INDICE
pg. 3
Probidad y Transparencia
pg. 14
pg. 34
pg. 53
pg. 67
pg. 85
.......................................................................................................................
Fortalecimiento de la Probidad y la
Transparencia en el Sector Pblico
ManualdelCurso
Mdulo1:Estado,FuncinPblicayProbidad
ABREVIATURAS:
CGR: Contralora General de la Repblica
CPR: Constitucin Poltica de la Repblica de 1980
LOC: Ley Orgnica Constitucional
NOTA:
El uso de un lenguaje que no discrimine ni marque diferencias entre hombres y mujeres ha
sido una preocupacin en la elaboracin de este curso, tanto en la plataforma virtual como en
los materiales escritos e impresos que lo integran. Sin embargo, y con el fin de evitar la
sobrecarga grfica que supondra utilizar en espaol o/a para marcar la existencia de ambos
sexos, se ha optado por utilizar el masculino genrico, en el entendido de que todas las
menciones en tal gnero representan siempre a todos/as, hombre y mujeres, abarcando
claramente ambos sexos.
.......................................................................................................................
Esta exposicin est dirigida a introducir a los participantes del curso en conceptos bsicos
sobre el Estado y a facilitar la contextualizacin del principio de probidad dentro de la
funcin pblica.
El Estado es una organizacin poltica formada por una poblacin que se integra en l, la que
debe confluir en un territorio determinado. Para que exista un Estado es necesario que el
mismo est dotado de poder soberano. La soberana, de acuerdo a Jean Bodin, es el poder
absoluto y perpetuo de la Repblica; la soberana no es limitada, ni en poder, ni en
responsabilidad, ni en tiempo y es necesario que quienes son soberanos no estn de ningn
modo sometidos al imperio de otro y puedan dar ley a los sbditos y anular o enmendar las
leyes intiles. Esta descripcin de la soberana como elemento del Estado tiene su razn de
ser en la necesidad de reconocerles autonoma para darse leyes propias y no estar sometido a
otro Estado.
Los Estados modernos se forman a partir del Renacimiento, cuando un poder central sustituy
a diversos poderes locales dispersos. Los poderes centrales deban estar dotados de ese poder
soberano del que habla Bodin por el riesgo evidente de disgregacin de los mismos.
Los Estados modernos pueden definirse como agrupaciones humanas, fijadas en un territorio
determinado y en las que existe un orden social, poltico y jurdico orientado hacia el bien
comn, establecido y mantenido por una autoridad dotada de poderes de coercin1.
En primer lugar, requieren una agrupacin humana, que es un trmino sociolgico que
designa a un grupo complejo de individuos. En consecuencia el Estado es, en primer
Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, Andre Hauriou, Editorial Ariel, 2 Edicin, 1980, pg. 118.
.......................................................................................................................
En tercer lugar, constituye un orden social, poltico y jurdico. El Estado surge como
una forma de organizar la convivencia, confiere a sus integrantes un orden que les
otorga seguridad a sus relaciones al interior del Estado. Supone una realidad social y
poltica a la cual deben ajustarse las normas a dictar por el Estado.
Debe tenerse en cuenta que esta finalidad del Estado, la bsqueda igualitaria del bien comn
para quienes vivan en el territorio sometido a su jurisdiccin, no es la nica aspiracin a ser
alcanzada por un Estado y menos por un Estado social y democrtico de derecho.
Por ejemplo, la Constitucin espaola de 1978, establece como valores superiores del
ordenamiento jurdico2 a los siguientes valores:
El valor libertad, presente en el Titulo I, que regula los derechos y deberes fundamentales,
cimientos del orden poltico y de la paz social. (art. 10-1 CE).
El valor justicia, que se concreta constitucionalmente en los Ttulos VI, relativo al Poder
Judicial y el ttulo IX, referente al Tribunal Constitucional.
El valor igualdad, que se positiviza en los arts. 9-2 y 14 CE.
El valor pluralismo poltico, que es recogido en los arts. 6 y 7 CE.
Ahora bien, no es facultativo sino un deber del Estado el desarrollo de las potencialidades
humanas en el marco de la sociabilidad.
Pero la bsqueda del bien comn no debe olvidar el respeto por los derechos y garantas de
las personas. El bien comn no puede alcanzarse si se vulneran derechos. Siempre debe
preservarse al individuo y sus derechos.
Ya que al Estado le corresponde procurar el bien comn, esta labor tambin le compete a
quienes se desempean en l. As, la funcin pblica es una funcin considerada obligatoria
para el Estado en un determinado momento. Esta funcin est constituida por la satisfaccin
de una necesidad pblica, como por ejemplo, la salud y la educacin.
Por ello se puede afirmar que a travs del ejercicio de las funciones pblicas, el Estado, sus
rganos y sus funcionarios y autoridades, alcanzan el bien comn.
.......................................................................................................................
Se encarga de
Se encarga de
Se encarga de
En Chile, el Jefe del Estado, en ejercicio de sus potestades jurdicas, puede dictar actos
destinados al gobierno y administracin del Estado, es decir, de contenido poltico o
gubernamental y propiamente administrativos. Esta facultad se deriva del artculo 24 de la
Constitucin, es decir, la propia Carta Fundamental diferencia positivamente las funciones de
gobierno y administracin, y las subsume en un slo rgano, el Jefe del Estado, que es el
Presidente de la Repblica.
La Constitucin seala, tambin, que la Administracin Pblica se establece por una ley en
una ley orgnica constitucional (Artculo 38 de la Constitucin). Por ende, lo a la
Administracin Pblica slo puede regularse por ley (artculo 63 N 1 de la Constitucin). Esa
.......................................................................................................................
Segn seala el inciso segundo del artculo 1 de la LOCBGAE, la Administracin del Estado
estar constituida por los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y
servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos la
Contralora General de la Repblica, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de
Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas
pblicas creadas por ley.
rganos y servicios
pblicos creados para el
cumplimiento de la
funcin administrativa
Intendencias
Gobernaciones
Contralora General de la
Repblica
Banco Central
Gobiernos Regionales
Municipalidades
Ello quiere decir que el ejercicio de las funciones pblicas por parte de la Administracin no
puede transgredir los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Ello se
reflejar, como se seala a continuacin, en el artculo 3 de la LOCBGAE.
.......................................................................................................................
10
Por su parte, el artculo 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica expresa que los rganos
del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella,
y garantizar el orden institucional de la Repblica. En consecuencia, la Administracin debe
someter su actuar estrictamente a lo sealado por la Constitucin y la Ley.
De igual manera, el ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto
cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones (artculo 8 inciso 1 de la
Constitucin).
El inciso 2 del precepto mencionado seala los principios rectores que la Administracin del
Estado deber observar en su actuar. Estos son los siguientes: responsabilidad, eficiencia,
eficacia, coordinacin, impulsin de oficio del procedimiento, impugnabilidad de los actos
administrativos, control, probidad, transparencia y publicidad administrativas. Tambin
.......................................................................................................................
11
PRINCIPIOS RECTORES DE LA
Responsabilidad
Eficiencia
Eficacia
Coordinacin
Impulsin de oficio del procedimiento
Impugnabilidad de los actos administrativos
Control
Probidad
Transparencia y publicidad administrativas
Ahora bien, sin perjuicio de que la Administracin del Estado es un complejo orgnico,
existen personas naturales que materializan y concretizan las funciones pblicas. Quienes
realizan las funciones pblicas son los funcionarios o empleados pblicos.
Ellos son un cierto nmero de agentes jerarquizados que cumplen la funcin pblica y que se
encuentran dentro de una organizacin piramidal vinculados por jerarqua, entre quienes
adoptan las decisiones y quienes las ejecutan concretamente. Estos agentes pueden ser
gobernantes, autoridades y funcionarios o empleados pblicos.
Los gobernantes son los que ejercen el poder pblico en nombre de la ciudadana, como el
Presidente de la Repblica, diputados y senadores.
Las autoridades son agentes que sin ejercer el poder pblico participan de l con facultades
exclusivas, resolutivas y cuentan con poder de mando, ya que se encuentran en los tramos
ms altos de la pirmide de funcionarios, como por ejemplo, los ministros de Estado,
Intendentes, Gobernadores y jefes de Servicio en general.
.......................................................................................................................
12
Para alcanzar los fines de la Administracin sus rganos y autoridades estn dotados de
poderes y prerrogativas para alcanzar los fines de la misma. Estas son las potestades
administrativas.
Las potestades administrativas se definen como poderes que la ley confiere directamente a la
Administracin y que la facultan para realizar fines de inters general o pblico. Estos
poderes que les son otorgados la sitan en una posicin de supremaca y de prerrogativa,
facultndolas adems para constituir, modificar o extinguir situaciones jurdicas y de que son
titulares activos los administrados; imponindoles obligaciones y situaciones jurdicas, de
forma unilateral e incluso sin contar con su voluntad o consentimiento aunque sujeto al
ordenamiento jurdico.
Sus caractersticas principales son que se trata de poderes regulados por la ley y por ello no
debe olvidarse que las potestades administrativas estn sujetas al principio de legalidad
propio de nuestro Estado de Derecho y que las facultades otorgadas a las Administraciones
Pblicas slo pueden ser ejercidas para la persecucin del inters pblico y en ningn caso el
inters propio o privativo de la propia Administracin.
.......................................................................................................................
13
Sin perjuicio de lo anterior, la LOCBGAE seala que pesa sobre las reparticiones encargadas
del control interno en los rganos u organismos de la Administracin del Estado el velar por la
observancia de las normas del Ttulo sealado, sin perjuicio de las atribuciones de la
Contralora General de la Repblica.
Los aspectos conceptuales, orgnicos y normativos que han sido expuestos hasta ahora
resultan tiles para comprender la importancia que juegan los principios de probidad y de
transparencia en el Estado chileno y especialmente en su Administracin, materias que sern
tratadas en el siguiente mdulo.
