tcnicas (direitos disponveis). Tanto assim que, antes
mesmo da Lei n 13.129/2015 promover alteraes na lei da arbitragem, j havia previso de sua utilizao
em diplomas legais especficos (art. 23-A da Lei 8.987/1995; art. 93, XV da Lei n 9.472/1997; art. 43, X, da
Lei n 9.478/1997; art. 35, XVI, da Lei n 10.233/2001; e art. 11, III, da Lei n 11.079/2004). (In: OLIVEIRA,
Rafael Carvalho Rezende. A arbitragem nos contratos da administrao pblica e a Lei 13.129/2015. Disponvel em: <http://genjuridico.com.br/2015/06/17/a-arbitragem-nos-contratos-da-administracao-publica-e-a-lei-13-1292015/>. Acesso em: 02 jan. 2016).
70
38
Outra inovao em prol dos meios extrajudiciais de resoluo dos conflitos foi a Lei
n 13.140/2015, que disps sobre a mediao entre particulares como meio de soluo de
controvrsias, considerando como tal a atividade tcnica exercida por terceiro imparcial sem
poder decisrio, que, escolhido ou aceito pelas partes, as auxilia e estimula a identificar ou
desenvolver solues consensuais para a controvrsia. Referida lei tambm disps sobre
a autocomposio de conflitos no mbito da administrao pblica, autorizando a criao
pelos entes pblicos, de cmaras de preveno e resoluo administrativa de conflitos,72
no mbito dos respectivos rgos da Advocacia Pblica,73 bem como da possibilidade das
controvrsias jurdicas que envolvam a administrao pblica federal direta, suas autarquias
e fundaes serem objeto de transao por adeso.
O art. 166 do novo diploma processual estabeleceu como princpios informadores
da conciliao e da mediao, a independncia, a imparcialidade, a autonomia da vontade,
a confidencialidade, a oralidade, a informalidade e a deciso informada.
O art. 165 do novo CPC tambm determinou a criao, pelos tribunais, de centros
judicirios de soluo consensual de conflitos, responsveis pela realizao de sesses e
audincias de conciliao74 e mediao,75 e pelo desenvolvimento de programas destinados
a auxiliar, orientar e estimular a autocomposio. Os conciliadores, os mediadores, que
sero tambm considerados auxiliares da justia, segundo o novo CPC, e as cmaras
Dispositivo que complementa o art. 174 do novo CPC, que dispe que a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios criaro cmaras de mediao e conciliao, com atribuies relacionadas soluo
consensual de conflitos no mbito administrativo [...].
73
A Portaria AGU n 1.281, de 27 de setembro de 2007, disps sobre o deslinde, em sede administrativa,
de controvrsias de natureza jurdica entre rgos e entidades da Administrao Federal, no mbito da
Advocacia-Geral da Unio. Aps a edio da referida Portaria, eventuais controvrsias jurdicas, em sede
administrativa, entre rgos e entidades da Administrao Federal, passaram a poder ser solucionadas por
meio de conciliao ou arbitramento, no mbito da Advocacia-Geral da Unio, na Cmara de Conciliao
e Arbitragem da Administrao Federal - CCAF, ou outros rgos desde que determinado pelo Advogado-Geral da Unio ou o Consultor-Geral da Unio. Segundo Erico Ferrari Nogueira, pela dico do referido
normativo, infere-se que, em primeiro lugar, devem-se envidar todos os esforos para uma soluo mais
pacfica, que a conciliao, no entanto, no sendo possvel, a Consultoria-Geral da Unio, quando cabvel,
elaborar parecer para dirimir a controvrsia, submetendo-o ao Advogado-Geral da Unio, nos termos dos
artigos 40 e 41 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, o qual, se adotado, vincular toda a
Administrao Pblica Federal. Este parecer, na prtica, valer como deciso arbitral. Em 2009, o Superior
Tribunal de Justia chegou a reconhecer a eficcia desse sistema, extinguindo um processo, sem julgamento
do mrito, considerando a perda do objeto, em face de realizao de conciliao realizada pelo CCAF em
um caso que questionava conflito entre rgos federais. (In: NOGUEIRA, Erico Ferrari. A arbitragem e sua
utilizao na administrao pblica. Disponvel em: <http://www.agu.gov.br/page/download/index/id/692918>.
Acesso em: 02 jan. 2016).
74
Art. 165, 2 O conciliador, que atuar preferencialmente nos casos em que no houver vnculo anterior
entre as partes, poder sugerir solues para o litgio, sendo vedada a utilizao de qualquer tipo de constrangimento ou intimidao para que as partes conciliem.
75
Art. 165, 3 O mediador, que atuar preferencialmente nos casos em que houver vnculo anterior entre
as partes, auxiliar aos interessados a compreender as questes e os interesses em conflito, de modo que
eles possam, pelo restabelecimento da comunicao, identificar, por si prprios, solues consensuais que
gerem benefcios mtuos.
72
39
privadas de conciliao e mediao devero ser inscritos em cadastro nacional e em cadastro de tribunal de justia ou de tribunal regional federal, que dever manter registro de
profissionais habilitados, com indicao de sua rea profissional, nos termos do art. 167,
cabendo s partes escolher, de comum acordo, o conciliador, o mediador ou a cmara
privada de conciliao e de mediao, que poder, inclusive, no estar cadastrado no
tribunal, nos termos do art. 168. Entretanto, inexistindo acordo quanto escolha, haver
distribuio entre aqueles cadastrados no registro do tribunal, observada a respectiva
formao.
Entende-se que esses centros judicirios de soluo consensual de conflitos a serem
criados pelos tribunais devero ser utilizados, preferencialmente, antes do ajuizamento
da demanda. Entretanto, sendo infrutfero o resultado, as partes partiro para o litgio
judicial. A deciso judicial (caracterizada pela substitutividade, pois substitui a vontade
das partes), entretanto, dever ser precedida de nova tentativa de soluo consensual,
conforme previso do art. 334 do novo CPC.
Assim, se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no for o caso de
improcedncia liminar do pedido, o juiz designar audincia de conciliao ou de mediao com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado o ru com pelo
menos 20 (vinte) dias de antecedncia, prazos que devero ser dobrados nas demandas
previdencirias em razo do privilgio do prazo em dobro da Fazenda Pblica. Referida
audincia ser conduzida por conciliador ou mediador habilitado, exceto onde no haja,
quando dever ser dirigida pelo juiz da causa,76 havendo exigncia das partes estarem
acompanhadas por seus advogados ou defensores pblicos, mas sendo autorizado que
constituam representante, por meio de procurao especfica, com poderes para negociar
e transigir.
No mbito dos Juizados Especiais Federais, h regra especfica no art. 10 da Lei n
10.259/2001, no sentido de que as partes podero designar, por escrito, representantes
para a causa, advogado ou no, sendo dispensvel, portanto, a presena do advogado na
audincia de conciliao, regra que no dever ser alterada com a vigncia do novo CPC.
A pauta das audincias de conciliao ou de mediao dever ser organizada de
modo a respeitar o intervalo mnimo de 20 (vinte) minutos entre o incio de uma e o incio
da seguinte. Tal disposio muito salutar, eis que no se consegue estabelecer uma
conciliao ou mediao efetiva em menor tempo. Entretanto, evidente que tal tempo pode
ser insuficiente, a depender da complexidade da causa. Obtendo-se a autocomposio,
essa dever ser reduzida a termo e homologada por sentena.
A audincia de conciliao ou mediao somente no ser realizada se ambas as
partes manifestarem, expressamente, desinteresse na composio consensual e quando
no se admitir a autocomposio, nos termos do 4 do art. 334 do novo CPC. O desinteresse dever ser indicado pelo autor na petio inicial, enquanto o ru dever faz-lo,
Ao juiz, nos termos do art. 139, V, do novo CPC, incumbe promover, a qualquer tempo, a autocomposio,
preferencialmente com auxlio de conciliadores e mediadores judiciais.
76
40
por petio, apresentada com dez dias de antecedncia, contados da data da audincia
designada, devendo ser manifestado por todos os litisconsortes, se for o caso.
Designada a audincia que objetiva a soluo consensual da demanda, o no
comparecimento injustificado de qualquer das partes, que evidencia eventual propsito
protelatrio, ser considerado ato atentatrio dignidade da justia e ser sancionado, nos
termos do 8 do art. 334, com multa de at 2% (dois por cento) da vantagem econmica
pretendida ou do valor da causa, revertida em favor da Unio ou do Estado. Em respeito ao
princpio do contraditrio, imperioso que se oportunize, antes da punio, a manifestao
da parte ausente para que justifique a falta. A prvia manifestao escrita de desinteresse
na conciliao ou mediao no poder ser acatada como justificativa para a ausncia
(e, consequentemente, da aplicao da multa), porquanto somente a recusa expressa de
ambas as partes tem o condo de levar a no realizao da audincia.
No mbito dos processos previdencirios que tramitam nos Juizados Especiais
Federais, que sempre foram regidos pelo princpio da conciliao, h muito tempo essas
audincias conciliatrias deixaram de ser a regra, sendo muito comum que o INSS seja
citado para contestar a ao ou apresentar proposta de conciliao, o que, inclusive,
condiz com o princpio da celeridade que tambm deve reger esse rito, entendendo-se
que no haja motivo para alterar essa prtica com a vigncia do novo CPC, at mesmo
pelo excessivo volume de demandas envolvendo a matria.
Nas aes previdencirias cujo valor da causa supere sessenta salrios mnimos e
se imponha o procedimento comum regido pelo novo diploma processual, a regra dever
ser a da realizao das audincias de conciliao ou mediao, exceto que ambas as
partes manifestem, expressamente, o desinteresse na autocomposio, visto que essa
admitida, por se tratarem de demandas envolvendo direitos patrimoniais disponveis.
Ressalvo, contudo, que caso a prtica local j tenha demonstrado que mais til a prvia
citao concomitante com a intimao do INSS para apresentar proposta de acordo,
essa deveria ser mantida, por ser mais coerente com o princpio da durao razovel do
processo ou da economicidade, sobre o qual trataremos adiante.
A recomendao aprovada pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ), no dia 15 de
dezembro de 2015, para a uniformizao de procedimentos nas percias determinadas
em aes judiciais que envolvam a concesso de benefcios previdencirios por incapacidade, j referida nesse estudo,77 antes de ser apontada como violadora das normas
que privilegiam a autocomposio apresentadas pelo novo CPC, deve ser compreendida
como um contribuio ao entendimento de que h situaes (demandas em massa, por
exemplo, como o caso das aes previdencirias) em que o prprio magistrado ou at
mesmo o Poder Judicirio de uma forma mais ampla (como nesse caso), deve avaliar se
h viabilidade de autocomposio no caso concreto. Nas demandas previdencirias que
CONSELHO Nacional de Justia. CNJ recomenda procedimentos em aes sobre benefcios previdencirios. Disponvel em: <http://cnj.jus.br/noticias/cnj/81207-cnj-recomenda-procedimentos-em-acoes-sobre-beneficios-previdenciarios>. Acesso em: 02 jan. 2016.
77
41
envolvem benefcios por incapacidade, a possibilidade de soluo consensual sem a prvia