.......................................................................................................................
Fortalecimiento de la Probidad y la
Transparencia en el Sector Pblico
ManualdelCurso
Mdulo2:ProbidadyTransparencia
15
Probidad y Transparencia
ABREVIATURAS:
COMPIN: Comisin Mdica, Preventiva e Invalidez.
LOCBGAE: Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado.
NOTA:
.......................................................................................................................
16
Probidad y Transparencia
En la segunda seccin de este mdulo se desarrollan los aspectos bsicos del principio de
transparencia. Luego de sealar las fuentes jurdicas internacionales y nacionales de este
principio, se exponen sus manifestaciones: la transparencia activa y la transparencia pasiva, y
el rol del Consejo para la Transparencia.
EL PRINCIPIO DE PROBIDAD
El principio de probidad se encuentra establecido en la Constitucin Poltica de la Repblica
y desarrollado en la ley N 18.575 (LOCBGAE). Obliga a las autoridades y funcionarios de la
Administracin Pblica a observar una conducta intachable y un desempeo honesto y leal de
la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular.
La Constitucin seala en su artculo 8 que el ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus
titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Los elementos esenciales de la probidad son los siguientes:
.......................................................................................................................
17
Probidad y Transparencia
Estn sujetos al principio de probidad los funcionarios pblicos y las autoridades. Toda
persona que preste servicios para la Administracin del Estado est obligada a dar pleno
cumplimiento a este principio fundamental. Esto incluye a los funcionarios de planta y a
contrata. El personal de planta es el designado para desempear un cargo que corresponde a
aquellos asignados por ley de manera permanente a cada institucin. Por otra parte, los
funcionarios a contrata son aquellas personas que desempean labores permanentes mediante
su adscripcin a cargos de carcter transitorio que se consultan en la dotacin de una
institucin. Duran en su cargo hasta el 31 de diciembre de cada ao, pero pueden cesar antes
si el acto de su contratacin establece una fecha anterior o si el vnculo debe cesar cuando
los servicios dejan de ser necesarios.
Tambin estn sujetos al principio de probidad las autoridades, esto es, los titulares de los
rganos de la Administracin o los servicios pblicos, cualquiera sea su denominacin y sean o
no de eleccin popular. Por ejemplo: los jefes de Servicio, ministros, alcaldes, concejales.
Pero el principio de probidad tambin es aplicable a personal contratado a honorarios,
quienes son los considerados en el artculo 11 del Estatuto Administrativo, esto es, las
personas contratadas para ejercer labores que no son las habituales de la institucin o que
sindolo, constituyen cometidos especficos; y al personal regido por el Cdigo del Trabajo,
quienes son empleados en organismos pblicos en virtud de un contrato de trabajo.
La legislacin chilena contempla una serie de deberes asociados a la probidad, los cuales son
obligatorios para todo funcionario pblico. Estos deberes asociados a la probidad obligan y
orientan a que el inters pblico sea preservado frente a cualquier inters particular.
.......................................................................................................................
18
Probidad y Transparencia
1
La Ley N 20.205, publicada en el Diario Oficial el 24 de julio de 2007, modific el Estatuto Administrativo de los
Funcionarios de la Administracin del Estado y el de los funcionarios municipales, estableciendo garantas de
proteccin para los funcionarios que cumplan la obligacin de denuncia de delitos o de actos irregulares. Asimismo,
se modifica la LOCBGAE en el sentido de considerar una infraccin al principio de probidad la interposicin de
denuncias sin fundamento y en las que consta su falsedad y con nimo deliberado de perjudicar al denunciado.
.......................................................................................................................
19
Probidad y Transparencia
El deber de resguardar los bienes pblicos estipula que los funcionarios estn
obligados a proteger el patrimonio fiscal. Este deber se expresa en rendir fianzas
cuando se administren fondos o bienes y en no atentar contra los bienes de la
institucin.
El deber de mantener una vida social acorde con el cargo extiende el desempeo
de la funcin pblica ms all de las dependencias del Estado, requiriendo un
intachable comportamiento social del funcionario y que ste no comprometa la
reputacin del servicio.
.......................................................................................................................
20
Probidad y Transparencia
Legalidad
Jerarqua
Imparcialidad
Denuncia
Eficacia y Eficiencia
El deber de resguardar los bienes pblicos
Continuidad
Desempeo personal
Servicialidad
Vida social acorde con el cargo
Dignidad otros funcionarios
21
Probidad y Transparencia
.......................................................................................................................
22
Probidad y Transparencia
Estatuto administrativo
Ley n 19.880 sobre procedimientos administrativos
Ley n 20.205 sobre denuncia y proteccin a los denunciantes
Ley n 19.886 sobre contratacin administrativa
Tratados internacionales
2 El art. 4 inc 6 seala: Ningn rgano de la Administracin del Estado podr suscribir contratos de provisin de
bienes o prestacin de servicios con los funcionarios directivos del mismo rgano ni con personas unidas a ellos por
los vnculos de parentesco descritos en la letra b) del artculo 54 de la ley N 18.575, (LOCBGAE), ni con sociedades
de personas de las que aqullos o stas formen parte, ni con sociedades en comandita por acciones o annimas
cerradas en que aqullos o stas sean accionistas, ni con sociedades annimas abiertas en que aqullos o stas sean
dueos de acciones que representen el 10% o ms del capital, ni con los gerentes, administradores, representantes o
directores de cualquiera de las sociedades antedichas.
.......................................................................................................................
23
Probidad y Transparencia
CONTROL
EXTERNO
Tribunales De Justicia
Cmara De Diputados
Contralora General De La Repblica
.......................................................................................................................
24
Probidad y Transparencia
Las unidades de personal tienen por finalidad asegurar que las actuaciones del personal se
ajusten a la misin institucional establecida en la ley y a las polticas y objetivos fijados por
la alta direccin de la institucin. La LOCBGAE entrega responsabilidades especficas para la
prevencin y el control de la probidad a las unidades encargadas de personal. Estas unidades
debern hacer cumplir a los funcionarios y autoridades las normas sobre inhabilidades para
ingresar a la Administracin, incompatibilidades entre la funcin pblica y labores
particulares, y sobre declaracin de patrimonio y de intereses.
Las unidades de control jurdico ejercen labores de lnea y tienen por labor principal
asegurar el cumplimiento del principio de legalidad de los actos del servicio y con ocasin de
ello prevenir y detectar eventuales infracciones a la probidad administrativa. Estas unidades
estn especialmente sujetas a la dependencia tcnica de la Contralora General de la
Repblica, y sus integrantes (abogados) obligados a observar su jurisprudencia e
instrucciones.
La auditora interna es una funcin asesora de control que persigue verificar el adecuado
funcionamiento de la institucin, y que cuenta con metodologas y tcnicas aptas para
detectar riesgos e infracciones a la probidad. Estn sometidas a la tuicin tcnica de la
Contralora a la vez que a las directrices del Gobierno a travs del Consejo de Auditora
Interna General de Gobierno.
Cuadro Resumen N 4 Actores de la Probidad
CONTROL
INTERNO
Jefaturas
Las Unidades de Personal
Las Unidades de Control Jurdico
Las Unidades de Auditora Interna
.......................................................................................................................
25
Probidad y Transparencia
LA TRANSPARENCIA
En Italia, se dict la Ley que regula la materia, la N 241, de 7 de agosto de 1990, que
establece nuevas normas en materia de procedimiento administrativo y de derecho
de acceso a los documentos administrativos. Esta ley declar que el principio de
publicidad es uno de los criterios que guiar la actividad administrativa y que uno de
los objetivos de la administracin es garantizar la transparencia de la actividad
administrativa y favorecer su ejercicio imparcial.
En Chile, un importante hito en esta materia es la reforma que fij el nuevo artculo 8
de la Constitucin, que introdujo los principios de probidad y de transparencia en
un nivel constitucional, obligando a los titulares de las funciones pblicas a dar
estricto cumplimiento al principio de transparencia en todas sus actuaciones.
.......................................................................................................................
26
Probidad y Transparencia
El inciso 2 del artculo 8 elev a rango constitucional lo establecido con anterioridad por la
LOCBGAE, esto es, que son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as
como sus fundamentos y los procedimientos que utilicen, y que slo una ley de qurum
calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la publicidad
afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los derechos de las
personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.
Vale decir, la regla general, es la transparencia de la informacin administrativa y la
excepcin debe encontrarse en leyes de qurum calificado y fundamentarse en causales
especficas y determinadas, de interpretacin restrictiva.
Es importante destacar que esta reforma constitucional ha significado colocar el principio de
la publicidad como una de las Bases de la Institucionalidad. En consecuencia, el principio de
publicidad administrativa, que slo era una inspiracin u obligacin de la Administracin del
Estado, ahora se extiende a todos los rganos estatales. Como consecuencia todo acto de la
Administracin que infrinja el principio constitucional de publicidad administrativa violara los
artculos 6 y 7 de la Carta Fundamental. En consecuencia, tales actos se transformaran no
slo en actos ilegales, sino tambin inconstitucionales, lo que acarreara su nulidad.
El principio de transparencia es desarrollado por otras normas (leyes de qurum calificado)
que establecen la reserva o secreto de los actos y resoluciones administrativas y,
principalmente, por la Ley N 20.285, sobre acceso a la informacin administrativa, vigente
desde el 20 de abril de 2009.
Para comprender el principio de transparencia es necesario tener en cuenta que la
Administracin opera jurdicamente a travs de actos y resoluciones, es decir, a travs de
actos formales. En consecuencia, lo primero que debe ser considerado pblico son los actos
administrativos emanados de la Administracin y aquellos actos que se encuentren en poder
de la Administracin.
27
Probidad y Transparencia
Estos actos son trmites o terminales: son trmites, cuando se pronuncian antes del trmino
de un procedimiento. Son finales cuando terminan un procedimiento.