realizao de percia mdica nula, de modo que a designao de audincia conciliatria
antes da realizao da percia, alm de no privilegiar o princpio da autocomposio, viola
o da durao razovel do processo. Aps a realizao da percia, a audincia de conciliao ou mediao poderia at ter utilidade, entretanto, a eventual propositura de acordo
pelo INSS por escrito, certamente, pode trazer mais celeridade ao processo, em especial
quando tramita eletronicamente, como j ocorre na maioria das demandas previdencirias.
5. O PRINCPIO DA ECONOMICIDADE OU DA RAZOVEL DURAO DO PROCESSO
possvel afirmar, sem receio, que a necessidade de elaborao de um novo
diploma processual civil surgiu com a incluso, pela Emenda Constitucional n 45/2004,
do inciso LXXVIII ao art. 5 da Constituio, que assegurou a todos, no mbito judicial e
administrativo, a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de
sua tramitao.
Trata-se do direito fundamental a um processo sem dilaes indevidas, que equilibra
a celeridade e o devido processo legal (segurana jurdica), preservando garantias como
o contraditrio, a ampla defesa e o duplo grau de jurisdio.
O art. 4 do novo CPC veio robustecer a garantia constitucional, ao dispor que
as partes tm o direito de obter em prazo razovel a soluo integral do mrito, includa
a atividade satisfativa. Portanto, no basta ao Estado-juiz decidir o conflito, devendo,
efetivamente, solucion-lo.
Compete ao juiz, nos termos do art. 139 do novo CPC, velar pela durao razovel
do processo, inclusive na fase executiva. Para tanto, dever prevenir ou reprimir qualquer
ato contrrio dignidade da justia e indeferir postulaes meramente protelatrias; determinar todas as medidas indutivas, coercitivas, mandamentais ou sub-rogatrias necessrias
para assegurar o cumprimento de ordem judicial, inclusive nas aes que tenha por objeto
prestao pecuniria; dilatar os prazos processuais (desde que antes de encerrado o prazo
regular) e alterar a ordem de produo dos meios de prova, adequando-os s necessidades do conflito de modo a conferir maior efetividade tutela do direito. No cumprimento
de sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de fazer ou de no fazer, o juiz
poder, de ofcio ou a requerimento, para a efetivao da tutela especfica ou a obteno
de tutela pelo resultado prtico equivalente, determinar as medidas necessrias satisfao do exequente, entre as quais, segundo o art. 536, a imposio de multa, a busca e
apreenso, a remoo de pessoas e coisas, o desfazimento de obras e o impedimento de
atividade nociva, podendo, caso necessrio, requisitar o auxlio de fora policial.
5.1. Prazos processuais
O CPC de 1973 estabelecia a contagem dos prazos em dias corridos, conforme
previso do art. 178. Com a vigncia do novo CPC, os prazos de natureza processual passaro a ser computados somente em dias teis, nos termos do art. 219, ficando excludos,
42
portanto, os feriados, os sbados, os domingos e os dias em que no haja expediente

forense. Tal alterao dever ser aplicada ao sistema dos juizados especiais, que no
prev regra especial a respeito.
A regra da intimao automtica nos processos eletrnicos, que se perfectibiliza
quando o interessado no abre a intimao disponibilizada no sistema eletrnico dentro
do prazo de dez dias, no foi alterada, de modo que esse prazo de dez dias deve ser
contado de forma contnua e no em dias teis, conforme expressa disposio constante
no 3 do art. 5 da Lei n 11.419/2006.
A uniformizao dos prazos recursais (interposio e contrarrazes) pelo novo
CPC, inclusive do agravo interno no mbito dos tribunais, tambm deve ser destacada,
sendo fixados em 15 (quinze) dias, nos termos do art. 1.003, 5 e art. 1.070, excetuados
apenas os embargos de declarao, cujo prazo para oposio de cinco dias, conforme
estabelecido no art. 1.023, e os prazos recursais previstos em leis especiais, como o
caso dos aplicveis ao sistema dos juizados especiais.
Tais prazos sero dobrados para a Advocacia Pblica, dobra que se aplica, alis, a
todas as suas manifestaes processuais, cuja contagem ter incio a partir da intimao
pessoal por carga, remessa ou meio eletrnico, nos termos do art. 183. Entretanto, tratando-se de prazo prprio estabelecido por lei para o ente pblico, no se aplicar o benefcio
da contagem em dobro, como ocorre com o prazo de 10 (dez) dias para a apresentao
de informaes em mandados de segurana (inciso I do art. 7 da Lei n 12.016/2009) e
de 10 (dez) dias para interposio de recurso nos processos que tramitam nos Juizados
Especiais (art. 42 da Lei n 9.099/1995 e art. 9 da Lei n 10.259/2001).
A tempestividade do ato praticado antes do termo inicial do prazo, estabelecida no
art. 218, 4, outra novidade importante. Assim, no haver mais o risco de no conhecimento do recurso por ser prematuro ou extemporneo, tendo o novo CPC reconhecido a
legalidade da atuao do advogado diligente, que contribui para a celeridade processual,
afastando qualquer possibilidade de punio, como vinham fazendo alguns tribunais, apesar
da inverso de posicionamento ocorrida no STF em 2015, no julgamento do AI n 703.269.
Por fim, no tocante aos prazos, segundo o art. 220 do novo CPC, o curso do prazo
processual ficar suspenso nos dias compreendidos entre 20 de dezembro e 20 de janeiro,
inclusive, estabelecendo as denominadas frias dos advogados. Trata-se de suspenso e
no de interrupo do prazo, ou seja, havendo prazo em curso, o perodo residual voltar
a correr aps o final do prazo de suspenso.
5.2. Tutelas provisrias
A tutela antecipada e as medidas cautelares, por sua vez, passam a ser denominadas de tutelas provisrias, que podem fundamentar-se em urgncia ou evidncia, conforme
estabelece o art. 294 do novo CPC, podendo aquelas (as de urgncia), ser de natureza
antecipada ou cautelar e concedidas em carter antecedente ou incidental.
43
A tutela da evidncia, nos termos do art. 311 do CPC de 2015, ser concedida,
independentemente da demonstrao de perigo de dano ou de risco ao resultado til
do processo, quando: I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto
propsito protelatrio da parte; II - as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em
smula vinculante;78 III - se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental
adequada do contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do
objeto custodiado, sob cominao de multa; e IV - a petio inicial for instruda com prova
documental suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o ru no oponha
prova capaz de gerar dvida razovel. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder
decidir liminarmente, ou seja, sem violar o direito ao contraditrio, estar autorizado a
decidir independentemente da prvia oitiva da parte contrria.
O 7 do art. 273 do CPC de 1973 j havia consagrado a fungibilidade entre as
tutelas antecipada e cautelar, dando a entender que no havia motivos para terem procedimentos distintos ou procedimentos prprios para cada tipo de cautelar. Apesar de tanto
a tutela antecipada como a cautelar terem sido denominadas de tutelas de urgncia no
novo diploma processual, de haver mera exemplificao das cautelares possveis79 e de
ter sido repetida a disposio acerca da fungibilidade das medidas (pargrafo nico do art.
305), o legislador do novo CPC entendeu por bem criar procedimentos distintos a serem
aplicados a depender da tutela requerida ser cautelar (arts. 305 a 310) ou antecipada (arts.
303 e 304), embaraando algo que poderia ter sido desembaraado.
A tutela de urgncia ser concedida, de ofcio80 ou a requerimento, quando houver
elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano, ou o risco ao
resultado til do processo (art. 300), podendo o juiz, conforme o caso, exigir cauo real
ou fidejussria idnea para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer pela
concesso da medida. Tal cauo, entretanto, poder ser dispensada se a parte economicamente hipossuficiente no puder oferec-la, situao que dever ser a mais frequente
nas demandas previdencirias.
O novo CPC repete disposio do CPC de 1973 ao prever que a tutela de urgncia
de natureza antecipada no ser concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos
Enunciados Enfam:
30) possvel a concesso da tutela de evidncia prevista no art. 311, II, do CPC/2015 quando a pretenso autoral estiver de acordo com orientao firmada pelo Supremo Tribunal Federal em sede de controle abstrato de
constitucionalidade ou com tese prevista em smula dos tribunais, independentemente de carter vinculante.
31) A concesso da tutela de evidncia prevista no art. 311, II, do CPC/2015 independe do trnsito em
julgado da deciso paradigma.
79
A tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser efetivada mediante qualquer outra medida idnea para
assegurao do direito, entre as quais o arresto, sequestro, arrolamento de bens e o registro de protesto
contra alienao de bem, conforme dispe o art. 301.
80
Considerando que o novo CPC no repetiu a exigncia expressa do requerimento da parte para que o juiz
antecipe os efeitos da tutela, prevista no caput do art. 273 do CPC de 1973, entende-se que foi autorizada
a concesso ex officio, com fundamento no poder geral de cautela do magistrado.
78
44
efeitos da deciso, requisito que a jurisprudncia j pacificou que no se aplica no tocante