Tambin son pblicos los fundamentos de esos actos administrativos, los documentos que
sirven de sustento o complemento directo o esencial de esos actos, los procedimientos a
travs de los cuales se dictan esos actos, la informacin elaborada con presupuesto pblico y,
en general, toda la informacin que obre en poder de la Administracin.
La Ley N 20.285 contempla dos mecanismos de control ciudadano basados en el principio de
transparencia de los actos de la administracin: la transparencia activa y la transparencia
pasiva.
Transparencia Activa
La transparencia activa es la iniciativa de la propia Administracin de difundir informacin,
sin que nadie lo solicite y como una manera de transparentar la gestin.
Lo anterior quiere decir que la Administracin chilena est obligada a incluir informacin a
disposicin del pblico sin esperar que se efecten peticiones de informacin.
En la actualidad, debido a la reforma constitucional de 2005 y la legal de 2008, una serie de
rganos del Estado estn obligados a tomar medidas de transparencia activa: los
ministerios,
las
intendencias,
las
gobernaciones,
los
gobiernos
regionales,
las
municipalidades, las Fuerzas Armadas, los servicios pblicos, las empresas del Estado, la
Contralora General de la Repblica, el Banco Central, el Congreso Nacional, los Tribunales
que forman parte del Poder Judicial, el Ministerio Pblico, el Tribunal Constitucional y la
Justicia Electoral.
.......................................................................................................................
28
Probidad y Transparencia
Ministerios
Intendencias
Gobernaciones
Gobiernos Regionales
Municipalidades
Fuerzas Armadas
Servicios Pblicos
Empresas del Estado
Contralora General de la Repblica
Banco Central
Congreso Nacional
Tribunales que forman parte del Poder Judicial
Ministerio Pblico
Tribunal Constitucional
Justicia Electoral
.......................................................................................................................
29
Probidad y Transparencia
Transparencia Pasiva
La Ley N 20.285 tambin establece el mecanismo llamado transparencia pasiva. Puede
entenderse como el deber de los rganos del Estado de contestar las solicitudes o
requerimientos de acceso a la informacin que cualquier persona haga de ella, atendido que
ahora toda persona tiene el derecho a solicitar y recibir informacin de aquellos, siempre en
la forma y condiciones que establece la ley. Se trata de un mecanismo que permite requerir
la entrega de informacin que no est sometida a transparencia activa, y que representa un
derecho de los ciudadanos de acceder a la informacin pblica.
.......................................................................................................................
30
Probidad y Transparencia
.......................................................................................................................
31
Probidad y Transparencia
En cuanto a las restricciones para la entrega de informacin, las nicas causales de secreto o
reserva en cuya virtud se podr denegar total o parcialmente el acceso a la informacin, son
las siguientes:
.......................................................................................................................
32
Probidad y Transparencia
A lo anterior debe agregarse que los terceros tienen derecho a negarse a la entrega de
informacin personal que est en poder de la Administracin, cuando es requerida por un
solicitante. La ley establece un procedimiento obligatorio que los Servicios deben seguir para
permitir a los terceros el ejercicio de ese derecho.
Adems, las normas sobre acceso a la informacin pblica exigen a los rganos de la
Administracin del Estado mantener un ndice actualizado de los actos y documentos
calificados como secretos o reservados de conformidad a dicha ley en las oficinas de
informacin o atencin del pblico. Este ndice debe incluir la denominacin de los actos,
documentos e informaciones que sean calificados como secretos o reservados de conformidad
a esta ley, y la individualizacin del acto o resolucin en que conste tal calificacin.
.......................................................................................................................
33
Probidad y Transparencia
puede sealar la
Respecto de las sanciones, el Consejo puede aplicar una multa de 20% a 50% de la
remuneracin al Jefe de Servicio. Tal sancin puede aplicarla cuando entiende que ha habido
una denegacin infundada de acceso a la informacin, o una entrega no oportuna de
informacin una vez ordenada por resolucin firme del Consejo para la Transparencia. En
caso que el Jefe de Servicio persistiere en la negativa, podr ser sancionado con una multa
del duplo de la sancin y la suspensin en el cargo por el lapso de cinco das.
Criterios
Transparencia activa
Transparencia pasiva
A quin entrega la
informacin?
A la ciudadana en
general.
Responde a solicitudes de
personas, empresas u
organizaciones.
Cmo opera?
Qu tipo de informacin
puede entregar?
En qu plazo puede
entregarse la
informacin?
Quin controla la
entrega de informacin?
Es obligacin de cada
servicio mostrar
informacin sin necesidad
de solicitud o peticin
alguna.
Es la informacin mnima
que un servicio debe
entregar.
Debe publicarse de
manera permanente y
clara, actualizada una vez
al mes.
Debe ser vigilada por los
rganos de control interno
del servicio y de control
externo.
Puede reclamarse ante l
si no se publica la
informacin legalmente
obligatoria.
Por peticin de la
ciudadana.
Toda la informacin, de
carcter pblico, que
requiera la ciudadana.
Dentro de 20 das hbiles.
El Consejo para la
Transparencia.
Puede reclamarse ante l
si la respuesta del servicio
no es satisfactoria.
Se han expuesto en este mdulo los aspectos esenciales de los principios constitucionales de
probidad y transparencia. Se cuenta as con la informacin suficiente para comprender sus
conceptos, alcances e implicancias para las autoridades y funcionarios. Estas nociones son
necesarias para comprender los fundamentos de los temas que se abordarn en el mdulo 2,
referido a las normas especficas que resguarda la probidad administrativa y los mecanismos
existentes para la prevencin de conflictos de intereses.
.......................................................................................................................
Fortalecimiento de la Probidad y la
Transparencia en el Sector Pblico
ManualdelCurso
Mdulo3:NormasparaResguardarlaProbidad
35
ABREVIATURAS:
NOTA:
36
CONVENCIONES INTERNACIONALES
Nuestro pas ha ratificado las ms importantes Convenciones Internacionales que establecen
estndares y reglas para la proteccin y promocin de la probidad: las Convenciones de la
OEA y de la ONU.
La Convencin Interamericana contra la Corrupcin (CICC) fue firmada por Chile en 1996 e
incorporada plenamente como Ley de la Repblica en 1999. Esta Convencin establece como
sus propsitos: 1) Promover y fortalecer el desarrollo de los mecanismos necesarios para
prevenir, detectar, sancionar y erradicar la corrupcin en los Estados; y 2) Promover, facilitar
y regular la cooperacin entre los Estados a fin de asegurar la eficacia de las medidas y
acciones para prevenir, detectar, sancionar y erradicar los actos de corrupcin en el ejercicio
de las funciones pblicas.
.......................................................................................................................
37
Otras medidas ms especficas de prevencin son, por ejemplo, que cada estado debe fijar
normas de conducta para sus funcionarios pblicos, y establecer sistemas de convocatoria,
contratacin, retencin, promocin y jubilacin de empleados pblicos basados en principios
de eficiencia y transparencia, y en criterios objetivos como el mrito, la equidad y la aptitud.
Tambin incorpora la conveniencia de fijar en cada pas procedimientos adecuados de
seleccin y formacin de los funcionarios titulares de cargos pblicos que se consideren
especialmente vulnerables a la corrupcin. Tambin propugna criterios de candidatura y
eleccin de cargos pblicos, as como la transparencia en la financiacin de los cargos
pblicos electivos.
.......................................................................................................................
38
Convenciones
Internacionales
.......................................................................................................................
39
Las inhabilidades son aquellas situaciones en que no puede desarrollarse, o siquiera iniciarse,
la funcin pblica, por concurrir un elemento que hace imposible al postulante a un cargo
pblico cumplir con los requisitos de imparcialidad y preeminencia del inters general que
debe caracterizarla. De acuerdo a lo sealado por la ley, se distinguen las siguientes
inhabilidades:
INHABILIDADES
1) Inhabilidad por Parentesco. La ley prohbe el ingreso a un cargo pblico a quien tenga
relaciones de parentesco con un funcionario directivo del organismo (que se encuentre en un
cargo hasta el nivel de jefe de departamento o su equivalente) al cual postula. Esta
inhabilidad opera cuando el postulante tiene la calidad de cnyuge, de persona unida por el
vnculo de la adopcin o de pariente (hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de
afinidad). A su vez, debe preverse y evitarse una relacin jerrquica entre quien pretende
ingresar y el pariente directivo en la misma institucin.
La ley admite que los integrantes de una familia trabajen en un servicio pblico siempre y
cuando entre ellos no haya vinculacin jerrquica, esto es, no haya una relacin de mando.
Ello evita potenciales discriminaciones respecto de los dems empleados, quienes no tendran
la misma relacin de confianza con su superior y podran, por ello, ser postergados por
razones ajenas a su mrito y capacidad.
.......................................................................................................................
40
2) Inhabilidad por Contratacin. Esta inhabilidad opera cuando quien intenta postular a un
cargo pblico tiene vigentes o suscritos contratos o cauciones con el respectivo organismo de
la administracin, y estos contratos o cauciones superan las 200
4) Inhabilidad por Condena. Significa que no pueden formar parte de la administracin, las
personas que se hallen condenadas por crimen o simple delito. Una sentencia por el delito de
conduccin en estado de ebriedad (con resultado de lesiones gravsimas por ejemplo) puede
inhabilitar a un postulante para ingresar a la administracin del Estado.
Adicionalmente, existe una inhabilidad especfica para autoridades y jefaturas cuando les
afecte la dependencia de sustancias psicotrpicas. La LOCBGAE seala expresamente que no
podr desempear las funciones de Subsecretario, jefe superior de servicio ni directivo
superior de un rgano u organismo de la administracin del Estado, hasta el grado de jefe de
divisin o su equivalente, el que tuviere dependencia de sustancias o drogas estupefacientes
o psicotrpicas ilegales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento mdico.