determinao de pagamento em espcie e costuma ser afastado com fundamento no
direito fundamental do acesso justia, como ocorre com as prestaes previdencirias.
Entretanto, em razo do princpio da boa-f objetiva que deve reger as relaes
processuais, ser preciso aplicar nas demandas previdencirias o previsto no art. 302 do
novo CPC, que dispe que, independentemente da reparao por dano processual, a parte
responde pelo prejuzo que a efetivao da tutela de urgncia causar parte adversa, se
a sentena lhe for desfavorvel, sendo que a indenizao dever ser liquidada, sempre
que possvel, nos autos em que a medida tiver sido concedida, nos termos do pargrafo
nico do dispositivo. Portanto, em sendo julgado improcedente o pleito, no h mais que
se falar em irrepetibilidade dos valores recebidos a ttulo de benefcio previdencirio em
decorrncia de tutela de urgncia de natureza antecipada, posteriormente revogada.
Com o intuito de agilizar o processamento das demandas, foi criado o instituto da
estabilizao da tutela provisria de urgncia de natureza antecipada concedida em carter
antecedente no recorrida. Trata-se de uma espcie de miniprocesso.
Assim, nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da ao, a
petio inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do pedido
de tutela final, com a exposio da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de
dano ou do risco ao resultado til do processo (art. 303). Concedida a tutela antecipada,
o autor dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua argumentao, a
juntada de novos documentos e a confirmao do pedido de tutela final, em 15 (quinze)
dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar, sendo que, caso no o faa, o processo ser
extinto sem resoluo do mrito, ou seja, ainda que concedida a tutela antecipada, se o
autor no aditar a petio inicial, a tutela provisria ser revogada e o processo extinto.
O ru, por sua vez, ser citado e intimado para a audincia de conciliao ou de
mediao. Entretanto, concedida a tutela antecipada em carter antecedente, essa poder
se tornar estvel se no for interposto o respectivo recurso (agravo de instrumento, nos
termos do inciso I do art. 1.015) pelo ru, com a consequente extino do processo sem
resoluo do mrito (art. 304). No h previso expressa no novo CPC quanto eventual
condenao do ru em custas processuais e honorrios advocatcios de sucumbncia
nesse caso, entretanto, entende-se possvel a aplicao analgica do disposto no art.
701, caput, 1, que trata da ao monitria, isenta o ru do pagamento de custas e fixa
honorrios de 5% (cinco por cento) do valor atribudo causa.
Em geral, o ru no concorda com a deciso judicial que antecipa a tutela, entretanto,
muitas vezes, a depender da gravidade da situao, pode optar por no recorrer (at para
evitar a sobrecarga dos tribunais) e tentar reverter a deciso baseada em cognio sumria
na primeira instncia. Contudo, com o novo CPC, caso o ru no concorde com a deciso,
ser obrigado a recorrer, sob pena de ver a demanda estabilizar e o processo ser extinto,
sem qualquer possibilidade de defesa no juzo de origem. A interposio do recurso, independentemente do resultado do seu julgamento, impe a converso do rito antecedente
em comum para apreciao definitiva, aps cognio exauriente, do mrito da causa.
45
Assim, no nenhum exagero dizer que o novo CPC, que tinha como objetivo
reduzir a quantidade de recursos e descongestionar os tribunais, contraditoriamente, criou
um recurso obrigatrio!
No sistema dos juizados especiais, a antecipao dos efeitos da tutela concedida
com base nos fundamentos do processo civil comum, de modo que, numa anlise preliminar, dever ser aplicado o novo rito introduzido pelo CPC. Ocorre que no rito sumrio
dos juizados, somente h previso de recurso contra a sentena, de modo que, se efetivamente aplicado o instituto da estabilizao da tutela antecipada nesse mbito, o ru
teria que utilizar-se do mandado de segurana para reverter a deciso, sob pena de no
poder contestar a demanda, o que refora o entendimento acerca da desarrazoabilidade
da novidade.
A deciso que concede a tutela antecipada no far coisa julgada (art. 304, 6),
mas a estabilidade dos respectivos efeitos s poder ser afastada por deciso que a revir,
reformar ou invalidar, proferida em ao que poder ser ajuizada por qualquer das partes
( 2) no juzo prevento que concedeu a tutela antecipada ( 4), no prazo decadencial
de dois anos, contados da cincia da deciso que extinguiu o processo ( 5). Em outras
palavras, o conflito que deveria ter sido decidido em um processo, necessitar de dois,
caso o ru no interponha o recurso.
O 3 do art. 304 dispe que somente por deciso de mrito proferida na ao a
ser proposta por uma das partes (em geral, a prejudicada pela tutela antecipada estvel)
que poder ser revista, reformada ou invalidada a tutela antecipada estabilizada. Entretanto, como adequadamente concludo no Enunciado Enfam n 26, caso a demanda seja
ajuizada tempestivamente, poder ser deferida em carter liminar a antecipao dos efeitos
da reviso, reforma ou invalidao pretendida, na forma do art. 296, pargrafo nico, do
CPC de 2015, desde que demonstrada a existncia de outros elementos que ilidam os
fundamentos da deciso anterior.
Decorrido o prazo decadencial, produz-se a coisa soberanamente estabilizada, que
no comporta mais nenhum tipo de impugnao. A ao revocatria da tutela antecipada
relativamente estabilizada uma espcie de ao rescisria, a qual, alis, no cabvel
no caso, pois inexiste deciso de mrito transitada em julgado, como exige o art. 966 do
novo CPC.
A coisa soberanamente estabilizada no constou expressamente dentre as alegaes preliminares possibilitadas ao ru, mas, dentro da sistemtica criada pelo novo CPC,
insere-se, por analogia, no inciso VII do art. 337.
O rito da estabilizao da tutela provisria de urgncia de natureza antecipada
concedida em carter antecedente no recorrida aplicvel s aes previdencirias.
Vejamos como isso se daria em uma ao que tramita sob o procedimento comum:
o segurado ajuza uma demanda com pedido de concesso em carter antecedente de
tutela provisria de urgncia, de natureza antecipada consistente na determinao ao INSS
de conceder ou restabelecer um benefcio previdencirio. Se a tutela foi concedida, o autor
46
ser intimado para aditar a petio inicial e confirmar o pedido de tutela final no prazo de
15 (quinze) dias. Caso no o faa, a tutela antecipada ser revogada e o processo extinto
sem resoluo do mrito. No ser possvel ao autor aguardar uma possvel estabilizao
da tutela antecipada para decidir se adita ou no a petio inicial, pois o prazo para o INSS
recorrer da deciso ser maior que o disponibilizado ao autor, pois concedida a tutela antecipada, o ru ser citado e intimado para a audincia de conciliao ou de mediao, com
prazo de, no mnimo, 40 (quarenta) dias (dobro do prazo previsto no art. 334). Entretanto,
ter o prazo de 30 (trinta) dias (dobro) para interpor o agravo de instrumento.
Interposto o recurso pelo INSS, o rito antecedente ser convertido em comum com
a realizao da audincia de conciliao ou mediao e demais atos subsequentes at
a apreciao do mrito da causa, podendo a tutela antecipada at mesmo ser revogada,
caso a Autarquia traga elementos que demonstrem o equvoco da deciso.
No interposto o agravo de instrumento pelo INSS, a tutela antecipada concedida
em carter antecedente tornar-se- estvel, com a consequente extino do processo,
somente podendo ser rediscutida a questo em outro processo, a ser ajuizado por qualquer
das partes (em geral, o INSS, pois contra quem a tutela antecipada estvel produz efeitos)
no juzo prevento, no prazo de at dois anos (esse prazo decadencial e no processual,
de modo que no ser dobrado para a Fazenda Pblica), contados da cincia da deciso
que extinguiu o processo, ao final do qual se forma a coisa soberanamente estabilizada.
De todo modo, imperioso recordar que a estabilizao da tutela antecipada ou
mesmo a produo de coisa soberanamente estabilizada que envolva a concesso de
benefcios por incapacidade, no impede a aplicao do art. 71 da Lei n 8.212/1991, que
impe ao INSS o poder-dever de rever os benefcios, inclusive os concedidos por acidente
do trabalho, ainda que concedidos judicialmente, para avaliar a persistncia, atenuao ou
agravamento da incapacidade para o trabalho alegada como causa para a sua concesso.
5.3. Reconveno e exceo de incompetncia relativa
A reconveno e a exceo de incompetncia relativa, que precisavam ser apresentadas em peas autnomas, com processamento em apenso aos autos principais no
caso da exceo, nos termos do art. 299 do CPC de 1973, passam a ter trmite mais
simplificado, no havendo mais necessidade de pea autnoma nem para a reconveno,
que pode ser proposta na pea de defesa (art. 343 do novo CPC), nem para a exceo
de incompetncia, que passa a ser alegada como questo preliminar de contestao (art.
64), assim como j ocorria com a alegao da incompetncia absoluta.
5.4. Ordem cronolgica de julgamento
Tambm para agilizar a tramitao dos processos, o novo CPC trouxe disposio
no art. 12, que impe aos juzes e aos tribunais o dever de obedecer ordem cronolgica
de concluso para proferir sentena ou acrdo de mrito, sendo que a lista de processos
47
aptos a julgamento dever estar permanentemente disposio para consulta pblica em

cartrio e na rede mundial de computadores.
As hipteses em que a ordem cronolgica poder deixar de ser seguida foram
listadas no 2 do art. 12: as sentenas proferidas em audincia, homologatrias de
acordo ou de improcedncia liminar do pedido; o julgamento de processos em bloco para
aplicao de tese jurdica firmada em julgamento de casos repetitivos; o julgamento de
recursos repetitivos ou de incidente de resoluo de demandas repetitivas (esses processos serviro para agilizar outras decises); as decises proferidas com base nos arts.
485 e 932 (decises de extino do processo sem resoluo do mrito e monocrticas
nos tribunais, respectivamente); o julgamento de embargos de declarao e de agravo
interno; as preferncias legais (habeas corpus, por exemplo, mas que tero ordem cronolgica prpria, nos termos do 3) e as metas estabelecidas pelo Conselho Nacional de
Justia; os processos criminais, nos rgos jurisdicionais que tenham competncia penal
(comarcas de vara nica, por exemplo); e as causas que exijam urgncia no julgamento,
assim reconhecida por deciso fundamentada (clusula aberta, que permite reconhecer
que a relao do 2 do art. 12 exemplificativa).
O novo CPC ainda estabeleceu superpreferncias no 6 do art. 12 para o processo
que tiver sua sentena ou acrdo anulado, salvo quando houver necessidade de realizao
de diligncia ou de complementao da instruo, e aquele que se enquadrar na hiptese
do art. 1.040, inciso II, ou seja, aps a publicao do acrdo paradigma de recursos extraordinrio e especial repetitivos, o rgo que proferiu o acrdo recorrido, na origem, dever
reexaminar o processo de competncia originria, a remessa necessria ou o recurso
anteriormente julgado, se o acrdo recorrido contrariar a orientao do tribunal superior.
Os enunciados Enfam ns 32, 33 e 34 abordam a questo da ordem cronolgica,
evidenciando a tentativa de manter a autonomia do juiz na gesto da unidade judiciria,
ainda que ressaltando a necessidade de respeito imparcialidade e impessoalidade:
32) O rol do art. 12, 2, do CPC/2015 exemplificativo, de modo
que o juiz poder, fundamentadamente, proferir sentena ou acrdo
fora da ordem cronolgica de concluso, desde que preservadas a
moralidade, a publicidade, a impessoalidade e a eficincia na gesto
da unidade judiciria.
33) A urgncia referida no art. 12, 2, IX, do CPC/2015 diversa
da necessria para a concesso de tutelas provisrias de urgncia,
estando autorizada, portanto, a prolao de sentenas e acrdos
fora da ordem cronolgica de concluso, em virtude de particularidades gerenciais da unidade judicial, em deciso devidamente
fundamentada.
34) A violao das regras dos arts. 12 e 153 do CPC/2015 no
causa de nulidade dos atos praticados no processo decidido/
cumprido fora da ordem cronolgica, tampouco caracteriza, por si
s, parcialidade do julgador ou do serventurio.
48
O Projeto de Lei (PL) n 2.384/2015, de autoria do Deputado Federal Carlos Manato,