Tratndose de inhabilidades sobrevinientes, esto es, aquellas que tengan lugar en momento
posterior al ingreso al cargo pblico, la ley establece claramente que stas debern ser
declaradas por el funcionario afectado a su superior jerrquico dentro de los diez das
siguientes a la configuracin de alguna de las causales. La ley agrega que en el mismo acto el
funcionario o autoridad deber presentar la renuncia a su cargo o funcin. Lo anterior, salvo
que la inhabilidad derivare de la designacin posterior de un directivo superior con el cual
existiere una relacin de parentesco, caso en el cual el subalterno en funciones deber ser
destinado a una dependencia en que no exista entre ellos una relacin jerrquica.
.......................................................................................................................
41
En primer lugar, existen diversas declaraciones que los funcionarios pblicos deben efectuar
al ingreso a la administracin.
La obligacin de presentar una Declaracin Jurada de Patrimonio pesa sobre las ms altas
autoridades de los poderes del Estado. Se trata de una enumeracin o listado del patrimonio
del funcionario. Es una herramienta obligatoria cuyo objetivo es permitir a la ciudadana
constatar de qu modo evoluciona el patrimonio de ciertas autoridades mientras permanecen
en sus cargos pblicos.
.......................................................................................................................
42
i) Deba realizarse en horarios que coincidan total o parcialmente con la jornada de trabajo
que se tenga asignada (salvo cuando se trate del ejercicio de la docencia).
ii) Cuando consistan en la representacin de un tercero en acciones civiles deducidas en
contra de un organismo de la administracin del Estado, salvo las excepciones legales.
.......................................................................................................................
43
extiende hasta seis meses despus que el funcionario puso trmino a su vnculo con la
administracin.
Estas incompatibilidades establecidas en la LOCBGAE son de aplicacin amplia y las ms
importantes, sin perjuicio que existen algunas otras incompatibilidades de carcter especial,
aplicables por ejemplo, a abogados de la Contralora General de la Repblica o del Servicio
de Impuestos Internos.
Incompatibilidades
Las jefaturas son quienes deben velar, a travs del control jerrquico permanente, por el
cumplimiento de las normas sobre probidad en los rganos de la administracin del Estado. La
LOCBGAE y el Estatuto Administrativo contienen una serie de disposiciones que fijan deberes
propios de las autoridades y jefaturas, como el control jerrquico permanente sobre la
actividad de los funcionarios, y el deber de velar por el cumplimiento de planes y normas.
.......................................................................................................................
44
Seguidamente, existe el deber de toda autoridad y funcionario facultado para elaborar planes
o dictar normas, de velar permanentemente por el cumplimiento de tales planes y la
aplicacin de las normas dentro del mbito de sus atribuciones. Por tal razn, el no
cumplimiento de las polticas y normas en el servicio le acarrea responsabilidad, en la medida
en que no haya tomado las medidas necesarias para que estas sean llevadas a cabo o
cumplidas.
Finalmente, de acuerdo a la ley, la bsqueda del inters general exige el empleo de medios
idneos de diagnstico, decisin y control, para concretar, dentro del orden jurdico, una
gestin eficiente y eficaz. Y dicha bsqueda se expresa, segn la LOCBGAE, en el recto y
correcto ejercicio del poder pblico por parte de las autoridades administrativas; en lo
razonable e imparcial de sus decisiones; en la rectitud de ejecucin de las normas, planes,
programas y acciones; en la integridad tica y profesional de la administracin de los recursos
pblicos que se gestionan; en la expedicin en el cumplimiento de sus funciones legales, y en
el acceso ciudadano a la informacin administrativa.
Una vez vistas las principales normas internacionales y los mecanismos de prevencn y control
de irregularidades, en la siguiente seccin se definen y tratan los conflictos de intereses,
abordndolos desde la descripcin de las conductas prohibidas por el ordenamiento jurdico
por atentar gravemente contra la probidad administrativa.
De un modo general, los conflictos de intereses son situaciones en las cuales una persona
subordina un inters primario a un inters secundario. En el caso de los conflictos de
intereses en los cuales incurren funcionarios pblicos, el inters primario es el inters general
que estn llamados a servir. El inters secundario puede ser propio o de un tercero. En los
conflictos de intereses, se invierte indebida e ilegalmente la preeminencia de los intereses.
.......................................................................................................................
45
Est prohibido intervenir, en razn de las funciones, en asuntos en que se tenga inters
personal o en que lo tengan el cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de
consanguinidad y segundo de afinidad inclusive. Asimismo, est prohibido a los funcionarios
participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que les reste imparcialidad.
Tambin est prohibido solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin,
para s o para terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza. Exceptanse
de esta prohibicin los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la
46
Institucionalmente, es recomendable adoptar las decisiones internas que eviten toda duda
respecto de las actuaciones funcionarias en esta materia. Una manera de hacerlo es instruir
internamente, y comunicar a terceros que se relacionen con el servicio, la prohibicin de la
recepcin de todo tipo de regalos y beneficios, y acerca de la necesidad de evitar todo acto
que pudiese hacer dudar de la imparcialidad de las decisiones de los funcionarios y
autoridades del servicio.
Es importante hacer notar que la recepcin de regalos es una materia tambin contemplada
en el Cdigo Penal, que establece la figura penal del delito de cohecho2.
El funcionario pblico que recibe un regalo en razn de su cargo o funcin no slo incurrir en una
falta administrativa grave sino que puede incurrir en un delito (artculo 248 y ss.).
.......................................................................................................................
47
Est prohibido hacer valer indebidamente la posicin funcionaria para influir sobre una
persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero.
Esto es lo que corrientemente se denomina trfico de Influencias y consiste en ejercer una
presin o influencia sobre otra persona con los fines sealados.
Esta influencia debe ser indebida, es decir, fuera del campo de atribuciones que le
corresponden al funcionario o fuera de la esfera de competencia del organismo en el cual se
desempea. As, la simple orden dada a un funcionario subalterno respecto de alguna materia
en la cual el jefe de servicio u otro funcionario tienen claras atribuciones, implica una
ejecucin legal de las labores y funciones asignadas y no puede considerarse reprochable3.
Est prohibido emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin, en provecho
propio o de terceros. Esta norma prohbe a los funcionarios utilizar cualquier recurso, fsico,
financiero o intangible, en beneficio de ellos o de un tercero. Esto se aplica a todos los bienes
que integran el patrimonio institucional, como son bienes muebles, inmuebles y valores, pero
tambin sistemas tecnolgicos, informacin, patentes y derechos.
De esta manera, es deber de todo funcionario resguardar los recursos de la institucin para
evitar su dao e impedir que sean aplicados en labores o servicios que no les sean propios o
para los cuales no estn destinados. As, no est permitido usar, por ejemplo, para otros fines
que no sean los propios del servicio, computadores, vehculos, dinero o servicios adquiridos o
contratados por el organismo pblico.
Adems de constituir una falta grave a la probidad administrativa, la vulneracin de esta prohibicin
est tipificada en el Cdigo Penal como un delito, que en algunos casos est asociado a la negociacin
incompatible, y, en otros al cohecho.
.......................................................................................................................
48
Un caso especial se da en el caso del mal uso de los vehculos fiscales. Esta materia est
regulada por el DL N 799 de 1974 y por el oficio circular N 35.593 de 1995 de la Contralora
General de la Repblica, que dispone que tales bienes slo pueden ser utilizados para
satisfacer necesidades pblicas. En esta materia el rgano contralor tiene atribuciones
especiales para instruir sumarios administrativos y aplicar directamente sanciones4.
c.4 Ocupar tiempo de la jornada o utilizar personal en beneficio propio o para fines
ajenos a los institucionales
La infraccin a la prohibicin general de usar bienes de la institucin puede dar lugar en algunos casos
no slo a una infraccin administrativa grave sino tambin al delito de malversacin de caudales
pblicos, el que no slo castiga a quien sustrae los caudales o efectos pblicos, sino a quien, por
negligencia inexcusable, diere ocasin a que un tercero los sustraiga (artculo 233 y siguientes del
Cdigo Penal).
.......................................................................................................................
49
Est prohibido eludir u omitir la propuesta pblica en los casos que la ley lo disponga.
Asimismo, de acuerdo a la Ley N19.886, est prohibido contratar con directivos de los
rganos pblicos, sus parientes y las empresas con que estn relacionados. Se trata de una
norma que busca prevenir el conflicto de intereses que se producira, por ejemplo, en el caso
que un funcionario de un servicio celebrare un contrato con parientes de un directivo del
mismo organismo o con sus parientes, o con empresas en las cuales estos tuvieran
participacin.
50
En la denuncia podr solicitarse que sean secretos, respecto de terceros, la identidad del
denunciante o los datos que permitan determinarla. Tambin podr solicitarse que lo sean la
informacin, los antecedentes y documentos que se entreguen o indiquen. En dicho caso,
quedar prohibida la divulgacin de tal informacin.
Una vez presentada la denuncia, sta deber ser entregada al funcionario competente dentro
de las 24 horas siguientes de recibida. Si se presentare directamente ante el funcionario
competente, ste dispondr de tres das para resolver si la tiene por presentada. Si no dijese
nada cumplido el plazo, se tendr por presentada.
.......................................................................................................................
51
Estas medidas persiguen que quienes denuncien actos irregulares o delitos no sean objeto de
presiones posteriores, de malas prcticas o de represalias. Se protege as al denunciante de
buena fe.
Por otra parte, si la denuncia fuere falsa o maliciosa, el funcionario denunciante podr ser
sancionado con la medida de destitucin. Como se seal anteriormente, atenta gravemente
contra el principio de probidad administrativa efectuar denuncias de irregularidades o de
faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento: 1) sin
fundamento, y respecto de las cuales 2) se constatare su falsedad o el nimo deliberado de
perjudicar al denunciado.