que j foi aprovado na Cmara dos Deputados e encaminhado ao Senado em 22.10.2015,81
em que passou a tramitar como Projeto de Lei da Cmara (PLC) n 168/2015, sendo
tambm aprovado e encaminhado para sano presidencial em 15.12.2015,82 abrandou
a exigncia ao prever a alterao do caput do art. 12 do novo CPC, que dispe que os
juzes e os tribunais atendero, preferencialmente (e no mais obrigatoriamente), ordem
cronolgica de concluso para proferir sentena ou acrdo.
A observncia de uma ordem cronolgica de julgamento, certamente, refora princpios como os da imparcialidade e da impessoalidade, mas mais do que isso, para garantir
uma razovel durao ao processo, imperioso que os magistrados sejam forados a
cumprir o disposto no art. 226 do novo CPC, que impe prazos de 5 (cinco), 10 (dez) e
30 (trinta) dias para proferir os despachos, as decises interlocutrias e as sentenas,
respectivamente; bem como o art. 931, que prev que distribudos os recursos nos tribunais, os autos sero imediatamente conclusos ao relator, que, em 30 (trinta) dias, depois
de elaborar o voto, dever restitu-los, com relatrio, secretaria. Assim como os prazos
de defesa e recursais das partes so peremptrios, tambm os prazos decisrios devem
ser (para o juiz faltoso), cabendo ao Poder Judicirio aprimorar sua gesto para que isso
se concretize. Verifica-se que o art. 944, que dispe que no publicado o acrdo no
prazo de 30 (trinta) dias, contado da data da sesso de julgamento, as notas taquigrficas o substituiro, para todos os fins legais, independentemente de reviso, cabendo ao
presidente do tribunal lavrar, de imediato, as concluses e a ementa e mandar publicar o
acrdo, foi uma forma que o legislador encontrou para pressionar o Judicirio. Entretanto,
outros meios devero surgir, preferencialmente, por iniciativa jurisdicional, para tornar o
processo, efetivamente, mais clere.
5.5. Julgamento antecipado parcial do mrito
O julgamento antecipado parcial do mrito passou a ter seo prpria no novo
CPC, resolvendo uma compreenso inadequada que era dada ao instituto no CPC de
1973, em razo da sua insero equivocada no dispositivo que tratava da antecipao
dos efeitos da tutela.83
No se trata, em absoluto, de uma tutela antecipada. Quando um ou mais pedidos
mostram-se incontroversos, est-se diante de um julgamento de mrito e isso foi esclarecido
pelo art. 356 do CPC de 2015, que disps que o juiz decidir parcialmente o mrito quando
um ou mais dos pedidos formulados ou parcela deles mostrar-se incontroverso ou quando
CMARA dos Deputados. PL 2.384/2015. Disponvel em: <http://www2.camara.leg.br/proposicoesWeb/fich
adetramitacao?idProposicao=1580174>. Acesso em: 05 jan. 2016.
82
SENADO Federal. PLC 168/2015. Disponvel em: <http://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/
materia/123769>. Acesso em: 05 jan. 2016.
83
Art. 273, 6 A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados,
ou parcela deles, mostrar-se incontroverso.
81
49
estiver em condies de imediato julgamento, seja pela desnecessidade de produo de

outras provas ou quando o ru for revel, com aplicao dos efeitos da revelia e sem que
tenha havido requerimento de prova.
Fredie Didier Jr., integrante da comisso de juristas designada para elaborar o
anteprojeto do novo CPC, explica que possvel cindir a deciso em partes autnomas,
denominadas captulos da sentena, e justamente por isso que se admitiu, expressamente, a possibilidade de resoluo antecipada parcial do mrito, que nada mais do
que a antecipao de um dos captulos que comporiam a futura sentena. Diante da
noo dos captulos da sentena, possvel compreender a diferena entre recurso total
(aquele que impugna todos os captulos desfavorveis da deciso) e recurso parcial, cuja
interposio faz com que, em regra, haja precluso quanto discusso sobre os captulos
no impugnados (trnsito em julgado parcial ou fracionado). A ao rescisria, por sua
vez, pode ter por objeto apenas um ou alguns dos captulos da deciso (art. 966, 3,
do CPC de 2015), sendo que a partir da definio dos captulos impugnados que se ir
aferir quando comea a contar o prazo decadencial para a sua propositura (art. 975: dois
anos contados do trnsito em julgado da ltima deciso proferida no processo, relativa
ao captulo objeto da ao rescisria) e o rgo jurisdicional competente para apreci-la
(aquele que proferiu o captulo rescindendo).84
a denominada coisa julgada progressiva, reconhecida pelo STF no julgamento do
RE n 666.589/DF, em que fixado o entendimento de que conta-se o prazo decadencial de
ao rescisria, nos casos de existncia de captulos autnomos, do trnsito em julgado
de cada deciso. Na esfera trabalhista, esse entendimento inclusive, sumulado: o item
II da Smula 100 do Tribunal Superior do Trabalho prev que havendo recurso parcial no
processo principal, o trnsito em julgado d-se em momentos e em tribunais diferentes,
contando-se o prazo decadencial para a ao rescisria do trnsito em julgado de cada
deciso, salvo se o recurso tratar de preliminar ou prejudicial que possa tornar insubsistente
a deciso recorrida, hiptese em que flui a decadncia a partir do trnsito em julgado da
deciso que julgar o recurso parcial.
Andr Krausburg Sartori, entretanto, defende que a clareza do art. 975 do novo
CPC, ao dispor que o direito resciso se extingue em 2 (dois) anos contados do trnsito
em julgado da ltima deciso proferida no processo, tende a colocar fim divergncia
estabelecida entre a jurisprudncia sumulada do STJ e a do TST, privilegiando, finalmente,
o entendimento segundo o qual o trnsito em julgado ocorre num nico momento, jamais
por etapas.85
DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael Alexandria de. Curso de direito processual civil:
teoria da prova, direito probatrio, deciso, precedente, coisa julgada e tutela provisria. 10. ed. Salvador:
Juspodivm, v. 2, 2015. p. 355-356.
85
SARTORI, Andr Krausburg. O artigo 975 do novo CPC e o (provvel) fim da celeuma sobre o trnsito em
julgado por etapas. Disponvel em: <http://www.espacovital.com.br/noticia-31944-artigo-975-novo-cpc-e-provavel-fim-celeuma-sobre-ldquoltigttransito-em-julgado-por-etapasltigtrdquo>. Acesso em: 04 jan. 2016.
84
50
Assim, apesar da aparente preciso do art. 975 do novo CPC, a interpretao

doutrinria j se mostrou controversa, o que impe que se d razo a Luiz Guilherme
Marinoni, quando refere que uma grande ingenuidade supor que o texto legal somente
pode ter um significado ou uma interpretao. E continua:
[...] por mais perfeita que a sua construo lingustica possa parecer,
o texto legal tem, em menor ou maior latitude, significado equvoco e
indeterminado, e assim, abre oportunidade a uma ampla variedade de interpretaes - o que, por si s, j fundamenta um sistema de precedentes.86
Julgado imediata e parcialmente o mrito, a parte poder liquidar ou executar, desde