La sancin de destitucin para el caso de la denuncia falsa o maliciosa puede ocurrir sin
perjuicio que quienes se pudieron ver afectados por tal denuncia tienen derecho a interponer
acciones penales por calumnia o injurias y acciones civiles contra el denunciante para
resarcirse de los daos causados.
.......................................................................................................................
52
PROHIBICIONES
Una vez concluido el mdulo que permite comprender las principales normas del estatuto
normativo que resguardan la probidad administrativa, resulta necesario conocer las normas y
procedimientos sobre responsabilidad de los funcionarios pblicos. Esta materia ser tratada
en el mdulo siguiente.
.......................................................................................................................
Fortalecimiento de la Probidad y la
Transparencia en el Sector Pblico
ManualdelCurso
Mdulo4:SntesisProbidad,Transparenciay
MecanismosdePrevencin
54
ABREVIATURAS:
NOTA:
55
Esta labor de bsqueda del bien comn le compete a todos quienes se desempean en el
Estado.
Una de las formas de limitacin a las potestades pblicas es el principio y deber de probidad.
El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares, autoridades y funcionarios, a dar
estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Esto significa que sus titulares deben desempear fielmente su cargo y dar preeminencia al
inters general sobre el particular.
As, un Estado adquiere toda su dimensin en la medida en que logra vincular el ejercicio de
la funcin pblica, con una especial forma de ejercicio que es la probidad.
De esta manera, los ciudadanos tienen la seguridad de la bsqueda del bien comn por parte
del Estado y que dicha bsqueda se efecta con pleno respeto a sus derechos.
.......................................................................................................................
56
En este curso se enfatiza el valor de la probidad administrativa como el modo en que debe
ejercerse la funcin pblica, de manera de garantizar que las autoridades y funcionarios
perseguirn el bien comn y con pleno respeto a los derechos de las personas.
La probidad administrativa es un principio central del Estado chileno, que todo funcionario
debe conocer y aplicar cotidianamente, de manera de poner el Estado al servicio efectivo de
los ciudadanos.
.......................................................................................................................
57
Probidad y Transparencia
La Probidad Administrativa
La legislacin chilena contempla una serie de deberes asociados a la probidad, los cuales son
obligatorios para todo funcionario pblico. Dichos deberes obligan y orientan a que el inters
pblico sea preservado frente a cualquier inters particular.
.......................................................................................................................
58
El deber de resguardar los bienes pblicos estipula que los funcionarios estn
obligados a proteger el patrimonio fiscal. Este deber se expresa bsicamente en
rendir fianza cuando se administren o custodien fondos o bienes, y en no atentar
contra los bienes de la institucin.
Normas de la probidad.
Existe un conjunto de normas jurdicas constitucionales y legales que reconocen el valor de la
probidad en la funcin pblica y lo regulan, estableciendo la vigencia del principio de
probidad, deberes sobre autoridades, jefaturas y funcionarios, y mecanismos para resguardar
el debido cumplimiento de la funcin pblica.
Algunas de estas normas son de alcance general y de alta importancia, como las de la
Constitucin Poltica de la Repblica y los tratados internacionales. Otras son de rango legal y
ampliamente aplicables a todos los rganos de la Administracin, estableciendo deberes para
jefaturas y funcionarios, as como fijando inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones
.......................................................................................................................
59
Otras normas regulan aspectos ms precisos de la ejecucin de las funciones pblicas, fijando
detalladamente cmo deben tramitarse los procedimientos administrativos, cmo hacer las
denuncias de irregularidades, y cmo llevar a cabo las contrataciones de bienes y servicios en
los servicios pblicos.
Resumidamente, las normas jurdicas mas importantes sobre probidad son las siguientes:
Constitucin Poltica.
La LOCBGAE.
Estatuto Administrativo.
Actores de la probidad
Existen una serie de controles sobre la actividad de la Administracin del Estado, los cuales,
pueden clasificarse en controles externos a la Administracin y controles internos.
Cmara de Diputados.
Tribunales de justicia.
Los controles internos son aquellos realizados desde el interior de la Administracin, y que
tienen por finalidad asegurar que los servicios pblicos satisfacen regular y continuamente las
necesidades pblicas, con eficacia, eficiencia, oportunidad y legalidad. Los actores internos
encargados de esta funcin son principalmente:
Las jefaturas.
.......................................................................................................................
60
El Principio de Transparencia
Una de las bases de la institucionalidad pblica chilena es la transparencia, un principio que
obliga a los rganos pblicos, autoridades y funcionarios, a permitir y promover el
conocimiento de los procedimientos, fundamentos y decisiones que se adopten en el ejercicio
de la administracin pblica.
Dentro de este marco, la Ley de Transparencia dispone que este principio consiste en
respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de
la Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso a cualquier
persona a esa informacin.
Transparencia Activa
Es la accin positiva de los rganos pblicos de informar a los ciudadanos. Consiste
bsicamente en el conjunto de informacin contenida en las pginas Web de tales rganos.
.......................................................................................................................
61
Su cumplimiento debe ser vigilado tambin por los rganos de control interno de cada
servicio.
Transparencia Pasiva
Debe responderse por el Jefe del Servicio en plazos establecidos (principio de oportunidad).
Transparencia activa
Transparencia pasiva
A quin entrega la
informacin?
A la ciudadana en general.
Responde a solicitudes de
personas, empresas u
organizaciones.
Cmo opera?
Qu tipo de informacin
puede entregar?
En qu plazo puede
entregarse la informacin?
El Consejo para la
Transparencia.
.......................................................................................................................
62
La Convencin Interamericana contra la Corrupcin (CICC) fue firmada por Chile en 1996 y
ratificada 1999. Esta Convencin establece como objetivos: 1) Promover y fortalecer el
desarrollo de los mecanismos necesarios para prevenir, detectar, sancionar y erradicar la
corrupcin en los Estados; y 2) Promover, facilitar y regular la cooperacin entre los Estados a
fin de asegurar la eficacia de las medidas y acciones para prevenir, detectar, sancionar y
erradicar los actos de corrupcin en el ejercicio de las funciones pblicas.
.......................................................................................................................
63
Los lmites al ingreso a la funcin pblica son denominados inhabilidades, y persiguen que
quienes postulan a la Administracin cuenten al momento de ingresar a ella con capacidad de
velar por el inters general y sin estar afectos a situaciones de riesgo importante, como son:
el parentesco con determinados funcionarios, el litigio judicial o la existencia de contratos
con el servicio, o estar condenado penalmente.
La obligacin de presentar una Declaracin Jurada de Patrimonio pesa sobre las ms altas
autoridades de los poderes del Estado. Se trata de una enumeracin o listado del patrimonio
del funcionario/a. A lo anterior, se une a la obligacin de determinadas autoridades y
funcionarios de entregar una Declaracin Jurada de Intereses, destinada a transparentar
especialmente sus intereses profesionales, comerciales e industriales.
Las incompatibilidades por su parte estn destinadas a que los funcionarios, en el desempeo
de la funcin pblica cumplan la jornada y no vean afectada la imparcialidad que les debe
caracterizar. La ley fija incompatibilidades entre la funcin pblica y algunas actividades
privadas del funcionario, sea por la jornada, por el tipo de actividad que realiza, o por los
riesgos del traslado de algunos funcionarios a entes del sector privado.
Mecanismos De Prevencin.
Nuestro pas cuenta con mecanismos para prevenir la corrupcin: las inhabilidades, las
declaraciones juradas de patrimonio e intereses, las incompatibilidades y las prohibiciones.
.......................................................................................................................
64
La ley fija tambin lmites a la actuacin de los funcionarios mediante las denominadas
incompatibilidades, las cuales consisten en limitaciones para ejercer funciones pblicas y
funciones particulares, cuando estas ltimas:
Estas prohibiciones estn destinadas a evitar los conflictos de intereses. Se sancionan las
conductas de trfico de influencias, uso indebido de informacin reservada o privilegiada, uso
indebido de los recursos pblicos, personal o la jornada laboral, recepcin o solicitud de
donativos, participacin en decisiones en que existen circunstancias que le restan
imparcialidad al funcionario, omisin o elusin de la propuesta pblica, falta a los deberes de
legalidad, eficiencia y eficacia con perjuicio a los ciudadanos, y la omisin del deber de
denunciar irregularidades.
.......................................................................................................................
65
De un modo general, los conflictos de intereses son situaciones en las que una persona
subordina un inters primario a un inters secundario.
En el caso de los conflictos de intereses en los cuales incurren funcionarios pblicos, el
inters primario es el inters general que estn llamados a servir. El inters secundario puede
ser propio o de un tercero.
Para facilitar la proteccin del inters general la legislacin establece entonces diversos
mecanismos de prevencin, deteccin y sancin.
Uno de los mecanismos ms claros para evitar los conflictos de intereses es respetar ciertas
prohibiciones que establece la legislacin por considerar que tales conductas atentan
gravemente contra la probidad administrativa.
Los conflictos de intereses ponen en riesgo el debido funcionamiento del Estado y la bsqueda
del bien comn., ya que generan o promueven acciones y decisiones pblicas que no
persiguen el inters general.
Estas situaciones pueden consistir en, por ejemplo, mantener relaciones afectivas o
econmicas relevantes con personas de su dependencia o designacin, en mantener negocios
.......................................................................................................................
66
En este mdulo hemos revisado una sntesis de los conceptos, contenidos y temas presentados
hasta el momento. Le invitamos a revisar e indagar en el siguinete mdulo referente a la
responsabilidad
de
los
funcionarios
pblicos
los
procedimientos
disciplinarios
correspondientes.
.......................................................................................................................
Fortalecimiento de la Probidad y la
Transparencia en el Sector Pblico
ManualdelCurso
Mdulo5:LaResponsabilidaddelosFuncionariosPblicosy
ProcedimientosAdministrativosDisciplinarios
68
ABREVIATURAS:
EA: Estatuto Administrativo.