logo, a obrigao reconhecida, independentemente de cauo, ainda que haja recurso
(agravo de instrumento, nos termos do art. 356, 5) interposto contra a deciso ( 2),
sendo que a liquidao e o cumprimento da deciso podero ser processados em autos
suplementares, a requerimento da parte ou a critrio do juiz ( 4).
Ainda que a execuo provisria da deciso que julgou imediata e parcialmente o
mrito independa de cauo, entende-se que se sujeita, no que couber, ao regime do cumprimento provisrio da sentena impugnada por recurso desprovido de efeito suspensivo,
previsto no art. 520, em especial: corre por iniciativa e responsabilidade do exequente, que
se obriga, se a deciso for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido;
fica sem efeito, sobrevindo deciso que modifique ou anule a deciso objeto da execuo,
restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidando-se eventuais prejuzos nos mesmos
autos; e se a deciso objeto de cumprimento provisrio for modificada ou anulada apenas
em parte, somente nessa ficar sem efeito a execuo. Por fim e exceto nas hipteses
elencadas no art. 521,87 para o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos
que importem transferncia de posse ou alienao de propriedade ou de outro direito real,
ou dos quais possa resultar grave dano ao executado, deve ser imposta cauo suficiente
e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos.
5.6. Sistema recursal: causa madura, recursos extintos e a questo do juzo de
admissibilidade na origem
A teoria da causa madura foi aprimorada nos pargrafos 3 e 4 do art. 1.013 do
novo CPC, determinando-se ao tribunal que decida desde logo o mrito, desde que o
processo esteja em condies de imediato julgamento, quando reformar sentena extinta
MARINONI, Luiz Guilherme. Precedentes obrigatrios. 2. ed. So Paulo: RT, 2011. p. 150.
Art. 521. A cauo prevista no inciso IV do art. 520 poder ser dispensada nos casos em que:
I - o crdito for de natureza alimentar, independentemente de sua origem;
II - o credor demonstrar situao de necessidade;
III - pender o agravo fundado nos incisos II e III do art. 1.042;
IV - a sentena a ser provisoriamente cumprida estiver em consonncia com smula da jurisprudncia do
Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justia ou em conformidade com acrdo proferido
no julgamento de casos repetitivos.
Pargrafo nico. A exigncia de cauo ser mantida quando da dispensa possa resultar manifesto risco de
grave dano de difcil ou incerta reparao.
86
87
51
sem resoluo do mrito (art. 485) ou que reconhea a decadncia ou a prescrio (art.
487, II); decretar a nulidade da sentena por no ser ela congruente com os limites do
pedido ou da causa de pedir; constatar a omisso no exame de um dos pedidos, hiptese
em que poder julg-lo ou decretar a nulidade de sentena por falta de fundamentao.
O nmero excessivo de recursos sempre esteve na pauta das discusses sobre a
morosidade do Judicirio. Ndia Bortoli e Wander Pereira destacam que a viabilizao de
quatro graus de jurisdio passveis de serem percorridos at a soluo de controvrsias
simples estabelece a desvalorizao do juzo de primeiro grau, apesar de ser aquele que
tem contato direto com a realidade das partes e condies de solucionar grande parte
das causas.88
Em razo disso, uma das providncias adotadas pelo legislador do novo CPC com
relao ao tema foi a excluso do agravo retido e dos embargos infringentes dentre as
espcies recursais.
O art. 1.009 estabelece que da sentena cabe apelao, sendo que as questes
resolvidas na fase de conhecimento, se a deciso a seu respeito no comportar agravo
de instrumento, no so cobertas pela precluso e devem ser suscitadas em preliminar de
apelao, eventualmente interposta contra a deciso final, ou nas contrarrazes, sendo
que se forem suscitadas em contrarrazes, o recorrente ser intimado para, em 15 (quinze)
dias, manifestar-se a respeito delas. Portanto, a no precluso das questes resolvidas na
fase de conhecimento e no recorrveis por meio de agravo de instrumento foi a soluo
dada extino do agravo retido.
J os embargos infringentes foram extintos enquanto espcie recursal, entretanto,
foi criada uma nova tcnica de julgamento, denominada pela doutrina de embargos
infringentes automticos, que pretendia garantir parte o direito de fazer prevalecer o
voto vencido, com a ampliao do qurum de votao, e, de outro, acelera[r] o processo,
eliminando um recurso.89 Dispe o art. 942 que quando o resultado da apelao for no
unnime, o julgamento ter prosseguimento em sesso a ser designada com a presena de
outros julgadores, que sero convocados nos termos previamente definidos no regimento
interno, em nmero suficiente para garantir a possibilidade de inverso do resultado inicial,
assegurado s partes e a eventuais terceiros o direito de sustentar oralmente suas razes
perante os novos julgadores.
Salvo melhor juzo, a tcnica tende a tornar o julgamento dos recursos mais moroso
ou desestimular a divergncia, pois, por uma questo de preservao da viabilidade dos
trabalhos, no exagero imaginar que os colegiados passem a preferir a prolao de
BORTOLI, Ndia Carrer de Ruman de; PEREIRA, Wander. A durao razovel do processo no direito constitucional brasileiro. Jus Navigandi, Teresina, ano 19, n. 4126, 18 out. 2014. Disponvel em: <http://jus.com.
br/artigos/30247>. Acesso em: 20 out. 2014.
89
CARNEIRO, Srgio Barradas. Parecer do Deputado Srgio Barradas Carneiro na comisso especial destinada a proferir parecer no projeto de lei do novo CPC. p. 57. Disponvel em: <http://www.camara.gov.br/
proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=1026407>. Acesso em: 04 jan. 2016.
88
52
decises unnimes, ainda que com ressalva de entendimento pessoal diverso, apenas para
evitar a necessidade de ampliao do colegiado e postergao do julgamento definitivo.90
O novo CPC tambm previu o fim do juzo de admissibilidade na origem para os
recursos de apelao (art. 1.010, 3), ordinrio (art. 1.028, 3), especial e extraordinrio (art. 1.030, pargrafo nico). Essa inovao visava retirada de um foco recursal,
decorrente do no recebimento do recurso, e a consequente imposio de celeridade
tramitao processual, mas pode estimular a interposio de mais recursos com propsito
protelatrio (apesar da possibilidade de majorao dos honorrios na esfera recursal),
considerando a eventual demora para anlise da admissibilidade em alguns tribunais,
especialmente os superiores.
Essa novidade, entretanto, j objeto de projetos de lei para alterao do novo CPC.
O primeiro projeto apresentado foi o Projeto de Lei do Senado (PLS) n 414, de 2015, de
autoria do Senador Blairo Maggi, que busca reinserir o juzo de admissibilidade na origem
para os recursos especial e extraordinrio e recriar o recurso de agravo, oponvel contra a
deciso que no os admitir. Consta da justificao do projeto, com base em estatsticas do
Tribunal Regional Federal da 4 Regio, que cerca de um tero das decises de inadmisso
no so objeto de agravo para os Tribunais Superiores pelas partes que interpuseram o
recurso extremo. Assim, a finalidade da proposta impedir o incremento no nmero de
processos nos tribunais superiores e, consequentemente, no dificultar o trabalho dos
Ministros responsveis pelo exame do processo, que tero de realizar pela primeira vez,
a anlise dos requisitos de admissibilidade recursal.91
Proposta similar tambm constou do PL n 2.384/2015, j mencionado anteriormente, e que prontamente foi aprovado na Cmara dos Deputados e encaminhado ao
Senado, onde tambm foi aprovado como PLC n 168/2015, sendo encaminhado para
sano em 15.12.2015. Se sancionado, as alteraes j entram em vigor com o novo
CPC, em 17 de maro de 2016, de modo que apenas no primeiro grau no haver mais
juzo de admissibilidade recursal.
5.7. Sistema de precedentes: uniformizao da jurisprudncia
O dispositivo que autorizava a converso de demandas individuais em aes
coletivas (art. 333) foi vetado, entretanto, foi mantido o poder-dever do juiz de oficiar o
Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica e, na medida do possvel, outros legitimados a
que se referem o art. 5 da Lei n 7.347/1985 e o art. 82 da Lei n 8.078/1990, para, se for
o caso, promover a propositura da ao coletiva respectiva nos casos em que se deparar
com diversas demandas individuais repetitivas, nos termos do inciso X do art. 139.
BECKER, Rodrigo Frantz; NBREGA, Guilherme Pupe da. Artigo 942 do novo CPC pode massacrar a divergncia nos julgamentos. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-mar-27/artigo-942-cpc-massacrar-divergencia-julgamentos>. Acesso em: 04 jan. 2016.
91
SENADO Federal. PLS 414/2015. Disponvel em: <http://www25.senado.leg.br/web/atividade/materias/-/
90
53
Os incidentes de resoluo de demandas repetitivas (IRDR) e de assuno de

competncia, bem como a ampliao das hipteses de cabimento da reclamao, foram
outras importantes inovaes do novo CPC que objetivam lidar, especialmente, com as
demandas massificadas.
Inicialmente, o art. 926 imps aos tribunais o dever de uniformizar sua jurisprudncia
e mant-la estvel, ntegra e coerente, e editando enunciados de smula correspondentes
a sua jurisprudncia dominante, atendo-se s circunstncias fticas dos precedentes que
motivaram sua criao.
Como j pudemos analisar, o novo CPC e diversos outros diplomas legais esto
impregnados de clusulas gerais, que objetivam, primordialmente, tornar a legislao mais
flexvel e duradoura. Contudo, uma legislao marcada pela inflao e pela variabilidade
de suas normas, acaba sendo passvel de contnuo trabalho interpretativo, trazendo ainda
como consequncia, um repasse de criatividade ao operador do direito.92
A tentativa de estabilizao da jurisprudncia, com o maior respeito aos precedentes por parte dos juzes e dos tribunais, portanto, uma novidade de alta relevncia. As
clusulas gerais, alis, conforme doutrina Lucas Buril de Macdo, s so funcionais a
partir do uso dos precedentes:
Com efeito, elas, por si s, no significam nada, ou significam muito
pouco, podendo dar ensejo a vrias normas, inclusive contraditrias, dependendo da concretizao. Enquanto os tribunais no
dialogarem com seus precedentes ser muito difcil trabalhar com
o devido processo legal.93
A instaurao do incidente de resoluo de demandas repetitivas cabvel nos

tribunais inferiores94 nas situaes em que houver, simultaneamente, efetiva repetio de
processos que contenham controvrsia sobre a mesma questo unicamente de direito
e risco de ofensa isonomia e segurana jurdica (art. 976). Ainda que presentes os
requisitos, no ser instaurado quando um dos tribunais superiores, no mbito de sua
respectiva competncia, j tiver afetado recurso para definio de tese sobre questo de
direito material ou processual repetitiva. O pedido de instaurao do incidente ser dirigido
ao presidente do tribunal pelo juiz ou relator, por ofcio, ou pelas partes, pelo Ministrio
Pblico ou pela Defensoria Pblica, por petio (art. 977). Admitido o incidente, o relator
suspender os processos pendentes, individuais ou coletivos, que tramitam no Estado ou
na regio, conforme o caso (art. 982), sendo que a desistncia ou o abandono do processo
ANDRADE, Sabrina Dourado Frana. O princpio da proporcionalidade e o poder de criatividade judicial. In.
DIDIER JR., Fredie; WAMBIER, Luiz Rodrigues; GOMES JR., Luiz Manoel (Coord.). Constituio e processo.
Salvador: Juspodivm, 2007. p. 674.
93
MACDO, Lucas Buril de. A concretizao direta da clusula geral do devido processo legal processual no
Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia. Revista de Processo, So Paulo: RT, n. 213,
p. 394, 2013.
94
A princpio, entende-se que no h impedimento para a adoo do incidente de resoluo de demandas
repetitivas no sistema dos juizados especiais.
92
54
no impede o exame de mrito do incidente, o qual dever ser julgado no prazo de um ano
e ter preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os
pedidos de habeas corpus (art. 980), sob pena de cessao da suspenso dos processos,
salvo deciso fundamentada do relator em sentido contrrio.
A tese jurdica firmada no julgamento do incidente ser aplicada a todos os processos
individuais ou coletivos que versem sobre idntica questo de direito e que tramitem na rea
de jurisdio do respectivo tribunal, inclusive queles que tramitem nos juizados especiais
do respectivo Estado ou regio; e aos casos futuros que versem idntica questo de direito
e que venham a tramitar no territrio de competncia do tribunal (art. 985). Em caso de
no observncia da tese adotada no incidente pelo juiz ou tribunal, caber reclamao.
Do julgamento do mrito do incidente caber recurso extraordinrio ou especial,
conforme o caso, sendo que o recurso ter efeito suspensivo automtico, presumindo-se a repercusso geral de questo constitucional eventualmente discutida. Apreciado o
mrito do recurso, a tese jurdica adotada pelo STF ou pelo STJ ser aplicada no territrio
nacional a todos os processos individuais ou coletivos que versem sobre idntica questo
de direito (art. 987).
A reviso da tese jurdica firmada no incidente de resoluo de demandas repetitivas
ser feita pelo mesmo tribunal, de ofcio ou mediante requerimento dos mesmos legitimados
para o pedido de sua instaurao (art. 986). No caso de mudana de entendimento, o
tribunal poder modular os efeitos da alterao no tempo, em ateno ao interesse social
e segurana jurdica, nos termos do art. 927, 3, algo que j realizado pelo STF em
controle de constitucionalidade concentrado ou difuso.
J o incidente de assuno de competncia ser admissvel nos tribunais inferiores
quando o julgamento de recurso, de remessa necessria ou de processo de competncia
originria envolver relevante questo de direito, com grande repercusso social, sem
repetio em mltiplos processos, a respeito da qual seja conveniente a preveno ou a
composio de divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal (art. 947), cabendo ao
relator propor, de ofcio ou a requerimento da parte, do Ministrio Pblico ou da Defensoria
Pblica, o julgamento pelo rgo colegiado que o regimento indicar. Se reconhecer interesse
pblico na assuno de competncia, o rgo colegiado julgar o incidente e o acrdo
proferido vincular todos os juzes e rgos fracionrios, exceto se houver reviso de tese.
Para garantir a observncia de acrdo proferido em julgamento de incidente de
resoluo de demandas repetitivas ou de incidente de assuno de competncia, preservar
a competncia do tribunal, garantir a autoridade das suas decises e garantir a observncia
de enunciado de smula vinculante e de deciso do Supremo Tribunal Federal em controle
concentrado de constitucionalidade, ser cabvel a reclamao da parte interessada ou
do Ministrio Pblico perante qualquer tribunal (art. 988), desde que proposta antes do
trnsito em julgado da deciso reclamada.
O PL n 2.384/2015, j aprovado na Cmara dos Deputados e no Senado (onde
tramitou como PLC n 168/2015) e encaminhado para sano presidencial em 15.12.2015,
55
prev que a reclamao tambm ser inadmissvel quando proposta para garantir a observncia de acrdo de recurso extraordinrio com repercusso geral reconhecida ou
de acrdo proferido em julgamento de recursos extraordinrio ou especial repetitivos,
quando no esgotadas as instncias ordinrias. O intuito da alterao o de evitar o
congestionamento dos tribunais superiores.
A reclamao poder ser impugnada por qualquer interessado (art. 990). Se julgada
procedente, o tribunal cassar a deciso exorbitante de seu julgado ou determinar medida
adequada soluo da controvrsia (art. 992).
Ricardo Jos Macdo de Britto Pereira entende que o efeito vinculante e a eficcia
erga omnes das decises proferidas nos incidentes de resoluo de demandas repetitivas
e de assuno de competncia pelos tribunais inconstitucional, pois a Constituio
somente alcana essas caractersticas a algumas decises proferidas pelo STF. Adverte
que a vinculao do juiz de primeiro grau tese acolhida pelo tribunal na resoluo das
demandas repetitivas resulta na obrigatoriedade de condutas no plano geral por ato do
poder Judicirio e no do Legislativo, o que viola a garantia constitucional prevista no
inciso II do art. 5.95
Rodrigo Mazzei, contudo, defende que apesar da fora de propulso dos precedentes no sistema de clusulas gerais, pela atividade a ser exercida pelos magistrados,
o Juzo de competncia originria [...] ter sua funo prestigiada, diante da necessidade
de se colocar mais prximo da questo.96
Com efeito, enquanto o tribunal, ao apreciar a matria de fato, o faz com base na
documentao dos autos, o juiz tem contato direto com as provas, tendo, portanto, a efetiva
possibilidade de concretizar a clusula geral ou o precedente, e estabelecer a distino
no caso em julgamento ou a superao do entendimento. O significativo nus argumentativo que essa possibilidade impe ao julgador originrio amenizado, justamente, pela
proximidade com as provas.
5.8. Cumprimento de sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de
pagar quantia certa pela Fazenda Pblica
Na fase executiva e atendo-se ao objetivo do presente estudo de destacar as
alteraes que traro reflexos ao processo previdencirio, imprescindvel referir que o
procedimento de execuo de ttulo judicial contra a Fazenda Pblica (arts. 730-731 e
741-743 do CPC de 1973) passa a ser denominado pelo novo CPC de cumprimento de
sentena que reconhea a exigibilidade de obrigao de pagar quantia certa pela Fazenda
Pblica (arts. 534 e 535), aproximando-o do rito executrio contra devedores particulares
que havia sido includo no CPC de 1973 pela Lei n 11.232/2005.
PEREIRA, Ricardo Jos Macdo de Britto. O novo Cdigo de Processo Civil e seus possveis impactos
nos recursos trabalhistas. In. MIESSA, Elisson (Org.). O novo Cdigo de Processo Civil e seus reflexos no
processo do trabalho. Salvador: Juspodivm, 2015. p. 590.
96
MAZZEI, op. cit., p. 66-67.
95
56
O art. 534 impe ao exequente o dever de apresentar o demonstrativo discriminado