CGR: Contralora General de la Repblica.
LOCBGAE: Ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado.
NOTA:
El uso de un lenguaje que no discrimine ni marque diferencias entre hombres y mujeres ha
sido una preocupacin en la elaboracin de este curso, tanto en la plataforma virtual como en
los materiales escritos e impresos que lo integran. Sin embargo, y con el fin de evitar la
sobrecarga grfica que supondra utilizar en espaol o/a para marcar la existencia de ambos
sexos, se ha optado por utilizar el masculino genrico, en el entendido de que todas las
menciones en tal gnero representan siempre a todos/as, hombre y mujeres, abarcando
claramente ambos sexos.
.......................................................................................................................
69
Los funcionarios pblicos estn sujetos a normas de diverso tipo y rango que establecen
deberes, prohibiciones y formas de comportamiento. Cuando no cumplen estas normas se
hacen responsables por su incumplimiento. La responsabilidad surge porque los funcionarios,
en conocimiento de la existencia de deberes y prohibiciones, actan de una manera diversa a
la ordenada por ellos y esta actuacin le es imputable.
Por ello, el incumplimiento por parte de un funcionario de sus deberes puede originar
tres clases de responsabilidad: administrativa o disciplinaria, civil, y penal.
Una misma actuacin del funcionario puede dar lugar a una o a todas las responsabilidades
indicadas, porque son independientes entre s y compatibles. Esto es lo que se denomina
independencia de las responsabilidades. El artculo 120 del Estatuto Administrativo expresa al
respecto que la sancin administrativa es independiente de la responsabilidad civil y penal y,
en consecuencia, las actuaciones o resoluciones judiciales referidas a sta, tales como el
archivo provisional, la aplicacin del principio de oportunidad, la suspensin condicional del
procedimiento, los acuerdos reparatorios, la condena, el sobreseimiento o la absolucin
judicial no excluyen la posibilidad de aplicar al funcionario una medida disciplinaria en razn
de los mismos hechos1.
1
70
Se incurre en ella:
Administrativa
El incumplimiento
de los deberes
funcionarios origina
tres tipos de
responsabilidades
Civil
Penal
Se incurre en ella:
Se incurre en ella:
Cuando se
incumple con los
deberes y
prohibiciones que
le corresponden
como funcionario
pblico.
Cuando ocasiona
un dao o
perjuicio a un
tercero o a la
propia
Administracin.
Estas tres
responsabilidades son
independientes entre
s y compatibles, lo
que se denomina:
Independencia de
Responsabilidades.
Cuando comete
una accin o se
comporta con
omisin que se
encuentra
tipificada como
delito o falta
pblicos.
Responsabilidad administrativa
La responsabilidad administrativa se funda en las normas de la LOCBGAE que seala que los
funcionarios de la administracin del Estado estarn afectos a un rgimen jerarquizado y
disciplinado (artculo 7) y que las autoridades y jefaturas, dentro del mbito de su
competencia y en los niveles que corresponda, ejercern un control jerrquico permanente
tienen que ser necesariamente similares. Tambin ha sealado que la autoridad administrativa puede y
debe aplicar una medida disciplinaria al margen de lo que ocurre en el proceso penal que paralelamente
instruye la justicia ordinaria, y an cuando en el proceso no se hubiere dictado sentencia. Tambin ha
aclarado que el sobreseimiento administrativo resuelto en un sumario solo importa la extincin de la
responsabilidad administrativa pero no as de la civil, puesto que son independientes entre s.
.......................................................................................................................
71
Hay ciertos principios que rigen la responsabilidad administrativa: estos son los de debido
proceso, derecho a defensa, independencia y proporcionalidad de las sanciones, legalidad,
pro reo e inexcusabilidad.
La independencia de las sanciones es un principio general del derecho chileno, por el cual,
como
ya
se
explic,
las
responsabilidades
administrativas, civiles
penales
son
independientes entre s. Luego tambin lo son las sanciones que origina cada una de ellas
La proporcionalidad de las sanciones quiere decir que la medida aplicada por la autoridad
administrativa debe guardar relacin con la gravedad de los hechos acreditados en el
procedimiento disciplinario, conforme a una recta razn. Esto implica que al aplicarse una
sancin debe existir una sancin de una gravedad equivalente a la gravedad de la falta, y que
su aplicacin se encuentre debidamente fundada. El Estatuto Administrativo dispone al
respecto que las medidas disciplinarias se aplicarn tomando en cuenta la gravedad de la
falta cometida y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito de los
antecedentes.
La legalidad de las sanciones significa que la medida aplicada debe ser precisamente una de
las cuatro que contempla la ley estatutaria, y contenerse en una resolucin o decreto dictado
por la autoridad administrativa, sometido a toma de razn por la Contralora General de la
Repblica. Las sanciones que pueden aplicarse son las de: censura, multa, suspensin del
empleo desde 30 das a tres meses, y destitucin.
.......................................................................................................................
72
El principio pro reo est destinado a beneficiar a quien resultare declarado responsable de
una falta administrativa, cuando existe una norma especfica y posterior menos severa
aplicable al caso. De este modo, si bien deben aplicarse al funcionario responsable las
sanciones establecidas en la ley vigente al momento de la comisin de la infraccin, puede
aplicarse una ley posterior a ella cuando sta es ms benigna.
El principio de inexcusabilidad consiste en que los funcionarios, al igual que los ciudadanos,
no pueden alegar el desconocimiento de la ley en general y de la ley administrativa en
particular para eximirse de responsabilidad administrativa. Una vez publicada la ley en el
Diario Oficial, nadie puede alegar ignorancia del derecho.
Sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, resulta lgico que el acto ilcito del
funcionario trascienda la esfera de la administracin y provoque o puede provocar daos
patrimoniales, as como afectar los bienes jurdicos relativos al correcto ejercicio de la
funcin pblica.
.......................................................................................................................
73
Responsabilidad Civil
Junto
con
la
responsabilidad
administrativa,
los
funcionarios
pueden
incurrir
en
Esta obligacin surge para los funcionarios por la va del Art. 2314 del Cdigo Civil que
expresa que quien ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.
Responsabilidad Penal
Existen delitos propios de los funcionarios pblicos y que son denominados comnmente
delitos funcionarios. Estos estn establecidos en el Cdigo Penal y fijan sanciones para los
funcionarios o servidores pblicos involucrados.
Los delitos que pueden ser cometidos por los empleados pblicos en el ejercicio de sus
funciones se encuentran en el ttulo V del libro II del Cdigo Penal. Muchos de ellos pueden
ser a la vez infracciones graves a la probidad administrativa, pero derivan a la vez en un
delito, y puede ser perseguibles de oficio por los rganos de justicia.
Los delitos del ttulo mencionado han recibido profundas modificaciones desde la Ley N
19.645, de 1999, toda vez que, a raz de casos particulares complejos y de la escasa
regulacin anterior, se haca necesario una reforma integral de los delitos cometidos por los
empleados pblicos en el desempeo de sus cargos.
.......................................................................................................................
74
Para que exista cohecho (o soborno) no es necesario que se trate de recibir o solicitar dinero,
sino que cualquier objeto apreciable en dinero. Este delito se verifica cuando un funcionario
pblico solicita una suma de dinero o granjeras apreciables pecuniariamente a cambio de,
por ejemplo, tramitar una causa, agilizar un procedimiento administrativo o alterar el curso
de una decisin pblica.
Por otra parte, existen conductas que afectan, al igual que la probidad administrativa o el
correcto ejercicio de la funcin pblica, el patrimonio fiscal o estatal. Tal es el caso de la
malversacin de caudales pblicos, vale decir, la situacin del empleado pblico que,
teniendo a su cargo caudales o efectos pblicos o particulares en depsito, consignacin o
secuestro, los sustrajere o consintiere en que otro los sustraiga, o el fraude al Fisco,
consistente en una forma especial de estafa, en la cual se requiere que haya habido un
engao y un perjuicio para el Fisco.
.......................................................................................................................
75
DELITOS FUNCIONARIOS
Cohecho
Trfico de influencias
Uso indebido de informacin privilegiada
Malversacin de caudales pblicos
Negociacin incompatible
Enriquecimiento ilcito
Tambin existen otros delitos de corrupcin, que afectan la confianza pblica depositada en
los ciudadanos y el buen funcionamiento de la administracin.
La violacin de secretos.
La usurpacin de atribuciones.
La resistencia y la desobediencia.
La denegacin de auxilio.
El abandono de destino.
.......................................................................................................................
76
.......................................................................................................................
77
se
explicarn
los
procedimientos
para
hacer
efectiva
la
responsabilidad
Surgen del ejercicio de una potestad sancionatoria que los rganos de la administracin
tienen respecto de los funcionarios. Aplicacin que debe estar revestida de garantas
procedimentales bsicas y elementales respecto de quienes sern sometidos a ellos: garanta
del debido proceso y legalidad de las sanciones, inexcusabilidad, proporcionalidad y otros
principios que rigen el actuar de los rganos de la administracin, como ya se ha explicado en
el mdulo anterior.
Las reglas bsicas del actuar administrativo en esta materia se encuentran en el Estatuto
Administrativo (EA), donde pueden encontrarse las sanciones estrictas que se establecen en
la administracin; las causales de aplicacin de esas sanciones; el procedimiento bsico y las
garantas mnimas aplicables al procedimiento. Todas estas reglas deben ser complementadas
con lo dispuesto en la Ley N 19.880, que establece las bases de los procedimientos
administrativos.
.......................................................................................................................
78
Investigacin Sumaria
Las nicas sanciones disciplinarias que pueden aplicarse mediante este procedimiento
son las de censura, suspensin o multa. Slo excepcionalmente puede aplicarse la
destitucin cuando la ley lo permite u ordena expresamente, como ocurre con los
atrasos y ausencias reiterados (artculo 72, inciso final, del Estatuto Administrativo).
Es un procedimiento breve, que se extiende hasta por cinco das, al trmino de los
cuales deben formularse los cargos.
.......................................................................................................................
79
Emitida la vista o informe del investigador, la autoridad tiene dos das como plazo
para resolver si acoge la proposicin del instructor o adopta una decisin diferente.
Sumario Administrativo
Debe ordenarse mediante una resolucin por el jefe superior de la institucin, el secretario
regional ministerial o el director regional de servicios nacionales desconcentrados, cuando la
naturaleza de los hechos denunciados o su gravedad as lo exijan. El sumario puede o no venir
precedido de una investigacin sumaria.
El sumario administrativo est a cargo de un fiscal, quien es designado por la misma autoridad
que ordena el sumario, debindole ser notificada su designacin. Es importante destacar que
el fiscal debe tener igual o mayor grado o jerarqua que el funcionario que aparezca
involucrado en los hechos. De esta manera se proporcionan mayores garantas de eficacia al
procedimiento.
Por su lado, el fiscal debe designar un actuario. En esta calidad puede ser designado cualquier
funcionario de la administracin, quien tendr la calidad de ministro de fe y debe certificar
todas las actuaciones del sumario. El actuario se entiende en comisin de servicio para todos
los efectos legales.
.......................................................................................................................
80
ste est instruyndose. Asimismo, en casos calificados, el fiscal podr disponer que las
declaraciones se hagan por oficio.
El fiscal y el actuario deben ser imparciales en el ejercicio de sus cargos, por lo tanto, ambos
pueden ser implicados o recusados2. Las causales de recusacin son taxativamente las
siguientes:
Salvo que incidan en trmites que tengan influencia decisiva en los resultados del sumario, los
vicios de procedimiento no afectan la legalidad de la resolucin que aplique la medida
disciplinaria.
Los plazos en el sumario son de das hbiles. Para estos efectos el da sbado es inhbil.
El fiscal tiene amplias facultades para realizar la investigacin y los funcionarios estn
obligados a prestar la colaboracin que se les solicite. As, por ejemplo, puede suspender de
sus funciones o destinar transitoriamente a otro cargo dentro de la misma institucin y
ciudad, al o a los inculpados.
Como una medida que favorezca la tramitacin del procedimiento, el fiscal puede ordenar la
suspensin preventiva del funcionario sometido a sumario. Esta medida la ordena
directamente el fiscal y ella surtir efecto desde que fuere notificada al afectado, sin
2
Segn la RAE, recusar es: Poner tacha legtima al juez, al oficial, al perito que con carcter pblico
interviene en un procedimiento o juicio, para que no acte en l.
.......................................................................................................................
81
Si el fiscal propone cargos, deben notificarse stos al inculpado, quien tiene cinco das desde
la notificacin para presentar descargos, defensas y solicitar y presentar pruebas. Dicho plazo
puede prorrogarse por otros cinco das siempre que la prrroga se solicite antes del
vencimiento del plazo.
.......................................................................................................................
82
Si el inculpado solicita prueba, el fiscal debe sealar un plazo para tal efecto que no puede
exceder de 20 das. Contestados los cargos o vencido el plazo de prueba, el fiscal debe emitir
un dictamen dentro del plazo de cinco das. En l debe proponer la absolucin o sancin que
a su juicio corresponde aplicar. Dicha proposicin debe contener todos los antecedentes de
hecho y de derecho (como el grado de participacin, las circunstancias atenuantes y
agravantes) y la proposicin que formule la autoridad. Si los hechos acreditados pudieren
importar la perpetracin de delitos, el dictamen debe solicitar que los antecedentes se
remitan a la justicia ordinaria.
Emitido el dictamen, el fiscal debe elevar los antecedentes al jefe superior de la institucin,
al secretario regional ministerial o al director regional, quien debe resolver en el plazo de
cinco das. En dicha resolucin debe adoptar una de las siguientes posibilidades: lo absuelve,
aplica la medida disciplinaria u ordena la realizacin de nuevas diligencias o la correccin de
vicios de procedimiento, fijando un plazo para tales efectos. Si de las nuevas diligencias
resultan nuevos cargos, se notifican al afectado sin ms trmite, para que dentro de tres das
haga sus observaciones.
Sin perjuicio de estos dos recursos, puede reclamarse ante la Contralora General de la
Repblica si se hubieren producido vicios de legalidad que afectaren los derechos que el
estatuto confiere a los funcionarios. El plazo para reclamar es, por regla general, de 10 das
hbiles contados desde que tuvieren conocimiento de la resolucin, situacin o actuacin que
dio lugar al vicio que se reclama. La CGR resuelve oyendo al jefe superior, secretario regional
ministerial o director regional, segn el caso, quienes deben emitir su informe en el plazo de
10 das hbiles. Vencido este plazo, con o sin informe, la Contralora General de la Repblica
resolver en el plazo de 20 das hbiles.
.......................................................................................................................
83
La
responsabilidad
de
los
funcionarios
pblicos
no
slo
puede
perseguirse
El Juicio de Cuentas
El examen de las cuentas tiene por objeto fiscalizar la percepcin de las rentas del Fisco o de
las dems entidades sometidas a la fiscalizacin de la CGR y la inversin de los fondos de esas
corporaciones, comprobando, en ambos casos, si se ha dado cumplimiento a las disposiciones
legales y reglamentarias que rigen su ingreso
.......................................................................................................................
84
La responsabilidad penal de un funcionario pblico est regida por los mismos principios que
cien la persecucin administrativa de sanciones, aunque esta vez reforzados por la gravedad
de las sanciones aplicables.
Los delitos establecidos en el ttulo V del libro II del Cdigo Penal, esto es, los crmenes o
simples delitos cometidos por los empleados pblicos en el desempeo de sus funciones son
delitos de accin pblica sometidos al procedimiento ordinario establecido en el Cdigo
Procesal Penal.
Los participantes en este mdulo han conocido las consecuencias administrativas, civiles y
penales de la vulneracin de la probidad administrativa, as como los procedimientos para
determinar la responsabilidad. Con esto ha concluido el estudio de una serie de contenidos
bsicos sobre la probidad administrativa, por lo que ya se encuentran en condiciones para
opinar y proponer soluciones a los problemas reales que se pueden dar en la administracin
del Estado.
.......................................................................................................................
Fortalecimiento de la Probidad y la
Transparencia en el Sector Pblico
ManualdelCurso
Mdulo6:FortalecimientodelaProbidad
86
ABREVIATURAS:
NOTA:
.......................................................................................................................
87
El Estado se puede definir como una agrupacin humana, fijada en un territorio determinado
y en la que existe un orden social, poltico y jurdico orientado hacia el bien comn,
establecido y mantenido por una autoridad dotada de poderes de coercin.
Esta labor de bsqueda del bien comn le compete a todos quienes se desempean en el
Estado.
Una de las formas de limitacin a las potestades pblicas es el principio y deber de probidad.
El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares, autoridades y funcionarios, a dar
estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Esto significa que sus titulares deben desempear fielmente su cargo y dar preeminencia al
inters general sobre el particular.
As, un Estado adquiere toda su dimensin en la medida en que logra vincular el ejercicio de
la funcin pblica, con una especial forma de ejercicio que es la probidad.
De esta manera, los ciudadanos tienen la seguridad de la bsqueda del bien comn por parte
del Estado y que dicha bsqueda se efecta con pleno respeto a sus derechos.
.......................................................................................................................
88
En este curso se enfatiza el valor de la probidad administrativa como el modo en que debe
ejercerse la funcin pblica, de manera de garantizar que las autoridades y funcionarios
perseguirn el bien comn y con pleno respeto a los derechos de las personas.
La probidad administrativa es un principio central del Estado chileno, que todo funcionario
debe conocer y aplicar cotidianamente, de manera de poner el Estado al servicio efectivo de
los ciudadanos.
.......................................................................................................................
89
Probidad y Transparencia
La Probidad Administrativa
La legislacin chilena contempla una serie de deberes asociados a la probidad, los cuales son
obligatorios para todo funcionario pblico. Dichos deberes obligan y orientan a que el inters
pblico sea preservado frente a cualquier inters particular.
El deber de legalidad exige que los organismos del Estado se ajusten estrictamente al
ordenamiento jurdico. Los rganos de la administracin
.......................................................................................................................
90
El deber de resguardar los bienes pblicos estipula que los funcionarios estn
obligados a proteger el patrimonio fiscal. Este deber se expresa bsicamente en
rendir fianza cuando se administren o custodien fondos o bienes, y en no atentar
contra los bienes de la institucin.
El deber de mantener una vida social acorde con el cargo extiende el desempeo
de la funcin pblica ms all de las dependencias del Estado, requiriendo un
intachable comportamiento social del funcionario y que ste no comprometa la
reputacin del servicio.
.......................................................................................................................
91
Normas de la probidad.
Existe un conjunto de normas jurdicas constitucionales y legales que reconocen el valor de la
probidad en la funcin pblica y lo regulan, estableciendo la vigencia del principio de
probidad, deberes sobre autoridades, jefaturas y funcionarios, y mecanismos para resguardar
el debido cumplimiento de la funcin pblica.
Algunas de estas normas son de alcance general y de alta importancia, como las de la
Constitucin Poltica de la Repblica y los tratados internacionales. Otras son de rango legal y
ampliamente aplicables a todos los rganos de la Administracin, estableciendo deberes para
jefaturas y funcionarios, as como fijando inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones
aplicables a todos los rganos de la Administracin (como la LOCBGAE y el Estatuto
Administrativo).
Otras normas regulan aspectos ms precisos de la ejecucin de las funciones pblicas, fijando
detalladamente cmo deben tramitarse los procedimientos administrativos, cmo hacer las
denuncias de irregularidades, y cmo llevar a cabo las contrataciones de bienes y servicios en
los servicios pblicos.