e atualizado do crdito. Contudo, no h impedimento para a continuidade facultativa do
procedimento denominado de execuo invertida, em que o INSS, enquanto executado,
apresenta os clculos dos valores devidos, o qual, alis, agiliza muito o trmite do processo.
Considerando a necessidade de observncia do regime de pagamento por precatrio
ou requisio de pequeno valor (RPV), nos termos do art. 100, caput, 3 da CF/1988,
no se aplica Fazenda Pblica a multa de 10% (dez por cento) pelo no pagamento
voluntrio do dbito no prazo legal, nos termos do 2 do art. 534.
O novo procedimento, alis, no impe prazo legal para pagamento, mas para
impugnao da execuo. A Fazenda Pblica, portanto, segundo o art. 535, ser intimada
(e no mais citada) na pessoa de seu representante judicial, por carga, remessa ou meio
eletrnico, para, querendo no prazo de 30 (trinta) dias impugnar (e no mais embargar) a
execuo nos prprios autos (e no mais em autos apartados).
Na impugnao, o INSS poder arguir a falta ou nulidade da citao se, na fase de
conhecimento, o processo correu revelia; a ilegitimidade de parte; a inexequibilidade do
ttulo ou inexigibilidade da obrigao; o excesso de execuo ou cumulao indevida de
execues (o valor que entende correto deve ser imediatamente declarado, sob pena de
no conhecimento da arguio, podendo prosseguir o cumprimento da sentena na parte
no questionada); a incompetncia absoluta ou relativa do juzo da execuo; ou qualquer
causa modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao,
transao ou prescrio, desde que supervenientes ao trnsito em julgado da sentena.
O novo CPC mantm a inexigibilidade de obrigaes reconhecidas em ttulo executivo
judicial fundado em lei ou ato normativo, considerado inconstitucional pelo Supremo Tribunal
Federal em controle de constitucionalidade concentrado ou difuso (art. 535, 5), desde que
a deciso do STF tenha sido proferida antes do trnsito em julgado da deciso exequenda
( 7). Caso a deciso do Supremo seja proferida aps o trnsito em julgado da deciso
exequenda, caber ao rescisria, cujo prazo decadencial de dois anos ser contado do
trnsito em julgado da deciso proferida pela Corte Constitucional ( 8). De todo modo,
a fim de favorecer a segurana jurdica, o STF poder modular suas decises no tempo.
CONSIDERAES FINAIS
O novo CPC resultado de um trabalho que uniu o esforo de parlamentares, de
juristas e da sociedade, que encaminhou mais de mil sugestes, registradas durante as
audincias pblicas, pelos Correios e por meios eletrnicos de participao. Todo esse
trabalho visou modernizao e adequao do processo civil s garantias processuais
fundamentais.
O trabalho de cinco anos deu origem a um Cdigo de Processo Civil com vrias
boas inovaes, dando protagonismo soluo consensual dos conflitos, cooperao e
agilizao do processo, inclusive na fase executiva, a serem obtidos com as audincias
57
de conciliao e mediao (praticamente) obrigatrias; a unificao de prazos recursais;

a autorizao da dinamizao do nus da prova; os negcios jurdicos processuais; a
fixao dos honorrios advocatcios de sucumbncia recursais; os incidentes de resoluo
de demandas repetitivas com efeito vinculante; a extino de recursos; a imposio de
severas multas nos casos de violao da boa-f objetiva; a ampliao do poder geral de
cautela e de efetivao conferidos ao juiz, entre outras medidas.
Entretanto, outras novidades, apesar dos aparentes bons propsitos com sua
instituio, podem ter dificuldades e divergncias na implantao e, consequentemente,
tero sua efetividade fragilizada. o caso da ordem cronolgica de julgamento; da coisa
julgada parcial; das tutelas provisrias de urgncia; da vedao da deciso surpresa e da
exigncia de fundamentao exaustiva da sentena, apesar de privilegiarem a garantia
constitucional do contraditrio; do prprio efeito vinculante das decises tomadas pelos
tribunais nos incidentes de resoluo de demandas repetitivas e de assuno de competncia, em razo da questionvel constitucionalidade; da ampliao das hipteses de
cabimento da reclamao, em funo da possvel viralizao do instrumento, e o fim da
admissibilidade dos recursos na origem.
De todo modo e desde que no vingue o Projeto de Lei n 2.913/2015, apresentado
pelo Deputado Federal Victor Mendes, no dia 08 de setembro de 2015, propondo o aumento
do prazo de vacatio legis de um para trs anos,97 a partir de 17 de maro de 2016 teremos
os processos cveis regidos por um novo diploma processual, o qual se espera que seja
capaz de concretizar grande parte dos objetivos para os quais foi desenvolvido, com a
ajuda de todos os operadores do direito, garantindo, efetivamente, o direito fundamental
dos cidados processualizao.
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novo CPC. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-mar-11/advogados-juizes-disputam-vetos-dilma-cpc>. Acesso em: 12 mar. 2015.
ZIMMERMANN, Cirlene Luiza. Revogao da tutela antecipada nas demandas previdencirias e
a necessidade de restituio das partes ao estado anterior. Revista Juris Plenum Previdenciria,
v. 2, n. 5, fev. 2014. DVD.

Reflexos Do Novo CPC No Processo Previdenciário

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Juris Plenum Previdenciria

Ano IV - nmero 13 - fevereiro de 2016

Jos Ricardo Caetano Costa - Advogado Previdenciarista. Coordenador e Pesquisador do

Wladimir Novaez Martinez - Advogado Especialista em Direito Previdencirio

Editora Plenum Ltda.

Av. Itlia, 460 - 1 andar

JURIS PLENUM PREVIDENCIRIA

Juris Plenum Previdenciria: doutrina / Editora Plenum.

ndice para o catlogo sistemtico:

Editorao eletrnica: Editora Plenum Ltda.

ASSUNTO ESPECIAL: O NOVO CPC E O PROCESSO PREVIDENCIRIO - DOUTRINA

AS NORMAS FUNDAMENTAIS DO NOVO PROCESSO CIVIL

Mestre em Direito pela Universidade de Caxias do Sul - UCS.

SUMRIO: Introduo - 1. Normas fundamentais processuais e normas processuais

JURIS PLENUM PREVIDENCIRIA - Ano IV - nmero 13 - fevereiro de 2016

RESUMO: Objetiva-se com o presente artigo, analisar as inovaes trazidas pelo

As Normas Fundamentais Do Novo Processo Civil

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1. NORMAS FUNDAMENTAIS PROCESSUAIS E NORMAS PROCESSUAIS

As Normas Fundamentais Do Novo Processo Civil

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As Normas Fundamentais Do Novo Processo Civil

os atos normativos devem estar em conformidade com a Constituio, ou seja, os atos

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A repetio dos direitos fundamentais processuais no novo CPC ressalta o interesse

As Normas Fundamentais Do Novo Processo Civil

por tal motivo que os tratadistas - consoante observa Jorge

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A prpria Constituio de 1988 admite o elastecimento do parmetro de controle

As Normas Fundamentais Do Novo Processo Civil

No h devido processo legal sem observncia do princpio do juiz natural, motivo

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direito fundamental publicidade, devendo as hipteses limitativas estar expressamente

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12) No ofende a norma extravel do inciso IV do 1 do art. 489 do

Ao juiz so conferidos diversos poderes, em especial o da interpretao da norma

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Dizer que desnecessrio ouvir as partes quando a manifestao no puder

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alguns tribunais tm ampliado para alm da vontade das partes (e do contraditrio) a

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3. AS CLUSULAS GERAIS PROCESSUAIS, A ISONOMIA, A BOA-F E A COOPERAO

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3.1. A boa-f objetiva

Quando o juiz nega a produo de determinada prova sob o fundamento de que

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Entretanto, como j foi possvel perceber pelos dispositivos analisados, o dever de

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Todavia, considerando o grande volume de demandas previdencirias, acredita-se

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3.3. O princpio da igualdade

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3.4. Clusulas gerais e o princpio da proporcionalidade

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parcial da ponderao ou proporcionalidade em sentido estrito, de modo sucessivo e nessa

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