Resumidamente, las normas jurdicas mas importantes sobre probidad son las siguientes:
Constitucin Poltica.
La LOCBGAE.
Estatuto Administrativo.
.......................................................................................................................
92
Actores de la probidad
Existen una serie de controles sobre la actividad de la Administracin del Estado, los cuales,
pueden clasificarse en controles externos a la Administracin y controles internos.
Cmara de Diputados.
Tribunales de justicia.
Los controles internos son aquellos realizados desde el interior de la Administracin, y que
tienen por finalidad asegurar que los servicios pblicos satisfacen regular y continuamente las
necesidades pblicas, con eficacia, eficiencia, oportunidad y legalidad. Los actores internos
encargados de esta funcin son principalmente:
Las jefaturas.
El Principio de Transparencia
Una de las bases de la institucionalidad pblica chilena es la transparencia, un principio que
obliga a los rganos pblicos, autoridades y funcionarios, a permitir y promover el
conocimiento de los procedimientos, fundamentos y decisiones que se adopten en el ejercicio
de la administracin pblica.
Dentro de este marco, la Ley de Transparencia dispone que este principio consiste en
respetar y cautelar la publicidad de los actos, resoluciones, procedimientos y documentos de
la Administracin, as como la de sus fundamentos, y en facilitar el acceso a cualquier
persona a esa informacin.
.......................................................................................................................
93
Transparencia Activa
Es la accin positiva de los rganos pblicos de informar a los ciudadanos. Consiste
bsicamente en el conjunto de informacin contenida en las pginas Web de tales rganos.
Su cumplimiento debe ser vigilado tambin por los rganos de control interno de cada
servicio.
Transparencia Pasiva
Debe responderse por el Jefe del Servicio en plazos establecidos (principio de oportunidad).
94
Transparencia activa
Transparencia pasiva
A quin entrega la
informacin?
A la ciudadana en general.
Responde a solicitudes de
personas, empresas u
organizaciones.
Cmo opera?
Qu tipo de informacin
puede entregar?
En qu plazo puede
entregarse la informacin?
El Consejo para la
Transparencia.
.......................................................................................................................
95
La Convencin Interamericana contra la Corrupcin (CICC) fue firmada por Chile en 1996 y
ratificada 1999. Esta Convencin establece como objetivos: 1) Promover y fortalecer el
desarrollo de los mecanismos necesarios para prevenir, detectar, sancionar y erradicar la
corrupcin en los Estados; y 2) Promover, facilitar y regular la cooperacin entre los Estados a
fin de asegurar la eficacia de las medidas y acciones para prevenir, detectar, sancionar y
erradicar los actos de corrupcin en el ejercicio de las funciones pblicas.
.......................................................................................................................
96
Los lmites al ingreso a la funcin pblica son denominados inhabilidades, y persiguen que
quienes postulan a la Administracin cuenten al momento de ingresar a ella con capacidad de
velar por el inters general y sin estar afectos a situaciones de riesgo importante, como son:
el parentesco con determinados funcionarios, el litigio judicial o la existencia de contratos
con el servicio, o estar condenado penalmente.
La obligacin de presentar una Declaracin Jurada de Patrimonio pesa sobre las ms altas
autoridades de los poderes del Estado. Se trata de una enumeracin o listado del patrimonio
del funcionario/a. A lo anterior, se une a la obligacin de determinadas autoridades y
funcionarios de entregar una Declaracin Jurada de Intereses, destinada a transparentar
especialmente sus intereses profesionales, comerciales e industriales.
Las incompatibilidades por su parte estn destinadas a que los funcionarios, en el desempeo
de la funcin pblica cumplan la jornada y no vean afectada la imparcialidad que les debe
caracterizar. La ley fija incompatibilidades entre la funcin pblica y algunas actividades
privadas del funcionario, sea por la jornada, por el tipo de actividad que realiza, o por los
riesgos del traslado de algunos funcionarios a entes del sector privado.
Mecanismos De Prevencin.
Nuestro pas cuenta con mecanismos para prevenir la corrupcin: las inhabilidades, las
declaraciones juradas de patrimonio e intereses, las incompatibilidades y las prohibiciones.
.......................................................................................................................
97
La ley fija tambin lmites a la actuacin de los funcionarios mediante las denominadas
incompatibilidades, las cuales consisten en limitaciones para ejercer funciones pblicas y
funciones particulares, cuando estas ltimas:
Estas prohibiciones estn destinadas a evitar los conflictos de intereses. Se sancionan las
conductas de trfico de influencias, uso indebido de informacin reservada o privilegiada, uso
indebido de los recursos pblicos, personal o la jornada laboral, recepcin o solicitud de
donativos, participacin en decisiones en que existen circunstancias que le restan
imparcialidad al funcionario, omisin o elusin de la propuesta pblica, falta a los deberes de
legalidad, eficiencia y eficacia con perjuicio a los ciudadanos, y la omisin del deber de
denunciar irregularidades.
.......................................................................................................................
98
De un modo general, los conflictos de intereses son situaciones en las que una persona
subordina un inters primario a un inters secundario.
Para facilitar la proteccin del inters general la legislacin establece entonces diversos
mecanismos de prevencin, deteccin y sancin.
Uno de los mecanismos ms claros para evitar los conflictos de intereses es respetar ciertas
prohibiciones que establece la legislacin por considerar que tales conductas atentan
gravemente contra la probidad administrativa.
Los conflictos de intereses ponen en riesgo el debido funcionamiento del Estado y la bsqueda
del bien comn., ya que generan o promueven acciones y decisiones pblicas que no
persiguen el inters general.
Estas situaciones pueden consistir en, por ejemplo, mantener relaciones afectivas o
econmicas relevantes con personas de su dependencia o designacin, en mantener negocios
.......................................................................................................................
99
Por ello, el incumplimiento por parte de un funcionario de sus deberes puede originar tres (3)
clases de responsabilidad: administrativa o disciplinaria, civil, y penal.
Una misma actuacin del funcionario puede dar lugar a una o a todas las responsabilidades
indicadas, porque son independientes entre s y compatibles. Esto es lo que se denomina
independencia de las responsabilidades.
El artculo 120 del Estatuto Administrativo expresa al respecto que la sancin administrativa
es independiente de la responsabilidad civil y penal y, en consecuencia, las actuaciones o
resoluciones judiciales
Responsabilidad administrativa
Una persona incurre en responsabilidad administrativa o disciplinaria, cuando incumple los
deberes y prohibiciones que le corresponden como funcionario.
La responsabilidad administrativa se funda en las normas de la LOCBGAE que seala que los
funcionarios de la administracin del Estado estarn afectos a un rgimen jerarquizado y
disciplinado (artculo 7) y que las autoridades y jefaturas, dentro del mbito de su
competencia y en los niveles que corresponda, ejercern un control jerrquico permanente
.......................................................................................................................
100
Responsabilidad Civil
Un funcionario incurre en responsabilidad civil (o tambin denominada patrimonial) cuando
ocasiona un dao o perjuicio a un tercero o a la propia administracin.
La responsabilidad civil extracontractual surge como obligacin que tiene una persona de
indemnizar los daos ocasionados a otra, cuando existe una conducta del obligado por accin
u omisin que, por ser contraria a derecho, lo obliga a la indemnizacin. En ambas
denominaciones el funcionario civilmente responsable de un hecho ilcito, delito o cuasidelito
civil, est obligado a indemnizar los perjuicios ocasionados.
Esta obligacin surge para los funcionarios por la va del Art. 2314 del Cdigo Civil que
expresa que el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin, sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.
Responsabilidad Penal
Un funcionario/a incurre en responsabilidad penal cuando incurre en una accin u omisin
que se encuentra tipificada como delito o falta en la ley penal.
Existen delitos propios de los funcionarios pblicos y que son denominados comnmente
delitos funcionarios. Estos estn establecidos en el Cdigo Penal y fijan sanciones para los
funcionarios o servidores pblicos involucrados.
Los delitos que pueden ser cometidos por los empleados pblicos en el ejercicio de sus
funciones se encuentran en el ttulo V del Libro II del Cdigo Penal.
Procedimientos disciplinarios.
Existen en la legislacin dos procedimientos para verificar la existencia de responsabilidad
administrativa en la funcin pblica: la investigacin sumaria y el sumario administrativo.
Ambos tienen por objeto verificar hechos que generan responsabilidad administrativa,
identificar a los responsables y aplicar las medidas sancionatorias establecidas en la ley.
101
Investigacin Sumaria
La investigacin sumaria es aquel procedimiento administrativo disciplinario, breve y
reducido, destinado a verificar la existencia de los hechos y la individualizacin de los
responsables y su participacin.
Las nicas sanciones disciplinarias que pueden aplicarse mediante este procedimiento son las
de censura, suspensin o multa. Slo excepcionalmente puede aplicarse la destitucin.
Sumario administrativo
El sumario administrativo es el procedimiento disciplinario por excelencia. Es de lato
conocimiento y est destinado a establecer la existencia de los hechos constitutivos de
responsabilidad administrativa, la individualizacin de los responsables y su participacin, y la
aplicacin de la medida disciplinaria que corresponda al caso.
Sus principales caractersticas son las siguientes:
Es un procedimiento escrito
otra de investigacin y
.......................................................................................................................
102
La constitucin de la fiscala
La investigacin misma
La formulacin de cargos
La prueba
La declaracin de la autoridad
Los recursos
La decisin definitiva
En este mdulo hemos revisado una sntesis de los conceptos, contenidos y temas presentados
en el trascurso de todos los mdulos precedentes. Le invitamos a reflexionar en torno a ellos,
antes de elaborar su propuesta para fortalecer la probidad y la transparencia en el sector
pblico.
.......................................................................................................................